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Aplicada em 17/01/2016
REA: DIREITO PENAL
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Prova Prtico-Profissional XVIII Exame de Ordem Unificado
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Aplicada em 17/01/2016
REA: DIREITO PENAL
GABARITO COMENTADO
O candidato deve elaborar, na condio de advogado, um Recurso de Apelao, com fundamento no Art. 593, inciso I, do
Cdigo de Processo Penal.
Em um primeiro momento, deve ser redigida a petio de interposio do recurso, direcionada ao Juzo da 1 Vara Criminal
da Comarca de Natal/RN, requerendo o encaminhamento do feito para instncia superior. A petio de interposio deve
constar o local, estar devidamente datada, contendo as expresses assinatura e nmero da OAB. Posteriormente, devem
ser apresentadas as respectivas razes recursais, pea essa endereada diretamente ao Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Norte. No contedo das Razes Recursais, no haveria necessidade de o examinando pleitear a absolvio de
Caio, tendo em vista que os fatos foram provados, assim como houve confisso em juzo dos mesmos por parte do ru em
seu interrogatrio. Contudo, existem questes tcnicas, envolvendo o mrito, que devem ser alegadas pelo advogado de
modo a reduzir a pena aplicada ao agente, sendo certo que houve alguns equvocos por parte do magistrado no momento de
elaborar a sentena.
Inicialmente, deve o advogado alegar que a conduta de Caio, no caso concreto, configura um nico crime de estupro e no
dois crimes em concurso. Desde 2009, com a edio da Lei n 12.015, a conduta que era prevista como crime autnomo de
atentado violento ao pudor passou a ser abrangida pelo tipo penal previsto no Art. 213 do Cdigo Penal. Hoje, responde pelo
crime de estupro aquele que constrange algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar conjuno carnal ou outro
ato libidinoso diverso. A jurisprudncia entende que, de acordo com a nova redao, o Art. 213 do CP passou a prever um
tipo misto alternativo. Assim, quando praticada conjuno carnal e outro ato libidinoso diverso em um mesmo contexto e
contra a mesma vtima, como exatamente ocorreu no caso concreto narrado, haveria crime nico. Dessa forma, deveria o
advogado de Caio requerer, em suas razes, o afastamento do concurso de crimes, com o consequente reconhecimento de
crime nico de estupro, pois a conjuno carnal e os demais atos libidinosos foram praticados em um mesmo contexto ftico.
Ademais, deve o advogado requerer que seja refeita a dosimetria da pena, pois contm uma srie de incorrees.
Primeiramente, deve ser requerida a fixao da pena base no mnimo legal. A fundamentao do magistrado para
incrementar a pena base pela existncia de maus antecedentes foi inadequada, pois as aes penais em curso no podem
justificar o reconhecimento prejudicial desta circunstncia judicial, nos termos do Enunciado 444 da Smula de
Jurisprudncia do STJ, sob pena de violao do princpio da presuno de inocncia. O fato de existirem sentenas
condenatrias no afasta o que foi aqui defendido, tendo em vista que estas no so definitivas, no ostentando trnsito em
julgado. Ademais, o aumento pelo fato de o acusado ter desrespeitado a liberdade sexual da vtima tambm deve ser
afastado, tendo em vista que inerente ao tipo penal.
Na segunda fase, deve ser reconhecida a atenuante da confisso espontnea, na forma do Art. 65, inciso III, alnea d do
Cdigo Penal. Alm disso, incorreto o magistrado ao afirmar que no aplicaria a atenuante da menoridade relativa pelo fato
do ru, hoje, ser maior de 21 anos. O que deve ser considerado a data do fato e no da sentena. Em caso de ser mantida a
deciso pela existncia de dois crimes de estupro em concurso, subsidiariamente deve o advogado pleitear a reduo do
quantum de aumento pela continuidade delitiva. Isso porque o magistrado aplicou o aumento de metade (1/2) em razo da
gravidade dos delitos praticados. Ocorre que pacfico o entendimento doutrinrio e jurisprudencial no sentido de que a
frao a ser adotada pelo concurso de crimes dever considerar o nmero de delitos praticados e no outros critrios em
abstrato. No caso, foram dois os crimes de estupro, no entendimento do magistrado, logo o aumento de pena pela aplicao
do Art. 71 do CP deveria ser de 1/6, ou seja, do mnimo legal.
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ITEM
Petio de interposio
1)Endereamento correto: 1 Vara Criminal da Comarca de Natal/RN (0,10)
0,00 / 0,10
2)Fundamento legal para petio de interposio: Art. 593, inciso I, do CPP. (0,10)
0,00 / 0,10
Razes de apelao
3)Endereamento correto: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Norte (0,10)
0,00 / 0,10
4)Desenvolvimento jurdico acerca da necessidade de reforma da deciso. (0,30)
0,00 / 0,30
5)Afastar o concurso de crimes, com o reconhecimento de um crime nico de estupro (1,0), tendo
em vista que o Art. 213 do CP traz um tipo misto alternativo OU tendo em vista que os atos foram
0,00 / 0,35 / 1,0 / 1,35
praticados em um mesmo contexto e contra a mesma vtima (0,35).
6)Afastar o aumento da pena base pelo reconhecimento de maus antecedentes, pois aes penais
0,00 / 0,10 / 0,25 /
em curso no funcionam como circunstncia judicial desfavorvel (0,25), na forma da Smula 444
0,35
do STJ OU em face do princpio da presuno de inocncia (0,10).
7)Afastar o aumento da pena base pela violao da liberdade sexual da mulher, tendo em vista que
0,00 / 0,20
inerente ao tipo. (0,20).
8)Reconhecimento da atenuante da menoridade relativa (0,20), na forma do Art. 65, inciso I, do CP.
0,00 / 0,20 / 0,30
(0,10).
9)Reconhecimento da atenuante da confisso espontnea (0,20), na forma do Art. 65, inciso III,
0,00 / 0,20 / 0,30
alnea d, do CP (0,10).
10)Subsidiariamente, em caso de manuteno da condenao por dois crimes de estupro, reduo
0,00 / 0,15 / 0,20 /
do quantum de aumento pelo concurso de crimes para o mnimo legal (0,20), pois o critrio a ser
0,35
adotado o nmero de delitos e no sua gravidade em abstrato (0,15).
11)Fixao do regime semiaberto (0,30), pois a imposio trazida pelo Art. 2, 1, da Lei n 8.072
0,00 / 0,15/ 0,30 / 0,45
inconstitucional OU viola o princpio da individualizao da pena (0,15).
12.1)Pedidos: provimento do recurso (0,30).
0,00/0,30
12.2)Reconhecimento de crime nico de estupro (0,10); aplicao da pena base no mnimo legal
0,00 / 0,10 / 0,20 /
(0,10); reconhecimento da atenuante da confisso (0,10) e da menoridade relativa (0,10);
0,30 / 0,40 / 0,50 /
subsidiariamente, reduo do quantum de aumento pelo concurso de crimes (0,10); e fixao do
0,60
regime semiaberto (0,10).
13)Prazo: 13 de julho de 2015 (0,10).
0,00 / 0,10
14)Estrutura duas peties (interposio e razes); aposio de local, data, assinatura e OAB
0,00 / 0,10
(0,10).
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GABARITO COMENTADO
A) A questo exige do candidato conhecimento do tema da prescrio. Foi narrada, na hiptese, a condenao
de Karen por quatro crimes de furto qualificado, sendo de 02 anos a pena definitiva de cada um deles.
Reconhecida a continuidade delitiva, a pena final fixada foi de 02 anos e 06 meses de recluso.
Prev o Art. 119 do Cdigo Penal que, em caso de concurso de crimes, a anlise da prescrio dever ser feita
sobre a pena de cada um dos crimes isoladamente. Assim, no caso, a prescrio deveria considerar a pena
aplicada de 02 anos para cada um dos delitos, no de 02 anos e 06 meses. A pena fixada entre 01 e 02 anos
prescrever em 04 anos, na forma do Art. 109, V, do Cdigo Penal. Entre o recebimento da denncia e a
publicao da sentena condenatria, foram ultrapassados mais de 04 anos; logo, ocorreu a prescrio da
pretenso punitiva do Estado.
Diante do exposto, a tese defensiva a ser alegada a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva do Estado
em sua modalidade retroativa.
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ITEM
0,00/0,15/0,25/0,35/0,45/0,50/0,60
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GABARITO COMENTADO
A)
B)
A defesa tcnica de Joo poderia requerer a aplicao da lei nova, que mais benfica para o acusado. A redao
anterior do Art. 288, pargrafo nico, do CP previa que, no caso daquele crime ser praticado com armas de fogo, a pena
seria dobrada. Hoje, o dispositivo prev que a pena, nessa mesma hiptese, ser apenas aumentada de, no mximo,
metade. Assim, no caso de Joo, como sua pena base foi aplicada em 03 anos, a pena final restaria em, no mximo, 04
anos e 06 meses. A nova lei, ento, favorvel ao condenado, de modo que pode retroagir para atingir situaes
pretritas, na forma do Art. 2, pargrafo nico, do CP.
Considerando que j houve trnsito em julgado da sentena condenatria, o juzo competente para formulao do
requerimento o da Vara de Execues Penais, na forma do enunciado 611 da Smula no vinculante do STF ou do Art.
66, inciso I, da LEP.
ITEM
A. Poderia requerer a reduo de sua pena pela aplicao da Lei n 12.850/13 ou
pela aplicao da nova redao do artigo 288, pargrafo nico, do Cdigo Penal,
que traz previso mais favorvel ao acusado e deve retroagir (0,55), na forma do
artigo 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal OU do artigo 5, XL, CRFB (0,10).
0,00/0,55/0,65
0,00/0,50/0,60
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GABARITO COMENTADO
A) A deciso dos jurados no foi manifestamente contrria prova dos autos, tendo em vista que o acusado e sua
namorada alegaram a existncia de legtima defesa. De fato, a namorada da vtima e uma testemunha afirmaram
que esta causa excludente da ilicitude no existiu. Contudo, existem duas verses nos autos, com provas em
ambos os sentidos, logo os jurados so livres para optar por uma delas, de acordo com a ntima convico. No
houve arbitrariedade ou total dissociao da prova dos autos, mas apenas escolha de uma das verses. Assim, a
soberania dos vereditos deve prevalecer, no cabendo ao Tribunal fazer nova anlise do mrito, se a deciso no
foi manifestamente contrria s provas produzidas.
B) No poder o Tribunal anular o julgamento com base na existncia de nulidade ocorrida durante a sesso
plenria. De fato, prev o Art. 448, inciso IV, do CPP, que esto impedidos de servir no mesmo Conselho os
irmos. Ocorre que o enunciado 713 da Smula no vinculante do STF afirma categoricamente que o efeito
devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos fundamentos de sua interposio. O Ministrio
Pblico apresentou apelao apenas com fundamento na alnea d do Art. 593, inciso III, do Cdigo de Processo
Penal. Assim, est limitado o efeito devolutivo, de modo que o Tribunal somente poder analisar a existncia de
deciso manifestamente contrria prova dos autos. Deciso em contrrio prejudicaria a ampla defesa, pois
eventual nulidade no foi combatida pela defesa em sede de contrarrazes. Poderia, ainda, o candidato basear
sua resposta no enunciado 160 da Smula do STF, que afirma que nula a deciso que acolhe, contra ru,
nulidade no arguida pela acusao.
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REA: DIREITO PENAL
GABARITO COMENTADO
A) A medida processual a ser adotada pelo advogado de John a interposio de recurso de Embargos Infringentes, na forma
do Art. 609, pargrafo nico, do CPP, considerando que a deciso proferida em sede de Apelao no foi, em relao
substituio da pena, unnime.
B) Para fazer prevalecer o voto vencido, dever o examinando demonstrar a possibilidade de ser substituda a pena privativa
de liberdade por restritiva de direitos, tendo em vista que foi reconhecido que o acusado primrio, de bons antecedentes e
que no se dedica ao crime e nem integra organizao criminosa. Em que pese o Art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, vedar a
substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, o Supremo Tribunal Federal, em sede de controle difuso
de inconstitucionalidade, entendeu que tal vedao viola o princpio da individualizao da pena. Ademais, diante dessa
deciso o Senado Federal editou a Resoluo n 05, suspendendo a eficcia da parte da redao do Art. 33, 4, da Lei n
11.343/06, que veda a substituio.
ITEM
A. A medida processual de embargos infringentes (0,55), na forma do Art. 609,
pargrafo nico, do CPP. (0,10)
B. O fundamento seria a possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos, tendo em vista que o STF considerou inconstitucional a vedao
trazida pelo Art. 33, 4, da Lei n 11.343/06 OU porque a vedao do Art. 33, 4, da
Lei n 11.343/06, viola o princpio da individualizao da pena OU porque a Resoluo 5
do Senado suspendeu a eficcia de parte da redao do Art. 33, 4, da Lei n
11.343/06. (0,60)
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