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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL

XVIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO


PROVA PRTICO-PROFISSIONAL

Aplicada em 17/01/2016
REA: DIREITO PENAL

O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,


podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL C005063


ENUNCIADO
Durante o carnaval do ano de 2015, no ms de fevereiro, a famlia de Joana resolveu viajar para comemorar o feriado,
enquanto Joana, de 19 anos, decidiu ficar em sua residncia, na cidade de Natal, sozinha, para colocar os estudos da
faculdade em dia. Tendo conhecimento dessa situao, Caio, vizinho de Joana, nascido em 25 de maro de 1994, foi at o
local, entrou sorrateiramente no quarto de Joana e, mediante grave ameaa, obrigou-a a praticar com ele conjuno carnal e
outros atos libidinosos diversos, deixando o local aps os fatos e exigindo que a vtima no contasse sobre o ocorrido para
qualquer pessoa.
Apesar de temerosa e envergonhada, Joana contou o ocorrido para sua me. A seguir, as duas compareceram Delegacia e a
vtima ofertou representao. Caio, ento, foi denunciado pela prtica como incurso nas sanes penais do Art. 213 do
Cdigo Penal, por duas vezes, na forma do Art. 71 do Estatuto Repressivo. Durante a instruo, foi ouvida a vtima,
testemunhas de acusao e o ru confessou os fatos. Foi, ainda, juntado laudo de exame de conjuno carnal confirmando a
prtica de ato sexual violento recente com Joana e a Folha de Antecedentes Criminais (FAC) do acusado, que indicava a
existncia de duas condenaes, embora nenhuma delas com trnsito em julgado.
Em alegaes finais, o Ministrio Pblico requereu a condenao de Caio nos termos da denncia, enquanto a defesa buscou
apenas a aplicao da pena no mnimo legal. No dia 25 de junho de 2015 foi proferida sentena pelo juzo competente, qual
seja a 1 Vara Criminal da Comarca de Natal, condenando Caio pena privativa de liberdade de 10 anos e 06 meses de
recluso, a ser cumprida em regime inicial fechado. Na sentena consta que a pena base de cada um dos crimes deve ser
aumentada em seis meses pelo fato de Caio possuir maus antecedentes, j que ostenta em sua FAC duas condenaes pela
prtica de crimes, e mais 06 meses pelo fato de o acusado ter desrespeitado a liberdade sexual da mulher, um dos valores
mais significativos da sociedade, restando a sano penal da primeira fase em 07 anos de recluso, para cada um dos delitos.
Na segunda fase, no foram reconhecidas atenuantes ou agravantes. Afirmou o magistrado que atualmente o ru maior de
21 anos, logo no estaria presente a atenuante do Art. 65, inciso I, do CP. Ao analisar o concurso de crimes, o magistrado
considerou a pena de um dos delitos, j que eram iguais, e aumentou de 1/2 (metade), na forma do Art. 71 do CP,
justificando o acrscimo no fato de ambos os crimes praticados serem extremamente graves. Por fim, o regime inicial para o
cumprimento da pena foi o fechado, justificando que, independente da pena aplicada, este seria o regime obrigatrio, nos
termos do Art. 2, 1, da Lei n 8.072/90. Apesar da condenao, como Caio respondeu ao processo em liberdade, o juiz
concedeu a ele o direito de aguardar o trnsito em julgado da mesma forma.
Caio e sua famlia o (a) procuram para, na condio de advogado (a), adotar as medidas cabveis, destacando que esto
insatisfeitos com o patrono anterior. Constitudo nos autos, a intimao da sentena ocorreu em 07 de julho de 2015, terafeira, sendo quarta-feira dia til em todo o pas.
Com base nas informaes acima expostas e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto, redija a pea cabvel,
excluda a possibilidade de Habeas Corpus, no ltimo dia do prazo para interposio, sustentando todas as teses jurdicas
pertinentes. (Valor: 5.00 pontos)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

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XVIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL

Aplicada em 17/01/2016
REA: DIREITO PENAL

O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,


podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

GABARITO COMENTADO
O candidato deve elaborar, na condio de advogado, um Recurso de Apelao, com fundamento no Art. 593, inciso I, do
Cdigo de Processo Penal.
Em um primeiro momento, deve ser redigida a petio de interposio do recurso, direcionada ao Juzo da 1 Vara Criminal
da Comarca de Natal/RN, requerendo o encaminhamento do feito para instncia superior. A petio de interposio deve
constar o local, estar devidamente datada, contendo as expresses assinatura e nmero da OAB. Posteriormente, devem
ser apresentadas as respectivas razes recursais, pea essa endereada diretamente ao Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Norte. No contedo das Razes Recursais, no haveria necessidade de o examinando pleitear a absolvio de
Caio, tendo em vista que os fatos foram provados, assim como houve confisso em juzo dos mesmos por parte do ru em
seu interrogatrio. Contudo, existem questes tcnicas, envolvendo o mrito, que devem ser alegadas pelo advogado de
modo a reduzir a pena aplicada ao agente, sendo certo que houve alguns equvocos por parte do magistrado no momento de
elaborar a sentena.
Inicialmente, deve o advogado alegar que a conduta de Caio, no caso concreto, configura um nico crime de estupro e no
dois crimes em concurso. Desde 2009, com a edio da Lei n 12.015, a conduta que era prevista como crime autnomo de
atentado violento ao pudor passou a ser abrangida pelo tipo penal previsto no Art. 213 do Cdigo Penal. Hoje, responde pelo
crime de estupro aquele que constrange algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar conjuno carnal ou outro
ato libidinoso diverso. A jurisprudncia entende que, de acordo com a nova redao, o Art. 213 do CP passou a prever um
tipo misto alternativo. Assim, quando praticada conjuno carnal e outro ato libidinoso diverso em um mesmo contexto e
contra a mesma vtima, como exatamente ocorreu no caso concreto narrado, haveria crime nico. Dessa forma, deveria o
advogado de Caio requerer, em suas razes, o afastamento do concurso de crimes, com o consequente reconhecimento de
crime nico de estupro, pois a conjuno carnal e os demais atos libidinosos foram praticados em um mesmo contexto ftico.
Ademais, deve o advogado requerer que seja refeita a dosimetria da pena, pois contm uma srie de incorrees.
Primeiramente, deve ser requerida a fixao da pena base no mnimo legal. A fundamentao do magistrado para
incrementar a pena base pela existncia de maus antecedentes foi inadequada, pois as aes penais em curso no podem
justificar o reconhecimento prejudicial desta circunstncia judicial, nos termos do Enunciado 444 da Smula de
Jurisprudncia do STJ, sob pena de violao do princpio da presuno de inocncia. O fato de existirem sentenas
condenatrias no afasta o que foi aqui defendido, tendo em vista que estas no so definitivas, no ostentando trnsito em
julgado. Ademais, o aumento pelo fato de o acusado ter desrespeitado a liberdade sexual da vtima tambm deve ser
afastado, tendo em vista que inerente ao tipo penal.
Na segunda fase, deve ser reconhecida a atenuante da confisso espontnea, na forma do Art. 65, inciso III, alnea d do
Cdigo Penal. Alm disso, incorreto o magistrado ao afirmar que no aplicaria a atenuante da menoridade relativa pelo fato
do ru, hoje, ser maior de 21 anos. O que deve ser considerado a data do fato e no da sentena. Em caso de ser mantida a
deciso pela existncia de dois crimes de estupro em concurso, subsidiariamente deve o advogado pleitear a reduo do
quantum de aumento pela continuidade delitiva. Isso porque o magistrado aplicou o aumento de metade (1/2) em razo da
gravidade dos delitos praticados. Ocorre que pacfico o entendimento doutrinrio e jurisprudencial no sentido de que a
frao a ser adotada pelo concurso de crimes dever considerar o nmero de delitos praticados e no outros critrios em
abstrato. No caso, foram dois os crimes de estupro, no entendimento do magistrado, logo o aumento de pena pela aplicao
do Art. 71 do CP deveria ser de 1/6, ou seja, do mnimo legal.

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O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,


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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
Por fim, em sendo reduzida a pena aplicada para at 08 anos, o regime aplicado deveria ser o semiaberto. Apesar de o crime
de estupro, de fato, ser hediondo, o Supremo Tribunal Federal, em sede de controle difuso de constitucionalidade,
reiteradamente vem decidindo que inconstitucional a imposio em abstrato de regime inicial fechado trazida pelo Art. 2,
1, da Lei n 8.072/90, devendo o magistrado justificar o regime aplicado com base em fatores concretos.
Diante do exposto, deve o examinando formular os seguintes pedidos:
a) reconhecimento do crime nico de estupro;
b) aplicao da pena base no mnimo legal;
c) reconhecimento das atenuantes da confisso e da menoridade relativa;
d) em caso de manuteno da condenao pela prtica de dois crimes de estupro em continuidade, reduo da frao de
aumento do Art. 71 do CP para o mnimo legal;
e) aplicao de regime semiaberto.
O prazo a ser indicado o dia 13 de julho de 2015. O prazo para interposio de apelao de 05 dias. Ocorre que o dia 12
de julho domingo, logo o prazo prorrogado para segunda-feira, dia 13.07.2015.
Obs.: a falta de data em qualquer uma das peas implicar na perda de pontos pela estrutura; a colocao de datas
diferentes nas peas implicar na perda dos pontos relativos ao item prazo, pois a questo exige uma nica data.

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podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM

Petio de interposio
1)Endereamento correto: 1 Vara Criminal da Comarca de Natal/RN (0,10)
0,00 / 0,10
2)Fundamento legal para petio de interposio: Art. 593, inciso I, do CPP. (0,10)
0,00 / 0,10
Razes de apelao
3)Endereamento correto: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Norte (0,10)
0,00 / 0,10
4)Desenvolvimento jurdico acerca da necessidade de reforma da deciso. (0,30)
0,00 / 0,30
5)Afastar o concurso de crimes, com o reconhecimento de um crime nico de estupro (1,0), tendo
em vista que o Art. 213 do CP traz um tipo misto alternativo OU tendo em vista que os atos foram
0,00 / 0,35 / 1,0 / 1,35
praticados em um mesmo contexto e contra a mesma vtima (0,35).
6)Afastar o aumento da pena base pelo reconhecimento de maus antecedentes, pois aes penais
0,00 / 0,10 / 0,25 /
em curso no funcionam como circunstncia judicial desfavorvel (0,25), na forma da Smula 444
0,35
do STJ OU em face do princpio da presuno de inocncia (0,10).
7)Afastar o aumento da pena base pela violao da liberdade sexual da mulher, tendo em vista que
0,00 / 0,20
inerente ao tipo. (0,20).
8)Reconhecimento da atenuante da menoridade relativa (0,20), na forma do Art. 65, inciso I, do CP.
0,00 / 0,20 / 0,30
(0,10).
9)Reconhecimento da atenuante da confisso espontnea (0,20), na forma do Art. 65, inciso III,
0,00 / 0,20 / 0,30
alnea d, do CP (0,10).
10)Subsidiariamente, em caso de manuteno da condenao por dois crimes de estupro, reduo
0,00 / 0,15 / 0,20 /
do quantum de aumento pelo concurso de crimes para o mnimo legal (0,20), pois o critrio a ser
0,35
adotado o nmero de delitos e no sua gravidade em abstrato (0,15).
11)Fixao do regime semiaberto (0,30), pois a imposio trazida pelo Art. 2, 1, da Lei n 8.072
0,00 / 0,15/ 0,30 / 0,45
inconstitucional OU viola o princpio da individualizao da pena (0,15).
12.1)Pedidos: provimento do recurso (0,30).
0,00/0,30
12.2)Reconhecimento de crime nico de estupro (0,10); aplicao da pena base no mnimo legal
0,00 / 0,10 / 0,20 /
(0,10); reconhecimento da atenuante da confisso (0,10) e da menoridade relativa (0,10);
0,30 / 0,40 / 0,50 /
subsidiariamente, reduo do quantum de aumento pelo concurso de crimes (0,10); e fixao do
0,60
regime semiaberto (0,10).
13)Prazo: 13 de julho de 2015 (0,10).
0,00 / 0,10
14)Estrutura duas peties (interposio e razes); aposio de local, data, assinatura e OAB
0,00 / 0,10
(0,10).

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1 B005185


ENUNCIADO
No dia 02 de maro de 2008, Karen, 30 anos, funcionria do caixa do Supermercado Rei, subtraiu para si a quantia
de R$ 700,00 (setecentos reais) do estabelecimento, ao final de seu expediente. No dia seguinte, percebendo a
facilidade ocorrida no dia anterior, Karen voltou a subtrair determinada quantia do caixa do supermercado. Ainda
na mesma semana, a funcionria, com o mesmo modus operandi, subtraiu, por mais duas vezes, valores
pertencentes ao estabelecimento comercial. Ocorre que as condutas de Karen foram filmadas e os vdeos foram
encaminhados para o Ministrio Pblico, que ofereceu denncia pela prtica do crime descrito no Art. 155, 4,
inciso II, do Cdigo Penal, por quatro vezes, na forma do Art. 71 do mesmo diploma legal. Em 20 de abril de 2008
a denncia foi recebida, tendo o feito seu regular processamento, at que, em 25 de abril de 2012, foi publicada
deciso condenando Karen pena final de 02 anos e 06 meses de recluso e 12 dias multa, substituda por
restritiva de direitos. Para cada um dos crimes foi aplicada a pena mnima de 02 anos de recluso e 10 dias multa,
mas fixou o magistrado a frao de 1/4 para aumento da pena, em virtude do reconhecimento do crime
continuado. As partes no interpuseram recurso de apelao.
Considerando que no existe mais possibilidade de interposio de recurso da deciso, responda aos itens a
seguir.
A) Qual a tese defensiva a ser alegada, de modo a impedir que Karen cumpra a pena que lhe foi aplicada?
Fundamente. (Valor: 0,65)
B) Quais as consequncias jurdicas do acolhimento dessa tese? Aquela condenao poder ser considerada para
efeito de reincidncia futuramente? (Valor: 0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

GABARITO COMENTADO
A) A questo exige do candidato conhecimento do tema da prescrio. Foi narrada, na hiptese, a condenao
de Karen por quatro crimes de furto qualificado, sendo de 02 anos a pena definitiva de cada um deles.
Reconhecida a continuidade delitiva, a pena final fixada foi de 02 anos e 06 meses de recluso.
Prev o Art. 119 do Cdigo Penal que, em caso de concurso de crimes, a anlise da prescrio dever ser feita
sobre a pena de cada um dos crimes isoladamente. Assim, no caso, a prescrio deveria considerar a pena
aplicada de 02 anos para cada um dos delitos, no de 02 anos e 06 meses. A pena fixada entre 01 e 02 anos
prescrever em 04 anos, na forma do Art. 109, V, do Cdigo Penal. Entre o recebimento da denncia e a
publicao da sentena condenatria, foram ultrapassados mais de 04 anos; logo, ocorreu a prescrio da
pretenso punitiva do Estado.
Diante do exposto, a tese defensiva a ser alegada a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva do Estado
em sua modalidade retroativa.

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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
B) A consequncia jurdica do acolhimento da tese o reconhecimento da extino da punibilidade de Karen,
na forma do Art. 107, inciso IV, do Cdigo Penal. Alm disso, considerando que a prescrio foi da pretenso
punitiva, essa condenao no gerar qualquer efeito, no podendo funcionar como maus antecedentes,
reincidncia ou ttulo executivo na esfera cvel.

DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM

A. Ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva (0,40), j que a anlise


da prescrio ocorre de acordo com a pena fixada para cada um dos
0,00/0,15/0,25/0,40/0,50/0,55/0,65
delitos em separado (0,15), segundo o Art. 109, V, do CP e/ou Art. 119, CP
(0,10).
B. A principal consequncia a extino da punibilidade (0,35), na forma
do Art. 107, IV, do CP (0,10), no podendo aquela condenao funcionar
como reincidncia por no gerar qualquer efeito, j que a prescrio da
pretenso punitiva estatal e no executria (0,15).

0,00/0,15/0,25/0,35/0,45/0,50/0,60

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2 B005192


ENUNCIADO
No dia 10 de fevereiro de 2012, Joo foi condenado pela prtica do delito de quadrilha armada, previsto no Art.
288, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Considerando as particularidades do caso concreto, sua pena foi fixada no
mximo de 06 anos de recluso, eis que duplicada a pena base por fora da quadrilha ser armada. A deciso
transitou em julgado. Enquanto cumpria pena, entrou em vigor a Lei n 12.850/2013, que alterou o artigo pelo
qual Joo fora condenado. Apesar da sano em abstrato, excludas as causas de aumento, ter permanecido a
mesma (recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos), o aumento de pena pelo fato da associao ser armada passou a ser
de at a metade e no mais do dobro.
Procurado pela famlia de Joo, responda aos itens a seguir.
A) O que a defesa tcnica poderia requerer em favor dele? (Valor: 0,65)
B) Qual o juzo competente para a formulao desse requerimento? (Valor: 0,60)
Obs.: sua resposta deve ser fundamentada. A simples citao do dispositivo legal no ser pontuada.

GABARITO COMENTADO
A)

B)

A defesa tcnica de Joo poderia requerer a aplicao da lei nova, que mais benfica para o acusado. A redao
anterior do Art. 288, pargrafo nico, do CP previa que, no caso daquele crime ser praticado com armas de fogo, a pena
seria dobrada. Hoje, o dispositivo prev que a pena, nessa mesma hiptese, ser apenas aumentada de, no mximo,
metade. Assim, no caso de Joo, como sua pena base foi aplicada em 03 anos, a pena final restaria em, no mximo, 04
anos e 06 meses. A nova lei, ento, favorvel ao condenado, de modo que pode retroagir para atingir situaes
pretritas, na forma do Art. 2, pargrafo nico, do CP.
Considerando que j houve trnsito em julgado da sentena condenatria, o juzo competente para formulao do
requerimento o da Vara de Execues Penais, na forma do enunciado 611 da Smula no vinculante do STF ou do Art.
66, inciso I, da LEP.

DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM
A. Poderia requerer a reduo de sua pena pela aplicao da Lei n 12.850/13 ou
pela aplicao da nova redao do artigo 288, pargrafo nico, do Cdigo Penal,
que traz previso mais favorvel ao acusado e deve retroagir (0,55), na forma do
artigo 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal OU do artigo 5, XL, CRFB (0,10).

0,00/0,55/0,65

B. O juzo competente o da Vara de Execues Penais (0,50), na forma do


enunciado 611 da Smula no vinculante do STF OU do Art. 66, inciso I, da LEP
(0,10).

0,00/0,50/0,60

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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3 B005209


ENUNCIADO
Fernando foi pronunciado pela prtica de um crime de homicdio doloso consumado que teve como vtima
Henrique. Em sesso plenria do Tribunal do Jri, o ru e sua namorada, ouvida na condio de informante,
afirmaram que Henrique iniciou agresses contra Fernando e que este agiu em legtima defesa. Por sua vez, a
namorada da vtima e uma testemunha presencial asseguraram que no houve qualquer agresso pretrita por
parte de Henrique.
No momento do julgamento, os jurados reconheceram a autoria e materialidade, mas optaram por absolver
Fernando da imputao delitiva. Inconformado, o Ministrio Pblico apresentou recurso de apelao com
fundamento no Art. 593, inciso III, alnea d, do CPP, alegando que a deciso foi manifestamente contrria
prova dos autos. A famlia de Fernando fica preocupada com o recurso, em especial porque afirma que todos
tinham conhecimento que dois dos jurados que atuaram no julgamento eram irmos, mas em momento algum
isso foi questionado pelas partes, alegado no recurso ou avaliado pelo Juiz Presidente.
Considerando a situao narrada, esclarea, na condio de advogado(a) de Fernando, os seguintes
questionamentos da famlia do ru:
A) A deciso dos jurados foi manifestamente contrria prova dos autos? Justifique. (Valor: 0,60)
B) Poder o Tribunal, no recurso do Ministrio Pblico, anular o julgamento com fundamento em nulidade na
formao do Conselho de Sentena? Justifique. (Valor: 0,65)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

GABARITO COMENTADO
A) A deciso dos jurados no foi manifestamente contrria prova dos autos, tendo em vista que o acusado e sua
namorada alegaram a existncia de legtima defesa. De fato, a namorada da vtima e uma testemunha afirmaram
que esta causa excludente da ilicitude no existiu. Contudo, existem duas verses nos autos, com provas em
ambos os sentidos, logo os jurados so livres para optar por uma delas, de acordo com a ntima convico. No
houve arbitrariedade ou total dissociao da prova dos autos, mas apenas escolha de uma das verses. Assim, a
soberania dos vereditos deve prevalecer, no cabendo ao Tribunal fazer nova anlise do mrito, se a deciso no
foi manifestamente contrria s provas produzidas.
B) No poder o Tribunal anular o julgamento com base na existncia de nulidade ocorrida durante a sesso
plenria. De fato, prev o Art. 448, inciso IV, do CPP, que esto impedidos de servir no mesmo Conselho os
irmos. Ocorre que o enunciado 713 da Smula no vinculante do STF afirma categoricamente que o efeito
devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos fundamentos de sua interposio. O Ministrio
Pblico apresentou apelao apenas com fundamento na alnea d do Art. 593, inciso III, do Cdigo de Processo
Penal. Assim, est limitado o efeito devolutivo, de modo que o Tribunal somente poder analisar a existncia de
deciso manifestamente contrria prova dos autos. Deciso em contrrio prejudicaria a ampla defesa, pois
eventual nulidade no foi combatida pela defesa em sede de contrarrazes. Poderia, ainda, o candidato basear
sua resposta no enunciado 160 da Smula do STF, que afirma que nula a deciso que acolhe, contra ru,
nulidade no arguida pela acusao.
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DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM

A. No. A deciso dos jurados no foi manifestamente contrria


prova dos autos, pois est baseada em uma das verses existentes
nos autos OU porque as declaraes do ru e de sua namorada
escoram a deciso (0,45), devendo prevalecer a soberania dos
vereditos OU a ntima convico dos jurados (0,15).
B. No, pois o Tribunal est limitado ao contedo da apelao
apresentada pelo Ministrio Pblico, OU No, pois deciso em
contrrio prejudicaria a ampla defesa e/ou contraditrio, tendo em
vista que no foi rebatido em contrarrazes (0,55), na forma do
enunciado 713 da Smula no vinculante do STF OU do enunciado
160 da Smula do STF (0,10).

Padro de Resposta
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0,00 / 0,15 / 0,45 / 0,60

0,00 / 0,55 / 0,65

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4 B005219


ENUNCIADO
John, primrio e de bons antecedentes, foi denunciado pela prtica do crime de trfico de drogas. Aps a instruo, inclusive
com realizao do interrogatrio, ocasio em que o acusado confessou os fatos, John foi condenado, na forma do Art. 33,
4, da Lei n 11.343/06, pena de 1 ano e 08 meses de recluso, a ser cumprido em regime inicial aberto. O advogado de
John interps o recurso cabvel da sentena condenatria. Em julgamento pela Cmara Criminal do Tribunal de Justia, a
sentena foi integralmente mantida por maioria de votos. O Desembargador revisor, por sua vez, votou no sentido de manter
a pena de 01 ano e 08 meses de recluso, assim como o regime, mas foi favorvel substituio da pena privativa de
liberdade por duas restritivas de direitos, no que restou vencido. O advogado de John intimado do acrdo.
Considerando a situao narrada, responda aos itens a seguir.
A) Qual medida processual, diferente de habeas corpus, dever ser formulada pelo advogado de John para combater a
deciso da Cmara Criminal do Tribunal de Justia? (Valor: 0,65)
B) Qual fundamento de direito material dever ser apresentado para fazer prevalecer o voto vencido? (Valor: 0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

GABARITO COMENTADO
A) A medida processual a ser adotada pelo advogado de John a interposio de recurso de Embargos Infringentes, na forma
do Art. 609, pargrafo nico, do CPP, considerando que a deciso proferida em sede de Apelao no foi, em relao
substituio da pena, unnime.
B) Para fazer prevalecer o voto vencido, dever o examinando demonstrar a possibilidade de ser substituda a pena privativa
de liberdade por restritiva de direitos, tendo em vista que foi reconhecido que o acusado primrio, de bons antecedentes e
que no se dedica ao crime e nem integra organizao criminosa. Em que pese o Art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, vedar a
substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, o Supremo Tribunal Federal, em sede de controle difuso
de inconstitucionalidade, entendeu que tal vedao viola o princpio da individualizao da pena. Ademais, diante dessa
deciso o Senado Federal editou a Resoluo n 05, suspendendo a eficcia da parte da redao do Art. 33, 4, da Lei n
11.343/06, que veda a substituio.

DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM
A. A medida processual de embargos infringentes (0,55), na forma do Art. 609,
pargrafo nico, do CPP. (0,10)
B. O fundamento seria a possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos, tendo em vista que o STF considerou inconstitucional a vedao
trazida pelo Art. 33, 4, da Lei n 11.343/06 OU porque a vedao do Art. 33, 4, da
Lei n 11.343/06, viola o princpio da individualizao da pena OU porque a Resoluo 5
do Senado suspendeu a eficcia de parte da redao do Art. 33, 4, da Lei n
11.343/06. (0,60)

Padro de Resposta
Prova Prtico-Profissional XVIII Exame de Ordem Unificado

0,00 / 0,55 / 0,65

0,00 / 0,60

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