Você está na página 1de 71

ANA MARIA GONALVES DUARTE

TESTAMENTO VITAL
UMA PORTA ABERTA PARA A EUTANSIA?

Dissertao apresentada Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra


no mbito do 2 Ciclo de Estudos em Direito na rea de Especializao em Cincias
Jurdico-Forenses sob a orientao do Mestre Rafael Lus Vale e Reis.

COIMBRA
2016
Se quiseres poder suportar a vida, fica pronto para aceitar a morte

Freud, Sigmund

1
AGRADECIMENTOS

Mais um sonho se realiza, mais uma meta alcanada.


Diante desta alegria e sensao de dever cumprido, necessrio reconhecer e
agradecer a participao de todos aqueles que estiveram do meu lado e que, de algum
modo, contriburam para a realizao deste projeto.
O meu primeiro agradecimento endereado ao meu orientador, o Excelentssimo
Senhor Dr. Rafael Lus Vale e Reis, a quem devo um agradecimento muito especial, pela
ateno, pelo incentivo, mas, acima de tudo, pela confiana depositada neste projeto.
Sinto-me realmente privilegiada por ter podido usufruir da sua orientao cientfica, sbia,
diligente, e pela sua total disponibilidade.
Um obrigada muito especial particularmente aos meus pais pela preciosa
formao acadmica que me proporcionaram, obrigada pelo sacrifcio, pelo apoio
incondicional e incansvel nesta e em todas as fases da minha vida, e por nunca me
deixarem desistir de lutar pelos meus sonhos.
Ao meu namorado Joo Pedro dirijo as minhas palavras de reconhecimento e
gratido, a quem agradeo a pacincia, a compreenso, o companheirismo, o apoio e o
estmulo, fazendo-me sempre acreditar que era possvel. Foram essas palavras de apoio e
coragem que, nos momentos mais difceis, me deram foras para continuar.
Aos meus saudosos avs maternos (in memoriam), os meus anjos da guarda,
que sempre me mostraram o melhor caminho a seguir. Seus conselhos ficaro para sempre
em minha memria. A vs dedico esta conquista, pois meu percurso foi a realizao deste
meu e vosso sonho. At sempre.
minha amiga, Dra. Ceclia Pires pela disponibilidade em despender o seu tempo
e saber na colaborao na fase final deste trabalho. Obrigada.
Obrigada, por fim, a todos aqueles que, de alguma forma, contriburam para o
sucesso desta caminhada, e por acreditarem neste trabalho, tornando-o possvel.
A todos o meu muito e sincero obrigada.

2
LISTA DE SIGLAS E ABREVIATURAS
APB Associao Portuguesa de Biotica
APCP Associao Portuguesa de Cuidados Paliativos
AR Assembleia da Repblica
ART. Artigo
BGB- Brgerliches Gesetzbuch (Cdigo Civil Alemo)
C.C Cdigo Civil
CCB- Cdigo Civil Brasileiro
CCNE- Comit Consulatif National dEthique pour les Sciences de la Vie et la la
Sant
CDHBio- Conveno sobre os Direitos do Homem e da Biomedicina
CDOM- Cdigo Deontolgico da Ordem dos Mdicos
CNECV- Conselho Nacional de tica para as Cincias da Vida
CNN- Cable News Network
C.P.- Cdigo Penal
C.R.P- Constituio da Republica Portuguesa
CSP- Code de Sant Publique
CF.- Confronte
DAV- Diretiva Antecipada de Vontade
DNR- Do not Ressuscitate Orders
DMP Distrofia Muscular Progressiva
DR- Dirio da Repblica
EUA- Estados Unidos da Amrica
EVP- Estado Vegetativo Persistente
LBS- Lei de Bases da Sade
LPA- Lasting Powers of Attorney
NBC- National Broadcasting Company
Org.- Organizao
p. Pgina
PCS- Procurador de Cuidados de Sade
PSDA- Patient Self-Determination Act
v.g. Verbi gratia

3
NDICE:
AGRADECIMENTOS ........................................................................................................... 2
LISTA DE SIGLAS E ABREVIATURAS ................................................................................... 3
NDICE .............................................................................................................................. 4
INTRODUO .................................................................................................................... 6
PARTE I
CAPTULO 1 A AUTONOMIA PRIVADA DO PACIENTE PARA O ATO MDICO E A CONSAGRAO
DO DIREITO AO CONSENTIMENTO INFORMADO ................................................................... 8
1) Direito autodeterminao em matria de cuidados de sade ....................... 8
2) Direito ao consentimento informado ............................................................. 9
a. Consagrao legal................................................................................... 9
b. Direito informao para o consentimento ........................................... 10
c. Direito recusa de tratamento .............................................................. 12
PARTE II
CAPTULO 1 TESTAMENTO VITAL NO ORDENAMENTO JURDICO PORTUGUS. A LEI

N25/2012 DE 16 DE JULHO .............................................................................................. 14

1) Diretivas Antecipadas de Vontade ........................................................... 15


a. Conceito ............................................................................................... 15
b. Contedo ............................................................................................. 16
c. Forma ................................................................................................... 18
d. Capacidade .......................................................................................... 19
e. Limites ................................................................................................. 20
f. Eficcia ................................................................................................. 21
g. Modificao e revogao ...................................................................... 24
2) Procurao de cuidados de sade............................................................. 25
a. Conceito ............................................................................................... 25
b. Forma .................................................................................................. 25
c. Capacidade ........................................................................................... 26
d. Procurador de Cuidados de Sade ....................................................... 26
e. Extino da Procurao de Cuidados de Sade ..................................... 28
3) Registo Nacional do Testamento Vital (RENTEV) ..................................... 29

4
CAPTULO 2 O TESTAMENTO VITAL NO QUADRO DO DIREITO COMPARADO ...................... 31
1.1) Panorama Norte - Americano ............................................................... 31
1.2) Panorama Europeu ................................................................................ 36
a. Artigo 9 da Conveno sobre os Direitos Humanos e a Biomedicina ... 36
b. Espanha ............................................................................................... 37
c. Frana .................................................................................................. 40
d. Alemanha ............................................................................................. 42
e. Reino Unido ......................................................................................... 44
f. Itlia ..................................................................................................... 46
1.3) Panorama Brasileiro: da (des)necessidade de legislao ....................... 49
PARTE III

CAPTULO 1 TESTAMENTO VITAL: UMA PORTA ABERTA PARA A EUTANSIA? .................. 54


CONCLUSO.................................................................................................................... 60
BIBLIOGRAFIA ................................................................................................................ 62

5
INTRODUO

A presente dissertao de Mestrado tem por objeto de anlise a apresentao do


instituto jurdico do Testamento Vital, documento que permite que um paciente, em plenas
capacidades mentais, possa testar sobre o seu fim de vida, perante situaes que,
supervenientemente, o impossibilitem de manifestar a sua vontade, por um lado, e, por
outro, de viver com dignidade e qualidade de vida.
Os avanos de alguns conceitos jurdicos, cientficos e biotecnolgicos, ocorridos
ao longo do sculo XX e XXI, permitiram o aparecimento de novos temas, novos debates,
de uma elevada relevncia social.
Com uma medicina cada vez mais avanada, capaz de prolongar cada vez mais a
vida humana, com meios e tcnicas artificiais, passa a ser discutido o futuro da
Humanidade de uma nova tica, na qual a cincia mdica passa a desenvolver um papel
relevante nas questes de fim de vida.
Foi, perante situaes to delicadas como esta que a cincia mdica e biolgica
clamou pela existncia de normas claras e objetivas, pautadas por princpios definidos, que
norteassem e delimitassem o seu campo de atuao.
neste aspeto, superado que est o paternalismo clinico, que surge o Testamento
Vital, como meio de assegurar o respeito pelas manifestaes da autonomia e da liberdade
do paciente. precisamente, neste ponto o respeito pela autonomia e liberdade de
deciso, que reside o reconhecimento da condio humana.
Na primeira parte deste trabalho, abordaremos a questo da autonomia privada do
paciente como reconhecimento expresso da dignidade da prpria pessoa humana, em seu
estado natural, que se apresenta como fundamento para os demais direitos. Autonomia, que
na tradio deontolgica de KANT considerada como propriedade constitutiva da prpria
pessoa humana, enquanto autnoma escolhe suas normas e valores, faz projetos, toma
decises e age em consequncia dessas escolhas. Abordaremos igualmente, ainda neste
contexto e como consequncia desta autodeterminao do paciente, o direito ao
consentimento informado, no sentido de que hoje o individuo assume o papel dominante na
relao mdico paciente, como centro de todas as decises.

6
Na segunda parte deste trabalho, procuraremos enquadrar o instituto do
Testamento Vital, na forma como se encontra regulado no nosso ordenamento jurdico pela
Lei n 25/2012 de 16 de Julho. Tal estudo justifica-se tendo em vista o facto de este ser um
tema relativamente novo e singular no nosso direito interno, ou no estivessem aqui em
causa questes relacionadas com o fim de vida, assunto altamente delicado.
Ainda nesta parte dedicaremos algumas linhas ao estudo desta figura jurdica em
termos de direito transfronteirio, passando pelo panorama europeu, norte - americano e
brasileiro.
No terceiro momento desta pesquisa, analisaremos a questo por ns colocada e
que d mote ao nosso trabalho, procurando aferir se o testamento vital constitui, ou no
uma porta aberta para a eutansia.
Reconhecendo o testamento vital como um instrumento jurdico - legal para o
individuo assegurar a manifestao da sua vontade, assegurando-lhe uma vida com
dignidade em face de situaes que reduzem drasticamente a sua qualidade de vida, e que
reconhecem e permitem o direito de escolha do paciente em relao sua prpria
existncia, assegurando, assim, o direito a uma morte digna.
Ora, precisamente neste ponto que reside a dvida. Pois se o testamento vital
permite ao paciente o direito de recusar determinados tratamentos mesmo que isso
implique o antecipar da morte, assegurando-lhe, assim, uma morte digna, no estaremos
aqui efetivamente a abrir a porta a uma eventual legislao da eutansia em Portugal?

7
PARTE I

CAPTULO 1 A AUTONOMIA PRIVADA DO PACIENTE PARA O ATO MDICO E A

CONSAGRAO DO DIREITO AO CONSENTIMENTO INFORMADO

1. Direito autodeterminao em matria de cuidados de sade

Nas ltimas dcadas, a nossa sociedade viveu um perodo de enormes avanos,


quer a nvel cientfico, quer a nvel humano. A sociedade , hoje, composta por pessoas
titulares de direitos e deveres autnomos, constituindo os direitos humanos o cerne da
cidadania. Pelo que defender os direitos dos pacientes pugnar por uma sociedade mais
justa e solidria1.
Com uma medicina cada vez mais evoluda, que permite prolongar e melhorar a
qualidade de vida, muito alm do que era possvel e permitido em tempos, e, cada vez mais
desperta para as questes humanas, houve a necessidade de uma mudana de paradigma na
relao mdico paciente, fruto da superao do modelo paternalista herdado de
Hipcrates e da adoo do modelo da autonomia do paciente, enquanto modelos
compreensivos do acto mdico.
Foi, neste contexto que surgiu a doutrina do consentimento informado, que veio
conferir ao paciente o direito autodeterminao nos cuidados de sade.
Deste modo, com a introduo, dentro da relao doente mdico, da ideia forte
da autodeterminao do doente, este deixou de ser entendido [] como um sujeito
meramente passivo daquela relao de supra infra ordenao, para passar a ser um sujeito
detentor de direitos [] capaz de construir a sua prpria vida. 2
Desta feita, indubitvel estarmos perante um princpio suprapositivo da
autonomia3, no sentido que concede ao individuo em si mesmo a possibilidade de ver
respeitada a sua vontade. a ele que cabe, em exclusivo, decidir sobre o sentido que quer

1
Andr DIAS PEREIRA, O consentimento informado na experincia europeia, in Estudos avanados de
Direito Digital, Coord: Cntia Rosa Pereira de LIMA / Lydia Neves Telles NUNES, CAMPUS Jurdico, So
Paulo, 2014, p.201
2
Jos de FARIA COSTA, O fim da vida e o Direito Penal, in Linhas de Direito Penal e de Filosofia: alguns
cruzamentos reflexivos, Coimbra, Coimbra Editora, 2005, p.792.
3
Antnio CASTANHEIRA NEVES, A evoluo e o Direito, in Digesta Escritos acerca do direito, do
pensamento jurdico, da sua metodologia e outros, Vol.1, Coimbra, Coimbra Editora, 1995, p. 158 e ss.

8
dar sua vida, bem como do caminho que quer percorrer na sua doena, cabendo agora ao
mdico respeitar a vontade do doente.
Assim, o direito autodeterminao em matria de cuidados de sade resulta da
mais elevada consagrao do respeito pela dignidade humana4, pelo direito vida5 e pelo
livre desenvolvimento da personalidade. 6 Concedendo assim, ao paciente o indeclinvel
direito de dar sua vida o destino que quiser, como e quando quiser. 7

2. Direito ao consentimento informado

a) Consagrao legal
A doutrina do consentimento informado conheceu, ao longo do ltimo sculo,
uma revoluo colossal. Pela sua importncia, esta teoria constitui um axioma normativo
reconhecido por inmeras ordens jurdicas, incluindo a nossa.
Teve como principais impulsionadores o Cdigo de Nuremberga (1948) e a
Declarao de Helsnquia (1964), que legislam acerca dos princpios ticos aplicveis s
investigaes mdicas sobre seres humanos.
Seguiram-se-lhe o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966) - que,
no seu artigo 7, dispe que Ningum ser submetido a tortura nem a pena ou tratamentos
cruis, desumanos ou degradantes. Em particular proibido submeter uma pessoa a uma
experincia mdica ou cientifica sem o seu livre consentimento - e a Declarao de
Lisboa sobre os Direitos do Doente que consagra o direito de o mesmo aceitar ou recusar
um determinado tratamento, aps ter recebido informao adequada sobre ele.
4
Princpio reconhecido pelo artigo 1 e corroborado pelo artigo 26, ambos da Constituio da Repblica
Portuguesa (CRP). Nas palavras dos ilustres constitucionalistas GOMES CANOTILHO E VITAL MOREIRA a
dignidade da pessoa humana no jurdico constitucionalmente apenas um princpio limite. Ela tem um
valor prprio e uma dimenso normativa especficos. Desde logo, est na base de concretizaes do princpio
antrpico e personicntrico inerente a muitos direitos fundamentais Jos GOMES CANOTILHO/ VITAL
MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Vol. I, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, anotao
ao artigo 1, p.178 (itlico no original)
5
Consagrado no artigo 24 CRP e considerado um direito prioritrio e, o bem principal do elenco de todos os
demais direitos fundamentais consagrados na nossa lei fundamental.
6
Este direito encontra a sua sede legal no artigo 26 CRP. Citando GOMES CANOTILHO E VITAL MOREIRA, o
direito ao livre desenvolvimento da personalidade assume a qualidade de expresso geral de uma esfera de
liberdade pessoal. Ele constitui um direito subjetivo fundamental do indivduo, garantindo-lhe um direito
formao livre da personalidade ou de liberdade de ao como sujeito autnomo dotado de autodeterminao
decisria e de um direito de personalidade fundamentalmente garantidor da sua esfera jurdico pessoal e,
em especial da integridade desta, Jos GOMES CANOTILHO/ VITAL MOREIRA, Constituio , ob. cit.,
p.463 .
7
Jorge de FIGUEIREDO DIAS, A ajuda morte: uma considerao jurdico-penal, in RLJ, Maro- Abril,
2008, p.202.

9
Porm, foi com a Conveno sobre os Direitos do Homem e da Biomedicina 8
(CDHBio) que a figura do consentimento informado mereceu o maior destaque, ocupando
todo o captulo II desta Conveno, e donde resulta expressamente que Qualquer
interveno no domnio da sade apenas pode ser efetuada depois de a pessoa em causa dar
o seu consentimento livre e esclarecido (artigo 5).
A respeito, tambm o direito portugus fundamenta a doutrina do consentimento
informado logo nos artigos 25, n1 e 26 da C.R.P, ambos os artigos asseguram o direito ao
consentimento informado como consequncia da dignidade humana e fundamento da
autodeterminao do paciente.
O Cdigo Penal reconhece esta figura ao consagrar, no captulo dos crimes contra
a liberdade, as intervenes ou tratamentos mdico cirrgicos arbitrrios (artigo 156) e
no dever de esclarecimento (artigo 157).
Tambm a Lei de Bases da Sade (LBS) concede aos utentes o direito a serem
informados sobre a sua situao, as alternativas possveis do tratamento e a evoluo
provvel do seu estado.9
Por fim, o Cdigo Deontolgico da Ordem dos Mdicos (CDOM) reconhece o
dever de informar como dever profissional.

b) Direito informao para o consentimento

Reconhecida que est a doutrina do consentimento informado no nosso


ordenamento jurdico como legitimao de toda e qualquer interveno mdica, importa
refletir sobre a questo da capacidade de consentir.
10
Adotando a posio de ANDR DIAS PEREIRA , a capacidade para consentir um
ramo da capacidade jurdica que tem por objeto a tomada de decises sobre cuidados de
sade. Dito de outra forma, a capacidade para, de forma racional, consentir ou recusar
um determinado tratamento ou interveno mdica, compreendendo todos os riscos
8
Em 4 de abril de 1997, foi redigida em Oviedo, Espanha, a Conveno para a Proteo dos Direitos do
Homem e da Dignidade do Ser Humano em face das Aplicaes da Biologia e da Medicina, conhecida
tambm como Conveno de Direitos Humanos e Biomedicina ou Conveno de Oviedo, cujos signatrios
so os Estados Membros do Conselho da Europa. Apesar de o Conselho da Europa possuir 47 Estados-
Membros, apenas 35 assinaram a conveno e, desses, apenas 23 a ratificaram. (COUNCIL OF EUROPE,
1997)
9
Base XIV, n1, al.e) da Lei n 48/90, de 24 de Agosto.
10
Andr DIAS PEREIRA, O consentimento informado na relao mdico - paciente (Estudos de Direito Civil),
Coimbra, Coimbra Editora, 2004, p.152

10
inerentes a essa deciso. Assim, e para que o consentimento seja tido como vlido, tem de
ser prestado por pessoa maior de idade e por pessoa capaz de decidir sobre valores, de
compreender os factos e processos causais, conhecendo, as demais alternativas, e de se
autodeterminar com base nos tratamentos possveis11.
Mas, para que o paciente possa prestar o seu consentimento informado sobre um
determinado tratamento ou interveno mdica, dever estar devidamente informado e
esclarecido acerca do tratamento em causa. S assim o dever de informar cumpre a sua
finalidade.
Certo que o dever de informar recai sobre o mdico que acompanha o paciente,
sendo quele que cabe o nus probandi do cumprimento desse mesmo dever de informar.
Contudo, se dvidas no existem quanto obrigao do mdico de informar, outras h
quanto quantidade e ao tipo de informao que deve ser prestada ao paciente. E aqui
surge um impasse. Por um lado, a informao no deve ser hper- especializada, de modo a
que o paciente, geralmente leigo, no fique condicionado na tomada de deciso, por no
compreender o seu contedo e alcance. Por outro, no pode ser uma informao de tal
modo limitada que carea de ser, posteriormente, complementada.
A nosso ver, o critrio a adotar o do paciente concreto. Partilhamos assim, da
posio de VAZ RODRIGUES12 quando afirma que o critrio do paciente concreto permite ao
agente mdico explicaes mais exaustivas e direcionadas, por forma a garantir o direito
daquele a tomar decises que, inclusive, sejam ms opes luz do critrio do mdico.
Deste modo, a informao ter que ser dada em maior ou menor grau em funo do
paciente em causa e das circunstncias especficas de cada caso, porque o mdico deve
respeitar o padro subjetivo do doente13.
precisamente para fundamentar esta questo que o artigo 157 do C.P. faz
meno expressa ao dever de esclarecimento, referindo que o consentimento s eficaz

11
Do exposto resulta claramente como incapazes para consentir os interditos por anomalia psquica e os
menores. Quanto a estes ltimos, a doutrina diverge. Muitos autores consideram que se devia seguir o regime
penal consagrado no artigo 38 do CP, e permitir a maiores de 16 anos a capacidade para consentir, desde que
possua o discernimento necessrio. Para mais desenvolvimentos sobre esta questo vide Guilherme de
OLIVEIRA, O acesso dos menores aos cuidados de sade, in RLJ, Ano 132, Maio, 1999, p.16 e ss, e, Andr
DIAS PEREIRA, O consentimento informado, ob.cit., p.315 e ss.
12
Joo VAZ RODRIGUES, O consentimento informado no ordenamento jurdico portugus: elementos para o
estudo da manifestao da vontade do paciente, Coimbra, Coimbra Editora, 2001, p.258
13
Neste sentido, Manuel da COSTA ANDRADE, Comentrio Conimbricense ao Cdigo Penal, Parte Especial,
Tomo I, artigos 131 a 201, Coimbra, Coimbra Editora, 2012, p.397

11
quando o paciente tiver sido devidamente esclarecido sobre o diagnstico, ndole, alcance,
envergadura e possveis consequncias da interveno ou tratamento.
Ora, como sabemos, a medicina uma atividade que acarreta riscos que podem
colidir, ainda que inadvertidamente, com a dignidade humana e integridade fsica do
paciente. , precisamente por isso que o citado artigo impe ao mdico o dever de
esclarecer dos possveis riscos da interveno ou tratamento. , neste ponto que a
doutrina se divide.
A doutrina mais tradicionalista advoga que o mdico apenas deve informar acerca
dos riscos normais e previsveis, excluindo os riscos graves, particulares e hipotticos 14.
Por sua vez, a doutrina atual entende que dever do mdico comunicar, alm dos
riscos normais e previsveis, os riscos significativos, isto , aqueles riscos que o mdico
sabe, ou deveria saber, que so importantes e pertinentes, para que uma pessoa normal,
colocada nas mesmas circunstncias do paciente, possa manifestar o seu consentimento
com conhecimento de causa relativamente ao tratamento proposto15.
16
Deste modo, defendemos, na esteira de ANDR DIAS PEREIRA , que, no dever de
informar, o mdico deve esclarecer o paciente acerca do diagnstico e estado de sade do
doente; meios e fins do tratamento; prognstico, natureza do tratamento, e efeitos
secundrios; riscos e benefcios do tratamento proposto; existncia ou no de eventuais
tratamentos alternativos, e, finalmente riscos e consequncias da recusa do tratamento.

c) Direito recusa de tratamento

At agora temos vindo a falar do consentimento informado como prius essencial


de qualquer ato mdico, perante o qual o paciente, munido do seu direito de
autodeterminao, consente, aps devidamente informado, o tratamento ou interveno
mdica que lhe proposto.
Mas, se advogamos os princpios da dignidade humana, integridade fsica e moral,
autodeterminao para o consentimento, devemos, equitativamente, garantir o direito

14
Gilles GENICOT, Droit mdical et biomdical, Bruxelles, Larcier, 2010, p.64
15
Andr DIAS PEREIRA, Direitos dos pacientes e responsabilidade mdica, Coimbra, Coimbra Editora, 2015,
p.42
16
Andr DIAS PEREIRA, Consentimento informado na experiencia europeia, ob. cit., p.195.

12
recusa de tratamentos mdicos (dissentimento), com base no s nos citados princpios,
como tambm no respeito pelo direito liberdade moral e religiosa.
O paciente, com base no seu sistema pessoal de valores, e em respeito pelos seus
direitos fundamentais vai, autodeterminar-se e concluir que a recusa daquele tratamento
melhor para si, para o seu corpo e para a sua sade. Basta vermos o disposto no artigo 156
do C.P. que concede fundamento legal a esta recusa de tratamento, ainda que tal recusa
possa significar risco de vida ou prejuzo para a sade do paciente.
Porm, o facto de se admitir o dissentimento por parte do paciente, ou seja, a
liberdade de recusar o tratamento, no significa que o mdico deva descurar do paciente.
Pelo contrrio. Embora seja dever do mdico respeitar a recusa do paciente, este dever
intensificar o seu dever de informao e esclarecimento, tentando convencer o paciente a
aceitar os tratamentos ou intervenes mdicas propostas.17

17
Neste sentido, tambm Joo VAZ RODRIGUES, O consentimento informado , ob. cit., p.353.

13
PARTE II

CAPTULO 1 TESTAMENTO VITAL NO ORDENAMENTO JURDICO PORTUGUS. A


LEI N 25/2012 DE 16 DE JULHO

Nesta segunda parte do nosso trabalho imperioso retomar a ideia do captulo


anterior, pois, com uma medicina cada vez mais moderna, capaz de diagnosticar
precocemente o aparecimento de inmeras patologias e estgios de evoluo da doena,
com uma sociedade cada vez mais envelhecida e necessitada de tratamentos mdicos e
medicamentosos, aumentou, exponencialmente, o nmero de pessoas que podem vir a
precisar de cuidados mdicos numa altura em que j no estejam capazes de tomar essas
decises por si.
Foi neste sentido, e para responder a esta questo social, que surgiu, na
comunidade mdica e jurdica portuguesas, a necessidade de definir um regime jurdico
que permitisse dar uma resposta cabal a este tipo de situaes. Desta feita, surge o instituto
do Testamento Vital18 como meio de garantia do consentimento informado e de permitir ao
paciente o respeito pela sua autodeterminao, liberdade culto e de pensamento e, acima de
tudo atuar como barreira obstinao teraputica visando, com isso assegurar a dignidade
da pessoa humana.
19
Citando RONALD DWORKIN , o testamento vital a expresso mais vincada da
vontade previamente manifestada por parte do doente. Trata-se de uma reivindicao da
doutrina do consentimento esclarecido segundo o qual o consentimento no produz efeitos
no imediato mas no futuro mais ou menos prximo, isto , de um modo prospetivo.
O testamento vital consiste, assim, num documento escrito por uma pessoa maior
e capaz, que contm Declaraes Antecipadas de Vontade (DAV) a respeito de tratamentos

18
De referir que a escolha por esta expresso no foi unnime. Muitos entendem que a expresso
testamento pode levar a confundir com o testamento sucessrio. Pese embora ambos os institutos tenham
em comum o facto de serem um acto unilateral, pessoal e revogvel, o testamento vital visa produzir efeitos
em vida do autor, em matria de cuidados de sade. A contrrio do testamento sucessrio (artigo 2179 do
C.C) que apenas produz efeitos post- mortem, e versa sobre questes patrimoniais. Neste sentido vo tambm
GUILHERME DE OLIVEIRA / ANDR DIAS PEREIRA, Livro prtico sobre consentimento informado, Centro de
Direito Biomdico, Coimbra, Coimbra Editora, 2006, p.72, ao defenderem que a designao Diretivas
Antecipadas seria mais correta quer por ter um alcance mais genrico quer por integrar o tipo, amplitude ou
alcance do tratamento que se desejaria ter, evitando assim, o receio de se cair nas consideraes patrimoniais
do termo testamento.
19
RONALD DWORKIN, Lifes dominion: an argument about abortion and euthanasia, London, Harpen Collins
Publishers, 1993, p.226

14
que deseja ou no receber, tendo em vista eventuais situaes de incapacidade de tomar
decises por si prprio.20Permite ainda, em alternativa ou cumulativamente, a possibilidade
de o paciente nomear um Procurador de Cuidados de Sade (PCS).
O Instituto do testamento vital encontra-se consolidado no nosso ordenamento
jurdico pela Lei n 25/2012 de 16 de Julho 21, que regula as DAV, sob a forma de
testamento vital e a nomeao do PCS, e cria o Registo Nacional do Testamento Vital
(RENTEV).
Do exposto resulta claramente que o testamento vital, no nosso ordenamento
jurdico, assume duas modalidades, que nos propomos analisar de seguida: as Diretivas
Antecipadas de Vontade e a Procurao de Cuidados de Sade.

1 Diretivas Antecipadas de Vontade

a) Conceito

Por diretivas antecipadas de vontade (DAV), entende-se o documento unilateral, e


livremente revogvel a qualquer momento pelo prprio, no qual uma pessoa maior de
idade e capaz, que no se encontre interdita ou inabilitada por anomalia psquica, manifesta
antecipadamente a sua vontade consciente, livre e esclarecida no que concerne aos
cuidados de sade que deseja receber, ou que no deseja receber, no caso de, por qualquer
razo, se encontrar incapaz de expressar a sua vontade pessoal e autonomamente22.
Nestes termos, as DAV constituem uma manifestao prvia de vontade do
paciente, um simples ato jurdico pessoal, inerente personalidade, de natureza formal,
manifestado atravs de uma vontade expressa 23, que concede ao paciente manifestar um
consentimento prospetivo.

20
Neste sentido, Andr DIAS PEREIRA, Direitos dos pacientes, ob.cit., pp.570-571
21
Artigo 1 da Lei n 25/2012 de 16 de Julho
22
Artigo 2 da Lei n 25/2012 de 16 de Julho
23
Ou seja, trata-se de uma manifestao prvia da vontade do paciente e no uma declarao de vontade em
sentido prprio da doutrina do negcio jurdico. Da ser qualificada como simples ato jurdico, apenas lhe
sendo aplicveis analogicamente as disposies do artigo 295 do CC. Neste sentido, Geraldo ROCHA
RIBEIRO, Direito autodeterminao e diretivas antecipadas: o caso portugus, in Lex Medicinae, Ano
10, n19 2013, p.108

15
b) Contedo

Quanto ao objeto das DAV, a Lei n 25/2012 consagra expressamente que aquelas
diretivas se circunscrevem a decises relativas a cuidados de sade do outorgante, tendo
como destinatrios os mdicos e demais profissionais de sade.
O artigo 2, n2, da citada lei fornece um elenco meramente exemplificativo de
disposies que o paciente pode fazer constar da sua diretiva antecipada. Assim:
Podem constar do documento de Diretivas Antecipadas de Vontade as
disposies que expressem a vontade clara e inequvoca do outorgante nomeadamente:
a. No ser submetido a tratamento de suporte artificial das funes vitais;
b. No ser submetido a tratamento ftil, intil ou desproporcionado no seu
quadro clnico e de acordo com as boas prticas profissionais, nomeadamente no que
concerne s medidas de suporte bsico de vida e s medidas de alimentao e hidratao
artificiais que apenas visem retardar o processo natural de morte;
c. Receber cuidados paliativos adequados ao respeito pelo seu direito a uma
interveno global no sofrimento determinado por doena grave ou irreversvel, em fase
avanada, incluindo uma teraputica sintomtica apropriada;
d. No ser submetido a tratamentos que se encontrem em fase experimental; e
e. Autorizar ou recusar a participao em programas de investigao cientfica
ou ensaios clnicos.
Com este elenco exemplificativo, o legislador portugus quis conferir uma certa
maleabilidade ao documento das DAV. So, por isso, algumas as anotaes que podemos
fazer a este artigo 2 n2.
Da alnea a) do citado artigo parece resultar que na eventualidade de no constar
da diretiva antecipada a disposio do outorgante em no ser submetido a tratamentos de
suporte artificial de vida, o mdico, investido do seu dever de garante da vida do doente,
dever, levar a cabo tais tratamentos, salvo consiga aferir com segurana que, ainda que
no tenha manifestado essa recusa na diretiva, era vontade do outorgante no ser
submetido a tais tratamentos, sob pena da prtica de um crime de intervenes mdico
cirrgicas arbitrrias (artigo 156 do C.P).
O disposto na alnea b) visa evitar que o mdico realize tratamentos considerados
inteis que tm somente por objetivo prolongar a vida e, por consequncia, o sofrimento do

16
paciente. Contudo, parece-nos que a consagrao desta norma irrelevante atendendo ao
facto de que atualmente, corrente, na prtica mdica a proibio do encarniamento
teraputico sobretudo num contexto de doena avanada e irreversvel, de tratamentos
inteis ou desproporcionados para o resultado que deles se espera, sendo mesmo
considerados como m prtica mdica e como conduta eticamente reprovvel.
A alnea c) vem, por sua vez, assegurar ao outorgante o seu direito aos cuidados
paliativos, ou seja, o direito a cuidados centrados na preveno e alvio do sofrimento
fsico, psicolgico, social, e espiritual, na melhoria do bem-estar e no apoio a doentes e s
suas famlias, quando associado a doena grave ou incurvel, em fase avanada e
progressiva, assegurando, assim, a autonomia, a vontade, a individualidade e a dignidade
da pessoa humana24. Tambm neste caso, est o mdico vinculado ao dever de garante na
prestao destes cuidados.25
A alnea d), ao dispor que o paciente pode expressar a sua vontade em no ser
submetido a tratamentos que se encontrem em fase experimental est a salvaguardar a
finalidade teraputica sobre a experimental. Ou seja, se qualificarmos como atos mdicos
todos os que so realizados no interesse do paciente (atos teraputicos), facilmente se
compreende que estes no se devem confundir com atos experimentais, isto , atos em que
ainda no se pode aferir com segurana os seus riscos e consequncias. Com esta diretiva,
o paciente assegura que o mdico cumpre o seu dever de garante, obrigando-se, a no
submet-lo a tratamentos experimentais, ainda que com o intuito de lhe salvar a vida, sob
pena de, fazendo-o, incorrer na prtica de um crime de interveno mdico cirrgica
arbitrria (artigo 156 do C.P).
Por fim, o legislador, ao consagrar na alnea e) a possibilidade de o outorgante
autorizar ou recusar a participao em programas de investigao cientfica ou ensaios
clnicos, pretende justificar, no caso de aceitao, o comportamento do mdico nos termos
do artigo 149 do C.P, afastando assim qualquer conduta ilcita por violao da integridade
fsica ou contrria dos bons costumes.

24
Lei n 52/2012 de 5 de Setembro, Base III, Captulo II
25
Vide artigo 58 do CDOM

17
c) Forma

As diretivas antecipadas de vontade devem ser formalizadas atravs de documento


escrito, assinado presencialmente perante funcionrio devidamente habilitado do Registo
Nacional do Testamento Vital ou perante um notrio (artigo 3, n1 da Lei n 25/2012).
Com a exigncia de tais requisitos de forma, pretende-se assegurar uma formulao mais
completa e exata da vontade do outorgante, o que permite conferir um elevado grau de
certeza quanto eficcia da declarao de vontade. Por sua vez, a exigncia da assinatura
do documento perante funcionrio devidamente habilitado do RENTV ou do notrio tem
por objetivo garantir uma maior segurana jurdica, cabendo a estes aferir da capacidade do
outorgante para praticar o ato.
Nessa medida, citando MNICA JARDIM a atividade notarial gera segurana
preventiva, harmonia os interesses das partes, dissipa mal - entendidos e interpretaes
errneas, ao mesmo tempo que fomenta o respeito pela autonomia da vontade e o
cumprimento voluntrio das obrigaes, e por conseguinte, certeza, o que se traduz
necessariamente em maior verdade, credibilidade, confiana, logo segurana jurdica. 26
De tal documento devem constar: a identificao completa do outorgante; o lugar,
a data e hora da sua assinatura; as situaes clnicas em que as declaraes antecipadas de
vontade produzem efeitos; e as opes e instrues relativas a cuidados de sade que o
outorgante deseja ou no receber.
O artigo 3, n2, prev a possibilidade de o outorgante recorrer colaborao do
mdico aquando da feitura do testamento vital.
Neste ponto em particular, entendemos que o legislador no deveria ter concedido
carter facultativo a esta escolha, deveria sim ter consagrado como requisito indispensvel
para a realizao do documento a presena de um mdico. No mesmo sentido, ANDR DIAS
27
PEREIRA , segundo o qual as diretivas antecipadas s deveriam ser vinculativas se o

26
MNICA JARDIM, O notrio em Portugal, na Europa e no Mundo texto policopiado da interveno
apresentada em Macei, no dia 21 de Outubro de 2004, no XXXI Encontro dos Oficiais de Registos de
Imveis no Brasil
27
Andr DIAS PEREIRA, Declaraes Antecipadas de Vontade: meramente indicativas ou vinculativas?
Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Jorge de Figueiredo Dias, org. Manuel da Costa Andrade, Maria
Joo Antunes, Susana Aires de Sousa, Coimbra, Coimbra Editora, 2009, p.56

18
outorgante se houvesse aconselhado, previamente com um mdico sobre o seu estado de
sade, as alternativas teraputicas e as consequncias e riscos da sua deciso.
Tambm NETO FERREIRINHA afirma que a interveno do notrio aconselhvel
sempre com recurso colaborao de um mdico, na hiptese de o outorgante no ter
preparao tcnica em cincias da sade, a fim de ficarem convenientemente clarificadas
as diretivas antecipadas de vontade do interessado, quanto aos cuidados de sade que
deseja ou no receber s um mdico estar em condies de se pronunciar sobre a sua
exequibilidade. 28

d) Capacidade

Resulta do exposto no artigo 4 da Lei n 25/2012 que podem outorgar um


documento de diretivas antecipadas de vontade as pessoas que cumulativamente:
a. Sejam maiores de idade;
b. No se encontrem interditas ou inabilitadas por anomalia psquica;
c. Se encontrem capazes de dar o seu consentimento consciente, livre e
esclarecido.
No que respeita ao requisito da capacidade recordemos o que dissemos aquando
da exposio do consentimento informado para o ato mdico 29.
Sabemos j relativamente a este ponto que a capacidade um ramo da capacidade
jurdica que tem por objeto a tomada de decises sobre cuidados de sade. Deste modo
diremos que tem capacidade para outorgar uma diretiva antecipada, o outorgante que, de
forma racional, possa consentir ou recusar um determinado tratamento ou interveno
mdica, compreendendo todos os riscos inerentes a essa deciso.
Outra questo que tambm tem sido apontada na doutrina tem a ver com a questo
da maioridade. Consagra a Lei n 25/2012 que tem capacidade para outorgar uma diretiva
toda a pessoa maior de idade, ou seja, maior de 18 anos. Mas se as DAV so concebidas
como uma forma de aceitar ou recusar um cuidado de sade, muitos invocam o artigo 38,
n3 do C.P. Do disposto neste artigo resulta que o consentimento s eficaz se for

28
Fernando NETO FERREIRINHA, Cdigo do Notariado Anotado, Coimbra, Almedina, 2014, p.311, nota
8.5.3
29
Vide ponto 2 do Captulo 1, da Parte I desta dissertao.

19
prestado por quem tiver mais de 16 anos e possuir discernimento necessrio para avaliar o
seu sentido e alcance no momento em que o presta.
neste contexto que autores como GUILHERME DE OLIVEIRA30 pugnam pela
legitimidade dos menores para prestar o seu consentimento no que respeita a cuidados de
sade, se dispuserem do discernimento necessrio para compreender as consequncias e
riscos das suas decises. Da que o citado autor advogue neste contexto a aplicao do
artigo 38, n3 do CP, no sentido em que atribui, nestes casos, uma maioridade especial,
que se deve sobrepor maioridade civil.
Pela nossa parte, tambm no se via razo para no conceder essa capacidade aos
menores de idade desde que capazes para o fazer. Por isso, e salvo melhor opinio, seria
correto exigir a participao de um mdico na elaborao das DAV, por forma a poder
aferir da capacidade de discernimento do menor para a prtica do ato.

e) Limites

Dispe o artigo 5 da Lei n 25/2012 cuja epgrafe : Limites das Diretivas


Antecipadas de Vontade, que so juridicamente inexistentes, no produzindo qualquer
efeito as diretivas antecipadas de vontade:
a. Que sejam contrrias lei, ordem pblica ou determinem uma atuao
contrria s boas prticas;
b. Cujo cumprimento possa provocar deliberadamente a morte no natural e
evitvel, tal como prevista nos artigos 134 e 135 Cdigo Penal;
c. Em que o outorgante no tenha expressado, clara e inequivocamente, a sua
vontade.
Deste modo, de uma anlise sucinta ao artigo em apreo resulta, que so
juridicamente inexistentes, por exemplo, as diretivas cujo cumprimento consubstancie
prticas distansias31.
A referncia aos artigos 134 e 135, ambos, do C.P vm claramente no sentido
de ferir de inexistncia as diretivas que tenham por objeto o pedido de situaes de

30
Guilherme de OLIVEIRA, O acesso dos menores aos cuidados de sade, in RLJ, Ano 132, Maio 1999,
p.16.
31
Distansia a prtica pela qual se prolonga, atravs de meios artificiais e desproporcionais a vida de um
enfermo incurvel. Tambm conhecida como obstinao teraputica.

20
eutansia ativa direta (artigo 134 do C.P) ou de pedidos de ajuda ao suicdio onde se inclui
o suicdio medicamente assistido (artigo 135 do C.P), prticas altamente punveis no
nosso ordenamento jurdico atual.
Por sua vez, o disposto na alnea c) vem impedir, aquando da redao das
diretivas antecipadas, o uso de expresses, ou termos vagos e ambguos, que, por serem
susceptveis de vrias interpretaes, condicionam, por parte do mdico, aferir da real
vontade do paciente. Da que por fora deste preceito no seja admissvel o uso de
expresses como dano cerebral irreversvel ou incapacidade sria, por serem
expresses cuja interpretao no unnime entre a classe mdica.

f) Eficcia

Sabemos j, que a declarao antecipada de vontade um modo de o paciente


aceitar ou recusar cuidados de sade, e que s ser levado em conta no caso de, por
qualquer razo, [o paciente] se encontrar incapaz de expressar a sua vontade pessoal e
autonomamente. o que resulta do artigo 2 n1 da Lei n 25/2012.
Com isto, nosso entendimento, que o legislador quis conferir uma relevncia
jurdica ao documento, no s nos casos em que o paciente se encontra em estado de
inconscincia, tambm naqueles casos em que, embora consciente, no tem capacidade de
exprimir a sua vontade sria, livre e informada (v.g. o caso dos doentes de Alzheimer),
razo pela qual lhe conferiu fora vinculativa 32.
Neste sentido, advogamos, na esteira de RONALD DWORKIN33, que se deve respeitar
o direito de uma pessoa competente autonomia exigindo que se respeitem as decises
anteriormente tomadas de como trat-lo em caso de demncia, mesmo quando contrariem

32
Contudo, antes da aprovao da Lei n 25/2012 a doutrina portuguesa encontrava-se divida quanto
eficcia a atribuir s diretivas. Alguns autores, entre os quais COSTA ANDRADE, pugnavam por um valor
meramente indicirio, atribuindo relevo decisivo atualidade do consentimento, isto porque, na opinio do
ilustre professor, o testamento de paciente s permite saber o que o paciente queria no momento em que o
redigiu, no permitindo referenciar com segurana o que quer no momento do tratamento. Vide Manuel da
COSTA ANDRADE, Consentimento e Acordo em Direito Penal: contributo para a fundamentao de um
paradigma dualista, Coimbra, Coimbra Editora, 2004, p.457-458. Em sentido contrrio j defendiam a
eficcia vinculativa autores como FIGUEIREDO DIAS, para o qual As disposies antecipadas de vontade,
sobretudo periodicamente reiteradas, constituem, (), o mais forte indcio da vontade presumida do
declarante e s podem ser desobedecidas se forem conhecidas razes que definitivamente as contrariem.
Vide Jorge de FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, questes fundamentais - a doutrina geral do crime, Tomo I,
2 Edio, Coimbra, Coimbra Editora, 2003, pp.793-794.
33
RONALD DWORKIN, Lifes dominion , ob.cit., p.315 e ss.

21
os desejos que venha a manifestar posteriormente no decurso da doena. Porque, se nos
recusarmos a respeitar esta autonomia precedente, se nos recusamos a respeitar as suas
decises anteriores estaremos a violar a sua autonomia.
Deste modo, o mdico deve atuar em conformidade com o disposto na Declarao
Antecipada de Vontade logo, que esteja em condies de conhecer o seu contedo, isto ,
desde que o documento conste do RENTEV, ou lhe seja entregue pelo outorgante, ou, na
impossibilidade deste, pelo procurador de cuidados de sade (artigo 6 n1). Quer isto dizer
que o mdico est obrigado a respeitar a vontade do outorgante, o seu consentimento
prospetivo e, o seu direito de autodeterminao, sob pena de este o poder fazer incorrer em
responsabilidade, civil, penal e disciplinar.
Contudo, a Lei n 25/2012 faz referncia a um conjunto de situaes que,
verificadas, desobrigam o mdico de acatar a deciso do doente.
Desde logo, o mdico no deve respeitar as diretivas quando se comprove que o
outorgante no desejaria mant-las (artigo 6 n2 a)). Aqui, o no cumprimento de uma
diretiva antecipada deve depender do conhecimento pelo mdico de eventuais
circunstncias que tenham ocorrido posteriormente redao da diretiva e, que por essa
razo faa com que esteja ultrapassada ou no corresponda aos desejos atuais do doente.
34
Neste ponto, sufragamos a opinio defendida por ANDR DIAS PEREIRA segundo o qual
cabe ao mdico fazer o nus da prova de que a diretiva anteriormente manifestada pelo
paciente j no corresponde sua vontade atual.
Depois, quando se verifique evidente desatualizao da vontade do outorgante
face ao progresso dos meios teraputicos, entretanto verificados (artigo 6 n2 b)),
tambm aqui o mdico no est obrigado ao cumprimento da diretiva.
Na prtica, estamos perante uma diretiva cuja aceitao ou recusa de tratamentos
foi efetuada muito antes de estes se tornarem efetivamente necessrios. Logo, no hiato
temporal entre o momento em que as diretivas foram feitas e, o momento no qual
efetivamente produzem efeitos, podem ter surgido descobertas cientficas importantes que
permitam, entretanto, solucionar a enfermidade do doente. Quando tal acontea, houve
efetivamente uma alterao da realidade informativa e cientfica que esteve na base da
deciso de vontade do paciente e que sustentava o carter vinculativo da diretiva, logo
perante tais mudanas, o mdico no tem o dever de respeitar a diretiva.
34
Andr DIAS PEREIRA, Diretivas Antecipadas de Vontade em Portugal, in Revista Julgar, Nmero
Especial, Coimbra, Coimbra Editora, 2014, p.296.

22
De igual modo, o mdico no deve respeitar o contedo das diretivas quando se
verificar que estas no correspondem s circunstncias de facto que o outorgante previu
no momento da sua assinatura (artigo 6 n2 c)). Tambm esta alnea vai no sentido da
35
alnea anterior, da que, a respeito, VERA LCIA RAPOSO advogue que em qualquer das
hipteses previstas neste artigo 6, n2, da Lei n 25/2012 se reporta a cenrios que carecem
sempre de uma avaliao concreta e casustica por parte da equipa mdica, eventualmente
auxiliada por juristas ou pela comisso de tica hospitalar, precisamente devido
complexidade das previses [ali] descritas.
Pese embora no venha consagrado neste artigo 6 n2, existe uma outra situao
prevista na lei que concede ao mdico a possibilidade de desvincular-se da obrigao de
respeitar a diretiva se para tal invocar o direito de objeo de conscincia.36 Segundo o
qual assegurado aos profissionais de sade que prestam cuidados de sade ao outorgante
o direito objeo de conscincia quando solicitados para o cumprimento do disposto no
documento de diretivas antecipadas de vontade (artigo 9 da Lei n 25/2012).
Ainda quanto a este ponto, de referir que, em sinal de respeito pela dignidade do
paciente, o mdico deve acatar com ponderao as diretivas antecipadas de vontade, da
que o artigo 6, n3, e 5 da Lei n 25/2012 estabelea que o responsvel pelos cuidados de
sade deve inscrever no processo clnico do doente a razo que o levou a no acatar a
diretiva antecipada.
Por fim, no que respeita eficcia, o artigo 6, n4, estabelece que em caso de
urgncia ou de perigo imediato para a vida do paciente, a equipa responsvel pela
prestao de cuidados de sade no tem o dever de ter em considerao as diretivas
antecipadas de vontade, no caso de o acesso s mesmas poder implicar uma demora que
agrave, previsivelmente, os riscos para a vida ou a sade do outorgante. Com esta soluo
est o legislador a pautar no sentido claro do exposto no artigo 8 da CDHBio segundo o
qual sempre que, em virtude de uma situao de urgncia, o consentimento apropriado
no puder ser obtido, poder-se- imediatamente proceder interveno medicamente
indispensvel em benefcio da sade da pessoa em causa. Vale neste sentido a ideia do

35
Vera Lcia RAPOSO, No dia em que a morte chegar: decifrando o regime jurdico das diretivas
antecipadas de vontade, in Revista Portuguesa do Dano Corporal, Coimbra, n 24 (2013), p.79 e ss.
36
O direito de objeo de conscincia vem consagrado na nossa lei fundamental no artigo 41, n6 CRP,
tendo tambm sido reconhecido pelo CDOM no artigo 37, n1, ao salvaguardar o direito do mdico de
recusar a prtica de acto da sua profisso quando tal prtica entre em conflito com a recusa da conscincia,
ofendendo os seus princpios ticos, morais, filosficos ou humanitrios.

23
favor vitae, tambm ele consagrado pelo exposto no artigo 156, n2, do C.P, o que leva a
que o mdico atue com base no consentimento presumido (artigo 39, n2, do C.P), ou seja,
atuando com base na soluo de que perante aquela situao, o paciente teria consentido o
facto, logo h aqui uma clara defesa do princpio do favor vitae vel salutis.37
A declarao antecipada de vontade caduca no prazo de cinco anos a contar da
data da sua assinatura (artigo 7, n1), embora possa ser sucessivamente renovvel,
mediante declarao de confirmao do seu contedo38( artigo 7, n2).
Saliente-se que, o nosso legislador em defesa da vontade do paciente, consagrou
no artigo 7, n3 que a diretiva antecipada no caduca pelo decurso do prazo, caso o
outorgante fique incapaz de a renovar, continuando, por isso, a vincular o mdico. Nestes
casos deve o mdico atuar sempre com base na vontade presumida do paciente, ou na
vontade hipottica 39 por mais irracional e incompreensvel que ela possa parecer.

g) Modificao e revogao

O outorgante das diretivas antecipadas, pode modific-las ou revog-las, a todo


tempo nos termos do artigo 8, n1 da Lei n25/2012 por documento escrito assinado
presencialmente perante notrio ou funcionrio do RENTEV, tal como resulta dos artigos
8 n2 e 3 n 1 e) da citada lei.
Por sua vez, o artigo 8, n4 consagra a possibilidade de o outorgante, a qualquer
momento e atravs de simples declarao oral ao responsvel pela prestao de cuidados
de sade modificar ou revogar o seu documento de diretivas antecipadas, devendo esse
facto ser inscrito no processo clnico, no RENTEV, quando a esteja registado, e
comunicado ao procurador de cuidados de sade, quando exista.
Com este preceito visa-se, salvaguardar a autonomia do paciente.

37
Neste sentido, Manuel da COSTA ANDRADE, Comentrio Conimbricense, ob. cit, anotao ao artigo 156
49, p.619.
38
A declarao de confirmao das diretivas antecipadas deve constar de documento escrito, assinado
presencialmente perante notrio, se no quiser utilizar-se forma mais solene (artigos 3, n1 e) e 7, n2).
39
Manuel da COSTA ANDRADE, Consentimento em Direito Penal, - O consentimento Presumido, in Revista
Portuguesa de Cincia Criminal, Ano 14, n1 e 2, Janeiro Junho de 2004, Coimbra, pp.132-134.

24
2- Procurao de Cuidados de Sade

a) Conceito

Nos termos do artigo 12, n1 da Lei n 25/2012 a procurao de cuidados de


sade o documento pelo qual se atribui a uma pessoa, voluntariamente e de forma
gratuita, poderes representativos em matria de cuidados de sade, para que aquela os
exera no caso de o outorgante se encontrar incapaz de expressar de forma pessoal e
autnoma a sua vontade.
Neste contexto, a procurao de cuidados de sade constitui um meio de resposta
incapacidade40 limitada aos cuidados de sade.

b) Forma

O artigo 12, n1, da Lei n 25/2012 estabelece que a procurao de cuidados de


sade deve ser formalizada atravs de documento escrito 41, de modo a conferir um maior
grau de certeza quanto vontade do outorgante manifestada na diretiva antecipada.
Contrariamente ao exigido para o testamento vital, a lei no estabelece para a
procurao de cuidados de sade nenhuma forma especial, porm, por igualdade de razes,
, no mnimo indispensvel que a procurao conste de documento escrito, assinado
presencialmente perante funcionrio devidamente habilitado do RENTEV ou perante
notrio, sendo de crer que tambm aqui de cumprir todos os requisitos formais exidos
para o testamento vital.42

40
Com a aprovao desta norma, o legislador portugus veio responder a todas as dvidas que existiam
quanto admissibilidade da representao voluntria para consentir ou dissentir atos mdicos. Muitos autores
entre os quais o professor CAPELO DE SOUSA, defendiam que era inaceitvel a figura da representao em
matria de cuidados de sade atendendo aos carater pessoal e intransmissvel dos poderes jurdicos relativos
aos direitos de personalidade, cujo normal exerccio pertence ao seu titular da a insusceptibilidade de serem
transmitidos deste para outro. Vide neste sentido, Rabindranath CAPELO DE SOUSA, O direito geral de
Personalidade, Coimbra, Coimbra Editora,1995, pp. 402-403. Sobre esta questo pode consultar-se ainda,
ANDR DIAS PEREIRA, O consentimento informado , ob.cit., p.250 e ss.
41
O n2 do artigo 12 da Lei n 25/2012 determina que aplicvel com as necessrias adaptaes, o disposto
no artigo 262, n2, CC, nos termos do qual salvo disposio legal em contrrio, a procurao revestir a
forma exigida para o negcio que o procurador deva realizar. Ora, embora a regra para a aceitao de
cuidados de sade seja, a liberdade de forma (cf. Artigo 219 CC e artigo 38, n2, CP), sempre que a lei exija
para um determinado tratamento uma forma mais solene de prestar consentimento ou dissentimento, a
procurao tem de respeitar essa solenidade.
42
Neste sentido, vide Fernando NETO FERREIRINHA, Cdigo do Notariado, ob.cit., p. 258, nota 18.3

25
c) Capacidade

Nos termos do artigo 11, n2, da Lei n 25/2012 s podem nomear e ser
nomeados procurador de cuidados de sade as pessoas que preencham os requisitos do
artigo 4 [da mesma lei] .

d) Procurador de cuidados de sade

Segundo os supra citados artigos 11, n2, e 4 da Lei n 25/2012, pode ser
nomeado procurador de cuidados de sade qualquer pessoa maior de idade, que no se
encontre interdita ou inabilitada por anomalia psquica.
Contudo o n3 do artigo 11 estabelece duas excees quele princpio, ao
consagrar que no podem ser nomeados procuradores de cuidados de sade os funcionrios
do RENTEV, bem como os funcionrios do cartrio notarial que intervenham na
realizao da procurao de cuidados de sade, excluindo ainda tal possibilidade aos
proprietrios e gestores de entidades que administram ou prestam cuidados de sade.
Deste modo, entendemos que as restries feitas pelo legislador so providas de
sentido. Ao vedar aos funcionrios do registo e do cartrio notarial tal possibilidade est-se
a salvaguardar a posio do outorgante, pois, no nos podemos esquecer que quelas
pessoas cabe a tarefa de avaliar da capacidade e liberdade do outorgante na feitura da
procurao, e, sendo pessoas que tm fcil acesso ao documento, podem j estar
influenciadas pelo mesmo. Em segundo lugar, ao no permitir a nomeao aos
proprietrios e gestores de entidades que administram ou prestam servios de cuidados de
sade, est-se a prevenir um eventual conflito de interesses que poderiam perverter a sua
atuao como procuradores de cuidados de sade quanto ao cumprimento da vontade do
outorgante.
Contudo h que referir uma exceo dentro da exceo. Ou seja, o artigo 11, n4,
vem permitir a nomeao de gestores e proprietrios de instituies de cuidados de sade
desde que tenham uma relao familiar com o outorgante. A nosso ver, percebe-se o
sentido desta deciso j que a famlia assume um papel preponderante na prestao de
cuidados de sade. Porm, h que ter em ateno o facto de uma relao familiar
abranger um leque vastssimo de pessoas que podem ir at ao parentesco em sexto grau na

26
linha colateral (artigo 1582C.C). Assim sendo, entendemos que esta exceo alnea b)
do artigo 11, n3, se seve compreender apenas s pessoas ligadas diretamente ao
outorgante e que com ele tenham fortes laos de afeto e cumplicidade (v.g pais, filhos,
irmos, cnjuge, unidos de facto).
Por fim, o artigo 11, n5, concede ao outorgante a possibilidade de nomear um
segundo procurador de cuidados de sade para substituir o primeiramente nomeado quando
este se encontre impossibilitado de representar o outorgante.
43
Isto posto, diremos, na esteira de PAULA TVORA VTOR , que o procurador de
cuidados de sade um representante escolhido pelo paciente, num momento em que se
encontra na posse das suas capacidades inteletuais e volitivas, para que na eventualidade de
se encontrar incapaz de tomar decises, este tome as deliberaes necessrias para prover
sua sade.
A atuao do procurador de cuidados de sade no uma atuao arbitrria, nem
deve ser pautada pelo que considere ser, na sua opinio, o melhor interesse para o doente, a
atuao do procurador deve cingir-se escrupulosamente ao respeito pela vontade
manifestada pelo outorgante. Por isso, concordamos com JOO LOUREIRO quando defende
que a nomeao do procurador de cuidados de sade constitui uma forma de exerccio da
autonomia pelo cidado que no ser posta em causa se observados certos requisitos,
proibindo-se que se passe um cheque em branco, de forma a obstar que a deciso seja
entendida como uma deciso do representante, sem qualquer referncia s orientaes do
representado. 44
Assim, o procurador deve atuar dentro dos limites dos poderes que lhe foram
conferidos pelo outorgante e, por isso, as suas decises devem ser acatadas pelos
profissionais de sade, como se fossem prestadas pelo prprio outorgante, o que resulta
expressamente do artigo 13, n1, da Lei n 25/2012, sendo por isso uma deciso
vinculativa.
Embora a lei no especifique concretamente quais os limites representativos
dentro dos quais o procurador de cuidados de sade deve atuar, entendemos que o nosso
legislador, ao limitar a atuao do procurador aos limites dos poderes representativos que

43
Paula TVORA VTOR, Procurador para cuidados de sade- importncia para um novo decisor, in Lex
Medicinae, Revista Portuguesa de Direito da Sade, Ano 1, n1, 2004, p.121
44
Joo Carlos LOUREIRO, A metfora do vegetal ou metfora do pessoal consideraes jurdicas em torno
do estado vegetativo crnico, in Cadernos de Biotica, Coimbra, n8, (1994), p.41

27
lhe competem, est a querer dizer que a deciso do procurador ser sempre vinculativa
desde que tais decises no sejam dadas no sentido de autorizar ou pedir determinadas
prticas eutansias; se versar sobre matria de cuidados de sade e que assegurem o
cumprimento da vontade expressa do doente, com base nos prprios limites impostos pelo
doente.45
Contudo, na eventualidade de haver conflito entre a vontade manifestada nas
diretivas antecipadas e a vontade do procurador de cuidados de sade, diz o artigo 13, n2,
que prevalece a vontade manifestada nas diretivas, por estas constiturem a vontade direta e
atual do outorgante. Nem podia ser de outro modo, pois atendendo ao elevado controlo
exigido pelos artigos 6, n3, artigo 7, n4,e 8, n4, da Lei 25/2012 a vontade expressa
pelo outorgante sempre atual com base nos citados preceitos legais.

e) Extino da procurao de cuidados de sade

O artigo 14 da Lei n 25/2012 consagra como formas de extino da procurao


de cuidados de sade: a revogao e a renncia.
No que respeita revogao preceitua o artigo 14, n1, que a procurao de
cuidados de sade livremente revogvel pelo seu outorgante.
Por sua vez, o artigo 14, n2, consagra que a procurao de cuidados de sade
extingue-se pela renncia do procurador, que deve informar, por escrito, o outorgante.
Isto porque, a procurao de cuidados de sade no constitui uma obrigao para o
procurador, que, por inmeras razes, pode querer revog-la. Contudo, o direito do
procurador de renunciar a procurao no pode nem deve colidir com o direito do
outorgante, razo pela qual se percebe que com a renncia o procurador no deve deixar o
outorgante desprovido de representao.

45
Neste aspeto, NETO FERREIRINHA, numa posio contrria lei, coloca em dvida a admissibilidade da
concesso de poderes para decidir sobre os cuidados de sade, por estarmos perante direitos indisponveis.
Defende o autor que seria mais avisado a procurao de cuidados de sade comear por descrever os
cuidados de sade que o outorgante gostaria de receber ou no receber na hiptese de se encontrar incapaz de
expressar a sua vontade pessoal e autonomamente, e concluir por nomear a pessoa que, em caso de dvida,
decida sobre as medidas a tomar, perante determinada situao clinica. Isto porque, nos termos do n2 do
artigo 13, em caso de conflito entre disposies formuladas no documento de diretivas antecipadas de
vontade e a vontade expressa naquele documento, o que significa que deve sempre ser respeitada a vontade
do paciente. Vide Fernando NETO FERREIRINHA, Cdigo do Notariado, ob. cit., p.258, nota 18.2.

28
Nestes casos entendemos que por lgica de pensamento, antes de renunciar
procurao de cuidados de sade, o procurador deve aferir da existncia ou no de um
segundo procurador. E daqui podem advir vrias hipteses. No caso de existir um segundo
procurador, a renncia deve ser aceite. Se no houver um segundo procurador nomeado, o
procurador deve manter a procurao at que o outorgante nomeie outro procurador de
cuidados de sade.
Contudo, nesta segunda hiptese, h ainda que conjeturar outras possibilidades.
H que colocar a hiptese de, no momento da renncia, o outorgante j no se encontrar
capaz de nomear outro procurador. Neste caso, entendemos que alm da procurao de
cuidados de sade o outorgante redigiu, simultaneamente, um documento de diretivas
antecipadas, a renncia procurao aceite valendo a vontade manifestada nas diretivas
antecipadas. Contrariamente, se inexiste um documento de diretivas antecipadas de
vontade e, o outorgante j no se encontra capaz, ento a renncia da procurao no deve
ser aceite.

3 Registo Nacional do Testamento Vital (RENTEV)

Com a aprovao da Lei n 25/2012 previu-se a criao do Registo Nacional do


Testamento Vital (RENTEV), com a finalidade de rececionar, registar, organizar e manter
atualizada, quanto aos cidados nacionais, estrangeiros e aptridas residentes em Portugal,
a informao e documentao relativas ao documento de declaraes antecipadas de
vontade e procurao de cuidados de sade (artigo 15, n1 da Lei n 25/2012). Contudo,
foram precisos dois anos para que este registo fosse criado 46.Atualmente o RENTEV est

46
Pese embora o testamento vital esteja regulado no ordenamento jurdico portugus desde Julho de 2012 a
verdade que a grande maioria da populao portuguesa (cerca de 78%) desconhece completamente este
instituto, no sabendo nem o que , nem para que serve e muito menos como elabor-lo. Num estudo
realizado pela Universidade Catlica Portuguesa em parceria com a Associao Portuguesa de Cuidados
Paliativos (APCP), em que se inquiriu pouco mais de 1000 cidados maiores de idade e concluiu que dos
22% dos inquiridos sabe o que um testamento vital e apenas 1,4% confirmaram que j realizaram o
documento. Mesmo dentro da comunidade mdica, notria a falta de aplicabilidade desta lei, resulta ainda
do citado estudo que apenas 3 % dos mdicos afirmam ter informado acerca do testamento vital. Segundo os
Servios Partilhados do Ministrio da Sade esto inscritos no RENTEV apenas 1454 pessoas. Do exposto,
bem patente uma falta de eficcia e de aplicabilidade prtica do documento, no s porque as pessoas no
esto devidamente informadas sobre a existncia deste instituto, como tambm porque o RENTEV, embora
criado h sensivelmente um ano (desde Maio de 2014), ainda um meio bastante desconhecido, e de pouca
aplicabilidade quer para utentes, quer mesmo para a prpria comunidade mdica, segundo a qual, no to
fcil como aparenta ter acesso ao testamento vital em tempo til, havendo inclusivamente muitos mdicos
que desconhecem por completo que o seu paciente possui um testamento vital. No entanto, Rui Nunes,

29
regulamentado quanto sua formao e funcionamento pela Portaria n 96/2014 de 5 de
Maio.
No obstante, uma das finalidades do RENTEV ser o registo do Testamento Vital,
o artigo 16, n1, da Lei n 25/2012 vem esclarecer que o registo no RENTEV tem valor
meramente declarativo47 sendo o documento das diretivas antecipadas de vontade ou
procurao de cuidados de sade nele no inscritas igualmente eficazes, desde que
tenham sido formalizadas de acordo com o disposto na Lei n 25/2012, designadamente
no que concerne expresso clara e inequvoca da vontade do outorgante. 48 Ou seja, o
que o artigo 16 vem dizer que o registo do testamento vital no RENTEV no condio
de eficcia do documento49, pese embora, em respeito, pelo preceituado nos artigos 6, n1
e 13, n1 da Lei n25/2012, os mdicos e a restante equipa que preste cuidados de sade
ao outorgante, estejam obrigados a respeitar as instrues nele contidas.
Com o registo do testamento vital no RENTEV pretende assegurar-se que os
mdicos tenham conhecimento da sua existncia e contedo. Neste sentido, ressalta o
artigo 17 in fine da Lei n 25/2012 que, aps ter conhecimento50 da existncia do
documento, o mdico deve anex-lo ao processo clnico do outorgante.
Ainda quanto ao RENTEV, a Lei n 25/2012 impe, no seu artigo 1851, o dever
de confidencialidade a todos aqueles que no exerccio das suas funes tomem
conhecimento de dados pessoais constantes de uma declarao antecipada de vontade, sob
pena de a violao deste dever constituir ilcito disciplinar, civil e criminal (artigo 18,
n2).

presidente da Associao Portuguesa de Biotica (APB), considera que um em cada dez portugueses sabe o
que o testamento vital, o que no um nmero desconfortvel. Pode parecer escasso, mas h quatro ou
cinco anos era quase zero acrescentando que a este ritmo, daqui a dez ou quinze anos, a populao estar
cabalmente informada texto na ntegra disponvel em http://www.publico.pt/sociedade/noticia/um-ano-
depois-o-que-conhecem-os-portugueses-do-testamento-vital.
47
O registo tem uma validade de cinco anos, correspondente ao prazo de eficcia das diretivas antecipadas de
vontade e procuraes de cuidados de sade (artigo 7, n1, Portaria n 96/2014).
48
O artigo 16,n2, da Lei n 25/2012 estabelece qual o procedimento a seguir para efetuar o registo.
49
Por isso, que o artigo 16, n1, diz expressamente que o registo tem efeito meramente declarativo.
50
Relembre-se que a partir do momento em que o mdico tem conhecimento da existncia do testamento
vital que ele fica logo adstrito obrigao de o cumprir (eficcia vinculativa do documento).
51
No mesmo sentido, vide artigo 10, n1, Portaria n 96/2014.

30
CAPTULO 2 - O TESTAMENTO VITAL NO QUADRO DO DIREITO
COMPARADO

Muitos pases contam com legislao sobre testamentos vitais e procuradores de


cuidados de sade.
No se pode olvidar que o instituto do testamento vital no nosso direito interno
relativamente recente, da a importncia de se fazer uma anlise, ainda que breve,
experincia e ao modo como se encontra positivado noutros ordenamentos jurdicos, a fim
de nos permitir uma melhor compreenso deste instituo luz do direito portugus.
Portanto, no captulo que agora se inicia no nos propomos a discorrer
aprofundadamente sobre a evoluo do testamento vital nos vrios ordenamentos jurdicos
estrangeiros, at porque j vastssima a literatura existente. Propomo-nos sim, abordar os
pontos mais relevantes da experincia estrangeira sobre este instituto, analisando o modo
como este se encontra positivado nos principais ordenamentos jurdicos.
Assim, iniciaremos o nosso estudo pelo panorama norte- americano do testamento
vital, passando pelo panorama europeu e, por fim, dedicaremos algumas linhas deste
trabalho ao panorama brasileiro.

1 Panorama Norte Americano

Defensor histrico e o grande impulsionador da autonomia individual e demais


direitos dos doentes, os Estados Unidos da Amrica (EUA) foram o primeiro pas a debater
sobre as questes da dignidade em fim de vida.
O living will (testamento vital) surgiu nos EUA no ano de 1969, pela mo de LUIS
52
KUTNER . Para este autor, o living will consiste num documento de manifestao da
vontade acerca da submisso, ou no submisso, a tratamentos mdicos, o qual deveria

52
A expresso living will foi utilizada por LUIS KUTNER naquele que ficou conhecido como o primeiro
ensaio publicado sobre o tratar do direito de morrer. Neste artigo, KUTNER reconhece a ilicitude da
eutansia e do suicdio assistido, defendendo a ideia de que o paciente pode tomar decises sobre os seus
tratamentos e cuidados de sade, nos casos em que a medicina j tenha diagnosticado a incurabilidade da
doena da qual o doente padece artigo publicado no Indiana Law Journal, v. 44, em 1969 intitulado Due
process of euthanasia: the living will, a proposal, pp.539-554. Contudo, existem autores que defendem que
a autoria da expresso living will no se deve a KUTNER, mas sim Euthanasia Education Council
(Sociedade Americana para a Eutansia) que em 1967 havia j elaborado uma proposta onde usava o termo
living will- vide Ezekiel, J. EMANUEL / Linda. L. EMANUEL., Living wills: past, present and the future, in
The Journal of Clinical Ethics, Hagerstown, v.1, n1, 1990, p. 1-19

31
contar com as seguintes especificidades: o paciente capaz deixaria escrita a sua recusa a
se submeter a determinados tratamentos quando o estado vegetativo ou a sua terminalidade
fossem comprovados; a vontade manifestada pelo paciente no living will se sobreporia
vontade da equipa mdica, dos familiares e dos amigos do paciente, e o documento deveria
ser assinado por, no mnimo, duas testemunhas; o documento deveria ser entregue ao
mdico pessoal, ao cnjuge, ao advogado ou a um confidente do paciente; deveria ser
referendado pelo hospital em que o paciente estivesse a ser tratado; e poderia ser revogado
a qualquer momento antes de o paciente atingir o estado de inconscincia. 53
Neste contexto, a discusso sobre as declaraes de vontade antecipada sob a
forma de living will sofreu, ao longo dos anos vrios desenvolvimentos54, sendo vrias
as posies doutrinais e jurisprudenciais sobre a matria que constituram o ponto de
53
Luciana DADALTO, Histria do testamento vital: entendendo o passado e refletindo sobre o presente,
Mirabilia Medicinae, Jan-Jun, 2015, p.26
54
Para que se possa entender o aparecimento e a necessidade do living will, indispensvel referir as duas
situaes emblemticas que despeletaram o debate em torno da recusa de realizao de tratamentos mdicos.
O primeiro desses casos o de Karen Ann Quilan , uma norte americana de 22 anos que, aps fazer uso
combinado de tranquilizantes e lcool, deu entrada no Newtin Memorial Hospital em estado de coma, em
Abril de 1975. Sendo transferida, pouco tempo depois, para o Hospital Saint Clair. Face ao seu estado de
irreversibilidade, seus pais solicitaram a retirada do ventilador artificial, pedido que foi rejeitado pelo mdico
invocando razes ticas e morais. Perante tal recusa, os pais de Karen tentaram obter uma autorizao
judicial para a retirada do ventilador, alegando que era vontade da filha no ser mantida viva por meios ou
aparelhos artificiais. Numa primeira instncia, no tiveram sucesso, entendeu o tribunal que a declarao da
paciente no tinha fundamento legal. Numa segunda instncia, o Supremo Tribunal de New Jersey munido
do parecer do Comit de tica do Hospital, que evidenciou a irreversibilidade do coma, concedeu famlia
de Karen o direito de solicitar ao mdico o desligar do aparelho. Aps o cumprimento da deciso, Karen
viveu mais nove anos, falecendo em 11 de Junho de 1985, vtima de pneumonia Informao disponvel em
http: //www.karenannquilanhospice.org/history. Pese embora o caso de Karen tenha sido o primeiro onde um
Estado americano precisou de decidir sobre a possibilidade a suspenso da manuteno da vida baseado no
desejo expresso do paciente, foi apenas com o caso de Nancy Beth Cruzan, que, ao chegar Supreme Court
Americana se chegou, como veremos, aprovao do Patient Self - Determination Act. Nancy, uma
americana de 25 anos, sofreu um acidente automobilstico grave, permanecendo em coma por trs semanas,
evoluindo, posteriormente para um quadro de Estado Vegetativo Persistente (E.V.P). Aps esse diagnstico,
os pais requereram em Outubro de 1983, a suspenso da alimentao e hidratao artificiais que mantinham
Nancy viva. Pretenso que no foi acatada, pois, para tal, era necessrio uma deciso judicial. Razo pela
qual os pais de Nancy resolveram solicitar judicialmente a suspenso da hidratao e alimentao da filha
alegando que Nancy, aos 20 anos, havia dito a uma amiga que no gostaria de ser mantida viva caso tivesse
menos de metade das suas capacidades normais. Os pais de Nancy ganharam a causa em primeira instncia
mas o Estado recorreu. O Supremo Tribunal do Missouri alterou a deciso, entendendo que os pais no
tinham competncia para decidir em nome da filha e que a prova por eles apresentada no era conducente ao
desejo da paciente. A deciso definitiva do caso ficou a cargo do Supremo Tribunal dos Estados Unidos, que
avanou na discusso do direito de morrer, reconhecendo-o a pessoas capazes, ou que j tivessem
manifestado de forma inequvoca essa vontade. Contudo, negou o pedido dos pais de Nancy,j que, no
entender do Tribunal, no estava clara a manifestao da vontade da paciente. Poucos meses depois, o caso
foi reaberto e o tribunal do Missouri autorizou a retirada da alimentao e hidratao artificiais, acabando
Nancy por falecer em 26 de Dezembro de 1990. Foi precisamente pela enorme repercusso do caso, pelo
temor causado nas pessoas em poderem vir a viver daquela forma, e pelos acalorados debates sobre as
diretivas antecipadas, que o caso Nancy Cruzan se tornou um marca na luta pelo direito de morrer, tendo sido
decisivo na promulgao do, Patient Self- determination Act Informao disponvel em
http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?court=us&vol=497&invol=2619

32
partida para a aprovao daquele que viria a ser o primeiro diploma legal a reconhecer a
declarao prvia de vontade do doente terminal.
Assim, em 1976, o Estado da Califrnia aprovou o Natural Death Act. Por um
lado, esta lei garantia ao paciente o direito de suspender ou recusar um tratamento mdico
reconhecendo a autonomia do paciente em relao a cuidados de sade. Por outro lado,
protegia o prprio mdico contra eventuais processos judiciais que pudessem advir do
cumprimento, por parte deste, da vontade do paciente.
Aps a provao desta lei, membros de algumas associaes mdicas da
Califrnia redigiram um documento intitulado Guideliness and Directive cuja finalidade
era ajudar o outorgante (segundo a sua vontade) a orientar o mdico acerca do uso de
mtodos artificiais de manuteno da vida. Alm disso, o Guideliness and Directive
estabelecia que apenas maiores de dezoito anos, capazes e livres, poderiam redigir uma
diretiva antecipada vlida por cinco anos. Por fim, dispunha-se ainda que, sempre que o
mdico tivesse a certeza da validade do documento, houvesse um segundo parecer sobre o
estado terminal do paciente e, a certeza de que este tenha informado da sua condio com
pelo menos catorze dias de antecedncia, o mdico est vinculado ao cumprimento da
diretiva.
Embora vrios estados tivessem seguido o exemplo da Califrnia, foi apenas em
1991 que se aprovou a primeira lei federal dos EUA o Patient Self - Determination Act
(PSDA).
O PSDA veio consagrar a obrigao por parte das instituies mdicas, ao dever
de informar os indivduos adultos, no momento da sua admisso na instituio, sobre os
direitos de sade consagrados na lei, incluindo o direito de cada paciente expressar
previamente a sua vontade, relativamente aos cuidados que lhe podero ou devero ser
prestados, bem como o direito de recusar ou aceitar determinados medicamentos e
tratamentos cirrgicos, e ainda o direito a elaborar uma diretiva antecipada, ou a
possibilidade de nomear um representante para decises de cuidados de sade respeitantes
a si prprio.
Do exposto depreende-se que o PSDA admite duas espcies de diretivas
antecipadas: o living will e o durable power of attorney.
A diferena entre ambas as modalidades assenta, essencialmente, no carter mais
restrito do living will, no sentido em que visa assegurar uma vontade prvia quanto ao

33
consentimento para atos mdicos na eventualidade de a pessoa vir a tornar-se incapaz para
o fazer, enquanto o durable power of attorney permite a nomeao de um procurador, que
tomar, em nome do paciente, as decises relativas ao tratamento, suas formas, durao e
cessao55, podendo ainda incluir nesta nomeao poderes de representao e
administrao patrimoniais.
De referir que ambas as modalidades s podem ser outorgadas por pessoa maior
de dezoito anos, com capacidade de discernimento. No entanto, a lei confere a
possibilidade, no caso do durable power of attorney, do paciente poder nomear como seu
representante uma pessoa coletiva, dependendo a assuno das responsabilidades da
escolha prvia do outorgante de forma escrita, e, em regra, perante notrio. Esta nomeao
pode ser revogada a qualquer momento sem quaisquer exigncias de forma.
Sempre na vanguarda relativamente a questes de cuidados de sade em fim de
vida e direito autodeterminao do paciente surge na doutrina americana um novo
documento- o Five Wishes (Cinco Desejos).56
O Five Wishes o primeiro testamento (vital) que fala sobre o eu pessoal,
emocional e espiritual, das necessidades e do modo como o paciente quer ver cumpridos os
seus desejos no que respeita a cuidados de sade. O five wishes permite a todos os que o
elaborarem a possibilidade de organizar a sua morte, garantindo ao doente, que na hora da
sua partida, todos os seus desejos sero respeitados.
Este documento permite que qualquer pessoa maior de dezoito anos possa
expressar os seus ltimos desejos, independentemente de j ter elaborado ou no um
living will ou um durable power of attorney 57.Para conferir uma maior segurana, ao
subscritor doente, o documento deve ser formalizado por escrito e assinado na presena de

55
Neste sentido, Luciana DADALTO, Testamento vital, 2 edio, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2013, p.100
56
O five wishes resulta de uma experincia vivida por Jim Towey que, ao trabalhar durante um ano com a
Madre Teresa numa casa de repouso em Washington D.C., e ao vivenciar na primeira pessoa todas aquelas
carncias e dificuldades inerentes ao fim de vida e s escolhas a ela inerentes, procurou uma forma, quer dos
doentes quer dos seus familiares planearem antecipadamente uma situao uma situao de perda ou doena
grave, garantindo que os desejos do doente so efetivamente cumpridos. O destaque dado a este novo
documento tem sido avassalador, sendo notcia de destaque em vrios canais de informao, nomeadamente a
CNN ou NBC e, vrios jornais fazem referncia ao documento como a primeira vontade de viver com um
corao e alma. O grande impulsionador deste documento a Associao Aging With Dignity. Encontrando-
se disponvel em 27 lnguas e em Braille e estima-se que mais de 8 milhes de americanos j tenham redigido
o documento.
57
Porm quem pretender elaborar o testamento Cinco Desejos e j tiver realizado outros testamentos vitais
ter de proceder sua revogao. Contudo, antes da revogao, o outorgante tem de ter em ateno que o
Five Wishes apenas reconhecido em 42 Estados Americanos, logo, se o outorgante residir num dos 8
estados que no reconhecem o documento [Alabama, Indiana, Kansas, New Hampshire, Ohio, Oregon, Texas
e Utah) o este no dever revogar as diretivas antecipadas de vontade que possa eventualmente ter outorgado.

34
duas testemunhas, maiores de idade, sem qualquer relao patrimonial ou familiar com
signatrio.
Deste modo, o Five Wishes permite ao seu outorgante consagrar em documento
escrito uma lista de cinco desejos que pretende ver cumpridos, assim: desejo n1 quem
decide sobre os cuidados de sade quando eu mesmo no mais conseguir; desejo n2 que
tratamento mdico desejo ou no receber; desejo n3 nvel de conforto que desejo ter;
desejo n4 como eu quero ser tratado pelas pessoas; e desejo n5 o que eu desejo que
meus entes queridos saibam.
No primeiro desejo, o outorgante pode, nomear uma pessoa (procurador ou
representante) da sua confiana que o representar em questes de cuidados de sade,
tomando decises por si, fazendo respeitar a sua vontade para o momento em que este se
encontre incapaz de o fazer. Aqui, o outorgante deixar consagradas uma srie de
instrues ao seu Health Care Agent, orientando-o acerca da sua vontade e desejos
expressos. Neste desejo h uma clara aproximao figura do durable power of attorney.
No segundo desejo, o outorgante vai estipular todos os tratamentos que pretende
ou no receber caso se encontre perante uma situao de morte iminente e inevitvel; em
estado de coma sem expetativas de recuperao; e em caso de leso permanente e grave.
Concede assim, a possibilidade de receber ou recusar tratamentos de manuteno de vida
( life support treatment), havendo em muitos casos diretivas expressas de DNR (Do not
Ressuscitate Orders), de exigir que lhe sejam administrados determinados medicamentos
que lhe atenuem a dor, de recusar qualquer ato ou omisso por parte dos mdicos com
inteno de lhe causar a morte. Com este desejo existe uma clara aproximao ao living
will visto que, o outorgante est a manifestar a sua vontade prospetiva em relao aos
tratamentos e cuidados mdicos a que deseja ou no submeter-se, caso venha a padecer de
uma doena terminal ou irreversvel que o impossibilite de manifestar essa vontade.
A novidade deste documento em relao s demais diretivas antecipadas, e que
lhe conferem uma maior sensibilidade, reside precisamente nos trs ltimos desejos
consagrados no Five Wishes. Neles, o outorgante vai elencar uma panplia de vontades,
estipulando a forma como quer ser tratado e como quer que as pessoas o tratem, o nvel de
conforto que pretende ter e, apelando ao lado mais emocional, vai redigir tudo aquilo que
pretende que os seus familiares e amigos saibam no momento da sua morte.

35
2- Panorama Europeu

a) O artigo 9 da Conveno sobre os Direitos Humanos e a Biomedicina

Seria imperdovel iniciarmos o nosso estudo sobre o panorama europeu sem falar
daquele que foi o ponto de partida de todas as legislaes europeias no que respeita s
diretivas antecipadas.
Embora j se tenha feito referncia Conveno sobre os Direitos Humanos e a
Biomedicina aquando da exposio que fizemos sobre o consentimento informado ,
imperioso neste ponto analisar mais pormenorizadamente este diploma.
Nenhum pas europeu, at 1997, havia positivado qualquer direito dos doentes no
que respeita a autonomia privada e atos mdicos. Foi com a CDHBio que os Estados
europeus comearam a elaborar leis sobre o tema, por ter sido, a primeira legislao
internacional a reconhecer o direito do paciente a recusar tratamentos mdicos, com base
no consentimento informado.
Nesta temtica, o artigo 9 da CDHBio assume um papel preponderante no que
tange construo legislativa europeia quanto s diretivas antecipadas de vontade. Resulta
deste artigo que a vontade anteriormente manifestada no tocante a uma interveno
mdica por um paciente que, no momento da interveno, no se encontre em condies de
expressar a sua vontade, ser tomada em considerao.
O Explanatory Report58 da CDHBio delimita, porm, uma situao na qual se
permite ao mdico no levar em considerao os desejos manifestados anteriormente pelo
paciente; se, atendendo ao avano da medicina, se verificar que a vontade manifestada
anteriormente se mostra no momento da sua aplicao, sem fundamento ou desatualizada.
Tal entendimento fundado na possibilidade de ter decorrido um longo perodo entre a
manifestao expressa da vontade do paciente e o momento em que esta tenha que ser
usada, isto , no momento em que o paciente no possa exprimir ele prprio a sua vontade.
Esta questo mostrou-se bastante pertinente para aferir do prazo de eficcia das diretivas
antecipadas, acabando por cada estado signatrio estipular esse prazo no seu direito
interno, mas sempre de acordo com este artigo.

58
Expresso utilizada por Vera Lcia RAPOSO, Diretivas antecipadas de vontade: em busca da lei
perdida, in Revista do Ministrio Publico, Janeiro- Maro, 2011, p.203.

36
importante sublinhar que a Conveno sobre os Direitos Humanos e a
Biomedicina posterior a todas as leis americanas sobre o tema, tendo inclusivamente
delas obtido, as bases necessrias para uma legislao europeia sobre a autonomia prvia
do doente em matria de cuidados de sade.
Esta conveno , como bem refere HERMAN NYS, um verdadeiro Tratado dos
direitos dos pacientes 59 sendo um dos seus princpios fundamentais o consentimento
informado. Assumindo-se tambm como um documento incontornvel na figura do
testamento vital enquanto forma de manifestao expressa da vontade do paciente.

b) Espanha

Espanha dos ordenamentos jurdicos europeus mais desenvolvidos quanto a


diretivas antecipadas de vontade, ao ponto de, j em 1986 se discutir, por iniciativa da
Associacin Federal Derecho a Morir Dignamente60 acerca das instrucciones previas.
Mas foi em 1997, com a ratificao da Conveno sobre os Direitos Humanos e a
Biomedicina, que se acentuou o debate acerca dos direitos e autonomia do paciente para
atos mdicos.
A primeira lei a tratar verdadeiramente das instrucciones previas foi a Ley
Catal n 21/2000 de 19 de Dezembro, seguindo-se-lhe, com algumas diferenas, a Galiza,
Estremadura, Cantbria, Arago, La Rioja e Navarra 61. Estes ordenamentos jurdicos
previam a possibilidade de elaborar documentos de vontade antecipada dirigidos ao
mdico responsvel, no qual uma pessoa maior de idade, com capacidade suficiente e livre,
expressa as instrues a ter em conta quando se encontre numa situao em que tenham
ocorrido circunstncias que no lhe permitam expressar pessoalmente a sua vontade,

59
Herman NYS, La convencin Europea de Biotica. Objetivos, princpios rectores y posibles
limitationes,in Revista de Derecho y Genoma Humano, 12, 2002, p.78-80
60
A Associacin Pro Derecho a Morir Dignamente uma organizao sem fins lucrativos fundada em 1984
para defender a liberdade de cada pessoa para decidir quando e como acabar com a sua vida, especialmente
quando se sofre de danos irreversveis e sofrimento insuportvel. O objetivo principal desta associao
promover o direito de todos a dispor livremente do seu corpo e da sua vida e de escolher livre e legalmente
os meios para acabar com ela e defender o direito dos doentes terminais e em estado irreversvel, a
finalmente, morrer em paz e sem sofrimento se este for o seu desejo expresso Informao disponvel em :
http://www.eutanasia.ws
61
Galiza Ley Gallega 3/2001; Estremadura - Ley 10/2001; na Cantbria Ley 6/2001; em Arago Ley
6/2002; em La Rioja Ley 2/2002 e em Navarra - Ley 11/2002.

37
podendo designar tambm um representante que sirva como interlocutor vlido perante a
equipa mdica62.
Entretanto, e apesar da lei Catal ter sido a primeira lei a legalizar a declarao
prvia de vontade do doente terminal, a Espanha aprovou em 1986 a Ley General de
Sanidade (Ley n 14/1986), que veio positivar sobre os direitos sanitrios, reconhecendo
especificamente o direito realizao de testamentos vitais, consolidando o direito do
paciente autonomia, por meio do direito informao positivado na figura do
consentimento informado e por representao63.
Mas foi com a lei uniformizadora, Ley 41/2002 de 14 de Novembro, que a
Espanha regulou definitivamente os direitos e deveres dos pacientes, utentes e profissionais
de sade, dispondo sobre as instrucciones previas no seu artigo 11.
Assim, nos termos do artigo 11, n1, da Ley 41/2002, diremos que as
instrucciones previas so o documento no qual uma pessoa maior de idade, capaz e livre
manifesta antecipadamente a sua vontade, com o objetivo de que esta se cumpra em
situaes nas quais no seja capaz de expressar pessoalmente a sua vontade, sobre os
cuidados e tratamentos de sade, a que pretenda ou no ser submetido, ou uma vez
chegado o falecimento, sobre o destino do seu corpo ou dos rgos do mesmo. O
outorgante pode tambm designar um representante legal, para que, chegado o caso, sirva
como seu interlocutor junto do mdico ou equipa de cuidados de sade, por forma a
garantir o cumprimento das instrues prvias64.
De um modo geral, o documento das instrues prvias em Espanha, visa orientar
a equipa mdica acerca do desejo do paciente de que no se prolongue artificialmente a
vida; a no utilizar tratamentos extraordinrios e desproporcionais, a suspender o esforo
teraputico e a utilizao de medicamentos para diminuir a dor.

62
Vide Joaquim Arce FLRE-VALDS, La incapacidad eventual de autogobierno y las declaraciones de an
antecipadas (la tutela del siglo XXI), Vol. I, in Estudios Juridicos en Homenaje al Profesor Luis Dez-
Picazo: Derecho Civil (Parte Peral) Madrid: Thomson Civitas, 2003, pp. 211-212 apud RIBEIRO, Geraldo, A
proteo do incapaz adulto , ob. cit., p. 366, nota 718
63
Vide Jaime Zabala BLANCO, Autonomia e Instrucciones Prvias: un anlisis comparativo de ls
legislaciones autonmicas del Estado Espaol, Universidade Cantabria. - Informao disponvel em:
http://www.tesisenred.net/TDX/TDR_UC/TESIS/AVAILABLE/TDR-0123108-125532//TesisJZB.pdf.
64
Artigo 11 n1 Ley 41/2002 - Por el documento de instrucciones previas, una persona mayor de edad,
capaz y libre, manifiesta antecipadamente su voluntad, com objeto de que sta se cumpla en el momento en
que llegue a situaciones en cuyas circunstancias no sea capa de expresarlos personalmente, sobre los
cuidados y el tratamiento de su salud, una vez llegado el fallecimiento, sobre el destino de su cuerpo o de los
rganos del miesmo. El ortogant del documento puede designar, adems, un representant para que, llegado el
caso, sirva como interlocutor suyo con el mdico o el equipo sanitrio para procurar el cumplimiento de las
instrucciones prvias.

38
, ainda, possvel que neste documento o outorgante nomeie um representante,
para que, no momento em que esteja incapaz de se expressar por si, este o possa fazer em
seu nome. Alm disso, pode o outorgante, no documento de instrues prvias, manifestar
a sua vontade quanto ao destino a dar ao seu corpo morto, bem como quanto doao de
rgos.
Relativamente aos critrios formais, as instrues prvias no ordenamento jurdico
espanhol, devem revestir a forma escrita (artigo 11, n2 Ley 41/2002) e serem
formalizadas perante um notrio e trs testemunhas, ou perante funcionrio devidamente
habilitado do Registo Nacional de Instrues Prvias. De referir que esta exigncia vem no
sentido de assegurar a f pblica, a autenticidade do documento, a veracidade da
identidade, da capacidade e da voluntariedade do outorgante, conferindo assim uma maior
segurana jurdica ao documento.
As disposies contrrias ao ordenamento jurdico espanhol, contrrias s leges
artis, e, que no correspondam vontade manifestada pelo outorgante, no so tidas em
conta (artigo 11, n3, da Ley 41/2002), logo o mdico no est, como bom de ver,
obrigado a cumpri-las. Desta forma, os limites impostos por este artigo constituem uma
exceo ao carter vinculativo conferido por lei s instrues prvias.
Por fim, de acordo com a lei espanhola, as instrues prvias devem constar do
processo clnico do doente e podem ser revogadas a todo o tempo pelo outorgante,
enquanto ainda for capaz de realizar o ato.
Em 2 de Fevereiro de 2007, foi publicado o Real Decreto 124/2007, que tem
como finalidade criar o Registo Nacional de Instrues Prvias, cujo objeto coordenar
por via informtica os registos das instrues prvias em matria de cuidados de sade.
Este decreto confere fora vinculativa s instrues prvias, independentemente da
comunidade autnoma a que pertena o outorgante.
Porm, h que referir que existem comunidades autnomas que no possuem
legislao sobre as instrues prvias. E , precisamente, neste ponto que o Real Decreto
124/2007 estabelece que as pessoas que vivam nessas comunidades autnomas podero
redigir o documento de instrues prvias e apresent-lo perante a autoridade da
administrao pblica da sua rea de residncia, cabendo depois comunidade autnoma
remeter o documento ao registo nacional, onde ser feita uma inscrio provisria.

39
Pese embora a Espanha seja um pas bastante avanado na positivao das
instrues prvias de vontade do paciente, o tema est longe de ser pacfico. Nos treze anos
de existncia da Ley 41/2002, consta-se que esta ainda uma realidade desconhecida e de
pouca aplicabilidade prtica no pas, facto demonstrado pelo baixo nmero de pessoas
inscritas no registo nacional. Tal facto deve-se insegurana jurdica causada pelas
diferenas entre a lei nacional (Ley 41/2002) e a lei das vrias regies autnomas, razo
pela qual seria benfico criar um documento de instrues prvias nico, vlido para toda a
Espanha. 65

c) Frana

Em Frana a temtica do respeito pelos direitos do doente e da sua autonomia em


relao a cuidados de sade conta j com alguns anos de luta e acesos debates.
Em 1991, o Comit Consulatif National dEthique pour les Sciences de la vie et
de la Sant (CCNE) elaborou um Parecer (Parecer n 26 CCNE de24 de Junho de 1991)66
relativo ao projeto de resoluo sobre assistncia aos moribundos no qual se discutiam os
cuidados paliativos, o respeito pela vontade do doente, e a eutansia.
Posteriormente, em 1998, o mesmo CCNE voltou a emitir novo Parecer (Parecer
n 58)67, no qual propunha que fosse estudada a possibilidade de qualquer pessoa designar
um representante encarregado de ser o seu interlocutor junto dos mdicos no momento
em que o doente j no fosse capaz de expressar a sua vontade.
Neste sentido, a Loi du 4 mars68 veio permitir ao paciente a nomeao de um
representante para efeitos de cuidados de sade, que pode ser um familiar, amigo ou
mesmo o seu mdico assistente69. Prev a citada lei que os doentes devem inclusivamente

65
Baseado no artigo intitulado Instrucciones Previas: un marco legal confuso, de Diego CARRASCO
publicado em 6.07.2015 no site www.diariomedico.com
66
Informao disponvel em http://www.ccne-ethique.fr/fr/publications/avis-concent-la-proposition-de-
resolution-sur-lassistante-aux-mouransts-adoptee-le-25
67
Informao disponvel em: http://www.ccne-ethique.fr/fr/publications/consentement-eclaire-et-
information-des-personnes-qui-se-pretent-des-actes-de-soin-ou#.VkR3n7fhDiU
68
Loi n 2002-303 du 4 mars
69
O Article L1111-6 du Code de la Sant Publique (CSP) consagra que : Tout personne majeure peut
designer une personne de confiance qui peut tre un parent, un proche ou le mdicin traitant, et qui ser
consulte au cas o elle-mme serait hors dtat dexprimer sa volont et de recevoir linformation
ncessaire cette fin. Cette dsignation est faite par crit informao disponvel em:
http://www.legifrance.gouv.fr/affichcode.do?cidTexte=Legitext00006072665&datetexte=20121218

40
ser encorajados a fazer essa nomeao quando esto hospitalizados, embora este regime
no se aplique, em regra, para o caso dos adultos incapazes com representante legal.
Em 2005, foi aprovada, no ordenamento jurdico francs, a Loi n 2005-370 du 22
avril 2005, sobre os direitos dos doentes e o fim de vida (droits des malades et la fin de
vie), que veio positivar no Code de Sant Publique a possibilidade de toda a pessoa adulta
poder redigir diretivas antecipadas para produzir efeitos no dia em que estiver num estado
de incapacidade que o impossibilite de exprimir a sua vontade. Tais diretivas antecipadas,
indicam os desejos da pessoa relativamente ao perodo de fim de vida, nomeadamente
quanto s condies da limitao ou cessao de tratamento mdico a que esteja submetido
ou queiram submet-lo, podendo ser revogveis a todo o momento70.
Como requisitos de validade das diretivas antecipadas, o direito francs consagra
que, a diretivas que tenham sido redigidas h menos de trs anos antes do estado de
inconscincia da pessoa, devem ser tomadas em considerao pelo mdico para qualquer
deciso de investigao, de interveno ou tratamento relativo ao doente (artigo L1111-11
CSP). Com isto, o legislador francs optou por atribuir uma eficcia meramente
indicativa71 ao documento, de diretivas antecipadas. Esta exigncia acaba por conferir
pouca segurana jurdica ao documento, pois atendendo ao facto de que o mdico apenas
tomar em conta as diretivas, o doente corre o risco de no ver a sua vontade e o seu
direito autodeterminao respeitados.
Quanto aos requisitos formais exige, o legislador francs, apenas, que a
declarao seja escrita e que tenha sido redigida h pelo menos trs anos antes do estado de
inconscincia do paciente.
Ainda assim, o ordenamento jurdico francs mostra-se cada vez mais atento s
questes do fim de vida. Tanto que, em Maro de 2015, a Frana apresentou um projeto de
lei que consagra o direito sedao profunda e continuada em doentes terminais. Este
projeto de lei72 impe aos mdicos a sedao terminal se o paciente ou os seus

70
Article L1111-11 Code de Sant Publique Tout personne majeure peut rdiger des directives anticipes
pour le cas o elle serait un jour hors detat dexprimer sa volunt. Ces directives anticipes indiquent les
souhaits de la personne relatifs sa fin de vie concernant les conditions de la limitation ou l arrt de
traitement. Elles sont revocbles tout moment.
71
Deste modo, o regime jurdico francs constitui uma exceo em relao maioria dos pases europeus,
entre os quais Portugal, que conferem fora vinculativa s diretivas antecipadas de vontade. Neste sentido,
vide ,Anne-Marie DUGET , Actions pour la Sant et la recherche mdicale en faveur des personnes
vulnerables et des pays mergents, in Les tudes hospitalires, 2012, pp.54-56.
72
Projeto elaborado pelos deputados Alain Claeys (Socialista) e Jean Leonetti (dos conservadores) que
contou com a aprovao maioritria da Assembleia por 436 votos a favor, 34 contra e 83 abstenes.

41
representantes legais solicitarem a retirada ou cessao de todo o tratamento, hidratao e
alimentao artificiais. Com este projeto, pretende-se uma reforma Loi 2005-370 de 22
avril atualmente em vigor. Embora se tenham levantado vozes nesse sentido, esta norma
no autoriza a eutansia nem o suicdio assistido, no se confundindo sequer com estas
duas figuras. Permite to-somente a sedao em doentes terminais, no sentido de lhes
evitar a dor e, desde que tenham autorizado em diretivas antecipadas a suspenso de todo o
tratamento, hidratao e alimentao artificiais, e devidamente acompanhados e
informados por um mdico em tal deciso.
Deste modo, este novo projeto de lei acentua a discusso em torno das questes de
fim de vida, por um lado, e, por outro, a preocupao e o respeito pelos direitos do
paciente, ao evitar um encarniamento teraputico, pelo respeito sua autodeterminao
face aos cuidados mdicos, mas, e acima de tudo pela sua dignidade.

d) Alemanha

Na Alemanha, o debate sobre o testamento vital e questes de fim de vida foi


longo e com extrema prudncia, ou no estivessem as questes de fim de vida intimamente
ligadas ao pesadelo do Holocausto, aquando das atrocidades levadas a cabo pelo regime
Nazi do III Reich para eliminar deficientes fsicos, mentais, e outras pessoas consideradas,
pelo sistema ditatorial, como indignas de viver, a fim de garantir a purificao da raa.
Ainda que ciente do terrvel passado, a Alemanha no virou costas ao futuro. Foi,
alis, com bastante cuidado que surgiram os primeiros debates ticos e jurdicos em torno
das diretivas antecipadas de vontade em matria de cuidados de sade, tendo apenas
surgido os primeiros documentos escritos a expressar a vontade do paciente quanto a
eventuais cuidados mdicos em finais da dcada de setenta.
Em meados da dcada de noventa, eram j algumas as instituies, das mais
variadas convices sociais, ideolgicas e religiosas, que disponibilizavam formulrios
para a elaborao de declaraes antecipadas de vontade. E, em 1999, o Cdigo Civil

Aprovado primeira volta pela Assembleia Nacional, o projeto ser discutido pelo Senado antes de retornar
Assembleia para a sua aprovao definitiva. Vide artigo publicado a 17 de Maro de 2015, da autoria de J.P
Quionere, no site http://m.abc.es

42
alemo (Brgerliches Gesetzbuch -BGB) acolhe, semelhana de outros pases, a figura do
Procurador de Cuidados de Sade (Vorsorgevollmacht)73.
Aps uma longa caminhada, o parlamento alemo aprova, a 1 de Setembro de
2009, num modelo radicalmente autonomista, o projeto de lei74 que regulamenta o
testamento de paciente (Patientenverfgung), documento que, posteriormente, veio integrar
o Cdigo Civil alemo (1901a -1904 BGB). O paciente, pode na sua redao, conferir
um varivel grau de vinculatividade e o representante (Bretreuer) assume um papel crucial
na aplicao do documento75 ( 1901a BGB). ao Bretreuer que compete apoiar e
controlar a interveno mdica, no sentido de garantir o respeito pela vontade
anteriormente manifestada pelo paciente, bem como aferir se a vontade escrita no
documento corresponde ou no ao momento em que est a ser aplicada. O Bretreuer atuar
sempre conforme a vontade presumida do paciente, mesmo que o testamento vital no
corresponda aos desejos atuais do beneficirio, pelo que indiferente, para efeitos de
validade, o estado e evoluo do doente- vide (1901a III BGB).
Contudo, o modelo alemo prev que, caso o testamento vital no se adeque ao
quadro atual da doena do paciente, e caso no haja por parte do doente, qualquer ressalva
por escrito, a equipa mdica e o seu representante tomam a deciso conjuntamente. Em
caso de discordncia entre estes, o caso remetido para tribunal para que este autorize ou
recuse a interveno ou tratamento, salvo os casos em que a delonga processual acarrete

73
TAUPITZ, Jachen, Landesbericht Deutschland in Zivilrecht Regegelungen nr Absichrung der
Patientenautomie am ende des lebens apud VTOR, Paula Tvora, Procurador de cuidados de sade - a
importncia de um novo decisor, ob.cit, p.123.
74
O projeto de lei foi formulado pelo deputado social democrata Joachim Stnker e obteve 317 dos 555
votos do Bundestag. A proposta foi rejeitada por 233 parlamentares e 5 deputados abstiveram-se. Alm deste
projeto, outros dois foram apresentados. Um formulado por um deputado democrata cristo e outro por um
deputado social cristo, mas nenhum obteve maioria. No ltimo debate do Bundestag, discutiu-se o direito
autodeterminao das pessoas e o modo como este poderia ser garantido pela Constituio Alem. Stnker,
o autor do projeto de lei assinalou que o direito de autodeterminao garantido pela Constituio deveria
valer, de igual modo, para o final de vida. Por sua vez, o deputado democrata cristo Wolfgang Bosbach,
autor de um dos projetos rejeitados, alegou que a Constituio tambm obriga o legislador a empenhar-se
pela proteo do bem jurdico vida. E Wolfgang Zler, responsvel pela proposta social-crist, alertou para
que o testamento vital no se pode tornar num automatismo que permita, simplesmente, desligar as maquinas
que mantm o doente terminal vivo. Contudo, a maior crtica ao projeto aprovado partiu da Conferncia dos
Bispos da Alemanha, segundo a qual a lei enfatiza unilateralmente o direito de autodeterminao do paciente
e, nas palavras do arcebispo Robert Zollitsch, o desejo manifestado por uma pessoa com sade no pode ser
igualado ao desejo de algum que, beira da morte, no possa mais se expressar artigo disponvel na
integra em: http://dw.com/pt/parlamento-alemao%C3%A30-aprova-lei-sobre-testamento-vital-ap%C3%B3s-
longo-debate-%C3%A9tico/a-4406450.
75
Para uma melhor anlise vide Michael Kufl, Advance Directives- the reform debate in Germany apud
Jos de FARIA COSTA /Ins GODINHO, As novas questes em torno da vida e da morte em Direito Penal- uma
perspetiva integrada, Coimbra, Coimbra Editora, 2011.

43
um perigo para o paciente, nos termos do 1904 I e II BGB. Assim, a lei alem atribui
eficcia e validade vinculativas s diretivas antecipadas de vontade, no impondo qualquer
procedimento de consulta, nem estabelecendo qualquer prazo de validade, pese embora, o
paciente, na sua redao possa conferir um varivel grau de vinculatividade, assumindo
aqui o representante um papel crucial. ele que vai controlar se a interveno mdica est
ou no de acordo com a vontade do doente anteriormente manifestada, bem como se a
vontade escrita no documento corresponde situao de vida no momento em que est a
ser aplicada76. Estas declaraes antecipadas so livremente revogveis, e a todo tempo,
sem qualquer exigncia de forma.
Assim, o ordenamento jurdico alemo contempla e assegura o direito
constitucional de cada individuo a ver respeitada a sua autodeterminao, mesmo no final
de vida, superando, desta forma, todas as questes ticas e religiosas invocadas durante os
debates iniciais.

e) Reino Unido

No Reino Unido, vigora desde 2005 o Mental Capacity Act que contempla a
figura das diretivas antecipadas, pela qual se permite, a uma pessoa capaz a faculdade de
conferir e decidir, de acordo com a sua vontade e juzo, com base na informao recebida
quanto ao esclarecimento da interveno mdica, seus respetivos riscos e consequncias, a
autorizao, ou no autorizao, de um determinado tratamento mdico, para o momento
futuro, no qual por alguma razo se encontre incapaz de o fazer. Permite-se, ainda a
possibilidade de conferir a um terceiro (amigo ou familiar) a autoridade para decidir, em
nome do doente, sobre a execuo ou manuteno de um determinado tratamento, ou da
sua recusa, sempre de acordo com a vontade manifestada pelo paciente.
O direito ingls no exige formas especiais na elaborao das diretivas
antecipadas, valendo, assim, o princpio da liberdade de forma. No obstante, o artigo 24
do Mental Capacity Act enumera alguns requisitos cumulativos que tm de estar
verificados para que se possa elaborar a diretiva: i) a pessoa tem de ter dezoito anos ou

76
Neste sentido, vide Andr Dias PEREIRA, Diretivas antecipadas de vontade, ob.cit, p.293.

44
mais, logo maior de idade; ii) tem de possuir capacidade77 de discernimento suficiente para
compreender o alcance, significado e eventuais riscos subjacentes deciso que vai tomar.
As advance directives gozam, j o dissemos, de liberdade formal, podendo
inclusivamente ser expressas oralmente, caso o doente rena condies para o fazer,
podendo ser revogadas a todo tempo. Esta livre revogabilidade faz sentido, se atendermos
natureza pessoal da diretiva e aos direitos a ela inerentes (v.g. direito autodeterminao,
vida, sade e integridade), e ao livre desejo do doente em realiz-las, garantindo, de igual
modo, ao paciente o direito a mudar de opinio, sem que se exija qualquer requisito de
forma, razo pela qual pode, o doente revogar a diretiva oralmente, se ainda estiver capaz
de o fazer.
As diretivas antecipadas no ordenamento jurdico ingls so vlidas, caso as
disposies nelas apostas no contrariem a ordem jurdica. Assim, para ser vinculativa, a
diretiva antecipada tem: i) de ser redigida por pessoa que data da declarao seja
competente para o acto; ii) a pessoa deve estar devidamente informada sobre a natureza
dos atos mdicos, riscos e benefcios; iii) a vontade manifestada deve ser livre, expressa e
esclarecida, intencional, fruto de uma vontade convicta e no de meras intenes78.
Tal como dissemos no incio desta exposio, o ordenamento jurdico ingls
concede a possibilidade de nomeao de um terceiro que represente o doente quanto aos
cuidados de sade o Attorney. L-se a respeito, no artigo 9 do Mental Capcity Act A
lasting power of attorney is a power of attorney under which the donor (P) confers on
the donne (or donees) authority to make decisions about all or any of the following (a) Ps
personal welfare or specified matters concerning Ps personal welfare, and (b) Ps
property and affairs or specified matters concerning Ps property and affairs, and wish

77
A Mental Capacity Act adota um conceito funcional de capacidade, sendo a mesma aferida em funo do
caso concreto e no em termos gerais. Significa isto que, quanto mais exigente for a interveno e o risco,
maior sero as exigncias de compreenso. Assim, o 3 nas suas diversas alneas exige um processo
comunicacional assente na capacidade da pessoa receber, assimilar, ponderar e decidir de acordo com o
seu juzo a informao recebida quanto ao esclarecimento da interveno mdica e respetivos riscos e
consequncias. Deve-se, aferir da competncia intelectual e volitiva da pessoa no processo de deciso.
Se ficar comprovada a competncia do doente, este tem o direito inoponvel de recusar um ou todos os
tratamentos mdicos vide, neste sentido, Geraldo Rocha RIBEIRO, A proteo do incapaz adulto no direito
portugus, ob.cit. pp.377-378
78
James MUMBY, Consent to treatment: children and the incompetent patient, in Principles of Medical
Law (Oxford: Oxford University Press, 2004), pp.258-259 apud Geraldo Rocha RIBEIRO, A proteo do
incapaz, ob.cit, pp.376-377, nota 741.

45
includes authority to make such decisions in circumstances where P no longer has
capacity79.
A figura do Attorney j tinha reconhecimento legal no Reino Unido quanto
representao voluntria da pessoa incapaz pelo Enduring Powers of Attorney Act de 1985.
Documento que, com a aprovao do Mental Capacity Act, foi substitudo pelo Lasting
Powers of Attorney (LPA)80.
O LPA um documento legal que permite ao paciente nomear uma ou mais
pessoas, amigos ou familiares, para o representar e ajudar a tomar decises em seu nome
num momento em que o paciente j no o possa fazer por si mesmo. Podem assumir a
funo de attorney todos os cidados ingleses maiores de dezoito anos e capazes. Valem
aqui os mesmos requisitos de capacidade exigidos para as diretivas antecipadas.
O Lasting Powers of Attorney pode assumir dois tipos: um de sade e bem-estar
(health and welfare) e outro sobre propriedade e assuntos financeiros (property and
financial affairs), cabendo ao paciente a escolha entre um ou ambos os tipos. O Lasting
Powers of Attorney, tal como a nossa procurao de cuidados de sade vale, por um lado,
apenas e s, quando o paciente se torna incapaz de tomar as suas prprias decises, soluo
que vale tambm, para o health and welfare. Por sua vez, o property and financial affairs
pode ser usado com permisso do outorgante logo aps o seu registo no Office of Public
Guardian. Note-se que o LPA pode ser revogado ou renovado a todo o tempo.
A principal preocupao com a criao deste documento foi a de garantir o
reconhecimento e promoo das diretivas antecipadas, de modo a assegurar o respeito pela
autodeterminao e vontade prospetiva do seu outorgante.

f) Itlia

A Itlia um caso peculiar no que respeita s diretivas antecipadas de vontade e


s questes de fim de vida. Embora signatria da Conveno sobre os Direitos Humanos e
a Biomedicina, a Itlia no promulgou, at data do presente trabalho, qualquer lei sobre
as diretivas antecipadas de vontade.
No obstante, em 1998 foi aprovado um novo Cdigo de Deontologia Mdica em
Itlia que veio dispor, especificamente, acerca da autonomia privada do paciente,
79
Disponvel em http://www.legislation.gov.uk./ukpga/2005/9/contents
80
Disponvel em https://www.gov.uk/power-of-attorney/overview

46
garantindo a proteo da liberdade, da dignidade e, da vontade expressada anteriormente
pelo paciente (artigo 34),81 impondo expressamente ao mdico a no utilizao da
obstinao teraputica em caso de paciente em fase terminal (artigo 37) 82. Ou seja, o
mdico deve, apenas, fazer uso de tratamentos ordinrios para evitar o sofrimento e apenas,
quando o quadro clnico do paciente se revele irreversvel.
Ainda que o Cdigo de Deontologia Mdica, seja uma norma precursora da
garantia dos direitos dos pacientes, ainda assim, trata-se apenas de uma diretriz para os
mdicos, sem qualquer eficcia erga omnes. Por esta razo, no pode ser considerada como
uma lei, que conceda interpretaes sobre a legalidade da declarao prvia de vontade.
Pese embora inexista uma lei, como dissemos, sobre estas questes, os debates
sobre as diretivas antecipadas ganharam fora aps 2003, aquando da edio do documento
de Dichiarazzioni Anticipate di Tratamento, pelo Comit Nacional de Biotica.
Este documento, altamente motivado pela literatura internacional, bem como pela
Conveno sobre os Direitos Humanos e a Biomedicina, elenca algumas condies, que
verificadas, permitem que as diretivas antecipadas de tratamento sejam tidas como vlidas.
Assim, para que estas diretivas sejam tidas por vlidas, tm de ser feitas por pessoa maior,
capaz de entender e de manifestar a sua vontade, sem que esteja sobre qualquer tipo de
presso (seja familiar, social ou ambiental), tm de ser datadas em documento escrito e de
carter pblico. No podem ter disposies acerca da prtica da eutansia, nem que
contrariem o direito positivado, ou normas deontolgicas, reconhecendo ainda, ao mdico
o direito objeo de conscincia. A fim de garantirem maior personalizao da vontade
manifestada pelo paciente, as diretivas devem ser redigidas de forma no genrica sob a
orientao de um mdico, a fim de no se gerarem problemas de interpretao, retratando o

81
Codice di Deontologia Medica Italiano (1998) Art. 34 - Il medico deve attenersi, nel rispetto della
dignit, della libert e dell indipendenza professionale, alla volont di curarsi, liberamente espressa della
persona. Il medico, se il paziente non in grado di esprimere la propria volont in caso di grave pericolo di
vita, non pu non tenere conto di conto di quanto precedentemente manifestato dallo stesso. Il medico ha
lobbligo di dare informazioni al minore e di tenere conto della sua volunt, compatibilmente con let e con
la capacit di comprensione, fermo restando, il rispetto dei diritti del legale rappresentante; analogamente
deve comportasi di fronte a un maggiorenne infermo di mente. Disponvel em:
http://www.unimi.it/cataloghi/comitato.etico/codice-deontologia-medica.pdf
82
Codice di Deontologia Medica Italiano- Art-37- In caso di malattie a prognosi sicuramente infausta o
pervenute alla fase terminale, il medico deve limitare la sua opera allassistenza morale e alla terapia atta
risparmiare inutili sofferenze, fornendo al malato i trattamenti appropriati a tutela, per quanto possibile, della
qualit di vita. In caso di compromissione dello stato di coscienza, il medico deve proseguire nella terapia di
sostegno vitale finch ritenuta ragionevolmente utile.

47
mais fielmente possvel a situao clinica do paciente. S assim, o mdico responsvel
dever tomar em conta as diretivas antecipadas de tratamento.83
Quanto ao contedo, o Comit Nacional de Biotica entendeu que as declaraes
antecipadas de vontade se devem pautar pelo reconhecimento a qualquer pessoa do direito
de manifestar antecipadamente a sua vontade no que respeita a tratamentos e intervenes
mdicas, doao de rgos, destino a dar ao seu cadver, excluindo-se, como bvio os
pedidos de eutansia e de prticas contrrias lei.
Embora aquele se tenha manifestado de forma incisiva sobre a necessidade de
uma lei que regulamentasse as declaraes antecipadas de vontade, ao defender que a
ausncia de legislao especfica sobre o tema provoca uma situao de incerteza, foi
84
apenas em 2006, com o caso de PIERGIORGIO WELBY que o tema assume contornos
elevados e passou a ser discutido amplamente, no s em termos sociais como polticos.
PIERGIORGIO WELBY tinha sessenta anos, sofria de distrofia muscular progressiva 85
desde os dezoito, e vivia desde 1997 ligado a um ventilador artificial, em virtude do
agravamento do seu estado de sade. Em 2006 o seu quadro clnico piorou de forma
avassaladora, o que o motivou a recorrer justia italiana, a fim de solicitar autorizao
para que fossem desligadas as mquinas que o mantinham vivo. Pretenso que lhe foi
negada pelo Tribunal de Roma. No conformado com a derrota, WELBY escreveu uma
carta ao ento presidente italiano, GIORGIO NAPOLITANO, com o objetivo de o sensibilizar
para o seu estado de sofrimento. Esta carta gerou por toda a Itlia uma forte comoo
social, dando origem a um aceso debate pblico sobre questes do fim de vida e eutansia.
Em 21 de Dezembro de 2006, o mdico anestesista MARIO RICCO desligou o
ventilador, aps sedar o paciente com o propsito de evitar o seu sofrimento. Em
consequncia deste acto MARIO RICCO foi processado pela prtica do crime de eutansia,
tendo sido, em julgamento, absolvido pelo Tribunal de Roma, sob o argumento de que o
mdico atendeu a uma vontade expressa do paciente em cumprimento com o seu dever

83
Vide Luciana DADALTO, As contribuies da experincia estrangeira para o debate do testamento vital no
ordenamento jurdico brasileiro Anais do XVII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em Braslia -
DF nos dias 20, 21 e 22 de novembro de 2008. Informao disponvel em:
http://www.publicadireito.com.br/conpedi/manaus/arquivos/anais/brasilia/12_265.pdf.
84
Sobre este caso, vide PIERGIORGIO WELBY, Lasciatemi morire, Milano: Situdio Editoriale Littera, 2006.
85
A Distrofia Muscular Progressiva (DMP) engloba um grupo de doenas genticas que se caraterizam por
uma degenerao progressiva do tecido muscular. caracterizada por fraqueza e atrofia musculares e, por
um padro distrfico que inclui: variao no tamanho da fibra muscular, degenerao da fibra muscular e
substituio de tecido muscular por tecido conjuntivo gorduroso.

48
profissional, invocando como fundamento da deciso o facto de a constituio italiana
conceder o direito a rejeitar tratamento no desejado.86
Atualmente, e desde Julho de 2011, existe um projeto de lei em tramitao na
Cmara e no Senado sobre as diretivas antecipadas de vontade, que estabelece como
princpios preliminares: a proteo da vida e dignidade humanas; a proibio da eutansia
e tratamentos mdicos agressivos e, o princpio do direito ao consentimento informado.
Estabelece ainda o referido projeto de lei que as diretivas sero vlidas por cinco anos,
podendo ser revogveis, renovveis, ou modificveis, a todo o tempo, cabendo ao mdico,
durante aquele prazo, tom-las em considerao. O projeto prev tambm, a criao de um
registo geral das declaraes antecipadas.
Esta proposta de lei continua em debate no Senado italiano, razo pela qual
perfeitamente possvel que, em breve, haja alguma positivao sobre esta matria no
direito italiano, at porque urge regulamentar a Conveno sobre os Direitos Humanos e a
Biomedicina, da qual a Itlia signatria.

3- Panorama Brasileiro: da (des) necessidade de legislao

O instituto do testamento vital como manifestao da liberdade individual,


atualmente, no se encontra legislado no ordenamento jurdico brasileiro.
Porm, afirmar que no existe legislao especfica no Brasil no afirmar que o
instituto do testamento vital seja completamente inexistente naquele pas.
Pelo que, nas palavras de LUCIANA DADALTO, h que fazer uma interpretao
integrativa das normas constitucionais e infraconstitucionais87 que concedem aparato
para a defesa da validade da declarao prvia de vontade do paciente terminal no
88
ordenamento jurdico brasileiro. Assim, nas palavras desta autora, no apenas a
existncia de legislao que torna legal um instituto no direito brasileiro, uma vez que o
ordenamento jurdico brasileiro composto por regras, por leis e princpios, que so
normas jurdicas no especficas que precisam de ser interpretadas diante do caso

86
A respeito vide artigo na integra disponvel em: http://www.associazionelucacoscioni.it/il-caso-giuridico-
di-piergiorgio-welby
87
Luciana DADALTO, Distores acerca do Testamento Vital no Brasil ou o porqu necessrio falar sobre
uma Declarao prvia de vontade do doente terminal, in Revista de Biotica y Derecho, n28, Mayo 2013,
pp.61-71.
88
Idem.

49
concreto. Do exposto parece resultar claramente, embora no exista no ordenamento
jurdico brasileiro nenhuma lei que positive o instituto do testamento vital, que no se pode
descurar a existncia de outros diplomas legais que confiram uma base de sustentao para
uma eventual defesa do instituto naquele ordenamento, devendo tais diplomas serem
chamados colao.
Neste sentido, a Constituio Federativa do Brasil (1988) constitui um excelente
ponto de partida para a integrao do instituto do testamento vital naquele ordenamento
jurdico.
Partindo do princpio de que o objetivo do testamento vital assegurar ao seu
outorgante o poder de dispor sobre a aceitao ou recusa de tratamentos e intervenes
mdicas em casos de doena terminal ou irreversvel que levem morte iminente, diremos
que so vrios os princpios constitucionais brasileiros que fundamentam aquele objetivo.
Desde logo, os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana (artigo 1, III), 89
o princpio da autonomia (princpio implcito no artigo 5) bem como o princpio da
proibio de tratamento desumano (artigo 5, III)90.
Isto porque a declarao antecipada de vontade do paciente, a expresso da sua
autonomia, autodeterminao e, meio de garantia da sua dignidade.
Ao garantir ao paciente o direito a decidir sobre os atos mdicos que consente ou
no que lhe sejam feitos, est-se a assegurar ao paciente a certeza de que, face a uma
doena terminal e irreversvel, ele no ser submetido ao encarniamento teraputico, uma
vez comprovado que, perante doenas em estado terminal ou perante quadro irreversvel,
tais atos se manifestam como tratamentos inteis e desproporcionados por no trazerem
qualquer vantagem ou benefcio para o doente.
Neste sentido, tambm o Cdigo Civil Brasileiro (CCB)91 no seu artigo 15
preceitua que Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento mdico ou a interveno cirrgica. Desta forma, da leitura do citado artigo
89
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Artigo 1 III - A Repblica Federativa do Brasil,
formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos: () III A dignidade da pessoa humana. Disponvel em:
http://www.imprensaoficial.com.br/PortalIO/download/pdf/Constituicoes_declaracao.pdf
90
Nos termos do artigo 5, inciso III, Constituio da Republica Federativa do Brasil- Todos so iguais
perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no pas, a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: () III- ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano
ou degradante.
91
Lei n 10.406 de 10 de Janeiro de 2002. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil-
03/leis/2002/L10406.htm

50
deduz-se um claro respeito pela autonomia do paciente. Nestes termos, tambm a
declarao prvia de vontade do paciente terminal assegura, inequivocamente, o disposto
neste preceito legal, ao permitir que o paciente, ao dispor a sua vontade sobre os
tratamentos que deseja ou no submeter-se est a evitar que este venha a ser submetido a
tratamentos mdicos fteis ou inteis, que apenas potenciam o sofrimento e o
prolongamento artificial da vida.
Apesar de os citados textos legais serem textos estaduais, e constiturem um
enorme avano no respeito pelos direitos dos doentes, conferindo-lhes o poder de deciso
acerca dos tratamentos mdicos, h que positivar uma lei que confira o cumprimento
desses mesmos direitos quando o paciente se encontrar num estado de incapacidade que
no possa expressar a sua vontade.
Esta razo, e a conscincia da necessidade de proporcionar ao paciente uma maior
dignidade no contexto da tica mdica - considerando a necessidade de disciplinar a
conduta do mdico face a estas questes, considerando a crescente relevncia da
autonomia do paciente na relao com o mdico - e, o papel decisivo de se reconhecer ao
paciente o direito ao consentimento informado, levou o Conselho Federal de Medicina a
emitir uma resoluo (Resoluo n 1.995/2012) 92 sobre as diretivas antecipadas de
vontade, na qual elenca um conjunto de critrios que devem estar cumpridos para que se
possa assegurar a validade das diretivas.
Deste modo, nos termos do artigo 1 da citada resoluo, podemos definir as
declaraes antecipadas de vontade como o conjunto de desejos prvia e expressamente
manifestados pelo paciente sobre os cuidados e tratamentos que quer, ou no, receber no
momento em que estiver incapacitado de expressar, livre e autonomamente a sua
vontade.
Embora no possamos afirmar categoricamente quais os pressupostos formais,
quer pelo facto de a prpria resoluo no os especificar, quer pela inexistncia de lei
expressa nesse sentido, afirmamos que as declaraes antecipadas de vontade devem
constar de documento escrito, realizadas perante notrio, e podem ser realizadas por todas

92
Resoluo publicada em Dirio Oficial da Unio (D.O.U) da Imprensa Nacional Casa Civil da
Presidncia da Repblica de 31 de Agosto de 2012, Seco I, p.269-270. Disponvel em:
http://www.testamentovital.com.br/wp-content/uploads/2014/07/resolucao-1995-CFM.pdf. Esta resoluo
representa um enorme avano no Brasil, pois garante a vinculao do mdico vontade do paciente.
Inclusive, o poder judicirio reconheceu a sua constitucionalidade. Vide:
http://www.testamentovital.com.br/wp-content/uploads/2014/07/sentenca-ACP-testamento-vital.pdf

51
as pessoas maiores de dezoito anos, livres e dotadas do discernimento necessrio para,
depois de devidamente informadas, aferir dos riscos e consequncias da sua deciso.
Esta resoluo, quanto eficcia, num modelo mais moderado, consagra no artigo
293,que nas decises sobre cuidados e tratamentos de pacientes que se encontrem
incapazes de comunicar ou expressar de maneira livre e independente as suas vontades, o
mdico dever lev-las em conta.
A citada resoluo reconhece ainda ao doente a possibilidade de designar um
representante que, em caso de incapacidade, tome decises por si perante o mdico,
mediante aquela que seria a vontade do paciente. Neste caso concreto, a Resoluo vem
reconhecer a figura do mandato duradouro, documento perante o qual o paciente nomeia
um ou mais procuradores que devero ser consultados pelos mdicos na eventualidade de o
paciente se tornar incapaz para manifestar a sua vontade. Ao reconhecer o mandato
duradouro est-se a precaver de eventuais incertezas por parte da equipa mdica sobre
quem tem o poder de decidir pelo paciente.
Tendo presente que a grande finalidade do testamento vital a manifestao
individual do paciente em relao ao ato mdico, assumimos, com base nestes princpios
legais e noutras normas consagradas na legislao brasileira, a validade do testamento vital
naquele ordenamento jurdico. Porque, como afirma GOMES CANOTILHO94, o trabalho
legislativo no pode ser visto somente como um trabalho limitativo ou restritivo dos
direitos humanos. O legislador no pode continuar a ser visto como um agente da restrio
das liberdades ou um inimigo dos direitos. O trabalho legislativo deve pautar-se numa
agenda de conformao da sua atividade com a previso de direitos, de modo a que a
interveno legislativa no seja apenas restritiva. Acrescentando ainda que, este argumento
reduz, em primeiro lugar, o sentido da conformao legislativa, pois a interveno do
legislador no necessariamente restritiva, pode ser concretizadora, classificadora,
densificadora, constitutiva de direitos, e no apenas restritiva. Alm disso, a ideia
tradicional de que s a lei pode restringir direitos, liberdades e garantias exprime
precisamente a ideia contrria, a de que, na senda da tradio liberal (lei como instrumento

93
Artigo 2 da Resoluo 1.995 de 2012 Nas decises sobre os cuidados e tratamentos de pacientes que
se encontrem incapazes de comunicar-se, ou de expressar de uma maneira livre e independente as suas
vontades, o mdico levar em considerao as suas diretivas antecipadas de vontade.
94
Jos Joaquim GOMES CANOTILHO, Estudos sobre direitos fundamentais, 2 edio, Coimbra, Coimbra
Editora, 2008, p.207-208.

52
da defesa da liberdade e da propriedade), ainda confia ao legislador a tarefa ineliminvel
de restrio de direitos para a defesa de outros direitos.
Contudo, parece-nos que seria de louvar a criao de uma lei especfica sobre o
testamento vital, a fim de dispor das questes formais atinentes ao tema, validade e eficcia
do documento. Com a positivao deste instituto, o legislador brasileiro estaria, assim a
conferir uma maior segurana quer ao prprio clinico, que passaria a saber como e quando
atuar, sem receio de cometer algum tipo de ilcito, quer ao paciente, pois estaria a garantir-
lhe o inquestionvel respeito pela sua dignidade e autodeterminao enquanto pessoa
humana que .

53
PARTE III

CAPTULO 1 - TESTAMENTO VITAL: UMA PORTA ABERTA PARA A EUTANSIA?

Ao longo do nosso estudo, temos vindo a traar a figura do testamento vital,


analisando nomeadamente o modo como veio alterar mentalidades no que respeita s
questes do fim de vida, questes que irrevogavelmente esto na ordem do dia.
Como sabemos, estas questes em torno do fim de vida tm vindo a despertar um
aceso debate na opinio pblica, resultado dos sucessivos avanos da medicina, da cincia
e mesmo da tecnologia. Avanos que, no entanto, nos levam a questionar qual ser a
verdadeira ordem das coisas.
Se at h alguns anos atrs o problema da medicina residia essencialmente em
encontrar mtodos e solues que permitissem, de algum modo, prolongar a vida e sust-la
pelo maior tempo possvel, hoje o problema deve colocar-se de uma outra perspetiva.
Com efeito, cada vez mais se torna imperativo saber at onde pode ir a classe
mdica e cientfica para prolongar a vida humana, sem que tal prolongamento leve ao j
referido encarniamento teraputico. Em consequncia levanta-se a questo de saber como
garantir o direito dignidade humana, ao ponto de muitos questionarem se a maior
quantidade se traduzir verdadeiramente em maior qualidade de vida.
95
Partilhando das sempre doutas palavras do professor FARIA COSTA todos ns
(seres humanos) somos seres para a morte. precisamente neste contexto, que perante a
uma finitude da vida e de uma morte iminente, que muitos se questionam acerca do que
viver, quando isso se traduz numa manuteno forada da vida, num estado angustiante, de
solido no qual j no possvel viver de forma natural mas, apenas e s, artificialmente,
vivendo a prpria morte.
A vida humana , como sabemos, um bem jurdico indispensvel e indisponvel,
pressuposto de todos os outros, e o bem mais fortemente protegido96 pelo nosso
ordenamento jurdico.

95
Jos de FARIA COSTA, O fim da vida e o direito penal in Linhas de Direito Penal e de Filosofia. Alguns
cruzamentos reflexivos, Coimbra, Coimbra Editora, 2005, p.105-107.
96
() o bem ou o valor jurdico- penal mais fortemente protegido o da vida humana , Jos de FARIA
COSTA, o fim da vida ., ob.cit., p.767.

54
Mas querer isto dizer que estamos perante um direito absoluto que nos obrigue a
viver a todo custo, nem que para isso implique ter uma vida artificial? Parece-nos isento de
dvidas que a indisponibilidade da vida no se traduz numa legitimao de intervenes e
tratamentos mdicos arbitrrios, forados, realizados contra a vontade manifestada
expressamente pelo doente.
Foi, precisamente, para solucionar este impasse - causado por uma coliso de
valores constitucionais, onde, por um lado, se encontra a funo constitucional de proteo
absoluta do direito vida e integridade pessoal (consagrados nos artigos 24 e 25 da
C.R.P) e, por outro, o princpio da dignidade da pessoa humana (artigo 1 C.R.P) como
consagrao do nosso sistema de valores, resultante da autodeterminao da pessoa
humana - que surgiu a necessidade de se legislar no sentido de solucionar definitivamente
esta problemtica.
precisamente por isso que o testamento vital veio conceder a possibilidade ao
prprio individuo de manifestar a antecipadamente a sua vontade, de forma livre, capaz e
consciente, para que, no momento, em que ficando doente e incapaz de expressar a sua
vontade, no fique dependente do arbtrio de terceiros e tenha, com isto, a certeza de que a
sua vontade e autonomia enquanto ser humano respeitada.
Recorde-se que o testamento vital foi institudo no nosso ordenamento jurdico
pela Lei n 25/2012 de 16 de Julho, concedendo a possibilidade de qualquer pessoa maior
de idade, e capaz, de se pronunciar antecipadamente acerca dos cuidados de sade que
deseja ou no receber.
Foi precisamente por esta razo que se suscitou, entre a vertente mais
conservadora, o receio de que com a consagrao legal deste documento se estivesse a
abrir as portas, num futuro muito prximo, legalizao da eutansia no nosso sistema
jurdico.
Porm, como j tivemos a oportunidade de referir, so vrios os argumentos legais
que distanciam estas duas figuras. Pese embora, admite-se, existam alguns pontos de
contacto que podem dar a parecer a existncia de uma eutansia camuflada.
Antes de nos debruarmos concretamente sobre a anlise destes argumentos, e
para uma melhor compreenso da figura da eutansia, urge dedicar-lhe algumas linhas,
procedendo ao seu enquadramento jurdico e tipologia. S assim estaremos em condies

55
de responder, com argumentos vlidos, questo: ser efetivamente o testamento vital uma
porta aberta para a eutansia?
97
Acompanhando de perto o ilustre professor FIGUEIREDO DIAS , entende-se por
eutansia98 o auxilio prestado, de acordo com a sua vontade, real ou presumida, a uma
pessoa severa e irrecuperavelmente enferma, frequentemente em insuportvel sofrimento,
no sentido de lhe tornar possvel uma morte em condies que o enfermo reputa, ou h
razes para presumir, que repute, humanamente dignas.
De um modo mais simplista, ROXIN99 entende por eutansia a ajuda morte que
prestada a uma pessoa gravemente doente, a seu pedido, ou pelo menos em considerao
sua vontade presumida, no intuito de lhe possibilitar uma morte compatvel com a sua
conceo de dignidade.
A eutansia pode ser classificada de vrias formas. Contudo, neste mbito, e
porque no nosso objetivo esmiuar a figura - por extravasar o tema que aqui nos
propomos estudar - importa, levar a cabo a distino entre eutansia ativa e eutansia
passiva, desdobrando-se a primeira em dois subtipos.
A eutansia ativa direta implica a utilizao ativa de processos que visem
diretamente a morte, logo, pressupe uma ao 100que produz diretamente a morte, ou a
apressa101 (v.g. o emprego de uma injeo letal).
A eutansia ativa indireta consiste numa ao que no visa diretamente o
encurtamento da vida, mas indiretamente pode ter esse efeito 102.
Por sua vez, a eutansia passiva consiste na omisso mdica de meios idneos
para manter ou alongar a vida de um paciente, cujo fim est a chegar, da resultando a
morte antecipada, 103 como o caso por exemplo, da renncia a uma interveno cirrgica.

97
Jorge de FIGUEIREDO DIAS , A ajuda morte , ob.cit., p.203.
98
Este conceito tem a sua origem no grego eu (boa) e thanatos (morte) significando, de acordo com a sua
etimologia boa morte. Muitos advogam que ter sido o filsofo FRANCIS BACON o criador desta palavra na
sua obra Histria Vitae et moris.Todavia a THOMAS MORE, na sua imortal Utopia que atribudo o mrito
de ter estabelecido os elementos estruturantes do conceito tal como o conhecemos na atualidade.
99
Claus ROXIN, A apreciao jurdico-penal da eutansia, in Revista Brasileira de Cincia Criminal,
vol.32, 2000, p.10.
100
Neste sentido, Cf. Helena MOURO, Eutansia passiva e dever mdico de agir ou omitir em face do
exerccio da autonomia tica do paciente. Resposta jurdico penal a uma coliso de valores
constitucionais in Revista Portuguesa de Cincia Criminal, Ano 16, 2006, p.35 e ss..
101
Jorge de FIGUEIREDO DIAS, A ajuda mdica morte: uma considerao jurdico penal, in Revista
Brasileira de cincias Criminais, So Paulo, vol.100, (2013), p.21.
102
Teresa QUINTELA DE BRITO/ Paulo Saragoa da MATA/Joo Curado NEVES/Helena MOURO, Direito Penal.
Parte Especial: Lies, Estudos e casos, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, p.43.
103
Helena MOURO, Eutansia passiva e dever mdico, ob.cit., p.35 e ss.

56
precisamente no contexto da eutansia passiva que emergem as dvidas acerca
da similitude do testamento vital com este tipo de eutansia. Contudo, a resposta parece
simples.
Sabendo que o testamento vital o documento que permite ao paciente recusar
previamente determinados tratamentos ou intervenes mdicas, tendo em vista o
momento em que se encontre numa situao terminal, sob um estado permanente de
inconscincia ou uma leso cerebral irreversvel que impeam a pessoa de recuperar a
capacidade de tomar decises e de se autodeterminar, e, estando aqui em causa a
autorizao ou a realizao de tratamentos desproporcionados que possam vir a configurar
um encarniamento teraputico, parece-nos bvio no se tratar aqui de uma questo de
eutansia, ainda que passiva.
No quadro acima descrito, no existe nenhum tipo de conduta, ativa ou omissiva,
por parte do mdico com o intuito de antecipar a morte. Existe sim, o aceitar da morte por
parte do doente, como algo inevitvel e como um fenmeno natural. Mesmo nos casos, em
que estamos perante a recusa de tratamentos teis (v.g. o caso da recusa de transfuso de
sangue por uma testemunha de Jeov), tambm aqui no podemos afirmar tratar-se de um
caso de eutansia passiva mas to-somente o garantir do respeito pelos direitos
fundamentais do doente, nomeadamente, o respeito pela sua vontade, liberdade,
autodeterminao, garantindo-lhe a proibio de tratamentos mdicos realizados contra a
vontade do paciente que, a serem realizados constituem um tipo ilcito punvel luz do
artigo 156 C.P.104
Outra garantia de que o testamento vital no conduz eutansia nos, dada pelo
legislador portugus ao redigir o artigo 5 da Lei n 25/2012 de 16 de Julho que garante, a
impossibilidade de se redigir diretivas antecipadas de vontade que, ipsis verbis, sejam
contrrias ordem pblica ou determinem uma atuao contrria s boas prticas mdicas
ou cujo cumprimento possa provocar deliberadamente a morte no natural e evitvel [o que
afasta inequivocamente a possibilidade de eutansia ativa], tal como prevista nos artigos
134105 e 135106 do C.P.

104
Artigo 156 Cdigo Penal Intervenes e tratamentos mdico - cirrgicos arbitrrios As pessoas
indicadas no artigo 150 [entendendo-se aqui o mdico ou outra pessoa legalmente autorizada] () [se]
realizarem intervenes ou tratamentos sem consentimento do paciente so punidas com pena de priso at
trs anos ou com pena de multa.
105
Artigo 134 Cdigo Penal Homicdio a Pedido da Vitima Quem matar outra pessoa determinado por
pedido srio, instante e expresso que ela lhe tenha feito punido com pena de priso at trs anos.

57
Os citados artigos, embora no se referindo diretamente eutansia, manifestam
claramente a ideia que o abreviar intencional da vida do doente passvel de configurar
uma conduta tipificada como crime, ainda que o agente atue a pedido expresso do doente
com o intuito de lhe tirar o sofrimento.
Do exposto no artigo 5 da Lei n 25/2012 resulta ainda, sem qualquer margem
para dvidas, que est completamente vedado, sob pena de inexistncia da diretiva, o
pedido expresso de eutansia por parte do paciente, por tal pretenso ser, luz do nosso
ordenamento jurdico, contrria lei, pelo facto de a prtica da eutansia ser, com base nos
supra citados artigos, altamente punvel.
Tambm a nossa Constituio da Repblica Portuguesa, ao consagrar como
princpio basilar do nosso Estado de Direito Democrtico a dignidade da pessoa humana,
bem como o direito vida e integridade fsica e moral (artigos 24, n.1, e 25, n.1, do
C.R.P), consolidando-os como direitos altamente inviolveis, est, de forma expressa, a
proibir a prtica da eutansia.
Desta forma, a nossa lei fundamental, ao afirmar que a vida humana inviolvel,
est a aludir aos critrios normativos definidores da vida e da morte, que, embora
alicerados em conhecimentos cientficos permanentemente renovados, devem estar em
conformidade com a Constituio. Logo, est claramente a vedar qualquer possibilidade de
fundamentao legal da eutansia. At porque, a proteo da existncia vivente107significa,
num primeiro sentido, o direito a no ser morto, de no ser privado da vida, da a existncia
de expresses deste direito, como so tipicamente a punio penal do homicdio (artigo
131 do C.P), homicdio a pedido da vtima (artigo 134 do C.P) e incitamento ao suicdio
(artigo 135 do C.P), a fim de garantir a proteo de vida contra ataques ou ameaas de
terceiros108.
Ainda a respeito, tambm o CDOM probe e condena a prtica de eutansia ao
afirmar no seu artigo 57 que ao mdico vedada a ajuda ao suicdio, eutansia e
distansia.

106
Artigo 135 Cdigo Penal Incitamento ou ajuda ao suicdio Quem incitar outra pessoa a suicidar-se,
ou lhe prestar ajuda para esse fim, punido com pena de priso at trs anos, se o suicdio vier efetivamente
a ser tentado ou a consumar-se.
107
GOMES CANOTILHO /Vital MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada , ob.cit, p.447 e ss.
108
Idem.

58
Um ltimo argumento pertence a FARIA COSTA109. Entende o conceituado penalista
que as diretivas antecipadas de vontade constituem uma soluo a adaptar dada a
distncia temporal que intercede entre a verdadeira e real manifestao de vontade e o
momento em que aquela precisa vontade vai ser percebida, interpretada e realizada. O
autor, com esta afirmao, pretende concluir que s apenas perante a concreta situao
que o individuo poder aferir se ou no sua vontade pedir que lhe seja concedida uma
morte suave nunca, o podendo fazer num cenrio meramente hipottico, como o caso das
diretivas antecipadas.
Isto posto, e assumindo como irrefutveis os argumentos apresentados
consideramos com toda a certeza que o regime consagrado pela Lei n 25/2012 de 16 de
Julho, com base no ordenamento jurdico em que se insere, pelos valores constitucionais da
proteo da vida como princpio inerente dignidade humana, no constitui, de todo, uma
porta (aberta) para a eutansia. No s pelo facto de ambos os institutos assentarem em
pressupostos diferentes, como pelo longo percurso que haver a percorrer para que, no
nosso ordenamento jurdico, se venha a legislar sobre a eutansia.

109
Jos de FARIA COSTA, ob.cit, p.145.

59
CONCLUSO

Nos passos introdutrios do nosso trabalho, elabormos uma breve resenha sobre
as principais transformaes que se fizeram sentir na relao mdico-paciente, partindo de
vrios diplomas internacionais, o que nos permitiu concluir que a superao da tradicional
medicina de carter paternalista, de total sujeio do paciente aos desgnios mdicos, deu
lugar a um paradigma de ao mdica baseada na livre vontade do paciente, reforando o
seu envolvimento nas questes do foro mdico que se lhe coloquem, tornando-o, por
conseguinte, o sujeito mais ativo e participativo no mbito daquela relao.
Por essa razo, tornou-se imperioso reconhecer o respeito pelo exerccio da
autonomia e da autodeterminao a qualquer pessoa maior, capaz, que, de forma livre,
manifeste o seu consentimento (ou dissentimento), depois de devidamente informado, para
um determinado ato mdico. Porm, a questo coloca-se relativamente queles pacientes
que, em fase terminal ou irreversvel, impedidos de expressar a sua vontade quanto aos
tratamentos a que desejam ou no ser submetidos, uma vez que os limites da utilizao da
cincia e tecnologia na medicina ferem, muitas das vezes, aquilo que tica e
humanamente aceitvel, em que o tratar se confunde muitas vezes com a manuteno a
todo custo daquilo que se considera viver (artificialmente).
Foi precisamente para dar resposta a este tipo de situaes que se sentiu a
necessidade de se positivar uma lei que consolidasse e garantisse ao paciente o direito de
manifestar a sua vontade antecipada quanto a tratamentos e intervenes mdicas que
deseje ou no submeter-se, caso venha a padecer de uma doena que o impossibilite de se
manifestar. Foi precisamente neste contexto que se aprovou, no nosso direito interno, o
instituto do testamento vital, pela Lei n 25/2012 de 16 de Julho.
Assim, testamento vital, no nosso ordenamento jurdico, apresenta-se como uma
figura relativamente nova, pese embora fosse j um instituto referncia a nvel
internacional. Razo pela qual nos propusemos a percorrer a dimenso da figura nos vrios
ordenamentos internacionais, a fim de, com base na experincia estrangeira, melhor se
compreender a dimenso da figura no nosso direito interno.
O testamento vital assume-se ento como um instrumento incontornvel de
preservao e valorizao jurdicas da autonomia humana, perante situaes to concretas
e, ao mesmo tempo, delicadas, como sejam as situaes de fim de vida em caso de estados

60
irreversveis ou permanentes de doena. Este, em prima facie, apresenta-se como meio que
reconhece e valoriza a autonomia e autodeterminao do paciente sobre a possvel
interveno mdica, assumindo-se, por isso, como um irredutvel e incontornvel meio de
garantir a dignidade da pessoa humana.
O legislador portugus, ao positivar este instituto no nosso direito interno,
conferiu-lhe duas modalidades: as diretivas antecipadas de vontade e/ou o procurador de
cuidados de sade. Desta forma, seja em qualquer uma destas modalidades, ou em ambas,
no mesmo documento, o testamento vital serve para dignificar a autonomia do poder
decisrio do indivduo, ao permitir que as disposies antecipadas de vontade do paciente
sejam seguidas num momento ulterior quele em que as manifestou, estando o mdico
vinculado ao seu cumprimento sempre que estas cumpram os requisitos e limites impostos
pela lei, conferindo ainda ao paciente a possibilidade de nomear um procurador de
cuidados de sade para que tome decises por si, com base naquela que seria a sua
vontade.
Ainda assim, a positivao deste documento no nosso direito no foi unnime, ao
ponto de a corrente mais tradicionalista ver no documento uma porta aberta para a
eutansia. Contudo, como tivemos oportunidade de referir, no h qualquer fundamento
para que se veja no testamento vital uma possvel eutansia. Desde logo, por no haver
qualquer ponto de contacto entre estes dois institutos e, principalmente, por aquela ltima
no reconhecer qualquer base legal que a fundamente.
Assim, o testamento vital pe em destaque uma nova realidade a que muitos
chamam de dignidade na morte. Ningum deseja morrer em sofrimento atroz, ou viver
num permanente e irreversvel estado de inconscincia ou indiferena, nem ser mantido
vivo por mquinas, quando toda a esperana de cura se perdeu. Cada um tem o direito de
desejar para si prprio um fim de vida digno, vivendo os seus ltimos dias de acordo com a
sua vontade. ento mediante a manifestao dessa vontade do doente por via do
testamento vital que se pode alcanar aquela dignidade. Mais importante que prolongar a
vida respeitar o doente enquanto pessoa, permitindo-lhe uma interveno ativa no
processo de sua morte. Assim, no nosso entender, o testamento vital no deve ser visto
como um pedido de morte, mas antes como uma exigncia legtima do direito dignidade
e um respeito pela autonomia do paciente.

61
BIBLIOGRAFIA

BIBLIOGRAFIA FSICA:

ARNALDO, Morac Pinelli, Libert di curarsi e revalenza delle decisioni di fine


vita, in: Rivista di direto Civile, Padova: Cedam, Ano 57, n5, Setembro- Outubro, 2011;
ANDRADE, Manuel da Costa, Comentrio Conimbricense ao Cdigo Penal, Parte
Especial, Tomo I, artigos 131 a 201, Coimbra, Coimbra Editora, 2012;
ANDRADE, Manuel da Costa, Consentimento e Acordo em Direito Penal:
(Contributo para a Fundamentao de um Paradigma Dualista), Coimbra, Coimbra Editora,
2004;
ANDRADE, Manuel da Costa, Consentimento em Direito Penal O Consentimento
Presumido in: Revista Portuguesa de Direito Criminal, Ano 14, n 1 e 2, Janeiro Junho
de 2004;
ARAJO, Lia Esteves Borges de, O Testamento Vital em Portugal: Reflexo
jurdico- dogmtica, Dissertao Apresentada no mbito do 2 Ciclo de Estudos em
Direito, Universidade Catlica Portuguesa, sob orientao da Dra. Zita Lobo Xavier,
Porto, 2012;
BALLARINO, Tito, Is a conflict rule for living wills end euthanasia needed?,
Yearbook of Private International Law, Vol. 8, 2006;
BLANCO, Jaime Zabala, Autonomia e instrucciones previas: un anlisis
comparativo de ls legislaciones autnomas del Estado Espaol, Universidade Cantabria.
Disponivel em: http://www.tesisenred.net/TDX/TDR_UC/TESIS/AVAILABLE/TDR-
0123108-125532//TesisJZB.pdf ;
BRITO, Antnio Jos dos Santos de / RIJO, Jos Manuel Subtil, Estudo Jurdico da
Eutansia da Eutnasia emPortugal Direito Sobre a Vida ou Direito de Viver?,
Coimbra, Almedina, 2000
BRITO, Teresa Quintela de, et. Ali, Direito Penal, Parte Especial: Lies, Estudos
e casos, Coimbra, Coimbra Editora, 2007;
BRONZE, Fernando Jos Pinto, A Metodonomologia entre a semelhana e a
diferena, Studia Iuridica, 3, Coimbra, Coimbra Editora, 1994;

62
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes/ MOREIRA, Vital, Constituio da Repblica
Portuguesa Anotada, Vol.1, Coimbra, Coimbra Editora, 2007;
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes, Direito Constitucional e Teoria da
Constituio, 7 edio, Coimbra, Almedina, 2000;
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes, Estudos sobre Direitos Fundamentais, 2
edio, Coimbra, Coimbra Editora, 2008;
CARDIGOS, Ana Filipa Valrio, Testamento Vital: uma vontade manifestada,
Dissertao de Mestrado no mbito de Cincias Jurdico- Criminais da Universidade de
Coimbra, sob orientao do Professor Doutor Jos de Faria Costa, Coimbra, 2009;
CASAL, Cludia Neves, Homicdio Privilegiado por Compaixo, Coimbra,
Coimbra Editora, 2004;
CANTOR, Norman L., Advance Directives and the persuit of death with dignity,
Bloomington, Indianapolis: Indiana University Press, 1993;
COMTE- SPONVILLE, Andr, Deve a eutansia ser legalizada?, 1 edio, Porto,
Campo das Letras, 2005;
CONSELHO NACIONAL DE TICA PARA AS CINCIAS DA VIDA, Aspetos ticos dos
Cuidados de Sade relacionados com o final da vida, Vol.5;
COSTA, Jos de Faria/GODINHO, Ins, As novas questes em torno da vida e da
morte em Direito Penal- uma perspetiva integrada, Coimbra, Coimbra Editora, 2011;
COSTA, Jos de Faria, O fim da vida e o Direito Penal in: Linhas de Direito
Penal e de filosofia: alguns cruzamentos reflexivos, Coimbra, Coimbra Editora, 2005;
DADALTO, Luciana, Biotica e Diretivas Antecipadas de Vontade,1 edio,
Coleo Biotica, Editora Prismas, 2014;
DADALTO, Luciana, Histria do Testamento Vital: entendendo o passado e
refletindo sobre o presente, Mirabilia Medicinae, Janeiro-Junho, 2015;
DADALTO, Luciana, Testamento Vital, 2 edio, Rio de Janeiro, Lumun Juris,
2013;
DADALTO, Luciana, Distores acerca do Testamento Vital no Brasil ou o
porque necessrio falar sobre uma diretiva antecipada de vontade do doente terminal,
Revista de Biotica y Derecho, n 28, Mayo, 2013;

63
DIAS, Cludia Isabel Oliveira, A eutansia: os trilhos litigantes entre o direito a
uma morte digna e o direito vida: perspetiva jurdico-penal, Dissertao de 2 Ciclo de
Estudos em Direito, rea de especializao em cincias jurdico-forenses, apresentada
Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, sob a orientao de Vera Lcia Raposo,
Coimbra, 2013;
DIAS, Jorge de Figueiredo, A ajuda morte: uma considerao jurdico-
penal in: RLJ, Coimbra, n3949, Maro-Abril, 2008;
DIAS, Jorge de Figueiredo, Comentrio Conimbricense ao Cdigo Penal, Parte
Especial, Tomo I, Artigos 131 a 201, 2 edio, Coimbra, Coimbra Editora, 2012;
DIAS, Jorge de Figueiredo, Direito Penal, Questes Fundamentais- A doutrina
Geral do Crime, Tomo I, 2 edio, Coimbra, Coimbra Editora, 2003;
DUGET, Anne-Marie, Actions pour la sanit et l recherche medical en faveur
des personnes vulnerables et des pays emergentes, in Les tudes Hospitaliers, 2012;
EMANUEL, J. Ezekiel/ EMANUEL, Linda, Living wills: past, present and the future,
in the Journal of Clinical Ethics, Hogerstown, Vol.1, n1, 1990;
FERREIRA, Nuno, A eutansia: entre o debate jurdico e a evoluo da opinio
pblica, Coimbra, Coimbra Editora, Centro de Direito Biomdico, 2008;
FERREIRA, Valter Pinto, Os problemas inerentes regulamentao da
eutansia, Scientia Juridica, Revista de Direito Comparado e Brasileiro, Tomo 62, n 33,
Janeiro- Abril, 2013;
FERREIRINHA, Fernando Neto, Cdigo Notariado, Anotado, Coimbra, Almedina,
2014;
FLRE- VALDS, Joaquim Arce, La incapacidade eventual de autogobierno y las
declaraciones antecipadas ( la tutela del siglo XXI), Vol.1, Estudios Juridicos en
Homenage al Profesor Luis Diez -Picazo: Derecho Civil (Parte Geral), Madrid, Thonson
Civitas, 2003;
GODINHO, Adriano Marteleto, Diretivas Antecipadas de Vontade: Testamento
Vital, Mandato Duradouro e a sua admissibilidade no ordenamento jurdico brasileiro,
RIDB, Ano 1, n2, 2012;
GONZLEZ, Jos Alberto, Testamento Vital e Procurador de Cuidados de Sade,
Lisboa, Quid Iuris, 2013;

64
JACKSON, Emily, Debating Euthanasia, Oxford, UK: Portland, USA: Hart
Publishing, 2012;
JARDIM, Mnica, O notrio em Portugal, na Europa e no Mundo, Texto
Policopiado da interveno apresentada em Macei, no dia 21 de Outubro de 2004, no
XXXI, Encontro de Oficiais de Registos de imveis no Brasil;
LEITO, Lus Manuel Telles de Menezes, Eutansia e Testamentos Vitais: Live
and let die? in: Centenrio do nascimento do Professor Doutor Paulo Cunha: Estudos
em Homenagem/ Coord. Antnio Menezes Cordeiro, Coimbra, Almedina, 2012;
LOUREIRO, Joo Carlos, Os rostos de Job: tecnocincia, direito, sofrimento e
vida, Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra;
LOUREIRO, Joo Carlos, A metfora do vegetal ou metfora do pessoal-
Consideraes jurdicas em torno do estado vegetativo crnico, Cadernos de Biotica,
n8, Coimbra,1994;
MELO, Carlos Dias, O consentimento informado: como mediador razovel da
relao profissional de sade doente, 1 edio, Coimbra, Formasau, Dossier Sinais
Vitais, 2003;
MORO, Helena, Eutansia passiva e dever mdico de agir ou omitir em face do
exerccio da autonomia tica do paciente in Revista Portuguesa de Cincia Criminal,
Ano 16, n1, 2006;
MOREIRA, Mayana Sales, Testamento Vital: uma anlise da extenso da sua
eficcia s situaes diversas da terminalidade da vida, Universidade Federal da Bahia;
MUMBY, James, Consent to treatment: children and the inconpetence patient, in
Principles of Medical Law, (Oxford: Oxford University Press), 2004;
NEGRI, Stefania, Self- determiantion, dignity, and life care, Regulating
Advanced Directives, in: International and Comparative, Perspetiv, Leiden, Martinus,
Nijhoff, 2011;
NEVES, Antnio Castanheira, A evoluo e o Direito, in Digesta, Escritos acerca
do direito do pensamento jurdico, da sua metodologia e outros, Vol,1, Coimbra, Coimbra
Editora, 1995;
NETO, Ana Isabel Dias de Castro, A evoluo do Testamento Vital, Dissertao
de Candidatura ao grau de Mestre em Medicina- Legal, submetida ao Instituto de Cincia
Biomdicas de Abel Salazar da Universidade do Porto, sob orientao do Dr. Rui Nunes;

65
NUNES, Rui, / REGO, Guilhermina Duarte Ivone, Eutansia e outras questes
ticas no fim da vida, Coletnea Biotica Hoje, XVII, Associao Portuguesa de
Biotica;
NUNES, Rui / PEREIRA, Helena, Testamento Vital, Coimbra, Almedina, 2011;
NYS, Herman, La Convencion Europea de Bioetica objetivos, princpios rectores
y posibles limitaciones, in: Revista de Derecho y Genoma Humano, 12, 2002;
OLIVEIRA, Guilherme de, O acesso dos menores aos cuidados de sade, in:
RLJ, Ano, 132, Maio, 1999;
OLIVEIRA, Guilherme de / PEREIRA, Andr Dias, Livro prtico sobre
consentimento informado, Centro de Direito Biomdico, Coimbra, Coimbra Editora, 2006;
OLIVEIRA, Nuno, Manuel, O direito geral de personalidade e a soluo do
dissentimento, Ensaio sobre um caso de Constitucionalizao, do Direito Civil,
Coimbra, Coimbra Editora, 2002;
PEREIRA, Andr Dias, O consentimento informado na experincia europeia in:
Estudos avanados de Direito Digital, Cord. Cintya Rosa Pereira, Campus Jurdico, So
Paulo, 2014;
PEREIRA, Andr Dias, Diretivas Antecipadas de Vontade em Portugal, in
Revista Julgar, Edio Especial, Julho, 2014;
PEREIRA, Andr Dias, Direitos dos Pacientes e Responsabilidade Mdica,
Coimbra, Coimbra Editora, Fevereiro, 2015;
PEREIRA, Andr Dias, Cidadania no fim de vida: o Testamento de Paciente e o
Procurador de Cuidados de Sade, in: Revista do Direito Mdico e da Sade, Ano VI,
n20, 2Semenstre, 2010;
PEREIRA, Andr Dias, O Consentimento Informado na Relao Mdico
Paciente (Estudos de Direito Civil), Coimbra, Coimbra Editora, 2004;
PEREIRA, Andr Dias, Declaraes Antecipadas de Vontade: meramente
indicativas ou vinculativas? Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor, Jorge de
Figueiredo Dias, org. Manuel da Costa Andrade, Maria Joo Antunes e Susana Aires de
Sousa, Coimbra, Coimbra Editora, 2009;
RAPOSO, Vera Lcia, Diretivas Antecipadas de Vontade: em busca da lei
perdida, Revista do Ministrio Publico, Janeiro Maro, 2011;

66
RAPOSO, Vera Lcia, No dia em que a morte chegar (decifrando o regime
jurdico das DAV) , Revista Portuguesa do Dano Corporal, 24, 2013;
RIBAS, Lus Costa, Testamento Vital: o direito dignidade in: Boletim Ordem
dos Advogados, n115, Junho de 2014;
RIBEIRO, Geraldo Maciel Rocha, Direito Autodeterminao e Diretivas
Antecipadas: o caso Portugus, in: Lex Medicinae, Revista Portuguesa de Direito da
Sade, Ano 10, n19,2013;
RIBEIRO, Geraldo Maciel Rocha, A proteo do Incapaz adulto no Direito
Portugus, Coimbra, Coimbra Editora, 2010;
RODRIGUES, Joo Vaz, O consentimento informado para o ato mdico no
ordenamento jurdico portugus (elementos para o estudo da manifestao da vontade do
paciente), Coimbra, Coimbra Editora, 2001;
ROXIN, Claus, A apreciao jurdico- penal da Eutansia, in: Revista
Brasileira de Cincia Criminal, Vol.32, 2000;
SANCHEZ- CARO, Javier, Instrucciones previas en Espaa: aspetos bioticos,
juridicos y prticos, Albalote Granada: Comares, 2008;
SANTOS, Laura Ferreira dos, Testamento Vital- o que ? Como elabor-lo?
Sextante Editora, 2011;
SANTOS, Laura Ferreira dos, Ajudas-me a morrer? A morte assistida na cultura
ocidental do sculo XXI, Sextante Editora, 2009;
SASS, Hans - Martin, Advance Directives and Surrugate decision making in health
care: United Stats, Germany and Japan, XV, 1998;
SEOANE, Jos Antnio, Planificacon anticipada de la atencon e instruciones
previas en Espaa, in: Revista Julgar, Edio Especial, Coimbra, Coimbra Editora, 2014;
SOUSA, Rabindranath Capelo de, O direito Geral de Personalidade, Coimbra,
Coimbra Editora, 1995;
VAZ PATTO, Pedro, A eutansia em face da Constituio da Repblica
Portuguesa, Direito e Justia, Lisboa, Universidade Catlica Portuguesa, Tomo 2, Vol.16,
2002
VAZ PATTO, Pedro, Testamento Vital, Porta aberta para a eutansia, Ao
Mdica, rgo e propriedade da A.M.C.P, Ano LXXIII, n2, Junho 2009;

67
VTOR, Paula Tvora, O apelo de Ulisses O novo regime do Procurador de
Cuidados de Sade na Lei Portuguesa, in: Revista Julgar, Edio Especial, Coimbra,
Coimbra Editora, 2014;
VTOR, Paula Tvora, Procurador para cuidados de sade. Importncia de
um novo decisor, in: Sep. Lex Medicinae, Revista Portuguesa de Direito da Sade,Vol.1,
n1, 2004.

68
BIBLIOGRAFIA ON LINE

- Jornal pblico
www.publico.pt/sociedade/noticia/um-ano-depois-o-que-conhecem-os-portugueses-do-
testamento-vital
- Asociacin Federal Derecho a Morir Dignamente
http://www.eutanasia.ws
- Dirio mdico.com
www.diariomedico.com
- Comit Consulatif National dEthique Pour les Sciences de la Vie et de la Sant
http://www.ccne-ethique.fr/fr/publications/avis-concent-la-proposition-de-resolution-sur-
lassistante-aux-mouransts-adoptee-le-25
- Legifrance.gouv.fr- Le Service Publique de laccs au droit
http://www.legifrance.gouv.fr/affichcode.do?cidTexte=Legitext00006072665&datetexte=2
0121218
- Legislation. Gov.uk
http://www.legislation.gov.uk./ukpga/2005/9/contents
https://www.gov.uk/power-of-attorney/overview
-Assiciazione Lucaciscioni- Il caso giuridico di Piergiorgio Welby
Http://www.associazionelucacoscioni.it/il-caso-giuridico-di-piergiorgio-welby
- Imprensa oficial brasileira
www.imprensa oficial.com.br
http://www.imprensaoficial.com.br/PortalIO/download/pdf/Constituicoes_declaracao.pdf
- Testamento vital
http://testamentovital.com.br/wp-content/uploads/2014/07/sentenca-ACP-testamento-
vital.pdf
- Procuradoria geral Distrital de Lisboa
www.pgdlisboa.pt
- Ordem dos Mdicos Portugueses
http://www.ordemdosmedicos.pt

69
RESENHA LEGISLATIVA

- Cdigo Civil Portugus DL n. 47344/66, de 25 de Novembro, na verso atualizada


pela Lei n 150/2015 de 10de Setembro;
- Cdigo Deontolgico da Ordem Dos Mdicos- Decreto-Lei n. 282/77, de 5 de Julho,
com as alteraes introduzidas pelos Decretos-lei n. 326/87, de 01 de Setembro e n.
217/94, de 20 de Agosto
- Cdigo Penal Portugus- Decreto-lei 48/95, de 15 de Maro, na verso atualizada pela
Lei 110/2015 de 26 de Agosto;
- Conveno para a Proteo dos direitos do Homem e da Biomedicina Ratificado
pelo Decreto do Presidente da Repblica, n 1/2001, de 20 de Fevereiro, de 3 de Janeiro,
publicado no Dirio da Repblica, I Serie-a, n. 2/2001;
- Constituio da Repblica Portuguesa- Decreto 10 de Abril de 1976, na verso
atualizada pela Lei n 1/2005 de 12 de Agosto;
-Lei de Bases da Sade- Lei n. 48/90, de 24 de Agosto, com as alteraes introduzidas
pela Lei n. 27/2002, de 8 de Novembro;
- Lei do Testamento Vital- Lei n 25/2012 de 16 de julho;
- Portaria do Registo Nacional do Testamento Vital- Portaria n96/2014, na primeira
alterao conferida pela Portaria 104/2015 de 15 de Maio;
- Ley 41/2002 de 14 de Novembro Lei reguladora da autonomia do paciente, direitos e
obrigaes em matria de informao e documentao clnica;
- Real Decreto 124/2007 de 2 de Fevereiro Registo Nacional de Instrues Prvias;
- Parecer n 26 CCNE de 24 de Junho Comit Consulatif National dEthique pour les
Sciences de la Vie et de la Sant;
- Code de Sant Publique Franais;
- Mental Capacity Act;
- Codice di Deontologia Medica Italiano;
-Constituio Federativa do Brasil;
- Cdigo Civil Brasileiro;

70