EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO

DA 2 VARA CVEL DA COMARCA DE RIO DE JANEIRO/RJ

Processo n. (...)

CONDOMNIO BOSQUE DAS ARARAS, j qualificado nos

autos em epgrafe, por seu advogado (...), OAB/MG (...),
procurao anexa, com escritrio estabelecido na Rua dos
Juristas, n. 7, Bairro dos Causdicos, Rio de Janeiro/RJ (local
onde receber as intimaes), vem, respeitosamente, perante
V. Exa., apresentar
CONTESTAO
ao pedido inicial ajuizado por JOO DA SILVA, tambm j
qualificado nos autos, nos seguintes termos:
I Das alegaes do autor
Argumenta o autor, em sntese, que, no dia XX/XX/XXXX,
caminhava pela calada de certa rua no municpio do Rio de
Janeiro/RJ, quando, repentinamente, foi atingido na cabea
por um pote de vidro, supostamente lanado da janela do
apartamento 601 de um edifcio do Condomnio Bosque das
Araras.

Aduz, ainda, que, em decorrncia do impacto ocasionado pelo

pote de vidro, o autor teria desmaiado e sido levado socorro
mdico, no Hospital Municipal X, local onde foi submetido a
cirurgia e internado por 30 (trinta) dias. Aps a alta hospitalar,
o autor, como declara, sentiu-se mal e voltou ao Hospital X,
oportunidade em que teria ali sido constatada a necessidade de
realizao de nova cirurgia, em decorrncia de uma infeco no
crnio causada por uma gaze cirrgica deixada no seu corpo
quando da primeira cirurgia.

Narra o autor, por fim, que caminhoneiro autnomo que tem

como principal fonte de renda a contratao de fretes, e,
quando de sua primeira internao, que durou 30 (trinta) dias,
sofreu prejuzo de R$20.000,00 (vinte mil reais), pois deixou
de executar contratos j negociados. Alega o autor, ademais,
que, durante o perodo da segunda internao, que durou mais
30 (trinta) dias, suportou prejuzo cessante no importe de
R$10.000,00.

Ante o exposto, o autor requer a reparao pelos danos

sofridos, alegando que a integralidade destes consequncia
da queda do pote de vidro do condomnio, na cifra de
R$30.000,00 (trinta mil reais), a ttulo de lucros cessantes, e,
ainda, 50 (cinquenta) salrios mnimos a ttulo de danos
morais, pela suposta violao de sua integridade fsica.

II Da preliminar de ilegitimidade passiva

Antes de proceder escorreita impugnao aos argumentos
meritrios da presente demanda, cumpre-nos suscitar,
preliminarmente, a incapacidade do ru para figurar no polo
passivo da ao.

Isso porque, conforme extrai-se da exordial, o ato ilcito sob o

qual se funda a demanda a queda de um pote de vidro de um
dos apartamentos de um prdio administrado pelo ru, objeto
que, por infortnio, teria atingido a cabea do autor, razo pela
qual este pretende obter, contra o ru, reparao civil por tal
ato ilcito.

Todavia, o direito de pleitear tal reparao, como sabido, deve

ser exercido contra o habitante do prdio - ou parte dele - do
qual caia ou seja lanada coisa em lugar indevido, e no contra
o proprietrio deste, ou, sequer, contra o condomnio que
administre o referido prdio.

A cognio acima decorre de expressa literalidade do Cdigo

Civil:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. (...) Art. 938. Aquele
que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano
proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em
lugar indevido.
Dessa forma, v-se prejudicada a presente demanda quanto ao
ru, em razo de ilegitimidade passiva (NCPC, art. 337, XI),
razo pela qual o ru, de antemo, em cumprimento ao
art. 339 do NCPC, pleiteia sua substituio do polo passivo da
lide por:
FULANO DE TAL, brasileiro, solteiro, nascido no dia
XX/XX/XXXX, no Rio de Janeiro/RJ, filho de Tcio da Silva e
Maria Semprnia Soares, e-mail fulanodetal@hotmail.com,
residente na Rua (...), n. (...), apartamento n. 601, Bairro
(...), Rio de Janeiro/MG,
o qual, conforme cpia de contrato de locao anexo, o
legtimo possuidor do apartamento do qual caiu ou foi lanado
o objeto que teria atingido o autor e lhe causado danos
materiais e morais.

III Do mrito
Em homenagem ao princpio da eventualidade (NCPC, art.
335, caput), caso no seja acolhida a preliminar de
ilegitimidade passiva acima, o ru passa impugnao do
mrito da demanda e exposio das razes de fato e de direito
com que impugna os pedidos pretendidos pelo autor.
III. I Da impugnao ao pedido de indenizao
material por lucro cessante
Como relatado, argumentou o requerente que, aps a alta da
internao da primeira cirurgia, retomou sua funo como
caminhoneiro, realizando novos fretes. Contudo, como narrou,
vinte dias aps seu retorno s atividades laborais, sentindo-se
mal, voltou ao hospital, onde, ento, foi constatada a
necessidade de realizao de uma segunda cirurgia, em
decorrncia de uma infeco no crnio causada por uma gaze
cirrgica deixada no seu corpo por ocasio da primeira
cirurgia.

Requereu, em virtude do lucro cessante do primeiro perodo

em que ficou internado (cuja internao se deu em razo da
queda do pote de vidro), R$20.000,00 (vinte mil reais), e, pelo
segundo perodo de internao, R$10.000,00 (dez mil reais), a
ttulos de danos materiais.
Contudo, cumpre-nos anotar que no incumbe ao ru ressarcir
o autor pelo prejuzo sofrido pelo ru quando da segunda
internao, porquanto essa segunda internao foi necessria,
to somente, em virtude de erro mdico hospitalar cometido
no primeiro perodo em que o autor ficou internado.

Logo, incumbiria ao autor pretender do estabelecimento

hospitalar ou do mdico que o atendeu a reparao por tal ato
ilcito, e no do ru, o qual no concorreu de maneira dolosa,
culposa ou sequer objetiva pelo agravamento dos danos
sofridos pelo autor, no havendo falar, pois, em nexo causal do
ilcito quanto ao ru, mas sim quanto ao mdico que o operou,
respondendo, este, objetivamente pelo dano que causou.

Nesse sentido:

INDENIZAO. DANOS MORAIS E MATERIAIS. ERRO

MDICO (...) ESQUECIMENTO DE COMPRESSA DE GAZE
(...) RESPONSABILIDADE OBJETIVA. NEXO CAUSAL (...) Os
conflitos entre hospital e paciente devem ser examinados sob a
gide da responsabilidade civil objetiva, sendo que para o
reconhecimento do dever de indenizar do hospital necessrio
verificar a existncia do dano e do nexo causal entre o
procedimento realizado pelos mdicos e o dano sofrido pelo
paciente, independente da demonstrao de culpa do hospital
(TJMG - proc. 1.0344.07.039333-7/002, Rel. Des. Irmar
Ferreira Campos, DJ de 10/12/2009) .

III. II Da impugnao aos valores de dano material

Ademais, sem prejuzo do acolhimento da impugnao acima,
o ru tambm impugna todos os valores pretendidos pelo autor
a ttulo de danos materiais. que, em que pese as alegaes do
autor, no restou comprovado que este, nos perodos em que
ficou internado, cumpriria contratos de fretes no importe de
R$30.000,00.

Assim, inexistindo nos autos prova do lucro cessante oriundo

do dano sofrido, demonstra-se invivel a concesso do
exorbitante montante de R$30.000,00, originalmente
pretendido pelo autor a ttulo de reparao material, sob pena
de enriquecimento ilcito, porquanto, como demonstrado por
documento anexo (dados oficiais do SINE Site Nacional de
Empregos), a remunerao mensal do profissional
caminhoneiro varia de R$1.270,52 R$2.678,65, mdia
salarial muito aqum daquela alegada pelo autor.

III. III Da impugnao ao dano moral

Por fim, tambm sem prejuzo da impugnao ao pedido de
dano material, bem como da impugnao ao valor deste,
convm, na ocasio, impugnar, igualmente, o dano moral
supostamente sofrido pelo autor.

que, como assevera Carlos Roberto Gonalves:

(...) Dano moral o que atinge o ofendido como pessoa, no

lesando seu patrimnio. leso de bem que integra os direitos
da personalidade, como a honra, a dignidade, a intimidade, a
imagem (...) e que acarreta ao lesado (...) tristeza, vexame e
humilhao (...) (GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil
brasileiro, volume 4: responsabilidade civil 7. Ed. So
Paulo: Saraiva, 2012, verso digital, p. 353) .

Nesse prisma, percebe-se que, para a configurao do dano

moral, h a necessidade de leso um dos direitos da
personalidade, tais como a honra, a dignidade, a intimidade ou
a imagem, o que, data venia, no h no presente caso,
notadamente porque o autor, como dito, sequer provou o dano
material que sofrera por lucro cessante de sua atividade
laboral, no havendo falar, pois, em implicao de dano moral.
III. IV Da impugnao ao valor do dano moral
Ainda em homenagem ao princpio da eventualidade, caso o
douto juzo acolha a pretenso de dano moral do autor, impe-
se a minorao do valor do referido dano para 20%
(diminuio de cinquenta para dez salrios mnimos), porque
pleiteado originalmente em quantum excessivamente oneroso,
distante da realidade, o que produziria enriquecimento ilcito,
vedado no direito brasileiro.
Nessa tica o magistrio de Fbio Ulhoa Coelho:
(...) Enriquecimento sem causa a vantagem patrimonial
auferida por um sujeito de direito sem fundamento jurdico
(...) A coibio do enriquecimento sem causa no uma
questo moral. Ao contrrio, ela deve ser feita com vistas
adequada distribuio de riquezas e recursos em sociedade (...)
(COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil, volume 2:
obrigaes: responsabilidade civil 5. Ed. So Paulo:
Saraiva, 2012, verso digital, pp. 497/498) .

IV Dos pedidos
Ante o exposto, requer:

1. Preliminarmente, o reconhecimento de ausncia de

legitimidade passiva, com a conseguinte substituio do polo
passivo por Fulano de Tal, qualificao supra, e declarao da
extino do processo quanto ao ru Condomnio Bosque das
Araras;

2. No mrito, o julgamento improcedente do pedido, quanto ao

pagamento de dano material e dano moral, porquanto no
comprovados, condenando o autor ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios sucumbenciais, ou,
sucessivamente:

1. Caso no seja indeferido o dano material, requer seja

apurado apenas com base no lucro cessante por 30 (trinta) dias
e inatividade do autor, e no com base em 60 (sessenta) dias,
requerendo, tambm, a minorao do dano material
ao quantum de R$3.949,17 (trs mil novecentos e quarenta e
nove reais e dezessete centavos), correspondente mdia
ponderada entre o valor mnimo e mximo da remunerao
mensal cotada para a profisso de caminhoneiro, persistindo
no indeferimento do dano moral;
2. Caso o douto juzo, deferindo o dano material
no quantum acima, opte por bem tambm deferir o dano
moral, requer seja este arbitrado no importe mximo de 10
(dez) salrios mnimos.
3. Seja juntado o documento anexo.
Protesta por todos os meios de direito admitidos para
comprovar os fatos alegados, especialmente prova documental,
testemunhal e depoimento pessoal das partes.

Pretende o autor participar de eventual audincia de

conciliao/mediao porventura designada por V. Exa.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 3 de maio de 2016.

ADVOGADO
OAB/RJ (...)