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CRIMES DE COLARINHO BRANCO: OS NOVOS

PERSEGUIDOS?

CRIMES DE COLARINHO BRANCO: OS NOVOS PERSEGUIDOS?


Revista Brasileira de Cincias Criminais | vol. 28 | p. 73 | Out / 1999
Doutrinas Essenciais de Direito Penal | vol. 8 | p. 809 | Out / 2010
DTR\1999\451
Alberto Zacharias Toron
rea do Direito: Processual
Sumrio:
- 1.Introduo - 2.O conceito de "crime de colarinho branco". Origem e definio - 3.Associao
diferencial e organizao social diferencial - 4.Objeo de conscincia - 5.Diferenciao de
tratamento entre crimes comuns e de colarinho branco - 6.Concluso - Bibliografia

Resumo: O artigo procura definir e conceituar os crimes de colarinho branco numa perspectiva
histrica e compar-los, do ponto de vista criminolgico, aos crimes patrimoniais comuns.
Conclama a necessidade de respulsa moral da sociedade a esta modalidade criminosa, ao passo em
que alerta para o perigo de se reprimir tais crimes de modo arbitrrio e em desrespeito s garantias
constitucionais.
Palavra-chave: Crimes do colarinho branco - Associao diferencial e organizao social diferencial
- Distino dos crimes comuns - Conscientizao.
1. Introduo
O ttulo deste trabalho no nenhuma provocao aos membros do PT. Ao contrrio, uma
tentativa de repensar criticamente as prticas punitivas que tanto se combateram em relao aos
menos favorecidos e que, agora, no se sabe exatamente o porqu, tm merecido o aplauso de uma
esquerda vida por culpados de uma classe social que at os anos 80, salvo nos crimes passionais,
raramente ocupava o banco dos rus.
Se herdamos da criminologia positivista do fim do sculo passado a idia e o sentimento de que "as
classes inferiores nos pases civilizados, como todas as classes nos pases brbaros, esto (...)
desprovidas da parte mais delicada, desses sentimentos que ns designamos com o nome de
sentido moral" 1e, bem ou mal, as instncias de controle social, como salienta Paulo Srgio Pinheiro,
fixaram-se na vigilncia das classes populares, sempre julgadas " as nicas perigosas", 2com a
crescente democratizao da sociedade ampliou-se o espectro de incidncia do sistema penal e
rgos de controle como a polcia, Procuradoria das diferentes Fazendas etc., que tambm
passaram a investigar casos at ento tidos como irrelevantes.
Todavia, com a apario dos " novos" personagens do mundo do crime, os abusos que antes eram
objeto de viva repulsa, passaram a ser no apenas tolerados, como, de certa forma, incentivados.
Assim, prises preventivas so requeridas e decretadas amide, empresrios e homens de governo
so publicamente escrachados, mesmo que se tratem de meros suspeitos. Tem-se a impresso de
que se cultiva uma ideologia da "hora e a vez da burguesia na polcia".
Esta forma de pensar esquece que numa sociedade edificada sobre a base da dignidade humana,
estampada na Constituio como valor reitor (art. 1., III, da CF/88 (LGL\1988\3)), no se pode
conviver com a execrao pblica, degradao e linchamento moral dos cidados, ainda que
abastados, como forma de exerccio do poder, tal qual se fazia no absolutismo 3sem que estivessem
garantidos o direito de defesa e o devido processo legal dos atingidos. Por outras palavras, o que
outrora se combateu como opresso dirigida aos segmentos desfavorecidos, porque afrontoso aos
Direitos Humanos, no pode, perversamente, vir validado e aplaudido como se fosse a "
democratizao do direito penal", que agora tambm atinge os ricos.
Na verdade, como alerta Zaffaroni, quando o legislativo infla as tipificaes criminais, no faz mais
do que aumentar o arbtrio seletivo das agncias executivas do sistema penal e seus pretextos para
exercer um maior poder controlador. 4
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No quer isto, evidentemente, significar que a criminalidade dos respeitveis deva estar fora do
controle penal. Apenas se procura evitar o efeito perverso de se permitir que prticas obtusas,
quando no canhestras e verdadeiramente perversas, espraiem-se, democratizando no a correta
aplicao da lei, mas a tirania dos dspotas e a corrupo daqueles que, exercendo a autoridade,
fazem do ofcio pblico uma arma contra a dignidade e um meio de enriquecimento ilcito como, de
resto, se pde ver com a edio de alguns dos tipos penais no Cdigo de Defesa do Consumidor. 5
Entre um perodo de larga impunidade, seja em decorrncia da ausncia de tipos penais, ou mesmo
da lenincia dos rgos de fiscalizao e represso (polcia) e aplicao do direito penal (justia), e
outro, que se procura caracterizar pelo seu oposto, h uma histria que merece ser resgatada. Por
isso, o trabalho desenvolve-se a partir da construo do conceito de colarinho branco, procurando
demonstrar sua origem e significado dentro de uma perspectiva histrica. Isto apenas para se
mostrar as resistncias iniciais quanto a se colocar no banco dos rus empresrios, banqueiros e
membros do poder poltico. Depois, busca-se trabalhar a idia da identificao diferencial nos crimes
empresariais. Na seqncia, discutir-se- se, dadas as dimenses da prtica de sonegao fiscal
entre ns, isto no poderia ser encarado como uma objeo de conscincia. Por fim, retoma-se a
discusso no sentido de saber se h diferenciao em razo do status social dos criminosos do
colarinho branco.
2. O conceito de "crime de colarinho branco". Origem e definio
Como herana da criminologia positivista e, certamente, no apenas por causa dela, sempre se
identificou a criminalidade com a ao dos agentes oriundos dos estratos marginalizados das
diferentes sociedades. O criminoso "(...) pobre, feio, mal vestido. Pertence s mais baixas classes
da sociedade, tem problemas mentais, ou ao menos psicolgicos". 6
Mas se esta identificao da criminalidade com a ao das classes subalternas era a regra, com a
crescente interveno do Estado na economia, ' novos' transgressores surgem no cenrio que
obrigaram a criminologia e os idelogos em geral a rever suas teorias. Com efeito, ao serem criados
instrumentos jurdicos e polticos para proteo do funcionamento do sistema de produo,
distribuio e comercializao dos bens, conformando um direito econmico que constitui "a
disciplina normativa da ao estatal sobre as estruturas do sistema econmico...", 7criaram-se as
condies para o aparecimento de um correlato Direito Penal econmico para reforar a tutela do
funcionamento do sistema. Da uma criminalidade diferenciada e os novos atores do sistema penal.
Antes da contribuio de Sutherland, a sociologia j utilizava a expresso white collar (colarinho
branco) para designar os trabalhadores no braais em contraste com as vestimentas blue collar, os
macaces, dos obreiros. Como registra Odone Sanguin, na literatura sociolgica a expresso foi
utilizada pela primeira vez por Wright Mills para descrever a classe mdia norte-americana,
apresentada como a "elite do poder". 8
Na apresentao da edio integral do trabalho de Sutherland, pois a primeira, em 1949, fora
parcialmente censurada pelo editor que temia as conseqncias de se deixar o nome das empresas
responsveis pelos ilcitos apontados, 9destacou-se que a obra redimensionou as teorias do
comportamento criminal exatamente porque os delinqentes do colarinho branco no eram fruto de
lares desagregados, ou privados de boa educao. Ademais, colocou-se em relevo que as violaes
cometidas no mbito das sociedades constituam verdadeiros crimes e que a qualificao diversa
dos fatos dada no mbito do judicirio "era semplicemente il risultado della parzialit e
dell'indulgenza" das autoridades chamadas a aplicar a lei e, tambm, do poder do qual gozavam os
autores destes crimes. 10
Sutherland, ao fixar o conceito de crimes de colarinho branco como aqueles cometidos por pessoas
de elevada condio socioeconmica, o fez, como expressamente advertiu, por comodidade. Pois, o
conceito no pretendia ser definitivo, mas visava a apenas chamar a ateno sobre os delitos que
normalmente no adentravam o mbito da criminologia. E estes crimes, alertava o autor, podem,
aproximativamente, ser definidos como aqueles "cometidos por uma pessoa respeitvel e de elevada
condio social no curso de sua ocupao". 11
Atentando-se para a parte final do conceito, v-se que a referncia prtica do crime no curso da
ocupao fundamental. Por isso, ao contrrio do que entendeu o ilustre professor Ren Ariel Dotti,
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no nos parece que se esteja diante de uma situao em que se defina a criminalidade econmica
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"em funo do tipo de agente", como, alis, tambm sustentou o saudoso professor Eduardo Correia.
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que, alm do carter provisrio expressamente adotado e da aludida comodidade para o uso da
expresso crime de colarinho branco, o que nos obriga a entend-la como despida de rigor cientfico,
pretendeu-se apenas ressaltar, como j dito, os novos protagonistas do crime.
A propsito, adotando um critrio conciliador com os que pretendem caracterizar o delito econmico
em razo da ofensa ao bem jurdico, Klaus Tiedemann acena com o fato de que a moderna literatura
anglo-americana emprega a expresso " occupational crime" e, assim, fundamenta-se menos "en la
respetabilidad del autor y su pertenencia a la capa social alta y ms em la peculiaridad del acto
(modus operandi) y en el objetivo de su comportamiento". 14Acrescenta ainda que a mesma evoluo
se observa na doutrina alem.
Portanto, perfeitamente possvel o emprego da expresso "colarinho branco" que, de resto,
corrente na doutrina, jurisprudncia e, tambm, na mdia.
Nessa ordem de idias, uma das questes importantes a que o conceito em foco remete a de
saber se h diferenas no tratamento dado aos criminosos do colarinho branco. A resposta,
obviamente, afirmativa e Sutherland explicava que a aplicao diferenciada da lei pode ser
debitada a trs fatores: o status " dell'uomo d'affari", a tendncia ao abandono das sanes penais e
a relativa desorganizao na reao aos crimes de colarinho branco. 15
Quanto ao primeiro, assinala o autor que h um misto de temor e admirao em relao a estes
delinqentes. verdade que o temor apregoado por Sutherland, de o juiz no obter o necessrio
apoio financeiro para sua sucessiva candidatura, no tem aplicao para o cenrio brasileiro onde o
magistrado goza da garantia da vitaliciedade. Mas, no menos verdadeiro que o namoro com o
poder pode facilitar (ou dificultar) promoes, remoes etc, 16dadas as eventuais relaes dos
homens de negcios com a cpula do Judicirio. Todavia, a afirmao vale para os membros do
Poder Legislativo que, no raro, claudicam em seus deveres para evitar inimizades que, a sim,
dificultam a obteno de apoio para campanhas eleitorais. 17
No mais, juzes, administradores, legisladores e homens de negcios tm uma homogeneidade
cultural, o que dificulta caracteriz-los dentro do esteretipo do criminoso. como se o privilgio que
o clero teve na idade mdia por ser o grupo mais importante, fosse transferido ao hegemnico hoje,
que so os Businessmen.
No que diz com a tendncia ao abandono das penas, que o autor debitava ao elevamento da
condio social dos mais pobres e circunstncia de que, com os delitos de trnsito, alargou-se o
mbito de aplicao do direito penal a estratos mais amplos da classe econmica superior, 18convm
esclarecer que isto revelou-se um grande equvoco. Basta dizer que, na atualidade, h um
verdadeiro incremento no emprego do direito penal para coibir um sem nmero de infraes
ocasionando o que na doutrina tem se chamado de inflao legislativa. 19
Como se ver adiante, embora instituies como famlia, escola e igreja tenham abandonado a
prtica dos castigos, ao contrrio do que entendeu Sutherland, 20o Estado no ficou privado de
sustento cultural para utilizar o direito penal.
J no que concerne ao ltimo fator -desorganizao da sociedade na reao ao crime do colarinho
branco -, Sutherland destacava que neste particular o direito e a moral tm especiais relaes por
trs razes: a) as violaes das leis pelos homens de negcios so complexas e produzem efeitos
difusos. No se tratam de agresses simples e diretas de um indivduo contra o outro. Ademais,
podem permanecer por mais de um decnio sem serem descobertas; b) os meios de comunicao
de massa no exprimem uma expressiva valorao moral da coletividade a respeito dos crimes do
colarinho branco, em parte porque so fatos complexos, de difcil colocao jornalstica, mas
sobretudo porque tambm os jornais pertencem a homens de negcios que, sua vez, so
responsveis por numerosos ilcitos anlogos; e c) a normativa que disciplina as atividades
econmicas fazem parte de um setor novo e especializado do ordenamento jurdico, pois os velhos
delitos da common law, assim como reproduzidos nos cdigos penais comuns, constituam-se de
condutas danosas para o indivduo. 21
Se verdade, como acreditava Sutherland, que as leis, em larga medida, so uma cristalizao da
moral e todo ato de aplicao das leis tende a reforar a moral, hoje no se pode mais dizer que as
disposies que atinam com o direito penal econmico sejam, pelos motivos alinhados, Pgina
menos
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eficazes. certo como pondera o historiador Boris Fausto, que "a questo da eficcia no apenas
tcnica, mas est ligada a discriminao social e s opes da poltica repressiva (...) Certas
condutas passveis abstratamente de sano s se tornam punveis quando se referem aos pobres.
Basta pensar na embriaguez, contraveno aplicvel apenas aos indivduos pouco respeitveis, pois
os demais no so bbados, mas pessoas "tocadas", ou um pouco "altas". 22Todavia, ningum
ignora que os jornais, embora os crimes de sangue ainda representem um grande atrativo, vivem
muito mais dos escndalos econmicos e polticos (vide precatrios, liquidaes de bancos, crimes
contra o consumidor "caso Schering agora"). E o espao que tais notcias ganharam sem dvida
alguma diz respeito ao grau de conscincia que o povo atingiu. Sim, porque mesmo os pobres tm
um nvel de conscincia maior do que se tinha h cinqenta anos.
Ento, pode-se dizer que, embora os crimes do colarinho branco sejam mais difceis de se descobrir
e investigar, hoje h uma forte conscincia quanto importncia de se reprovar penalmente tais
condutas lesivas. Mais do que isso, moralmente falando, comea a se impor um tipo de pensamento
que, longe de ser indulgente com prticas lesivas a amplos setores da coletividade, reclama severas
punies.
Outra questo que se pe, como corolrio de uma pesquisa de cunho criminolgico, a de saber por
que ento os empresrios, banqueiros e homens de negcios em geral delinqem e, mais do que
isso, por que, como salientou Pea Cabrera, estes delinqentes, sem romper com os valores
dominantes do setor privilegiado a que pertencem, paradoxalmente, "parecen interpretar
autnticamente tales valores" 23. Por isso, conclui o renomado doutrinador, as reaes estatais no
conseguem estruturar solidamente a conscincia coletiva frente a danosidade destas condutas. 24
3. Associao diferencial e organizao social diferencial
Tiedemann no seu Leciones de derecho penal econmico, referindo-se s pesquisas sobre as
causas do crime do colarinho branco, aponta que tradicionalmente est o interesse de lucro do autor
e, por conseguinte, tem-se como um meio dissuasrio adequado a cominao de penas de multa de
elevada monta. 25Mas h casos, como penso parece ocorrer no Brasil, em que o ganho fcil ou
vantajoso explica apenas em parte a ocorrncia de crimes como os de sonegao fiscal ou o de
no-recolhimento das contribuies devidas Previdncia.
Com efeito, h uma cultura de acordo com a qual quem, por exemplo, no pagar impostos obtm
melhores custos de produo, alcanando assim uma posio de privilgio. Isto indiretamente
pressiona o concorrente que se v quase compelido a fazer o mesmo para poder sobreviver no
mercado, mantendo a competitividade. o que Juan Jose Gonzalez Rus, na doutrina espanhola,
chama de " efeito espiral ou ressaca". 26
Por sua vez, como parece intuitivo, cada um dos fraudadores se converte em elo de uma nova
espiral que pressiona outros concorrentes. Assim, comportamentos deste tipo, sobretudo no mbito
dos impostos, produzem uma reao em cadeia que se vai transmitindo de um empresrio a outro.
Estas condutas so um grande fator crimingeno porque, alm das falsificaes, alcanam a prpria
ao da Administrao que se v fortemente comprometida com prticas como a da corrupo.
Nesse contexto, assumem relevo os mecanismos de associao diferencial e identificao
diferencial. O primeiro faz com que o sujeito v assimilando os valores do meio em que se
desenvolve sua atividade profissional, at o ponto de assumi-los completamente. A difuso de
condutas fraudulentas pode chegar a ser norma dentro de uma determinada atividade que as
apresenta como necessrias, louvveis e, inclusive, justas. No por acaso que se estabelece uma
solidariedade de tal ordem que, nas situaes em que o fisco autua o empresrio, mais se ouvem
lamentos do que o regozijo pela ao eficaz do poder pblico.
J a identificao diferencial far com que se assimile qualquer comportamento que logre obter as
metas do sistema (xito), acima de qualquer outra considerao. o que se pode chamar de
sucesso a qualquer preo.
claro, como assinalam Agustn Fernndez Albor e Carlos Martnez Prez, que ao lado da teoria
individual do comportamento criminal, Sutherland articulou uma tese social como frmula explicativa
do nascimento e desenvolvimento da delinqncia do colarinho branco. Trata-se da teoria da
organizao ou associao social diferencial. De acordo com ela -sustentam estes autores -, em uma
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organizao social heterognea, o indivduo, para poder atuar conforme s normas, v-se submetido
presses sociais contraditrias e mltiplas, derivadas dos distintos modelos de comportamento que
marcam os diferentes grupos sociais. O fato de que existem tantos valores como grupos sociais,
influenciando de maneira contraditria o indivduo, desemboca em um estado de desorganizao ou
de inorganizao social. 27
Deste modo, um sujeito pode tomar parte de um grupo que luta contra a criminalidade e, no entanto,
paralelamente, integrar outro que a favorece. Assim, por exemplo, um empresrio que, acumulando
grandes somas, remete dlares para o exterior abrindo uma conta no estrangeiro, sem autorizao
legal, favorece a criminalidade com a evaso de divisas. Da mesma maneira, o empresrio que
compra matria-prima mais barata de origem duvidosa pode estar favorecendo crimes como o roubo
ou o furto, alm da ao de quadrilhas.
Os autores citados sustentam que esta teoria pode no explicar tudo e, menos ainda, serve para
explicar a causa do delito. Todavia, com ela pode-se entender o paradoxo apontado por Pea
Cabrera, quando registra que os membros dos extratos sociais mais elevados a um tempo no
rompem com os valores da sociedade a que pertencem e, a outro, os infringem.
De outro lado, se as normas penais em matria econmica perdem em eficcia, isto no se d
apenas em razo de uma no internalizao dos valores consagrados. Aqui parece ocorrer algo que
os tericos do labelling approach chamam de capacidade de "contra restar", isto , capacidade para
reagir aos efeitos estigmatizadores da atividade etiquetada como criminosa. Enfim, os criminosos do
colarinho branco so capazes de rejeitar "as significaes que lhe tentam atribuir". 28
Assim, por exemplo, sonegar impostos num pas onde se costuma dizer que o dinheiro arrecadado
mal dirigido ou, quando no, alimenta bolsos corruptos, longe de ser uma prtica a ser escondida,
passa a ser objeto de justo aplauso e, de resto, poucos escondem que o fazem. Ou, por outra,
comprar um objeto descaminhado quando no pas vigia uma poltica de informtica que, a pretexto
de favorecer a indstria nacional, obrigava o consumidor a comprar computadores e seus acessrios
ultrapassados e mais caros, era prtica comum e sinal de inteligncia.
evidente que nestes casos a lei penal tem escassas condies de eficcia, pois no encontra uma
cultura favorvel para atuar como reforo em relao a valores preexistentes. Seja como for,
preciso reconhecer que sempre haver prticas afrontadoras da lei que, no limite, implicaro na
reviso desta. o que Durkheim destacava como aspecto positivo do crime na evoluo da
sociedade. 29
H aqui um fio tnue entre a ao criminosa propriamente dita e a objeo de conscincia que, neste
caso, deslegitimaria o ilcito e poderia at mesmo representar uma forma de desobedincia civil.
4. Objeo de conscincia
A desobedincia civil consiste na transgresso da lei com vistas a criar uma situao de reao em
cadeia que leve a reforma do diploma contra o qual ocorre a insurgncia. J a objeo de
conscincia, de acordo com Rafael Navarro-Valls e Javier Martinez-Torrn, seria a pretenso de que
alguns comportamentos individuais, em princpio ilcitos, no so objeto de sano, j que o objetor
fez uma eleio preferindo obedecer sua moral ou conscincia do que a lei. 30
Com efeito, sabido que h comportamentos individuais, inicialmente contrrios lei, mas cuja
tenaz persistncia, posteriormente, levou o legislador a aceit-los como legtimos. Talvez a primeira
destas manifestaes seja a objeo quanto ao servio militar em virtude de crena religiosa. Ou,
num campo oposto, a dos mdicos que, pela mesma razo, recusam-se, nos pases em que o aborto
permitido, a faz-lo.
Tratando da objeo de conscincia fiscal, os citados autores assinalam que neste caso " la
pretensin del impago" deve-se a valores de conscincia como, por exemplo, o que repugna
atividades belicosas. 31Aqui, como se percebe, a finalidade no depauperar o errio pblico e, sim,
no contribuir para a realizao de determinados gastos que se entendem imorais.
Ser que neste caso o sonegador brasileiro poderia alegar objeo de conscincia porque o dinheiro
vai parar em lugares esprios? Penso que no. Na verdade, o caminho natural de quem se ope
forma pela qual o dinheiro pblico gasto, no a absteno individual, mas o encaminhamento
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poltico desta insatisfao, no se descartando sequer a tomada de medidas judiciais hoje to em


voga. De outro lado, como se exps supra, na melhor das hipteses, quando o objetivo do
sonegador no enriquecer, e sim o de competir em condies de igualdade, tambm no h falar
em objeo de conscincia. que um tal agir pode at no ser to imoral, mas no pode ser
equiparado a uma objeo de conscincia exatamente porque no se assenta sobre um valor
transcendente (religio, pacifismo etc.). Repousa nica e exclusivamente no desejo de manter o
negcio vivo. , portanto, um interesse pessoal.
Assim, inexistindo qualquer dissenso quanto ao fim que o dinheiro a ser destinado ao fisco venha ter,
no h falar em objeo de conscincia, h sim vontade de levar vantagem indevida o que, em
outros termos, traduz a ocorrncia de crime.
Em resumo, nestas hipteses de sonegao fiscal, ininvocvel a objeo de conscincia para
afastar a ilicitude do comportamento daquele que a prtica.
5. Diferenciao de tratamento entre crimes comuns e de colarinho branco
Constitui uma espcie de lugar comum a idia de que os ricos tm melhores advogados e, por isso,
conseguem escapar das malhas da lei. E verdade, s vezes. Mas a questo ganha maior interesse
quando se indaga se isto ocorre em razo das leis e da jurisprudncia, independentemente da ao
dos advogados.
No plano abstrato da legislao, at a entrada em vigor da Lei 8.137/90, punia-se o sonegador
primrio, qualquer que fosse o montante ilicitamente alcanado, com sano pecuniria. 32Era, sem
embargo de quaisquer interpretaes que se possa dar ao fato, uma enorme indulgncia do
legislador que, no entanto, com a Lei 8.137 de 1990, veio a ser erradicada. Todavia, este diploma, no
seu art. 14, trouxe consigo a possibilidade de extino da punibilidade que, entre idas e vindas,
acabou sobrevivendo com a ecloso da Lei 9.430/96.
primeira vista nada mais justo em se considerando, de um lado, o propsito incriminador que , em
primeira e ltima anlise, garantir as receitas para o poder pblico e, de outro, que o direito penal
instrumento de ultima ratio.
O que no se compreende, e isto foi objeto de justa indignao da advogada Alexandra Lebelson
Szafir, o porqu de em crimes como o furto, mxime em um pas que vive o angustiante problema
da superlotao carcerria, em que as penas so iguais s da sonegao e tambm no h violncia
contra a pessoa, no haja previso idntica de extino de punibilidade para os casos em que o
agente, antes da denncia, restitua a coisa. 33Num regime democrtico, conclui a renomada
advogada, "no se pode admitir o binmio: "dois pesos e duas medidas"; o que se espera que o
legislador tenha a mesma preocupao com os pobres e os ricos....". 34
De outro lado, as penas cominadas ao furto qualificado e ao estelionato, pese embora a maior
potencialidade lesiva deste delito, so acentuadamente diferenciadas. O furto qualificado tem nada
menos do que dois anos de recluso no patamar mnimo; j o estelionato, mesmo na hiptese
qualificada, situa-se em um ano e quatro meses. Importa, porm, considerar que o estelionato, ainda
que sem qualificao, potencialmente muito mais danoso o que o furto.
Interessante notar, ainda, que o reconhecimento do privilgio no furto depende do pequeno valor da
coisa (art. 155, 2., do CP (LGL\1940\2)). Diferentemente, no estelionato perquire-se o " valor do
prejuzo" (art. 171, 1., do CP (LGL\1940\2)).
Dessa forma, percebe-se que o tratamento dado ao estelionatrio muito mais benigno. Sim, porque
aqui no importa a extenso do golpe. relevante apenas o resultado. No furto, ao contrrio, o
valor da coisa em si o bastante para descaracterizar o privilgio.
Nessa linha de observao, curioso notar que para o reconhecimento do homicdio privilegiado no
se faz necessria a primariedade.
De tudo extrai-se que, no s h um tratamento mais rigoroso nos crimes patrimoniais como,
tambm, nestes, quando se cuida da " criminalidade dos pobres", redobra-se a severidade da lei e
dos seus aplicadores. Alis, a inconvivncia do privilgio nas hipteses de furto qualificado, quando
se admite em relao ao homicdio algo incompreensvel. Ou melhor inteligvel luz dePgina
ptica
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iniquamente repressiva.
Na jurisprudncia, enquanto para os casos de evaso de divisas ou de gesto temerria se observa
a articulao de fortalezas legalistas em torno da correta tipificao dos crimes, 35o Superior Tribunal
de Justia veio a editar Smula na qual prestigiou a interpretao de que brinquedo com jeito de
arma implica na aplicao da causa de aumento de pena prevista no art. 157, 2., I, do CP
(LGL\1940\2) (Smula 174).
Com efeito, o art. 157, 2., do CP (LGL\1940\2), prescreve um aumento de pena que varia de um
tero at a metade se: inc. I - " a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma".
Em que pese a clareza do dispositivo, tanto no Supremo Tribunal Federal, 36quanto no Superior
Tribunal de Justia 37pacificou-se o entendimento segundo o qual o que importa para a incidncia da
qualificadora em foco a capacidade de se tolher a resistncia da vtima.
Com razo o Des. Silva Leme, em magnfico voto vencido, sem margem a dvidas, deixou expresso
o seguinte:
"O Cdigo Penal (LGL\1940\2) refere-se, expressamente, a arma, e revlver de brinquedo no
arma. apenas brinquedo, pouco importando que tivesse sido tomada como arma de verdade pela
vtima e lograsse intimid-la a ponto de deixar-se despojar de seus haveres. O brinquedo serviu para
caracterizar o roubo, mas no para qualific-lo" (TJSP, RJTJSP 84/378). 38
Na doutrina, com a costumeira lucidez, o saudoso Prof. Heleno Fragoso advertia que o fundamento
da qualificadora "reside no maior perigo que o emprego da arma envolve, motivo pelo qual
indispensvel que o instrumento usado pelo agente (arma prpria ou imprpria), tenha idoneidade
para ofender a incolumidade fsica. Arma fictcia (revlver de brinquedo), se meio idneo para a
prtica de ameaa, no bastante para qualificar o roubo". 39
A interpretao consagrada pelos tribunais, superiores e locais, ante a clareza da lei, s pode ser
entendida como uma tentativa de responder escalada criminosa de maneira mais draconiana,
ainda que afrontando o princpio da legalidade.
So tantas, to variadas e dspares as formas de diferenciao no tratamento legal e jurisprudencial,
que, passados quase 50 anos da obra de Sutherland, suas afirmaes, ao menos neste particular,
continuam atuais. Resta saber se este descompasso ser diminudo ou dilatado. A tendncia, com o
endurecimento legislativo e pretoriano, parece ser a de nivelar tudo por baixo, isto , tratar-se com
severidade todos os casos. Seria isto adequado?
6. Concluso - Bibliografia
Na linha do que escreveu o antroplogo Roberto da Mata em A casa e a rua40pode-se afirmar que h
um fosso, quando no uma verdadeira contradio, entre os valores cultuados em pblico e aqueles
concretizados no mbito privado. Assim, no que concerne aos empresrios, curioso observar como
h um discurso profundamente moralista quando se trata de condenar crimes praticados por outros
e, nesse diapaso, notadamente, o dos menos favorecidos que, via de regra, furtam e roubam.
Esta aparente integridade quanto ao respeito aos valores fundamentais da comunidade parece
cessar quando se trata de sonegao fiscal ou crimes ligados Previdncia Social. Aqui parece
ocorrer o fenmeno da associao diferencial ou da identificao diferencial, no qual, como visto, a
difuso de condutas fraudulentas chega a ser norma dentro de determinadas atividades, substituindo
os valores originais e apresentando prticas fraudadoras como necessrias, louvveis e, inclusive,
justas. 41
Por isso, no muito infreqentemente, ouvem-se expresses de consolo e conforto em relao
quele que teve a desventura de ser apanhado pelas malhas da fiscalizao e, posteriormente,
levado s barras do tribunal. Afinal, poderia haver algo mais legtimo do que sonegar quando se julga
que os impostos so exorbitantes e que, por outro lado, pagando-os no se pode fazer frente
concorrncia? Isso para no falar nos casos onde se alega que o dinheiro arrecadado destinado
para setores ou atividades pouco legtimos.
Embora situaes como esta minem a eficcia das normas, j que estas andam em descompasso
com a ao de outras instncias motivadoras, fazendo com que sua atuao ocorra de maneira
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PERSEGUIDOS?

dbil, 42no se pode perder de vista que rgos de controle e represso como polcia e Secretarias
da Fazenda tm tido uma atuao que se pode dizer implacvel. E isto fruto, sem dvida alguma,
de uma vontade poltica decorrente de uma mudana cultural. Assim, passa-se a fiscalizar com maior
intensidade prticas antes tidas como irrelevantes ou, ainda que no, toleradas em razo da
"respeitabilidade" e poder dos infratores.
Com a democratizao da sociedade, ficando esta menos relacional, isto , onde o imprio da lei
pode ser imposto com mais independncia, ainda que no de forma absoluta, cria-se um caldo
cultural que refora, mais que a conscincia, a necessidade de se reprimirem condutas que em
primeira e ltima anlise revelam-se muito mais danosas do que os furtos e roubos. Agregue-se a
tudo o fato de que na mdia tambm h, hoje, um forte apelo publicao dos escndalos
econmicos que, de resto, encontram um amplo pblico leitor.
Mas tudo isto apenas parte da modificao do tratamento dado aos crimes do colarinho branco. Na
verdade, a grande virada ocorrer quando sonegar ou comprar bens oriundos do descaminho forem
prticas vergonhosas, isto , quando, para exemplificar, o empresrio sentir-se isolado, sozinho, na
sonegao e com um comportamento reprovvel. E isto s ocorrer, de um lado, com a instituio de
polticas fiscais mais racionais e, de outro, com a diminuio da corrupo que mina a credibilidade
das aes de governo e, por via oblqua, "legitima" este tipo de delinqncia.
Por fim, preciso registrar que, embora os excessos em matria de atuao do poder pblico e da
mdia em face dos crimes ocorridos no mbito dos negcios, sejam freqentes, resta muito a ser feito
nessa rea para se aperfeioar a fiscalizao represso. Todavia, os erros do passado no que tange
criminalidade comum no podem ser repetidos porque isto avilta a cidadania e agiganta a cultura
do arbtrio j to disseminada entre ns. Ao contrrio, espera-se que o tratamento a se dispensar a
esta nova camada criminosa, que provm dos estratos superiores da sociedade, possa iluminar todo
o sistema penal com o respeito ao mero suspeito, s garantias da legalidade e do devido processo
legal, alm, claro, de um sistema prisional mais humano.
Bibliografia
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ESTUDIOS

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(1) Garofalo, em Criminologia, 1885, apud: Juan Felix Marteau, A condio estratgica das normas.
So Paulo: Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, 1997, p. 74.
(2) A violncia brasileira, vrios autores, coord. Paulo Srgio Pinheiro, Brasiliense, 1982, p. 8
(Apresentao). Em outra parte da mesma obra, quando escreveu " Polcia e crise poltica: o caso
das polcias militares, o autor fala que a polcia, mais do que para combater o crime, foi criada para
enfrentar as 'classes perigosas'" (op. cit., p. 63). No mesmo sentido, Zaffaroni em: En busca de las
penas perdidas. Bogot : Temis, 1990, p. 13.
(3) Sobre o tema ver Michel Foucalt em: Vigiar e punir, trad. Lgia Ponde Vassalo. Rio de Janeiro :
Vozes, 1983, p. 11 e et seq.
(4) En busca de las penas perdidas, ob. cit., p. 16.
(5) Nesse sentido minha crtica no Aspectos penais da proteo ao consumidor, Revista Brasileira de
Cincias Criminais (RBCCrim). So Paulo : RT, 1995, ano 3, n. 11, p. 89.
(6) Lola Aniyar de Castro, apud: Juan Felix Marteau, op. cit., p. 76.
(7) Fbio Konder Comparato. O indispensvel Direito econmico, apud Manoel Pedro Pimentel ,
Direito penal econmico. So Paulo : RT, 1973, p. 8. Pea Cabrera assinala que o direito penal
econmico comea na Primeira Guerra mundial e sua consolidao se acentua por ocasio do VI
Congresso de Direito Penal da Associao Internacional de Direito Penal realizado em 1953 na
cidade de Roma, intitulado: Le droit pnal social conomique. El bien juridico en los delitos
econmicos. RBCCrim, op. cit., n. 11, p. 41.
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(8) Introduo aos crimes contra o consumidor. Perspectiva criminolgica e penal, Fascculos de
cincias penais. Porto Alegre : Sergio Antonio Fabris, 1991, ano 4, v. 4, n. 2, p. 18.
(9) Cf. na apresentao dos professores Gilbert Geis e Colin Goff da traduo italiana de Il crimine
dei colletti bianchi, trad. Gabrio Forti. Milo : Giuffr, 1987, p. XVII.
(10) Idem, ibidem.
(11) Il crimine dei colletti bianchi, op. cit, p. 8.
(12) Algumas reflexes sobre o direito penal dos negcios, Direito penal dos negcios (crimes do
colarinho branco). So Paulo : AASP, sem data, p. 14.
(13) Notas crticas penalizao de actividades econmicas, Direito penal econmico. Coimbra :
Centro de Estudos Judicirios - CEJ, 1985, p. 16.
(14) Poder econmico y delito, trad. Amelia Mantilla Villegas. Barcelona : Ariel, 1985, p. 10-11.
(15) Il crimine dei colletti bianchi, op. cit, p. 67.
(16) Interessante a propsito a ajuda que Nelson Hungria prestou a Assis Chateaubriand em litgio
familiar e como o juiz que estava testa do caso foi afastado do caso (Fernando Morais, em Chat: o
rei do Brasil. So Paulo : Cia. das Letras, 1994).
(17) O fato, alis, retratado com rara felicidade numa pea de teatro sugestivamente intitulada
Caixa dois.
(18) Op. cit., p. 69.
(19) Por todos: vide Ren Ariel Dotti em Direito penal dos negcios, op. cit., p. 24-25 ou no seu
Bases e alternativas para o sistema de penas. So Paulo : Saraiva, 1980, p. 23, 28 e 185.
(20) Il crimine dei colletti bianchi, op. cit, p. 69.
(21) Op. cit. p. 70.
(22) Crime e cotidiano. So Paulo : Brasiliense, 1984, p. 18.
(23) El bien juridico en los delitos econmicos. RBCCrim, op. cit., n. 11, p. 44.
(24) Idem, ibidem.
(25) Op. cit. Barcelona : PPU, 1993, p. 260.
(26) Los interesses economicos de los consumidores - proteccin penal. Madri : Instituto Nacional del
Consumo, 1986, p. 38.
(27) Delicuencia y economia. Santiago de Compostela : Universidad de Santiago de Compostela,
1983, p. 26.
(28) A condio estratgica das normas, op. cit., p. 100. Lembra o autor que " desviado uma
pessoa a quem o etiquetamento foi aplicado com xito" (idem, ibidem).
29 ) As regras do mtodo sociolgico, trad. Maria Isaura Pereira de Queiroz. So Paulo : Cia. Editora
Nacional, 8. ed., 1977, p. 61.
(30) Las objeciones de conciencia en el derecho espaol y comparado. Madri : McGraw-Hill, 1997, p.
10/11.
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(31) Idem, p. 81.


(32) Cf. art. 1., 1., da Lei 4.729/65
(33) O direito penal dos ricos. Boletim do IBCCrim, n. 54, p. 8.
(34) Idem, ibidem.
(35) Sobre a evaso de divisas emblemtica a deciso do caso de um conhecido dono de
Faculdades, depois Deputado Federal, que levava mais de cem mil dlares para fora do pas quando
veio a ser detido. O TRF da 3. Regio (HC 027/89) trancou a ao penal sob o argumento de que
no agiu com qualquer ardil, subterfgio ou meio suscetvel de iludir a fiscalizao. J no que atina
com a gesto temerria, em recente acrdo o mesmo Tribunal pela voz eloqente da ilustre Des.
Federal Sylvia Steiner, com largo desenvolvimento da eficcia do princpio da legalidade,
reconheceu-se a inexistncia do crime dentro de uma interpretao acertadamente restritiva do tipo
penal que, de resto, muito vago e beira a inconstitucionalidade (HC 96.03.077760-9).
(36) RTJ 114/341 .
(37) RT 654/362.
(38) Apud Alberto Silva Franco e outros. Cdigo penal e sua interpretao jurisprudencial. So Paulo
: RT, 4. ed., 1992, p. 1072.
(39) Lies de direito penal. Rio de Janeiro: Forense, 7. ed., 1992, p. 296. Diferente o
entendimento de Hungria para quem a ratio da qualificadora " a intimidao da vtima, de modo a
anular-lhe a capacidade de resistir" ( Comentrios ao Cdigo Penal (LGL\1940\2), Rio de Janeiro :
Forense, 4. ed., 1980, v. VII, p. 58).
(40) Ob. cit. So Paulo : Brasiliense, 1985, p. 12 e et seq.
(41) Nesse sentido a observao de Juan Gonzales Rus em Los interesses economicos de los
consumidores - Proteccion penal, op. cit., p. 39.
(42) Assim Muoz Conde em Derecho Penal e control social. Jerez : Fundacin Universitaria de
Jerez, 1985, p. 38.

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