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Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que institui a Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil. O
documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o nmero 3368665.
RE 593727 / MG
Tavares e Dirceu de Mello, promovesse as investigaes criminais
necessrias que culminaram na posterior formulao das pertinentes
acusaes penais, desestruturando, assim, aquela sinistra organizao
criminosa reunida, no Estado de So Paulo, sob a vergonhosa designao
de Esquadro da Morte.
Cabe indagar, agora, tendo em vista a nova ordem constitucional
instaurada com a promulgao da Constituio de 1988, se o Ministrio
Pblico pode promover, ou no, por direito prprio, sob sua autoridade e
direo, investigaes penais destinadas a esclarecer os fatos delituosos, a
apurar as suas circunstncias e a identificar os seus autores.
A resposta a essa indagao impe algumas consideraes prvias,
que reputo essenciais formulao de meu voto.
Ningum questiona a assero, por indisputvel, de que o exerccio
das funes inerentes polcia judiciria compete, ordinariamente,
Polcia Civil e Polcia Federal (CF, art. 144, 1, IV, e 4), com exceo
das atividades concernentes apurao de delitos militares, consoante
prescreve o prprio texto da Constituio da Repblica (CF, art. 144, 4,
in fine).
Isso significa, portanto, que os inquritos policiais nos quais se
consubstanciam, instrumentalmente, as investigaes penais promovidas
pela Polcia Judiciria sero dirigidos e presididos por autoridade policial
competente, e por esta apenas (CPP, art. 4, caput, na redao dada pela
Lei n 9.043/95).
Sob tal aspecto, inexistem quaisquer disceptaes a propsito da
atribuio funcional, constitucionalmente outorgada Polcia Judiciria, de
presidir ao inqurito policial, de promover a apurao do evento
delituoso e de proceder identificao do respectivo autor, como resulta
claro do prprio magistrio da doutrina, cujas lies enfatizam tal
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como assinala JULIO FABBRINI MIRABETE (Cdigo de Processo Penal
Interpretado, p. 86, item n. 4.3, 7 ed., 2000, Atlas) que a atribuio para
presidir o inqurito policial deferida, agora em termos constitucionais, aos
delegados de polcia de carreira, de acordo com as normas de organizao policial
dos Estados.
Essa especial regra de competncia, contudo, no impede que o
Ministrio Pblico, que o dominus litis e desde que indique os
fundamentos jurdicos legitimadores de suas manifestaes determine a
abertura de inquritos policiais, ou, ento, requisite diligncias
investigatrias, em ordem a prover a investigao penal, conduzida pela
Polcia Judiciria, com todos os elementos necessrios ao esclarecimento da
verdade real e essenciais formao, por parte do representante do
Parquet, de sua opinio delicti.
Todos sabemos que o inqurito policial, enquanto instrumento de
investigao penal, qualifica-se como procedimento administrativo
destinado, ordinariamente, a subsidiar a atuao persecutria do prprio
Ministrio Pblico, que nas hipteses de ilcitos penais perseguveis
mediante ao penal de iniciativa pblica o verdadeiro destinatrio das
diligncias executadas pela Polcia Judiciria (RTJ 168/896, Rel. Min.
CELSO DE MELLO).
Trata-se, desse modo, o inqurito policial, de valiosa pea
informativa, cujos elementos instrutrios precipuamente destinados ao
rgo da acusao pblica visam a possibilitar a instaurao da
persecutio criminis in judicio pelo Ministrio Pblico (FERNANDO DE
ALMEIDA PEDROSO, Processo Penal - O Direito de Defesa, p. 43/45,
item n. 12, 1986, Forense; VICENTE DE PAULO VICENTE DE
AZEVEDO, Direito Judicirio Penal, p. 115, 1952, Saraiva; JOS
FREDERICO MARQUES, Elementos de Direito Processual Penal,
vol. I, p. 153, 1961, Forense).
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certo, no entanto, que, no obstante a presidncia do inqurito
policial incumba autoridade policial (e no ao Ministrio Pblico), nada
impede que o rgo da acusao penal possa solicitar, Polcia Judiciria,
novos esclarecimentos, novos depoimentos ou novas diligncias, sem
prejuzo de poder acompanhar, ele prprio, os atos de investigao
realizados pelos organismos policiais.
Essa possibilidade que ainda subsiste sob a gide do vigente
ordenamento constitucional foi bem reconhecida por este Supremo
Tribunal Federal, quando esta Corte, no julgamento do RHC 66.176/SC,
Rel. Min. CARLOS MADEIRA, ao reputar legtimo o oferecimento de
denncia baseada em investigaes acompanhadas pelo Promotor de
Justia, salientou, no que se refere s relaes entre a Polcia Judiciria e o
Ministrio Pblico, que este pode requisitar a abertura de inqurito e a
realizao de diligncias policiais, alm de solicitar esclarecimentos ou novos
elementos de convico a quaisquer autoridades ou funcionrios (...),
competindo-lhe, ainda, acompanhar atos investigatrios junto aos rgos
policiais, embora no possa intervir nos atos do inqurito e, muito menos,
dirigi-lo, quando tem a presidi-lo a autoridade policial competente
(RTJ 130/1053 grifei).
Cabe reconhecer, de outro lado, que a formao da opinio delicti, por
parte do Ministrio Pblico, tambm pode derivar de outros elementos
de convico existentes aliunde, tais como aqueles que se encontrem em
procedimentos instaurados por rgos da Administrao Pblica
diversos da corporao policial, pois vale relembrar o inqurito policial
no constitui pressuposto legitimador da vlida instaurao, pelo
Ministrio Pblico, da persecutio criminis in judicio.
Ou, em outras palavras, a existncia de inqurito policial no se
revela imprescindvel ao oferecimento de denncia, podendo o
Ministrio Pblico, desde que disponha de elementos informativos para
tanto, deduzir, em juzo, a pretenso punitiva do Estado.
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O oferecimento da denncia no depende, necessariamente,
de prvio inqurito policial. A defesa do acusado se faz em juzo, e
no no inqurito policial, que meramente informativo (...)
(RTJ 101/571, Rel. Min. MOREIRA ALVES grifei)
Denncia Oferecimento sem a instaurao de inqurito
policial Admissibilidade, se a Promotoria dispe de elementos
suficientes para a formalizao de ao penal Falta de justa causa
afastada.
(RT 756/481, Rel. Min. MOREIRA ALVES grifei)
RE 593727 / MG
RE 593727 / MG
concreta e conferindo real efetividade determinao constitucional, no
sentido de que incumbe, ao Ministrio Pblico, na forma de lei
complementar como o so a LC n 75/93 e a LC paulista n 734/93 ,
exercer o controle externo da autoridade policial... (CF, art. 129, VII).
Como se sabe, o controle externo da Polcia Judiciria, por parte do
Ministrio Pblico, foi concebido pela Assembleia Nacional Constituinte
como forma de conteno de eventuais excessos que organismos policiais
possam cometer, quando no desempenho abusivo ou arbitrrio de suas
importantes atribuies.
V-se, em face do que vem de ser exposto, que se mostra indisputvel,
no contexto de nosso sistema normativo, o fato de que sempre competir
autoridade policial presidir ao inqurito policial, mesmo quando
requisitado por iniciativa do Ministrio Pblico ou do Poder Judicirio,
revelando-se inquestionvel, de outro lado, que o Ministrio Pblico, em
atividade de mera cooperao com os organismos policiais, poder, dentre
outras medidas pertinentes informatio delicti, requisitar diligncias
investigatrias e acompanhar as atividades probatrias executadas pela
Polcia Judiciria no curso das investigaes penais por ela promovidas.
Cabe verificar, agora, se se revela constitucionalmente lcito, ao
Ministrio Pblico, proceder, por autoridade prpria, a investigaes penais
destinadas a propiciar-lhe elementos necessrios ao eventual
oferecimento de denncia.
Ou, em outras palavras, cumpre examinar considerada a norma
inscrita no art. 144 da Constituio da Repblica se se reveste de
legitimidade constitucional, ou no, o desempenho, pelo Ministrio
Pblico, de competncia institucional que lhe permita promover,
enquanto titular da ao penal de iniciativa pblica, e por direito
prprio, investigaes penais fora do mbito da Polcia Judiciria.
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Repblica, ao prestar informaes a esta Corte, na ADI 2.202-MC/DF, de
que fui Relator, expendeu, a meu juzo, consideraes irrepreensveis a
respeito da questo ora em exame:
Por outro lado, acredito que nada poderia obstar que o
membro do Ministrio Pblico apresentasse ou produzisse as provas
de que dispusesse, tanto em juzo como no curso de investigaes
criminais ou inqurito policial. Em nenhum destes momentos o
membro do Ministrio Pblico estaria usurpando as
atribuies daqueles que presidem os atos de produo da
prova, o juiz e o delegado de polcia.
No haveria, destarte, invaso de atribuies e
competncias decorrente das expresses legais alusivas
apresentao de provas pelo Ministrio Pblico no curso de diligncias
investigatrias ou de inqurito policial.
Creio que a Lei Complementar n 75, de 1993, preconizou uma
necessria interao de atividades, em prol da eficincia da
persecuo penal, na concepo de que o Ministrio Pblico, dominus
litis da ao penal , em ltima anlise, o destinatrio dos
elementos produzidos no curso da investigao criminal e do
inqurito policial.
do interesse do Estado que as infraes penais sejam
devidamente apuradas e responsabilizados os seus autores, o que s
pode ocorrer com o concurso dos rgos de polcia e do
Ministrio Pblico.
...................................................................................................
Creio, assim, que no restaram ofendidos os dispositivos
constitucionais apontados na petio inicial, nem tampouco
nenhuma outra norma da Constituio Federal. (grifei)
RE 593727 / MG
reconhecido ao Ministrio Pblico, qualifica os membros dessa
Instituio a promover, por autoridade prpria, as investigaes penais
necessrias formao de sua opinio delicti:
(...) no se revela necessrio um esforo de raciocnio mais
rigoroso para concluirmos que o Ministrio Pblico no tem
poderes para a concluso de inqurito policial. Sobre isso no
resta dvida alguma, pela singela razo de que se o inqurito fosse
conduzido pelo Ministrio Pblico j no mais se poderia qualific-lo
como policial, seno que teria outra designao (procedimento
administrativo, procedimento criminal, etc.). Simples, pois.
A questo de fundo , sensivelmente distinta: reside em
saber se, luz do ordenamento jurdico vigente, o Ministrio Pblico
tem ou no legitimidade para, no mbito de seus prprios
procedimentos, realizar diligncias investigatrias no intuito de
subsidiar a proposio de futura ao penal pblica.
Nesse sentido, so dois os argumentos comumente utilizados
para anular a aptido funcional do Ministrio Pblico:
a) a suposta ausncia de fundamento legal a respaldar
tal atividade;
b) a alegada exclusividade ou monoplio da Polcia
na tarefa de investigar a prtica de qualquer infrao penal e sua
autoria.
..........................................................................................
Recorrentemente, aqueles que desafiam a legitimidade do
Ministrio Pblico para proceder a diligncias investigatrias na seara
criminal esgrimem o argumento de que tal possibilidade no se
encontraria expressa na Constituio, locus poltico-normativo de
onde emergem suas funes institucionais.
Trata-se, em verdade, de uma armadilha argumentativa.
Esconde-se, por detrs dessa linha de raciocnio, aquilo que se revela
manifestamente insustentvel: a considerao de que as atribuies
conferidas ao Ministrio Pblico pelo art. 129 da Constituio so
taxativas, esgotando-se em sua literalidade mesma. Equvoco, data
venia, grave.
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Atente-se, a tanto, que o prprio art. 129, bero normativo
das funes institucionais do Ministrio Pblico, ao cabo de
especificar um rol de funes acometidas instituio, disps
expressamente, em seu inciso IX, que:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio
Pblico:
(...)
IX exercer outras funes que lhe forem conferidas,
desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe
vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de
entidades pblicas.
Trilhando no mesmo diapaso, veja-se que a Lei
Complementar n 75/93, ao concretizar essa disposio constitucional,
disps que:
Art. 5 So funes institucionais do Ministrio
Pblico da Unio:
(...)
VI exercer outras funes previstas na Constituio
Federal e na lei.
A norma constitucional sob apreo qualifica-se como
uma clusula de abertura legalmente concretizvel ao exerccio,
pelo Ministrio Pblico, de outras funes, as quais, entretanto,
haveriam de estar submetidas s seguintes trs condicionantes:
a) provenincia legal da funo (limitao formal);
b) compatibilidade da funo legalmente conferida com
a finalidade institucional do Ministrio Pblico (limitao
material afirmativa);
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c) vedao de qualquer funo que implique a
representao judicial ou a consultoria jurdica de entidades
pblicas (limitao material negativa).
Afastada, pela lgica, qualquer hiptese de relao do tema
(realizao de diligncias investigatrias) com eventual representao
judicial ou consultoria de entidades pblicas, cabe-nos verificar se
esto afirmadas as demais imposies constitucionais: funo
legalmente prevista e sua compatibilidade s finalidades institucionais
do Ministrio Pblico.
...................................................................................................
Concretiza-se legislativamente, pois, e com a carga eficacial
avigorada prpria das leis complementares, o desiderato
constitucional. No que concerne ao real objeto de nosso tema, o
dispositivo foi cristalino, assentando caber ao Ministrio Pblico, nos
procedimentos de sua competncia (art. 8, caput), realizar
inspees e diligncias investigatrias (inciso V).
...................................................................................................
(...) resta-nos um ltimo passo: analisar se a realizao de
diligncias investigatrias pelo Ministrio Pblico encontra
pertinncia temtica com suas atribuies funcionais, haja vista que, a
teor do art. 129, IX, a validade material das funes legalmente
conferidas Instituio haveria de passar por um crivo de finalidade;
dizer, dever fazer-se relacionada a um fim para o qual o Ministrio
Pblico esteja constitucionalmente legitimado.
Retornemos, pois, Constituio da Repblica, a qual disps,
como atribuio primeira do Ministrio Pblico:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio
Pblico:
I promover, privativamente, a ao penal pblica, na
forma da lei.
Resulta ntida a relao meio-fim exsurgente do cotejo dos
dispositivos legal (art. 8, V, da LC n 75/93, congruente dico
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do art. 26 da Lei n 8.625/93) e constitucional (art. 129, I, da
CRFB), a dar acolhida, portanto, terceira e ltima das
condicionantes impostas pelo art. 129, IX, da Constituio.
...................................................................................................
O segundo bice erguido contra a possibilidade de o Ministrio
Pblico exercer atividade investigatria para fins de persecuo penal
(...) reveste-se de forte dose corporativa, pois busca fazer concentrar
na Polcia o monoplio para a realizao de toda e qualquer tarefa
nesse sentido. Sem procedncia, tambm.
Em essncia, esteia-se tal argumentao no art. 144, 1, IV,
da Constituio, o qual estabelece que compete Polcia Federal
exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da
Unio.
Logicamente, ao referir-se exclusividade da Polcia Federal
para exercer funes de polcia judiciria da Unio, o que fez a
Constituio foi, to-somente, delimitar as atribuies entre as
diversas polcias (federal, rodoviria, ferroviria, civil e militar),
razo pela qual reservou, para cada uma delas, um pargrafo dentro
do mesmo art. 144. Da porque, se alguma concluso de carter
exclusivista pode-se retirar do dispositivo constitucional seria a de que
no cabe Polcia Civil apurar infraes penais contra a ordem
poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da
Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas
(art. 144, 1, I), pois que, no espectro da polcia judiciria, tal
atribuio est reservada Polcia Federal.
Acaso conclussemos distintamente, ou seja, no sentido do
monoplio investigativo da Polcia, teramos de enfrentar
importantes indagaes para as quais no visualizamos qualquer
possibilidade de resposta coerente com a tese restritiva.
Por exemplo: o que se passaria com as diligncias
investigatrias imprimidas pelos demais rgos da
administrao (poder executivo), os quais, conquanto no
ostentem, ao contrrio do Ministrio Pblico, finalidade dirigida
persecuo penal, as realizam no escopo de foment-la? Bem assim, o
que ocorreria com as investigaes criminais que existem em
pluralidade levadas a efeito no mbito dos Poderes
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Legislativo e Judicirio? Vejamos.
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cedio que a Receita Federal realiza com alguma
freqncia, no exerccio de seu mister, no apenas diligncias
investigatrias como, tambm, operaes que tm como mvel, tanto
quanto a constituio de um auto de infrao, a represso a
determinados delitos. So conhecidas, por exemplo, as barreiras
montadas a reprimir o contrabando e o descaminho (art. 334 do CP).
A prpria representao fiscal para fins penais dirigida ao Ministrio
Pblico investe-se de contedo investigatrio, bastando recordar que,
no raramente, veicula informaes atinentes a operaes financeiras
do contribuinte-investigado, as quais, visando a comprovar a
materialidade do delito de sonegao fiscal (Lei n 8.137/90), apenas
logram ser obtidas no mbito de um procedimento que, por haver sido
conduzida pela Receita, chama-se fiscal. Recorde-se, ademais, que a
mesma Receita Federal dispe, em cada regio fiscal, de um Escritrio
de Pesquisa e Inteligncia (ESPEI).
A seu turno, o Banco Central conta em sua estrutura com um
Departamento de Combate a Ilcitos Cambiais e Financeiros
(DECIF), rgo diretamente vinculado sua Diretoria de Fiscalizao
(DIFIS). Tambm naquela esfera so efetuadas diligncias que, para
alm de instruir o procedimento administrativo, tero como
destinatrio o Ministrio Pblico, para que proceda criminalmente
contra os investigados.
O Conselho de Coordenao de Atividades Financeiras, de
igual forma, realiza, certo que a seu modo, atividade investigatria, o
que faz atuando como rgo do Governo, responsvel pela
coordenao de aes voltadas ao combate lavagem de dinheiro.
Tais exemplos, os quais no esgotam o rol de agentes e
instituies legitimados a realizar a apurao de fatos mediata ou
imediatamente relacionados a infraes penais (sequer nos referirmos
Corregedoria-Geral da Unio), deixam claro, e de forma
inequvoca, a ausncia de exclusividade da Polcia para a realizao
de tais diligncias investigatrias.
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maneira muito expressiva, garantias inditas prpria Instituio e aos
membros que integram.
Foram, assim, plenas de significao as conquistas institucionais
obtidas pelo Ministrio Pblico ao longo do processo constituinte, de que
resultou a promulgao da nova Constituio do Brasil. Com a
reconstruo da ordem constitucional, emergiu o Ministrio Pblico sob o
signo da legitimidade democrtica. Ampliaram-se-lhe as atribuies,
dilatou-se-lhe a competncia, reformulou-se-lhe a fisionomia
institucional, conferiram-se-lhe os meios necessrios consecuo de sua
destinao constitucional, atendeu-se, finalmente, a antiga reivindicao
da prpria sociedade civil.
O tratamento dispensado ao Ministrio Pblico pela nova
Constituio confere-lhe, no plano da organizao estatal, e, notadamente, no
mbito da persecuo penal, quando instaurada em sua fase
pr-processual, uma posio de inegvel eminncia, na medida em que
se lhe atriburam funes institucionais de magnitude irrecusvel, dentre
as quais avultam as de promover, privativamente, a ao penal pblica, na
forma da lei (art. 129, I), bem assim a de exercer outras funes que lhe
forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a
representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas (art. 129,
IX).
A Constituio da Repblica conferiu, assim, uma posio de
inquestionvel importncia ao Ministrio Pblico. Deferiu-lhe, em
consequncia, os meios necessrios plena realizao de suas finalidades
jurdico-institucionais, autorizando-o, no exerccio de suas atribuies, dentre
outras providncias, a receber notcias de irregularidades, peties ou
reclamaes de qualquer natureza, promover as apuraes cabveis que lhe sejam
prprias e dar-lhes as solues adequadas (...) (Lei n 8.625/93, art. 27,
pargrafo nico, n 1), competindo-lhe, ainda, dentro desse mesmo
contexto, realizar (...) diligncias investigatrias... (LC n 75/93, art. 8, V).
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Da a correta observao feita pelo eminente Ministro NRI DA
SILVEIRA, quando assinalou, em seu douto voto, na condio de Relator da
ADI 1.571-MC/DF, que, (...) para promover a ao penal pblica, ut art. 129, I,
da Lei Magna da Repblica, pode o MP proceder s averigaes cabveis,
requisitando informaes e documentos para instruir seus procedimentos
administrativos preparatrios da ao penal (CF, art. 129, VI), requisitando
tambm diligncias investigatrias e instaurao de inqurito policial (CF,
art. 129, VIII), o que, evidncia, no se poderia obstar por norma legal (...)
(grifei).
Entendo, por isso mesmo, Senhor Presidente, que o poder de
investigar, em sede penal, tambm compe a esfera de atribuies
institucionais do Ministrio Pblico, pois esse poder se acha
instrumentalmente vocacionado a tornar efetivo o exerccio, por essa
Instituio, das mltiplas e relevantes competncias que lhe foram
diretamente outorgadas, em norma expressa, pelo prprio texto da
Constituio da Repblica.
Isso significa que a outorga de poderes explcitos, ao Ministrio
Pblico, tais como aqueles enunciados no art. 129, incisos I, VI, VII, VIII e
IX, da Lei Fundamental da Repblica, supe que se reconhea, ainda que
por implicitude, aos membros dessa Instituio, a titularidade de meios
destinados a viabilizar a adoo de medidas vocacionadas a conferir real
efetividade s suas atribuies, permitindo, assim, que se confira
efetividade aos fins constitucionalmente reconhecidos ao Ministrio Pblico.
Impende considerar, no ponto, em ordem a legitimar esse
entendimento, a formulao que se fez em torno dos poderes implcitos
(CARLOS MAXIMILIANO, Hermenutica e Aplicao do Direito, p. 312,
item n. XI, 18 ed., 1999, Forense, v.g.), cuja doutrina construda pela
Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica no clebre caso
McCULLOCH v. MARYLAND (1819) enfatiza que a outorga de
competncia expressa a determinado rgo estatal importa em deferimento
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implcito, a esse mesmo rgo, dos meios necessrios integral realizao
dos fins que lhe foram atribudos.
Cabe assinalar, ante a sua extrema pertinncia, o autorizado magistrio
de MARCELLO CAETANO (Direito Constitucional, vol. II/12-13,
item n. 9, 1978, Forense), cuja observao, no tema, referindo-se aos
processos de hermenutica constitucional, assinala que, Em relao aos
poderes dos rgos ou das pessoas fsicas ou jurdicas, admite-se, por exemplo, a
interpretao extensiva, sobretudo pela determinao dos poderes que estejam
implcitos noutros expressamente atribudos (grifei).
Esta Suprema Corte, ao exercer o seu poder de indagao constitucional
consoante adverte CASTRO NUNES (Teoria e Prtica do Poder
Judicirio, p. 641/650, 1943, Forense) deve ter presente, sempre, essa
tcnica lgico-racional, fundada na teoria jurdica dos poderes implcitos,
para, atravs dela, conferir eficcia real ao contedo e ao exerccio de
dada competncia constitucional, como a de que ora se cuida,
consideradas as atribuies do Ministrio Pblico, tais como
expressamente relacionadas no art. 129 da Constituio da Repblica.
por isso que entendo revestir-se de integral legitimidade
constitucional a instaurao, pelo prprio Ministrio Pblico, de investigao
penal, atribuio esta reconhecida com apoio na teoria dos poderes implcitos,
e que permite, ao Ministrio Pblico, adotar as medidas necessrias ao fiel
cumprimento de suas funes institucionais e ao pleno exerccio das
competncias que lhe foram outorgadas, diretamente, pela prpria
Constituio da Repblica.
No fora assim, e desde que adotada, na espcie, uma indevida
perspectiva reducionista, esvaziar-se-iam, por completo, as atribuies
constitucionais expressamente conferidas ao Ministrio Pblico em sede
de persecuo penal, tanto em sua fase judicial, quanto em seu momento
pr-processual.
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RE 593727 / MG
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RE 593727 / MG
implicitamente lhe conferimos os meios eficazes para exercer essas
funes. (...).
.......................................................................................................
Quer dizer (princpio indiscutvel) que, uma vez conferida
uma atribuio, nela se consideram envolvidos todos os meios
necessrios para a sua execuo regular. Este, o princpio; esta, a
regra.
...................................................................................................
Trata-se, portanto, de uma verdade que se estriba ao mesmo
tempo em dois fundamentos inabalveis, fundamento da razo geral,
do senso universal, da verdade evidente em toda a parte o princpio
de que a concesso dos fins importa a concesso dos meios (...).
.......................................................................................................
A questo, portanto, saber da legitimidade quanto ao fim
que se tem em mira. Verificada a legitimidade deste fim, todos os
meios que forem apropriados a ele, todos os meios que a ele
forem claramente adaptveis, todos os meios que no forem
proibidos pela Constituio, implicitamente se tm concedido ao
uso da autoridade a quem se conferiu o poder. (grifei)
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RE 593727 / MG
A expresso com exclusividade foi colocada no texto
constitucional para deixar bem claro que somente a Polcia Federal
pode investigar, como polcia judiciria, crimes de competncia da
Justia Federal, com isso delimitando o mbito de atuao das
Polcias Estaduais. Esse aspecto foi ressaltado pela prpria Carta
Magna no 4 do mesmo art. 144, quando, ao tratar das Polcias dos
Estados, as incumbiu das funes de polcia judiciria ressalvada a
competncia da Unio. Trata-se, portanto, de mera delimitao de
atribuies de polcia judiciria, dirigida aos rgos policiais,
federais e estaduais.
O dito preceito constitucional no impede que outros
rgos apurem infraes penais, de mbito federal ou estadual. No
criou uma exclusividade investigatria federal para a Polcia
Federal, assim como o 4 do art. 144 no outorgou exclusividade
investigatria estadual para as Polcias locais.
Se assim no fosse (...), o STF igualmente estaria inibido de
apurar os fatos ocorridos em suas dependncias etc.
O festejado Julio Fabbrini Mirabete (...) esclareceu em seu
Processo Penal, Atlas, SP, 1999, pg. 75:
No ficou estabelecido na Constituio, alis, a
exclusividade de investigao e de funes da Polcia Judiciria
em relao s polcias civis estaduais. Tem o MP legitimidade
para proceder investigaes e diligncias, conforme
determinarem as leis orgnicas estaduais. (...). (grifei)
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RE 593727 / MG
IX, da CF.
2. A Lei Complementar n 75/93 (Estatuto do MPU) prev, sem
restringi-las ao mbito civil, diversas atividades investigatrias do MP,
no seu art. 8, incisos I, II, IV, V, VI, VII, VIII e IX, destacando-se as
atribuies de realizar inspees e diligncias investigatrias, expedir
notificaes e intimaes e requisitar informaes, exames, percias e
documentos; a Lei n 8.069/90 (ECA) e a Lei n 10.741/03 (Estatuto do
Idoso) estabelecem textualmente competir ao MP instaurar
sindicncias para apurar ilcitos penais (art. 201, VII, e art. 74, VI); o
art. 47 do CPP, o art. 356, 2, do Cdigo Eleitoral e o art. 29 da
Lei n 7.492/96 so expressos ao atribuir ao MP atividades de
investigao criminal direta.
3. A tendncia dos ordenamentos modernos atribuir ao
Ministrio Pblico atividade de investigao criminal (como ocorre
na Europa continental por exemplo, Alemanha, Itlia, Portugal e
Frana , verificando-se o mesmo na Amrica Latina Chile, Bolvia,
Venezuela, etc.).
4. Uma das recomendaes do relatrio da ONU sobre
execues sumrias do Brasil, apresentado recentemente pela
advogada Asma Jahangir, inclui o seguinte trecho: As unidades
do Ministrio Pblico deveriam dispor de um grupo de investigadores
e ser encorajadas a realizar investigaes independentes contra
acusaes de execues sumrias. Obstculos legais que impedem tais
investigaes independentes deveriam ser removidos em legislao
futura (item n 82).
5. O sistema do juizado de instruo revela inconvenientes,
como o comprometimento da imparcialidade do juiz, que
determinaram o seu desprestgio na Europa; j o sistema de
investigao exclusivamente policial, arcaico e praticamente
abandonado, causa inmeros problemas de eficincia e celeridade em
determinadas apuraes.
6. A regra histrica do nosso direito, de que exemplo o
art. 4 do CPP, a universalidade da investigao, que pode ser
pblica (Polcia, CPI, Judicirio, Ministrio Pblico e autoridades
militares), ou privada (auditorias internas em empresas, atuao de
investigador particular Lei n 3.099/57 , etc.), direta ou incidental
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RE 593727 / MG
(Receita Federal, Banco Central, INSS, COAF, corregedorias, etc.),
no havendo sentido em se retirar justamente do titular privativo da
ao penal pblica a faculdade de colher elementos para formar sua
convico.
7. Em nenhuma passagem da CF se encontra dispositivo que
autorize pensar em exclusividade na funo de investigar o art. 144
somente fala em exclusividade em relao atividade de polcia
judiciria da Unio, para excluir a atuao das outras polcias civis,
alm do que separa nitidamente a funo de investigar infraes
penais da de polcia judiciria, conforme fica claro da leitura dos
1, I e IV, e 4 do art. 144.
8. Qualquer titular de um direito de ao deve ter a faculdade
de colher, por si, dentro de parmetros legais e ticos, os elementos que
sustentaro o seu pedido ao Judicirio, sob pena de ver coarctado o seu
direto de ao a prevalecer a tese negativa da funo investigatria
do MP, este rgo encontrar-se- na inslita situao, dentro do nosso
ordenamento, de nico titular de ao sem a faculdade de colher as
informaes e documentos necessrios para supedanear a sua
pretenso, vendo-se eventualmente na contingncia de promover aes
e arquivamentos temerrios.
9. O Ministrio Pblico rgo autnomo, cujos membros
gozam de garantias constitucionais (inamovibilidade e vitaliciedade) e
independncia funcional (situao que no se repete na Polcia, at
por rgo armado do Estado), o que implica maior probabilidade de
desenvolvimento e resultado til de determinadas investigaes, como
as que envolvem polticos influentes ou integrantes da Polcia,
sobretudo os mais graduados.
10. O controle externo da atividade policial, funo
atribuda ao MP pelo art. 129, VII, da CF, notoriamente invivel
sem a possibilidade de investigao criminal independente,
donde se invoca a teoria dos poderes implcitos.
11. A investigao apenas um instrumento de formao
de convico, no um fim sem si mesma, sendo a diferena entre
investigaes civis e penais apenas para fins metodolgicos (inclusive
quanto ao uso de determinados instrumentos, como a interceptao
telefnica), no se podendo esquecer que provas extradas de um
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RE 593727 / MG
inqurito civil podem embasar um ao penal, da mesma forma que
indcios colhidos em uma investigao criminal podem sustentar uma
pretenso civil.
12. Se correto, como ningum parece discrepar, que a ao
penal pode ser deflagrada sem inqurito policial (art. 46, 1, do
CPP), que o MP pode promover inquritos civis (art. 129, III, da CF)
e que freqentemente nestes inquritos civis (por exemplo, nos que
apuram improbidade administrativa) surgem indcios da autoria de
ilcitos penais, suficientes para o ajuizamento de uma ao penal, soa
incoerente e formalista ao extremo a idia de negar ao MP a
possibilidade de desenvolver investigaes penais.
13. A alegao segundo a qual investigaes promovidas
pelo Ministrio Pblico seriam parciais, porque visariam apenas
a coligir provas tendentes a uma futura condenao, de todo
improcedente, porque: a) a prova da fase inquisitorial s serve
para o recebimento da ao, devendo toda a prova (exceto a tcnica)
ser (re) produzida em juzo; b) no se espera do rgo investigador,
seja ele Polcia ou Ministrio Pblico, imparcialidade, atributo
judicial, mas apenas impessoalidade; c) a Polcia est sempre em
contato com o MP e obrigada a atender suas requisies,
sendo a mera idia dessa pretensa eqidistncia um disparate;
d) a probabilidade de um membro do MP distorcer os fatos na fase
pr-processual no maior que a de um delegado de polcia fazer o
mesmo.
14. Possibilitar ao MP a conduo direta de investigaes
criminais atende ao art. 37, caput, da CF, pois agrega eficincia a
determinadas investigaes, de acordo com a influncia que o
investigado possa exercer, o tipo de investigao (por exemplo, coleta e
anlise de documentos), a necessidade de formular um juzo direto e
objetivo sobre os fatos, ou ainda por questo de ganho de tempo (por
exemplo, em casos em que falta apenas uma informao para formar a
opinio delicti sobre o objeto de uma representao oriunda de rgo
fiscal, o MP pode obter o dado faltante expedindo um ofcio ou
ouvindo uma testemunha, com ganho de tempo e na formao de sua
convico).
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15. A prtica tem demonstrado como relevante a
atividade investigatria do MP no campo criminal, seja no
combate a abusos na funo policial, seja na apurao de crimes
como sonegao fiscal, lavagem de dinheiro, fraude contra o sistema
financeiro e corrupo, sendo o famoso caso do desvio de recursos
no TRT de So Paulo apenas um dos inmeros em que se revelou
fecunda a conduo de investigaes no mbito interno do MP.
(grifei)
RE 593727 / MG
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RE 593727 / MG
processual, que corolrio, por sua vez, do princpio constitucional da
igualdade perante a lei, o contraditrio inerente a toda resoluo
processual de litgios.
...................................................................................................
Sem o contraditrio no pode haver devido processo legal. Uma
vez que a lide tem sentido bilateral, porque a sua parte nuclear
constituda por interesses conflitantes, o processo adquire carter
verdadeiramente dialtico, enquanto que a ao, como diz
CARNELUTTI, se desenvolve como contradio recproca.
...................................................................................................
O vigente Cdigo de Processo Penal distingue perfeitamente a
instruo criminal (arts. 394 a 405) do inqurito policial
(arts. 4 a 23), como o fazem as legislaes da atualidade. S a
primeira contraditria, de acordo, alis, com o que impe o
mandamento constitucional.
O segundo, porm, por no se identificar com instruo e no
estar abrangido, portanto, pelo art. 141, 25, da Constituio Federal,
tem natureza inquisitiva, como na realidade o deve ser.
...................................................................................................
No se pode, pois, interpretar com simplismo o texto
constitucional sobre a instruo contraditria, para estend-lo ao
inqurito policial. No direito ptrio, tem vigorado perfeita distino
entre inqurito policial e formao da culpa, desde a reforma de 1871,
correspondendo ao primeiro a fase investigatria e segunda a da
instruo criminal.
A investigao policial, ou inqurito, tem mesmo de plasmar-se
por um procedimento no contraditrio, porque ali ainda no existe
acusado, mas apenas indiciado. (...). (grifei)
RE 593727 / MG
porque consoante adverte o magistrio jurisprudencial dos Tribunais
(RT 422/299 RT 426/395 RT 448/334 RT 479/358 RT 520/484
RT 547/355) a prova unilateralmente coligida no mbito de qualquer
investigao estatal no serve (...) para dar respaldo a um decreto
condenatrio, falta de garantia do contraditrio penal (RT 512/355).
Outro no o magistrio de JOS FREDERICO MARQUES
(Tratado de Direito Processual Penal, vol. I, 1980, Saraiva), para quem
no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida
contraditoriamente (p. 194). Afinal, salienta o eminente Mestre paulista,
se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa
violar essa garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o
ru no podia usar do direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a
esse direito (p. 104).
V-se, desse modo, que, mesmo quando conduzida, unilateralmente,
pelo Ministrio Pblico, a investigao penal no legitimar qualquer
condenao criminal, se os elementos de convico nela produzidos
porm no reproduzidos em juzo, sob a garantia do contraditrio
forem os nicos dados probatrios existentes contra a pessoa investigada,
o que afasta a objeo de que a investigao penal, quando realizada
pelo Ministrio Pblico, poderia comprometer o exerccio do direito de
defesa.
preciso enfatizar que a submisso do acusado, quando instaurado o
processo em juzo, impe que se lhe assegurem, em plenitude, as garantias
inerentes ao due process of law. As virtualidades jurdicas que emergem da
clusula constitucional do devido processo legal no podem ser
ignoradas pelo aplicador da lei penal, que dever ter presentes ao
longo da persecutio criminis in judicio todos os princpios, que,
forjados pela conscincia liberal dos povos civilizados, proclamam, de um
lado, a presuno de inocncia dos acusados e garantem, de outro, o
irrestrito exerccio, com todos os recursos e meios a ele inerentes, do direito
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RE 593727 / MG
de defesa em favor daqueles que sofrem acusao penal.
V-se, da, que a mera investigao penal, por iniciativa e sob a
responsabilidade do Ministrio Pblico, nenhum gravame impe esfera
de direitos e ao status libertatis do investigado, eis que, a este,
assegurar-se-, sempre, o efetivo respeito garantia do contraditrio, da
bilateralidade do juzo e da plenitude de defesa, uma vez instaurada, em
juzo, a fase processual da persecuo penal.
Disso decorre que os subsdios ministrados pelas investigaes
policiais ou por aquelas promovidas pelo Ministrio Pblico ou por uma
Comisso Parlamentar de Inqurito, que so sempre unilaterais e
inquisitivas embora suficientes ao oferecimento da denncia pelo
Ministrio Pblico , no bastam, contudo, enquanto isoladamente
considerados, para justificar a prolao, pelo Poder Judicirio, de um ato
de condenao penal.
Impe-se referir, ainda, as consideraes doutamente expostas pelo
eminente Professor LUS ROBERTO BARROSO, cujo parecer, ao versar a
questo pertinente investigao penal pelo Ministrio Pblico, conclui, em
manifestao aprovada pelo Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa
Humana, pela legitimidade constitucional do poder investigatrio do
Ministrio Pblico:
(...) igualmente verdadeiro que o sistema constitucional no
instituiu o monoplio da investigao criminal por parte da
Polcia. A prpria Constituio contempla hipteses de investigao
por outros rgos, como ocorre, por exemplo, com as Comisses
Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3) e com o Congresso
Nacional, auxiliado pelo Tribunal de Contas da Unio (art. 71). A
legislao infraconstitucional prev ainda outras hipteses que sempre
foram admitidas como constitucionais. Tambm no parece
decorrer do texto constitucional uma vedao expressa ou
implcita ao desempenho eventual da atividade investigatria por
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RE 593727 / MG
parte do Ministrio Pblico. Com efeito, colhe-se na letra expressa
do art. 129, IX, da Constituio a possibilidade de o Ministrio
Pblico desempenhar outras funes que lhe forem conferidas, desde
que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao
judicial e a consultoria de entidades pblicas.
Restaram assentadas, portanto, duas premissas: o sistema
constitucional reservou Polcia o papel central na investigao
penal, mas no vedou o exerccio eventual de tal atribuio pelo
Ministrio Pblico. A atuao do Parquet nesse particular,
portanto, poder existir, mas dever ter carter excepcional. Vale
dizer: impe-se a identificao de circunstncias particulares que
legitimem o exerccio dessa competncia atpica. (...). (grifei)
RE 593727 / MG
o deliberado intuito da prpria corporao policial de frustrar, em razo
da qualidade da vtima ou da condio do suspeito, a adequada apurao
de determinadas infraes penais), a possibilidade de coligir dados
informativos para o ulterior desempenho, por Promotores e
Procuradores, de sua atividade persecutria em juzo penal.
Cumpre referir, no ponto, ante a sua extrema pertinncia, as
observaes feitas pelo eminente Professor CLMERSON MERLIN
CLVE a propsito da legitimidade constitucional do poder
investigatrio do Ministrio Pblico:
Confiar, em funo de uma operao hermenutica singela, o
monoplio da investigao criminal preliminar a um nico rgo,
no caso a polcia judiciria, equivale a colocar uma p de cal nos
avanos que a cooperao e, em determinadas circunstncias, o
compartilhamento de tarefas tem possibilitado. O pas tem avanado,
ningum pode negar. A instituio ministerial tem acertado mais do
que errado. As eventuais falhas podem ser corrigidas pela ao
concertada dos membros do Ministrio Pblico, ou em virtude da
manifestao do legislador. O modelo, todavia, haver de ser
preservado.
A Constituio de 1988 desenha o novo Estado brasileiro a
partir de um ntido perfil democrtico, desafiando, para o que aqui
interessa, a correta compreenso das competncias conferidas aos
rgos encarregados de sua defesa. Neste caso, o modelo adotado no
mais o das atividades radicalmente apartadas, mas, antes, o da
cooperao, o das interferncias, o da interpenetrao e, mesmo,
em determinados casos, o do compartilhamento. Da leitura
pertinente da Constituio vigente, operacionalizada por uma teoria
constitucionalmente adequada ao nosso espao-tempo, infere-se,
inegavelmente, a possibilidade, em hipteses justificadas, pontuais,
e transparentes luz da razo pblica, das investigaes de
natureza criminal, conduzidas pelo Ministrio Pblico. Afinal, o
inqurito policial, este sim instrumento exclusivo da autoridade
policial, no consome todas as hipteses de investigao. Trata-se,
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RE 593727 / MG
com efeito, de apenas uma delas, sendo certo que as investigaes,
mesmo com repercusso criminal, podem ser desenvolvidas das
mais variadas formas no contexto da normativa constitucional
vigente. O direito compreendido como integridade haver de
reconhecer o fato e dele extrair a inevitvel conseqncia: sim, o
Ministrio Pblico, autorizado pela Constituio Federal, pode,
quando haja fundamento para tanto, conduzir investigaes
criminais. A discusso que haver de ser travada, portanto, no
envolve a possibilidade, mas, sim, os limites da atividade.
(grifei)
RE 593727 / MG
Reconheo, desse modo, que o Ministrio Pblico, nas investigaes
penais que promova por direito prprio, e sem prejuzo da permanente
possibilidade de controle jurisdicional de seus atos, no poder
desrespeitar o direito ao silncio, que assiste a qualquer investigado
(RTJ 141/512 RTJ 173/805 RTJ 176/805 RTJ 176/1306), nem poder
determinar-lhe que produza provas contra si prprio, considerado o
privilgio constitucional contra a auto-incriminao (RTJ 163/626
RTJ 172/929 RTJ 180/1001), nem constrang-lo a participar da
reconstituio do crime ou da reproduo simulada dos fatos
(RTJ 127/461 RTJ 142/855), nem recusar-lhe o conhecimento das razes
motivadoras do procedimento investigatrio contra ele instaurado, nem
submeter o investigado a providncias restritivas de direitos que
reclamem, para sua legtima efetivao, ordem judicial (vedado, desse modo,
ao Promotor de Justia ou ao Procurador da Repblica, ordenar, por
autoridade prpria, medidas de busca e apreenso ou de conduo pessoal
coercitiva), nem impedir que o investigado, quando solicitada a sua
presena perante o representante do Parquet, faa-se acompanhar de
Advogado, a quem incumbir dar-lhe integral assistncia jurdica.
Cabe advertir, ainda, que, semelhana do que se registra no
inqurito policial, o procedimento investigatrio instaurado pelo
Ministrio Pblico dever conter todas as peas, termos de declaraes ou
depoimentos e laudos periciais que tenham sido coligidos e realizados
no curso da investigao, no podendo, o representante do Parquet,
sonegar, selecionar ou deixar de juntar, aos autos, qualquer desses
elementos de informao, cujo contedo, por referir-se ao objeto da apurao
penal, deve ser tornado acessvel pessoa sob investigao.
Torna-se fundamental reconhecer que assiste ao investigado, bem
assim ao seu Advogado, o direito de acesso aos autos, podendo
examin-los, extrair cpias ou tomar apontamentos (Lei n 8.906/94,
art. 7, XIV),
observando-se, quanto a tal prerrogativa, orientao
consagrada em decises proferidas por esta Suprema Corte
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(Inq 1.867/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO MS 23.836/DF, Rel. Min.
CARLOS VELLOSO, v.g.), mesmo quando a investigao esteja sendo
processada em carter sigiloso, hiptese em que o Advogado do
investigado, desde que por este constitudo, poder ter acesso s peas
que digam respeito pessoa do seu cliente e que instrumentalizem prova
j produzida nos autos, tal como esta Corte decidiu no julgamento do
HC 82.354/PR, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE:
Do plexo de direitos dos quais titular o indiciado
interessado primrio no procedimento administrativo do inqurito
policial , corolrio e instrumento a prerrogativa do
advogado, de acesso aos autos respectivos, explicitamente
outorgada pelo Estatuto da Advocacia (L. 8906/94, art. 7, XIV), da
qual ao contrrio do que previu em hipteses assemelhadas no se
excluram os inquritos que correm em sigilo: a irrestrita
amplitude do preceito legal resolve em favor da prerrogativa do
defensor o eventual conflito dela com os interesses do sigilo das
investigaes, de modo a fazer impertinente o apelo ao princpio da
proporcionalidade.
A oponibilidade ao defensor constitudo esvaziaria uma
garantia constitucional do indiciado (CF, art. 5, LXIII), que lhe
assegura, quando preso, e pelo menos lhe faculta, quando solto, a
assistncia tcnica do advogado, que este no lhe poder prestar se
lhe sonegado o acesso aos autos do inqurito sobre o objeto do qual
haja o investigado de prestar declaraes.
O direito do indiciado, por seu advogado, tem por objeto as
informaes j introduzidas nos autos do inqurito, no as
relativas decretao e s vicissitudes da execuo de diligncias em
curso (cf. L. 9296, atinente s interceptaes telefnicas, de possvel
extenso a outras diligncias); dispe, em conseqncia a autoridade
policial de meios legtimos para obviar inconvenientes que o
conhecimento pelo indiciado e seu defensor dos autos do inqurito
policial possa acarretar eficcia do procedimento investigatrio.
(grifei)
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impor a sua revelao, salvo na hiptese de existir especfica
norma de lei formal autorizando a possibilidade de sua quebra, o que
no se verifica na espcie.
O interesse pblico do sigilo profissional decorre do fato de se
constituir em um elemento essencial existncia e dignidade de
certas categorias, e necessidade de se tutelar a confiana nelas
depositada, sem o que seria invivel o desempenho de suas funes,
bem como por se revelar em uma exigncia da vida e da paz social.
Hiptese em que se exigiu da recorrente ela que tem notria
especializao em servios contbeis e de auditoria e no parte na
causa a revelao de segredos profissionais obtidos quando
anteriormente prestou servios r da ao.
Recurso provido, com a concesso da segurana.
(RMS 9.612/SP, Rel. Min. CESAR ASFOR ROCHA grifei)
RE 593727 / MG
que essa prerrogativa h de ser exercida com estrita observncia das
limitaes que venho de referir.
Registro, finalmente, que os fundamentos que venho de expor nada
mais refletem seno anteriores decises que proferi, na colenda Segunda
Turma desta Corte, sobre o litgio ora em exame, como o revela
julgamento consubstanciado em acrdo assim ementado:
HABEAS CORPUS CRIMES DE TRFICO DE
DROGAS E DE CONCUSSO ATRIBUDOS A POLICIAIS
CIVIS POSSIBILIDADE DE O MINISTRIO PBLICO,
FUNDADO EM INVESTIGAO POR ELE PRPRIO
PROMOVIDA,
FORMULAR
DENNCIA
CONTRA
REFERIDOS AGENTES POLICIAIS VALIDADE JURDICA
DESSA ATIVIDADE INVESTIGATRIA CONDENAO
PENAL IMPOSTA AOS POLICIAIS LEGITIMIDADE
JURDICA DO PODER INVESTIGATRIO DO MINISTRIO
PBLICO MONOPLIO CONSTITUCIONAL DA
TITULARIDADE DA AO PENAL PBLICA PELO
PARQUET TEORIA DOS PODERES IMPLCITOS CASO
McCULLOCH v. MARYLAND (1819) MAGISTRIO DA
DOUTRINA (RUI BARBOSA, JOHN MARSHALL, JOO
BARBALHO, MARCELLO CAETANO, CASTRO NUNES,
OSWALDO TRIGUEIRO, v.g.) OUTORGA, AO MINISTRIO
PBLICO, PELA PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA,
DO PODER DE CONTROLE EXTERNO SOBRE A
ATIVIDADE POLICIAL LIMITAES DE ORDEM
JURDICA AO PODER INVESTIGATRIO DO MINISTRIO
PBLICO HABEAS CORPUS INDEFERIDO.
NAS HIPTESES DE AO PENAL PBLICA, O
INQURITO POLICIAL, QUE CONSTITUI UM DOS
DIVERSOS INSTRUMENTOS ESTATAIS DE INVESTIGAO
PENAL, TEM POR DESTINATRIO PRECPUO O
MINISTRIO PBLICO.
O inqurito policial qualifica-se como procedimento
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RE 593727 / MG
administrativo, de carter pr-processual, ordinariamente vocacionado a
subsidiar, nos casos de infraes perseguveis mediante ao penal de
iniciativa pblica, a atuao persecutria do Ministrio Pblico, que
o verdadeiro destinatrio dos elementos que compem a informatio
delicti. Precedentes.
A investigao penal, quando realizada por organismos
policiais, ser sempre dirigida por autoridade policial, a quem
igualmente competir exercer, com exclusividade, a presidncia
do respectivo inqurito.
A outorga constitucional de funes de polcia judiciria
instituio policial no impede nem exclui a possibilidade de o
Ministrio Pblico, que o dominus litis, determinar a abertura
de inquritos policiais, requisitar esclarecimentos e diligncias
investigatrias, estar presente e acompanhar, junto a rgos e agentes
policiais, quaisquer atos de investigao penal, mesmo aqueles sob
regime de sigilo, sem prejuzo de outras medidas que lhe paream
indispensveis formao da sua opinio delicti, sendo-lhe
vedado, no entanto, assumir a presidncia do inqurito policial, que
traduz atribuio privativa da autoridade policial. Precedentes.
A ACUSAO PENAL, PARA SER FORMULADA, NO
DEPENDE,
NECESSARIAMENTE,
DE
PRVIA
INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL.
Ainda que inexista qualquer investigao penal promovida
pela Polcia Judiciria, o Ministrio Pblico, mesmo assim, pode
fazer instaurar, validamente, a pertinente persecutio criminis in
judicio, desde que disponha, para tanto, de elementos mnimos de
informao, fundados em base emprica idnea, que o habilitem a
deduzir, perante juzes e Tribunais, a acusao penal. Doutrina.
Precedentes.
A QUESTO DA CLUSULA CONSTITUCIONAL DE
EXCLUSIVIDADE E A ATIVIDADE INVESTIGATRIA.
A clusula de exclusividade inscrita no art. 144, 1,
inciso IV, da Constituio da Repblica que no inibe a atividade
de investigao criminal do Ministrio Pblico tem por nica
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finalidade conferir Polcia Federal, dentre os diversos organismos
policiais que compem o aparato repressivo da Unio Federal (polcia
federal, polcia rodoviria federal e polcia ferroviria federal),
primazia investigatria na apurao dos crimes previstos no
prprio texto da Lei Fundamental ou, ainda, em tratados ou
convenes internacionais.
Incumbe, Polcia Civil dos Estados-membros e do Distrito
Federal, ressalvada a competncia da Unio Federal e excetuada a
apurao dos crimes militares, a funo de proceder investigao
dos ilcitos penais (crimes e contravenes), sem prejuzo do poder
investigatrio de que dispe, como atividade subsidiria, o
Ministrio Pblico.
Funo de polcia judiciria e funo de investigao penal:
uma distino conceitual relevante, que tambm justifica o
reconhecimento, ao Ministrio Pblico, do poder investigatrio em
matria penal. Doutrina.
PLENA A LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO
PODER DE INVESTIGAR DO MINISTRIO PBLICO, POIS
OS ORGANISMOS POLICIAIS (EMBORA DETENTORES DA
FUNO DE POLCIA JUDICIRIA) NO TM, NO
SISTEMA JURDICO BRASILEIRO, O MONOPLIO DA
COMPETNCIA PENAL INVESTIGATRIA.
O poder de investigar compe, em sede penal, o complexo
de funes institucionais do Ministrio Pblico, que dispe, na
condio de dominus litis e, tambm, como expresso de sua
competncia para exercer o controle externo da atividade policial, da
atribuio de fazer instaurar, ainda que em carter subsidirio,
mas por autoridade prpria e sob sua direo, procedimentos de
investigao penal destinados a viabilizar a obteno de dados
informativos, de subsdios probatrios e de elementos de convico
que lhe permitam formar a opinio delicti, em ordem a propiciar
eventual ajuizamento da ao penal de iniciativa pblica. Doutrina.
Precedentes: RE 535.478/SC, Rel. Min. ELLEN GRACIE
HC 91.661/PE, Rel. Min. ELLEN GRACIE HC 85.419/RJ, Rel.
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RE 593727 / MG
Min. CELSO DE MELLO HC 89.837/DF, Rel. Min. CELSO DE
MELLO.
CONTROLE
JURISDICIONAL
DA
ATIVIDADE
INVESTIGATRIA DOS MEMBROS DO MINISTRIO
PBLICO: OPONIBILIDADE, A ESTES, DO SISTEMA DE
DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS, QUANDO
EXERCIDO,
PELO
PARQUET,
O
PODER
DE
INVESTIGAO PENAL.
O Ministrio Pblico, sem prejuzo da fiscalizao intra-orgnica e daquela desempenhada pelo Conselho Nacional do
Ministrio Pblico, est permanentemente sujeito ao controle
jurisdicional dos atos que pratique no mbito das investigaes
penais que promova ex propria auctoritate, no podendo, dentre
outras limitaes de ordem jurdica, desrespeitar o direito do
investigado ao silncio (nemo tenetur se detegere), nem lhe ordenar a
conduo coercitiva, nem constrang-lo a produzir prova contra si
prprio, nem lhe recusar o conhecimento das razes motivadoras
do procedimento investigatrio, nem submet-lo a medidas sujeitas
reserva constitucional de jurisdio, nem impedi-lo de fazer-se
acompanhar de Advogado, nem impor, a este, indevidas restries
ao regular desempenho de suas prerrogativas profissionais
(Lei n 8.906/94, art. 7, v.g.).
O procedimento investigatrio instaurado pelo Ministrio
Pblico dever conter todas as peas, termos de declaraes ou
depoimentos, laudos periciais e demais subsdios probatrios
coligidos no curso da investigao, no podendo, o Parquet,
sonegar, selecionar ou deixar de juntar, aos autos, quaisquer
desses elementos de informao, cujo contedo, por referir-se ao
objeto da apurao penal, deve ser tornado acessvel tanto pessoa
sob investigao quanto ao seu Advogado.
O regime de sigilo, sempre excepcional, eventualmente
prevalecente no contexto de investigao penal promovida pelo
Ministrio Pblico, no se revelar oponvel ao investigado e ao
Advogado por este constitudo, que tero direito de acesso
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RE 593727 / MG
considerado o princpio da comunho das provas a todos os
elementos de informao que j tenham sido formalmente
incorporados aos autos do respectivo procedimento investigatrio.
(HC 87.610/SC, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
RE 593727 / MG
De modo que, com essas consideraes, me parece que se deve dar
conhecimento Corte das decises que tm sido tomadas na Segunda
Turma.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Com efeito, acho
importante, tal como eu prprio j o fizera neste mesmo voto, relembrar
os diversos julgamentos que a colenda Segunda Turma desta Corte tem
proferido a propsito do tema (HC 85.419/RJ, Rel. Min. CELSO DE
MELLO HC 89.837/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO HC 91.661/PE,
Rel. Min. ELLEN GRACIE, v.g.).
Sendo assim, e tendo em consideraes as razes expostas, conheo
deste recurso extraordinrio, para negar-lhe provimento, por entender
que o Ministrio Pblico dispe de competncia para promover, por
autoridade prpria, investigaes de natureza penal, desde que respeitados
os direitos e garantias que assistem a qualquer indiciado ou a qualquer
pessoa sob investigao do Estado, observadas, sempre, pelos agentes do
Ministrio Pblico, as prerrogativas profissionais de que se acham
investidos, em nosso Pas, os Advogados (Lei n 8.906/94, art. 7,
notadamente os incisos I, II, III, XI, XIII, XIV e XIX), sem prejuzo da
possibilidade sempre presente no Estado democrtico de Direito do
permanente controle jurisdicional dos atos praticados pelos Promotores
de Justia e Procuradores da Repblica.
o meu voto.
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