2ª FASE OAB | TRABALHO | 37º EXAME

Principais teses das peças

Prof.ª Ma. Cleize Kohls

SUMÁRIO

1. Para Petições Iniciais................................................................................................ 03

2. Para Contestações.................................................................................................... 06
3. Para Recurso ordinário............................................................................................. 08
4. Para Contrarrazões ao Recurso ordinário.............................................................. 10
5. Exemplificando........................................................................................................... 11
4. Principais teses materiais........................................................................................ 16
5. Exemplificando.......................................................................................................... 16

Olá, aluno(a). Este material de apoio foi organizado com base nas aulas da Revisão Turbo do curso
preparatório para a 2ª Fase OAB. Além disso, recomenda-se que o aluno assista as aulas
acompanhado da legislação pertinente.

Bons estudos, Equipe Ceisc.

Atualizado em abril de 2023.

2ª Fase 37º Exame de Ordem

Principais teses das peças | Direito do Trabalho

1. Para Petições Iniciais

Prof.ª Cleize Kohls

@prof.cleizekohls

Tramitação preferencial
Distribuição por dependência
Justiça Gratuita
Honorários
Tutela Provisória

1.1 Tramitação
Preferencial

Quando?

For parte: idoso, doente grave, adolescente, deficiente.

Fundamento?

Art. 1.048 CPC + ver índice.

Pedido?

A tramitação preferencial do feito.

1.2 Distribuição por

dependência

Quando?

Ação anterior ou outra ação que levam a nova ação para o mesmo juízo.

03
2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

Fundamento?

Art. 286 do CPC.

Pedido?

A distribuição por dependência do processo.

1.3 Justiça Gratuita

Quando?

Quando a parte atender aos requisitos.

Fundamento?

Art.790,§3 ou §4 da CLT.

Pedido?

Deferimento do benefício para a parte.

1.4 Honorários de
sucumbência

Quando?

Sempre.

Fundamento?

Art. 791-A da CLT.

04
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

Pedido?

Seja deferido honorários de sucumbência ao advogado, nos termos do art. 791-A da

CLT.

1.5 Tutela Provisória

Quando?

Algo que não pode esperar.

Ex: Reintegração, transferência

Fundamento?

Art. 294 e ss CPC.

Art. 659, IX e X CLT.

Pedido?

Seja deferida a tutela provisória para....

05
2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

2. Para Contestação

Preliminares
Prejudiciais
Justiça Gratuita
Honorários
Reconvenção

2.1 Preliminares da
contestação

Quando?

Problemas processuais.

Fundamento?

Art. 337 CPC + artigo do índice + art. 485 CPC.

Pedido?

Seja acolhida a preliminar para....

2.2 Prejudicial da
contestação

Quando?

Ação ajuizada a mais de 2 anos da rescisão;

Busca mais de 5 anos retroativamente ao ajuizamento da ação.

06
2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

Fundamento?

Art. 11 CLT + art. 487 CPC.

Pedido?

Seja acolhida a prejudicial para....

2.3 Reconvenção na
contestação

Quando?

Réu quer cobrar algo do autor.

Fundamento?

Art. 343 CPC + artigo que fundamenta o direito do réu.

Pedido?

(pedidos como da petição inicial)

07
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

3. Para Recurso Ordinário

Preliminares
Prejudiciais

3.1 Preliminares

Quando?

Matérias que podem ser alegadas a qualquer tempo e nulidades processuais.

Fundamento?

Art. 337 CPC + artigo do índice.

Pedido?

Seja acolhida a preliminar para....

3.2 Prejudicial no RO

Quando?

Ação ajuizada a mais de 2 anos da rescisão;

Busca mais de 5 anos retroativamente ao ajuizamento da ação.

Fundamento?

Art. 11 CLT + S. 153 do TST + art. 487 CPC

Pedido?

Seja acolhida a prejudicial para....

O pedido pode ser:
· de extinção (matéria que leva a extinção sem resolução);
· de retorno dos autos para origem (nulidades que podem ser sanadas).

08
2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

4. Para Contrarrazões ao Recurso

Ordinário

· Preliminares: matérias que podem levar ao não

conhecimento do recurso;
· Pressupostos de Admissibilidade;
· Nulidades.

3.1 Preliminares de
Contrarrazões ao
Recurso Ordinário

Quando?

O recurso não atender pressupostos de admissibilidade

Situações que geram nulidades

Fundamento?

Ver pelo índice (conforme o tema)

Pedido?

Seja acolhida a prejudicial para....

10
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

5. Exemplificando

5.1 Contestação

5.1.1 Preliminar de Inépcia na Contestação

Da Preliminar de Inépcia da Inicial

O Reclamante postula horas de sobreaviso, porém em momento algum apresentou
razões para tal pedido. Assim, faltando causa de pedir, o pedido de horas de sobreaviso é
inepto, conforme art. 330, §1º, I, do CPC, e, em razão disso, deve o pedido ser extinto sem
julgamento de mérito, conforme art. 485, I do CPC.

Da Preliminar de Inépcia da Inicial

A Reclamante afirmou, ainda, que foi obrigada a aderir ao desconto para o plano de
saúde, tendo assinado na admissão, contra a sua vontade, um documento autorizando a
subtração mensal.
Porém, em momento algum apresenta pedido corrente a tal alegação, razão pela qual
deve ser reconhecida a inépcia da petição inicial, nos termos do art. 330, §1º, I do CPC.
Assim, requer seja acolhida a preliminar, com extinção do feito sem resolução de
mérito, quanto ao tema dos descontos.

5.1.2 Preliminar de Incompetência Absoluta na

Contestação

Da Preliminar de Incompetência Absoluta da Justiça do Trabalho

A Reclamante requer a aplicação da penalidade criminal cominada no Art. 49 da CLT

contra os sócios da ré, uma vez que eles haviam cometido a infração prevista no referido
diploma legal.
Porém, a Justiça do Trabalho não tem competência criminal, conforme art. 114 da CF,
sendo que o inciso IX apenas possibilita a discussão de outros assuntos quando relacionados
com o trabalho. Ademais, a súmula 62 STJ refere que a competência nesse caso será da
Justiça Estadual.
Diante do exposto, requer seja acolhida a presente preliminar para declarar a
incompetência da justiça do trabalho para a análise de questão criminal.

11
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

5.1.3 Prejudicial de Prescrição na Contestação

Da Prejudicial de Prescrição Quinquenal

O Reclamante ajuizou a presente ação em 30/04/2022, postulando verbas que

retroagem a data da contratação, em 13/01/2010. Porém, conforme art. 11 da CLT, art. 7º,
XXIX, CF, e súmula 308, I do TST, o Reclamante só poderá buscar verbas que retroagem a
cinco anos contados do ajuizamento da ação, ou seja, até 30/04/2017. Assim, requer sejam
declaradas prescritas as parcelas anteriores a 5 anos contados do ajuizamento, com a
consequente extinção com resolução de mérito, conforme art. 487, II do CPC.

5.2 Recurso Ordinário

5.2.1 Prejudicial de Prescrição no Recurso

Ordinário

Da Prescrição
O magistrado não acolheu a prescrição parcial porque ela foi suscitada pelo advogado
em razões finais, afirmando que deveria sê-lo apenas na contestação, tendo ocorrido
preclusão. Porém, não há preclusão, pois a prescrição poderia ser alegada em alegações
finais, conforme súmula 153 do TST, que garante a possibilidade de alegação na via ordinária.
Diante disso, requer seja acolhida a prejudicial para que seja reconhecida a prescrição.

5.2.2 Preliminar de Incompetência Absoluta no

Recurso Ordinário

Preliminarmente – Incompetência Absoluta

O magistrado julgou procedente o pedido de recolhimento do INSS do período

trabalhado, que não foi feito pelo empregador, conforme comprovado pelo Cadastro
Nacional de Informações Sociais (CNIS).
Ocorre que há incompetência da Justiça do Trabalho para determinar recolhimento
de INSS de período trabalhado, por não se basear em decisão condenatória, conforme
Súmula Vinculante 53 do STF, Súmula 368, inciso I, do TST e Art. 114, VIII, CRFB/88.
Diante disso, requer a reforma da sentença para extinguir o feito sem resolução de
mérito, com relação ao pedido, em razão da incompetência absoluta da justiça do trabalho
para apreciar a demanda.

12
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

5.2.3 Preliminar de Coisa Julgada no Recurso

Ordinário

Da Preliminar de Coisa Julgada

Na sentença foi rejeitada a preliminar suscitada e desconsiderado que a empresa havia
feito um acordo em outro processo movido pelo mesmo empregado, homologado em juízo,
no qual pagou o prêmio de assiduidade, condenando-a novamente ao pagamento dessa
parcela. Contudo, com o acordo celebrado houve coisa julgada sobre o assunto, já que se
trata de situação, inclusive, irrecorrível para as partes, conforme art. 831, § único da CLT.
Assim, requer seja acolhida a preliminar para extinguir o processo sem a análise do mérito
quanto ao prêmio assiduidade, conforme art. 485, V do CPC.

5.2.4 Preliminar de Litispendência no Recurso

Ordinário

Da Preliminar de Litispendência

O magistrado rejeitou a preliminar suscitada pela empresa e desconsiderou que em

relação às diárias postuladas, o autor tinha, comprovadamente, outra ação em curso com o
mesmo tema, que se encontrava em grau de recurso. Com isso, resta caracterizada a
litispendência entre as duas ações, conforme art. 337, VI do CPC. Em razão, requer seja
acolhida a presente preliminar para extinguir o feito com relação às diárias, pois
caracterizada a litispendência, conforme art. 485, V do CPC.

5.2.5 Preliminar de Cerceamento de Defesa no

Recurso Ordinário

Preliminarmente: Do Cerceamento de Defesa

Nos autos do processo, superada a possibilidade de acordo, o juiz indeferiu os
requerimentos da segunda ré, ora recorrente, para a produção de provas testemunhal e
pericial, consignando em ata os protestos, pois visava, com isso, comprovar que o EPI
eliminava a insalubridade.
Essa atitude do magistrado viola o direito constitucional de contraditório e ampla
defesa, caracterizando cerceamento de defesa, conforme art. 5º, LV, da CF, pois a parte
tinha o direito de produzir prova das suas alegações. O momento para a apresentação das
testemunhas foi respeitado, bem como era necessária a prova pericial, já que se discutia
sobre a insalubridade, conforme art. 845 da CLT.
Diante disso requer seja declarada a nulidade da sentença, pelas razões apresentadas.

13
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

5.3 Contrarrazões ao
Recurso Ordinário

5.3.1 Preliminar de Cerceamento de Defesa em

Contrarrazões

Preliminar de Cerceamento de Defesa

Na audiência, após a apresentação de defesa com documentos, foram dispensados
os depoimentos pessoais. A parte autora declarou não ter outras provas. A parte ré requereu
a oitiva de uma testemunha, a qual foi indeferida pelo juiz, gerando o inconformismo da
parte ré, registrado em ata de audiência.
Diante disso, em sendo conhecido o recurso de recorrente, deve ser reconhecido, o
cerceamento de defesa, pelo indeferimento da prova testemunhal, em violação ao princípios
constitucionais do contraditório e ampla defesa.
Assim, deve ser anulada a decisão prolatada, com o retorno dos autos a origem, para que se
proceda a oitiva da testemunha.

5.3.2 Preliminar de Intempestividade em

Contrarrazões

Preliminar de Intempestividade
Inicialmente, inconformado o recorrente, 15 dias após haver sido notificado da decisão
de improcedência dos pedidos, apresentou a medida jurídica cabível para tentar revertê-la.
Ocorre que o prazo para a interposição de recurso ordinário é de 08 dias, nos termos do art.
895, I da CLT. Assim, não deve ser conhecido o presente recurso, por intempestivo.

5.3.3 Preliminar de Deserção em Contrarrazões

Preliminar de Deserção
O juiz prolatou sentença de improcedência total dos pedidos, com custas fixadas em
R$ 500,00. Inconformado, Renato, recorreu, sem juntar qualquer documento.
Assim, é deserto o recurso, pois deveria o recorrente ter recolhido as custas, já que
sua ação foi julgada improcedente, devendo comprovar o recolhimento no prazo do recurso,
nos termos do art. 879, II e §1º da CLT. Assim, não deve ser conhecido o presente recurso,
por ser deserto.

14
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

6. Principais teses materiais

6.1 Hora Extra

Indevida hora extra porque a autora ocupava cargo de confiança (0,40). Indicação Art.
62, II, CLT (0,10)
Pagamento de horas extras pelo excesso de carga horária diária ou semanal (0,30).
Indicação Art. 7º, XIII, CRFB/88 OU Art. 58, CLT (0,10)
Horas extras com adicional de 50% pelo excesso de jornada (0,40). Indicação do Art. 7º, XIII,
CRFB/88 OU Art. 58, CLT (0,10)

6.2 Intervalo Intrajornada

15 minutos pelo intervalo desrespeitado aos sábados, com adicional de 50% (0,40).
Indicação Art. 71, § 4º, CLT (0,10)
Indevido o pagamento integral do intervalo, mas apenas do tempo suprimido (0,50).
0,00/0,50 Indevidos os reflexos pela natureza indenizatória do tempo suprimido (0,40)
0,00/0,40
Indicação Art. 71, § 4º, CLT (0,10)
Pagamento de 20 minutos diários pela pausa concedida parcialmente (0,30). Indicação
Art. 71, § 4º, CLT (0,10)
40 minutos diários pelo intervalo desrespeitado, com adicional de 50% (0,40). Indicação
Art. 71, § 4º, CLT (0,10)
O intervalo interjornada de 11 horas foi observado (0,40). Indicação Art. 66, CLT (0,10)

6.3 Adicional noturno

Pagamento de adicional noturno a partir das 22.00h (0,30). Indicação Art. 73 da CLT
(0,10)

6.4 Estabilidade –
reintegração

Indevida porque somente o dirigente sindical tem estabilidade (0,40). Indicação Art.
543, § 3º, da CLT ou Art. 8º, inciso VIII, da CRFB/88 (0,10)
Reintegração pelo acidente do trabalho (0,40). Indicação Art. 118 da Lei 8.213/91 ou
Súmula 378, II, TST (0,10).

15
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

6.5 Equiparação salarial

Indevida, porque autor e modelo não atuavam no mesmo estabelecimento (0,40).

Indicação do Art. 461 da CLT (0,10)
Pelo princípio da eventualidade, inviável a equiparação porque a modelo tem mais de
2 anos na função (0,30). Indicação do Art. 461, § 1º, CLT (0,10)

6.6 Reparação de Danos -

responsabilidade Civil

Indenização por dano material pelos remédios (0,20) e pela terapia (0,20). Indicação Art.
186 ou Art. 927 ou Art. 949, todos do CC (0,10)
Indenização por dano moral pelo constrangimento (0,40). Indicação Art. 223-B ou Art.
223-C ambos da CLT ou Art. 186 ou Art. 927, ambos do CC (0,10).
Indenização por dano estético pela alteração da aparência/dano físico aparente (0,40).
Indicação Art. 223-B ou Art. 223-C, ambos da CLT ou Art. 186 ou Art. 927, ambos do CC
(0,10).
Indenização por dano moral pela conduta do supervisor (0,40). Indicação Art. 223-B ou
Art. 223-C, CLT ou 186, 187 ou 927, CCB ou 5º, V ou X, CF/88 (0,10)
Indevida porque doença degenerativa não é considerada doença do trabalho (0,50).
Indicação Art. 20, § 1º, “a”, Lei 8.213/91 (0,10)
Indenização por dano moral pela anotação de penalidade na CTPS do autor (0,40).
Indicação Art. 29, § 4º, CLT OU Art. 223-C, CLT, OU Art. 8º Portaria 41 do Ministério do
Trabalho (0,10)

6.7 Fundo de Garantia

por Tempo de Serviço

FGTS do período de afastamento por ser acidente do trabalho (0,40). Indicação Art.
15, § 5º, Lei 8.036/90 ou Art. 28, III, Decreto 99.684/90 (0,10)
Indevido porque o contrato estava suspenso (0,40). Indicação Art. 476, CLT (0,10)
Diferença de FGTS não depositado (0,40). Indicação Art. 15 Lei 8.036/90 ou Art. 27 Decreto
99.684/90 (0,10)

16
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

6.10 Devolução de
desconto

Devolução de contribuição sindical porque não autorizada (0,40). Indicação Arts. 578
ou 579 ou 582 ou 545, CLT (0,10)
Não há previsão legal para devolução em dobro de descontos efetuados (0,50).
Indicação Art. 5º, II, CRFB/88 (0,10)
Indevida a indenização de 40% sobre o FGTS porque a autora pediu demissão (0,40).
Indicação Art. 18, § 1º, Lei 8.036/90 OU art. 9º, § 1º, Decreto 99.684/90 (0,10)
Devolução do desconto de FGTS, pois se trata de obrigação do empregador (0,30).
Indicação Art. 15 da Lei nº 8.036/90 OU Art. 7º, III, CRFB/88 OU art. 27 Decreto 99684/90
(0,10)
A inserção do nome no cadastro é muito anterior ao atraso salarial, não havendo nexo
causal (0,40). Indicação Art. 186 OU Art. 927, CC (0,10).

6.8 Insalubridade/
periculosidade

Indevido porque a situação não autoriza o pagamento da periculosidade OU porque a

empregada não laborava em atividade ou operações perigosas (0,40). Indicação Art. 193,
CLT (0,10)
Requerer o pagamento do adicional de periculosidade por trabalhar com motocicleta,
na forma do Art. 193, § 4º, da CLT.

6.9 Verbas salariais

Indevida a integração por não ter natureza salarial ou por ter natureza indenizatória
(0,40). Indicação Art. 457, § 2º, da CLT (0,10)
Os prêmios, ainda que habituais, não integram a remuneração (0,40). Indicação Art. 457, §
2º, CLT (0,10)
Integração das gorjetas recebidas (0,30). Indicação Art. 457 CLT OU Súmula 354 TST
(0,10)
Plano odontológico não integra o salário por vedação legal (0,40). Indicação Art. 458, §
2º, IV ou § 5º, CLT (0,10).
Pagamento da diferença salarial pelo piso da função exercida (0,20). Indicação da
Convenção Coletiva (0,10)

17
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

6.10 Devolução de
desconto

Devolução de contribuição sindical porque não autorizada (0,40). Indicação Arts. 578
ou 579 ou 582 ou 545, CLT (0,10)
Não há previsão legal para devolução em dobro de descontos efetuados (0,50).
Indicação Art. 5º, II, CRFB/88 (0,10)

6.11 Verbas rescisórias

Resolução ou despedida indireta ou “rescisão indireta” do contrato (0,40). Indicação

Art. 483, “d” ou “e”, CLT (0,10) - Aviso prévio (0,10), 13º salário (0,10), férias + 1/3 (0,10),
saque/levantamento do FGTS (0,10), indenização de 40% sobre o FGTS (0,10) e acesso ao
seguro-desemprego (0,10)
Anulação da dispensa por justa causa porque o autor não praticou falta grave prevista
em Lei (0,30). Indicação Art. 482, CLT (0,10) - Verbas resilitórias: aviso prévio (0,10), 13º
salário proporcional (0,10), férias proporcionais + 1/3 (0,10), formulários para saque do FGTS
(0,10), indenização de 40% sobre o FGTS (0,10)

6.12 Tempo à diposição

Período dedicado a culto não é considerado tempo à disposição por vedação legal
(0,40). Indicação Art. 4º, § 2º, I, CLT (0,10).

6.13 Férias

As férias não consideram dias úteis, mas corridos (0,30). Indicação Art. 130, I, CLT
(0,10)

6.14 Projeto de Lei

Indevida, porque seu contrato estava suspenso no período de referência em razão de

doença OU Indevida, porque ele não colaborou para a lucratividade por estar afastado
(0,40). Indicação Art. 476 CLT OU Art. 1º Lei 10.101/00 OU Súmula 451 TST (0,10).

18
 2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

7. Sugestões de desenvolvimento das

teses para principais peças e que podem ser
adaptadas para as demais

7.1 Reclamação Trabalhista

Nome da tese

O Reclamante... (texto)
Mas, nos termos do artigo... (texto)
Diante do exposto, requer a condenação da Reclamada... (texto)

Nome da tese

Durante o contrato de trabalho, o empregado... (texto)

Ocorre que, tal situação contraria o artigo... (texto), pois... (texto)
Assim, requer seja julgado procedente o pedido... (texto)

Nome da tese

O empregador... (texto)
Assim agindo, gerou... (texto), conforme artigo... (texto)
Logo, requer o pagamento de... (texto)

19
2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

7.2 Contestação

Nome da tese

O Reclamante requer... (texto)

Porém, conforme o artigo... (texto)

Diante do exposto, requer seja julgado improcedente o pedido.

Nome da tese

Na reclamação trabalhista, o reclamante busca... (texto)

Mas, não procede o pedido, pois... (texto)

Assim, requer seja julgado improcedente o pedido. (texto)

Nome da tese

O reclamante pretende... (texto)

Ocorre que... (texto)

Logo, requer a improcedência do pedido. (texto)

20
2ª Fase 37º Exame de Ordem
Principais teses das peças | Direito do Trabalho

7.3 Recurso Ordinário

Nome da tese

Na sentença o juiz julgou... (texto)

Ocorre que... (texto)
Logo, requer a reforma da sentença.

Nome da tese

Foi julgado procedente/improcedente o pedido... (texto)

Mas, a decisão não considerou que... (texto)

Diante do exposto, requer a reforma da sentença. (texto)

Nome da tese

O magistrado julgou... (texto)

Mas, a sentença não merece ser mantida, pois... (texto)
Diante do exposto, requer a reforma da sentença. (texto)

21