MORAIS, Carlos Alexandre. Introdução Ao Direito Públic e Privado PDF

INTRODUÇÃO AO DIREITO
PÚBLICO E PRIVADO
Professor Dr. Carlos Alexandre Morais
Atualização: Professora Esp. Monica Cameron Lavor Francischini
graduação
ADMINISTRAçãO E
PROCESSOS GERENCIAIS
MARINGÁ-pr
2012
Reitor: Wilson de Matos Silva
Vice-Reitor: Wilson de Matos Silva Filho
Pró-Reitor de Administração: Wilson de Matos Silva Filho
Presidente da Mantenedora: Cláudio Ferdinandi
NEAD - Núcleo de Educação a Distância
Diretoria do NEAD: Willian Victor Kendrick de Matos Silva

Coordenação Pedagógica: Gislene Miotto Catolino Raymundo
Coordenação de Marketing: Bruno Jorge
Coordenação Comercial: Helder Machado
Coordenação de Tecnologia: Fabrício Ricardo Lazilha
Coordenação de Curso: Reginaldo Aparecido Carneiro
Supervisora do Núcleo de Produção de Materiais: Nalva Aparecida da Rosa Moura
Capa e Editoração: Daniel Fuverki Hey, Fernando Henrique Mendes, Jaime de Marchi Junior, José Jhonny Coelho, Luiz
Fernando Rokubuiti e Thayla Daiany Guimarães Cripaldi
Supervisão de Materiais: Nádila de Almeida Toledo
Revisão Textual e Normas: Cristiane de Oliveira Alves, Gabriela Fonseca Tofanelo, Janaína Bicudo Kikuchi, Jaquelina
Kutsunugi, Karla Regina dos Santos Morelli e Maria Fernanda Canova Vasconcelos
Ficha catalográfica elaborada pela Biblioteca Central - CESUMAR

CENTRO UNIVERSITÁRIO DE MARINGÁ. Núcleo de Educação
a distância:
C397 Introdução ao direito público e privado / Carlos Alexandre
Morais , Mônica Cameron Lavor Francischini. Maringá - PR,
2012.
191 p.
“Graduação em Administração e Processos Gerenciais -

EaD”.

1. Direito público 2. Direito privado. 3.EaD. I. Título.
CDD - 22 ed. 342

CIP - NBR 12899 - AACR/2

“As imagens utilizadas neste livro foram obtidas a partir dos sites PHOTOS.COM e SHUTTERSTOCK.COM”.
Av. Guedner, 1610 - Jd. Aclimação - (44) 3027-6360 - CEP 87050-390 - Maringá - Paraná - www.cesumar.br
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INTRODUÇÃO AO DIREITO
PÚBLICO E PRIVADO

APRESENTAÇÃO DO REITOR
Viver e trabalhar em uma sociedade global é um grande desafio para todos os cidadãos.
A busca por tecnologia, informação, conhecimento de qualidade, novas habilidades para
liderança e solução de problemas com eficiência tornou-se uma questão de sobrevivência no
mundo do trabalho.
Cada um de nós tem uma grande responsabilidade: as escolhas que fizermos por nós e pelos
nossos fará grande diferença no futuro.
Com essa visão, o Cesumar – Centro Universitário de Maringá – assume o compromisso

de democratizar o conhecimento por meio de alta tecnologia e contribuir para o futuro dos
brasileiros.
No cumprimento de sua missão – “promover a educação de qualidade nas diferentes áreas

do conhecimento, formando profissionais cidadãos que contribuam para o desenvolvimento
de uma sociedade justa e solidária” –, o Cesumar busca a integração do ensino-pesquisa-ex-
tensão com as demandas institucionais e sociais; a realização de uma prática acadêmica que
contribua para o desenvolvimento da consciência social e política e, por fim, a democratização
do conhecimento acadêmico com a articulação e a integração com a sociedade.
Diante disso, o Cesumar almeja ser reconhecido como uma instituição universitária de referên-
cia regional e nacional pela qualidade e compromisso do corpo docente; aquisição de compe-
tências institucionais para o desenvolvimento de linhas de pesquisa; consolidação da extensão
universitária; qualidade da oferta dos ensinos presencial e a distância; bem-estar e satisfação
da comunidade interna; qualidade da gestão acadêmica e administrativa; compromisso social
de inclusão; processos de cooperação e parceria com o mundo do trabalho, como também
pelo compromisso e relacionamento permanente com os egressos, incentivando a educação
continuada.
Professor Wilson de Matos Silva

Reitor
INTRODUÇÃO AO DIREITO PÚBLICO E PRIVADO | Educação a Distância 5

Caro aluno, “ensinar não é transferir conhecimento, mas criar as possibilidades para a sua
produção ou a sua construção” (FREIRE, 1996, p. 25). Tenho a certeza de que no Núcleo de
Educação a Distância do Cesumar, você terá à sua disposição todas as condições para se
fazer um competente profissional e, assim, colaborar efetivamente para o desenvolvimento da
realidade social em que está inserido.
Todas as atividades de estudo presentes neste material foram desenvolvidas para atender o
seu processo de formação e contemplam as diretrizes curriculares dos cursos de graduação,
determinadas pelo Ministério da Educação (MEC). Desta forma, buscando atender essas
necessidades, dispomos de uma equipe de profissionais multidisciplinares para que,
independente da distância geográfica que você esteja, possamos interagir e, assim, fazer-se
presentes no seu processo de ensino-aprendizagem-conhecimento.
Neste sentido, por meio de um modelo pedagógico interativo, possibilitamos que, efetivamente,
você construa e amplie a sua rede de conhecimentos. Essa interatividade será vivenciada
especialmente no ambiente virtual de aprendizagem – AVA – no qual disponibilizamos, além do
material produzido em linguagem dialógica, aulas sobre os conteúdos abordados, atividades de
estudo, enfim, um mundo de linguagens diferenciadas e ricas de possibilidades efetivas para
a sua aprendizagem. Assim sendo, todas as atividades de ensino, disponibilizadas para o seu
processo de formação, têm por intuito possibilitar o desenvolvimento de novas competências
necessárias para que você se aproprie do conhecimento de forma colaborativa.
Portanto, recomendo que durante a realização de seu curso, você procure interagir com os
textos, fazer anotações, responder às atividades de autoestudo, participar ativamente dos
fóruns, ver as indicações de leitura e realizar novas pesquisas sobre os assuntos tratados,
pois tais atividades lhe possibilitarão organizar o seu processo educativo e, assim, superar os
desafios na construção de conhecimentos. Para finalizar essa mensagem de boas-vindas, lhe
estendo o convite para que caminhe conosco na Comunidade do Conhecimento e vivencie
a oportunidade de constituir-se sujeito do seu processo de aprendizagem e membro de uma
comunidade mais universal e igualitária.
Um grande abraço e ótimos momentos de construção de aprendizagem!
Professora Gislene Miotto Catolino Raymundo
Coordenadora Pedagógica do NEAD- CESUMAR
6 INTRODUÇÃO AO DIREITO PÚBLICO E PRIVADO | Educação a Distância

APRESENTAÇÃO
Livro: Introdução Ao Direito Público E Privado

Professora Esp. Monica Cameron Lavor Francischini
Olá, amigo aluno. Este é o livro de INTRODUÇÃO AO DIREITO PÚBLICO E PRIVADO que foi
desenvolvido especialmente para você, de forma a instruí-lo sobre o universo jurídico existente.
Meu nome é Monica Cameron Lavor Francischini e atualizei-o para você. Antes de falarmos
sobre o Direito em si, vou contar um pouquinho da minha vida profissional a você.
Cursei a faculdade de Direito na cidade de São Paulo/SP, tendo me graduado no ano de 2000.
Fui inscrita na OAB (Ordem dos Advogados do Brasil) no ano seguinte, quando então me tornei
advogada das áreas empresarial, tributária e atualmente também previdenciária.
Sou especialista em Direito Público pelo Cesumar e docente desde o ano de 2006, tanto no
ensino presencial quanto no ensino a distância (este último comecei em 2009).
Pois bem. Como não estamos estudando a minha vida pessoal, vamos passar ao Direito.
Nosso livro está dividido em 05 UNIDADES e o estudo do conteúdo deste livro é de suma
importância, pois tem o objetivo de fornecer as bases necessárias para que você possam
entender as matérias que serão estudadas e que servirão de alicerce para o exercício da sua
futura profissão.
Apesar de não percebemos, o Direito faz parte do cotidiano como, por exemplo, quando ligamos
a torneira para escovar os dentes pela manhã, estamos utilizando um objeto de um contrato de
prestação de serviços fornecido pela companhia hidráulica, ou então quando ligamos o abajur
antes de dormir para estudar para a prova do dia seguinte, estamos utilizando um objeto de um
contrato de prestação de serviços fornecido pela companhia de energia elétrica.
Até a leitura deste livro faz parte do Direito, afinal ele foi elaborado e entregue a vocês,
acadêmico, em consequência de um contrato de prestação de serviços que você assinou com
a instituição de ensino.

Por isso, conhecer o funcionamento do Direito é essencial para as tomadas de decisão na sua
vida pessoal e profissional. E repito: este é o objetivo deste livro!

Sumário
UNIDADE I
Noções de Direito
A ORIGEM E FINALIDADE DO DIREITO 17
CONCEITO 19
DIREITO E ESTADO: O ESTADO MODERNO 20
DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO 23
O ORDENAMENTO JURÍDICO 24
DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO 30
DIREITO E MORAL 31
DIVISÃO DO DIREITO 31
FONTES DO DIREITO 34
LEI 34
VIGÊNCIA DA LEI 35
OBRIGATORIEDADE DA LEI 37
COSTUME (USOS) 41
DOUTRINA 42
JURISPRUDÊNCIA 43
UNIDADE II
DIREITO PÚBLICO: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO
NOÇÕES HISTÓRICAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL 49
FORMAS DE GOVERNO 50
SISTEMAS DE GOVERNO 51
FORMAS DE ESTADO 53
CONCEITO DE DIREITO CONSTITUCIONAL 55
ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO 56
A CONSTITUIÇÃO: CONSTRUÇÃO E ALTERAÇÃO 57
A COMPOSIÇÃO DA CONSTITUIÇÃO 58
DA ORGANIZAÇÃO DO ESTADO 60
ENTIDADES ESTATAIS 64
NOÇÕES INTRODUTÓRIAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO 66
PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 68
ATOS ADMINISTRATIVOS 68
PODERES ADMINISTRATIVOS 72
SERVIÇOS PÚBLICOS 74
LICITAÇÕES E CONTRATOS 76
EXECUÇÃO DOS CONTRATOS, SANÇÕES ADMINISTRATIVAS E PENAIS 80

UNIDADE III
DIREITO PÚBLICO: TRIBUTÁRIO
ESTADO DE DIREITO 85
PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO TRIBUTÁRIO 87
FONTES DO DIREITO TRIBUTÁRIO 89
CONCEITO DE TRIBUTO 92
CLASSIFICAÇÃO DOS TRIBUTOS 93
ESPÉCIES TRIBUTÁRIAS 95
ELEMENTOS DO TRIBUTO 100
DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO 103
DIFERENÇAS ENTRE IMUNIDADE, ISENÇÃO E NÃO INCIDÊNCIA 106
ISENÇÃO E ALÍQUOTA “0” (ZERO) 108
UNIDADE IV
DIREITO PRIVADO: CIVIL
NOÇÕES GERAIS SOBRE DIREITO CIVIL 113
PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO CIVIL 114
DAS PESSOAS 115
CAPACIDADE 117
PESSOA JURÍDICA 126
DOMICÍLIO 129
BENS 131
RELAÇÃO JURÍDICA 134
FATO JURÍDICO 136
NEGÓCIOS JURÍDICOS 137
A RESPONSABILIDADE PELO ATO ILÍCITO 141
DIREITO DAS COISAS 142
DIREITO DAS OBRIGAÇÕES 147
UNIDADE V
DIREITO PRIVADO: EMPRESARIAL
NOÇÕES HISTÓRICAS DO DIREITO EMPRESARIAL 153
CONCEITO DE EMPRESÁRIO 156
REGISTROS PÚBLICOS DE INTERESSE DOS EMPRESÁRIOS 162
SOCIEDADES SIMPLES E EMPRESARIAIS 165
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO 166
SOCIEDADES LIMITADAS 167
SOCIEDADES ANÔNIMAS 168
SOCIEDADE COOPERATIVA 169
SOCIEDADE NACIONAL E ESTRANGEIRA 170
DA TRANSFORMAÇÃO, DA INCORPORAÇÃO, DA FUSÃO E DA CISÃO DAS SOCIEDADES 170
DA DISSOLUÇÃO DAS SOCIEDADES 172

DISPOSIÇÕES GERAIS SOBRE DIREITO FALIMENTAR 173
TÍTULOS DE CRÉDITOS 175
PRINCÍPIOS DO DIREITO CAMBIÁRIO 175
CLASSIFICAÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITOS 179
CONCLUSÃO 186
REFERÊNCIAS 188
UNIDADE I
Noções de Direito
Professor Dr. Carlos Alexandre Moraes
Objetivos de Aprendizagem
• Apresentar conceitos de Direito e suas peculiaridades.
• Definir Estado de Direito.
• Diferenciar Direito Natural e Direito Positivo.
• Estudar o ordenamento jurídico brasileiro.
• Diferenciar Direito Objetivo de Subjetivo.
• Estudar os ramos do Direito Positivo.
Plano de Estudo
A seguir, apresentam-se os tópicos que você estudará nesta unidade:
• As origens e o conceito de Direito
• Direito e Estado
• Direito Natural e Positivo
• Hierarquia das leis
• Ordenamento Jurídico Brasileiro
• Hierarquia das leis e principais aspectos das normas
• Direito Objetivo e Subjetivo
• Ramos do Direito Positivo: Direito Público e Privado
• Fontes do Direito
INTRODUÇÃO
Olá, aluno! Seja bem-vindo ao estudo do Direito. Nesta unidade, iremos trabalhar as bases
necessárias para que você possa entender e estudar, nas próximas unidades, os principais
ramos do Direito.
Conforme já mencionado anteriormente, o Direito faz parte das nossas vidas, regula a
sociedade desde o nascimento das pessoas até a sua morte e diariamente nos envolvemos
em relações jurídicas, por isso é necessário conhecer o seu funcionamento para as tomada
de decisão.
Para isso, estudaremos aqui alguns conceitos e aspectos históricos do Direito, de uma
forma especialmente preparada para o acadêmico de Administração de Empresas, por isso
procuramos fugir de termos técnicos e, quando não possível, estaremos apresentando os
conceitos para facilitar a compreensão do conteúdo.
Lembre-se, que nosso objetivo é prepará-lo para o mercado de trabalho, apresentando

informações jurídicas úteis que poderão auxiliá-lo em suas atividades profissionais, e com
isso, evitar, ou pelo menos amenizar futuros problemas jurídicos.
A ORIGEM E FINALIDADE DO DIREITO

Fonte: SHUTTERSTOCK.COM
Podemos afirmar que o Direito nasceu junto com o agrupamento humano. A partir do momento
em que o homem começa a viver em sociedade, as normas de condutas passam a existir,
pois é impossível imaginar alguém vivendo em sociedade sem a existência de normas para
regulamentarem as relações.

Existem pessoas que defendem que o direito é uma criação divina, que o foi criado pela figura
de um deus:
A origem divina está ligada à figura de um deus, de um ser superior a tudo e a todos,
que formula as leis e as entrega a seu povo, os hebreus chefiados por Moisés ou os
Faraós do Egito que eram a própria pessoa de Deus (MORAES, 2009, p. 24).
No mesmo sentido, Amilcare Carletti ensina que:

As Ordálias (Juízo de Deus) são um exemplo da crença do povo em um julgamento
divino, senão vejamos: “A Ordália é para a mentalidade primitiva, para a qual o direito é
todo fundido com a religião, o juízo por excelência, na qual a mesma divindade, invocada
diretamente pelo imputado ou por meio do sacerdote, emite a sua sentença por meio
de uma prova que, se é favorável ao acusado, manifesta a sua inocência, se ao invés
lhe é desfavorável, afirma inapelavelmente a sua culpabilidade. Na ordália, portanto,
o elemento sagrado (quer místico-mágico, como junto às populações primitivas, quer
divino como nos juízos de Deus da Idade Média), está em primeiro plano; ela funciona
como agente destruidor se o imputado é culpado, enquanto exalta sua inocência e a
força, se ele pode sustentar a prova sem dano. A ordália, especialmente durante a
Idade Média que oferece muitíssimos exemplos, é geralmente e quase exclusivamente
interpretada como uma forma de juízo divino [...] (CARLETTI, 1986, v. III, p. 373).
A primeira teoria, ou seja, que o Direito tem sua origem na sociedade é a mais aceita, como
afirmavam os antigos romanos: ubi societas, ibi jus (onde houver sociedade, aí estará o Direito).
Como o Direito é uma norma de conduta, que regulamenta a sociedade e que traz com ela
uma sanção, sua finalidade é estabelecer a ordem em sociedade.
Por isso, se voltarmos no passado em qualquer momento da história, na mais primitiva

sociedade encontraremos vestígios do Direito, pois é impossível imaginarmos a sociedade
sem normas de condutas. As “leis” não eram como são hoje, que seguem toda uma tramitação,
elaboradas por um Poder Legislativo; muitas vezes encontraremos a “lei do mais forte”, todavia,
não podemos descartá-la, pois esta pode ser considerada o embrião do Direito atual.
Dessa forma, podemos resumir a origem e finalidade do Direito em: o Direito nasce com a vida
em sociedade e sua finalidade é manter a paz social. Vamos refletir mais sobre isso.

CONCEITO
Todos nós temos uma noção do significado do termo Direito, e esse pode ser utilizado de
diversas maneiras: “eu tenho direito de viajar”, “meu patrão não me pagou direito”, “o professor
não tinha o direito de cobrar essa questão na prova”. Para nós, Direito é norma de conduta que
rege a sociedade e tem sanção.
Do conceito apresentado, vamos acrescentar “traz uma sanção”, pois se a norma não tiver
sanção, a sociedade não poderá ser punida por desrespeitá-la.
O Direito é um “conjunto de normas”, pois são inúmeras as leis existentes, o Direito não é
representado por uma única norma, mas sim por normais “gerais e positivas”, uma vez que
compreendem todos os casos e são escritas, “ditadas por um poder soberano”. Entende-se
por Poder Soberano o Estado, por meio do Poder Legislativo, que tem a competência para
formular as leis, “que disciplinam a vida social”, estabelecem os direitos e deveres de cada
um, e, por fim, “traz uma sanção”, pois a norma precisa de uma sanção (pena), caso contrário,
a sociedade não vai cumpri-la. A ausência de sanção na norma transforma esta em uma lei
morta, sem eficácia, pois não existe punição para quem não cumpri-la.
Assim, de forma simples, podemos elaborar o seguinte conceito: Direito é o conjunto de regras
obrigatórias dirigidas à sociedade e que estabelece uma pena para quem não cumpri-lo.

DIREITO E ESTADO: O ESTADO MODERNO
É difícil precisar o momento exato do surgimento do Estado. Basicamente, existem três teorias
acerca da sua formação. Para a primeira teoria o Estado sempre existiu, desde o momento
que o homem se reuniu e passou a viver em comunidade; já a segunda teoria define que no
início não havia Estado, mas as necessidades de regular a convivência entre as pessoas o fez
surgir, e o terceiro grupo que define que o Estado é uma sociedade política dotada de certas
características bem definidas, que se fundam na soberania e passam a existir a partir do
século XVII (DALLARI, 1998).
Evolutivamente, pode-se falar na história do Estado passando pelas seguintes fases: Estado
Antigo, Estado Grego, Estado Romano, Estado Medieval e Estado Moderno.
O Estado Antigo tinha como fundamento a religião, sendo o poder dos governantes explicado
pela ordem divina, por escolha dos deuses. Já o Estado Grego caracterizou-se pela presença
das cidades-estados, que era a sociedade política de maior expressão. Neste Estado a divisão
de classes era visível, e apenas uma pequena parte participava das decisões do Estado.
O Estado Romano tem uma base familiar forte e demarcada, sendo que apenas uma pequena
parcela, considerada os patrícios, tinha direito de participar do governo. Neste período,
diversos códigos foram criados, por exemplo, a codificação de Justiniano, conhecida como

Corpus Juris Civilis.
No período de transição para o Estado Medieval as demais pessoas foram conquistando

direitos, quando no ano de 313, com o Edito de Milão, Constantino assegurou a liberdade
religiosa, quebrando assim a superioridade dos romanos cristãos.
O Estado Medieval foi marcado por alguns fatores, entre eles o cristianismo, as invasões
bárbaras e o feudalismo. O cristianismo fortalece o poder da Igreja, que com o passar do
tempo fez entrar em choque os poderes do Imperador e do Papa. Com esse esfacelamento,
inicia-se uma série de invasões com base religiosa pela busca de territórios feita pelos povos
vizinhos dos romanos, os chamados bárbaros. Assim, para se proteger, as pessoas passaram
a viver em feudos. É a sociedade feudal, onde cada feudo tinha suas próprias regras, sendo
que a centralização era feita basicamente pela Igreja que se utilizava da Bíblia para exercer
coerção e justificar seu poder, foi o auge do chamado Direito Eclesiástico.
No século XII tem-se um dos fatos mais marcantes para as mudanças que viriam a seguir:
é o renascimento do comércio, a formação dos burgos, chegando à Revolução Industrial e
finalmente à Revolução Francesa, com seus princípios de liberdade, igualdade e fraternidade,
que podem ser vistos como o estopim da eclosão do Estado Moderno, que se define como
laico, ou seja, não se vincula a uma religião. Seu poder é fundado na vontade da coletividade
que delega a seus representantes as prerrogativas para o exercício do poder, que é definido e
limitado por uma Constituição que passa a ser a base do ordenamento do Estado.
Ou seja, por essa pequena incursão histórica, chega-se ao conceito que hoje define o Estado
Moderno como um ente que possui organização própria, estrutura administrativa e aparato
jurídico, que se funda em uma Constituição, que é o mecanismo legal que garante e legitima
sua própria criação. Assim, define-se Estado como “a ordem jurídica soberana que tem por
fim o bem comum de um povo situado em um determinado território” (DALLARI, 1998, p. 104).
Complementando este pensamento, o Estado é a nação política e juridicamente organizada,

dotada de soberania, dentro de um território, sob um governo, para a realização do bem
comum do povo, sendo formado pelos seguintes elementos:
O povo é o conjunto de cidadãos, o componente humano, o elemento pessoal do Estado, é

para ele e por meio dele que o Estado se forma. Pode ser definido como:
o conjunto dos indivíduos que através de um momento jurídico, se unem para constituir
o Estado, estabelecendo com este um vínculo de caráter permanente, participando da
formação da vontade do Estado e do exercício do poder soberano (DALLARI, 1998,
p.47).
O território é o espaço físico e geográfico, ou seja, a base geográfica do poder, sendo

constituído pela “terra firme, com as águas aí compreendidas, o mar territorial, o subsolo e a
plataforma continental, bem como o espaço aéreo” (BONAVIDES, 1999, p.107).
O governo é a organização necessária para o exercício do poder político, ou seja, aquele que
tem capacidade de impor aos outros determinados tipos de comportamento.
Já a soberania ou poder soberano é o poder de organizar-se juridicamente e fazer valer dentro

de seu território a universalidade de suas decisões nos limites dos fins éticos de convivência.
É o poder do Estado de efetivar sua ordem, sem se subordinar a qualquer outra ordem, que
representa a independência do Estado em relação a outros estados e, também, representa o
poder normativo do estado perante seu povo dentro do seu território. Esta soberania apresenta-
-se de duas formas: a interna e a externa.
A soberania interna significa imperium que o Estado tem sobre o território e a população,
bem como a superioridade do poder político frente aos demais poderes sociais, que lhe
ficam sujeitos, de forma mediata ou imediata. A soberania externa é a manifestação
independente do poder Estado perante outros Estados (BONAVIDES, 1999).
Mas qual a finalidade da existência do Estado? O Estado exerce esse poder com a finalidade
principal da realização do bem comum, atendendo as necessidades públicas, por meio da
prestação de serviços e construção de obras públicas que assegurem a estrutura básica para
que a sociedade civil atinja seus objetivos.

Alguns desses objetivos estão previstos no artigo 6 da Constituição Federal (lei máxima do
nosso país, e que será também estudada) que estipula como funções do Estado oferecer à
sociedade segurança, alimentação, educação, saúde e previdência social.
Assim, diante de todo exposto, vê-se que Direito e Estado são indissociáveis, é um ciclo posto
que o Estado cria o Direito que, por sua vez, o legitima e regula.
A citada soberania do Estado é una e indivisível, porém, existe a separação de poderes para
melhor consecução dos fins almejados e para manutenção da liberdade, que não consegue se
efetivar quando todos os poderes encontram-se nas mãos de apenas uma pessoa.
Esta separação propugnada por Montesquieu no século XVIII divide o poder do Estado
em Executivo, Legislativo e Judiciário, sendo o Legislativo o responsável por fazer as leis,
o Executivo por executá-las e administrar a organização, e o Judiciário a quem incumbe a
aplicação do Direito, dirimindo litígios e controvérsias que lhe são trazidos para apreciação.
Diante disto e do que foi analisado anteriormente, constata-se que o Direito sempre existiu
para regular a vida humana em coletividade. Ele pode ser expresso de diversas formas, como
a moral, a religião, os costumes. Mas após a instituição do Estado como poder central detentor
da soberania de instituir as leis e regras para aquele povo e território, o Direito passa a ser
visto dentro da separação entre Direito Natural e Direito Positivo. Vejamos, a seguir, estas
concepções.
DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO
Dentro da doutrina jurídica é comum a definição da dicotomia entre Direito Natural e Direito
Positivo.
O Direito Natural, ou Jusnaturalismo, não é aceito por todos os doutrinadores. Para os que
o aceitam e o definem, ele é o conjunto de regras universais, inerentes ao homem, que não

é imposto pelo Estado ao indivíduo e tem base na Lei Divina. Ele se impõe a todos por sua
própria força principiológica e é constituído pelas regras da própria natureza, por exemplo, o
direito de viver.
O seu mais famoso expositor é Santo Agostinho (354-430 D.C.), que define que a Lei divina
sempre existiu e é anterior à lei dos homens, é imutável, não se corrompe e se aplica a todos.
Para alguns doutrinadores, o Direito Natural é visto como a base dos direitos fundamentais
hoje fixados na Constituição, como direito à vida, à liberdade de ir e vir, liberdade religiosa,
liberdade de expressão dentre outros.
Já o Direito Positivo é o direito posto pelo Estado, são as regras que estão em vigor em um
determinado país, regras que foram feitas pelo poder público, são as leis, códigos, tratados
internacionais, decretos e regulamentos.
Basicamente, o “Direito positivo é o direito que depende da vontade humana, enquanto o

Direito Natural é o que independe de ato de vontade, por refletir exigências sociais da natureza
humana, comuns a todos os homens” (FÜHRER, 2007, p.36).
O ORDENAMENTO JURÍDICO
Antes de adentrarmos ao conceito de ordenamento e definição de seus elementos, parece

importante conceituar de forma sucinta o que vem a ser uma norma. Neste sentido, Maria
Helena Diniz define que:
a norma jurídica é uma norma de conduta, no sentido de que seu escopo direto ou
indireto é dirigir o comportamento dos particulares, das comunidades, dos governantes
e funcionários no seio do Estado e do mesmo Estado na ordem internacional. Ela
prescreve como se deve conduzir a conduta de cada um (DINIZ, 1998, p.379).

As normas são o conteúdo da lei, que é a forma com que a norma se expressa. As normas
prescrevem como deve o homem se comportar, por isso são denominadas por Kelsen como
“dever ser”.
As normas jurídicas devem expressar um imperativo ou uma autorização, um imperativo de

fazer ou não fazer ou uma autorização de agir:
imperativa porque prescreve as condutas devidas e os comportamentos proibidos, e,
por outro lado é autorizantes, uma vez que permite ao lesado pela sua violação exigir
seu cumprimento, a reparação do dano causado ou ainda a reposição das coisas ao
estado anterior (DINIZ, 1998, p. 404).
Ou seja, as normas expressam uma obrigação, uma proibição ou uma permissão.
Quanto mais complexa e evoluída a sociedade, mais normas existem para regulá-la. Essas
normas, dentro do Direito Positivo, são expressas como leis, sendo que o conjunto dessas leis
impostas pelo Estado aos seus indivíduos forma o seu ordenamento jurídico.
No Brasil, o Ordenamento Jurídico é imenso e composto pela Constituição Federal (CF), por
milhares de leis, códigos, decretos etc.
Sempre que você quiser consultar legislações federais, inclusive códigos e a própria Constituição
Federal, a fonte mais confi ável e atualizada é o site do Palácio do Planalto. Para acessar, use o link
<www.planalto.gov.br>.
Basicamente, os elementos do ordenamento jurídico nacional são os seguintes:

Constituição Federal
É a lei fundamental do Estado. A Constituição ocupa o ápice do ordenamento jurídico devendo

ser observada, acatada e respeitada por todas as outras normas existentes, formando um
sistema de normas jurídicas, escritas ou costumeiras que regula a forma de Estado, a forma
de governo, o estabelecimento de seus órgãos, e os limites de sua ação, ou seja, é o conjunto
de normas que organiza os elementos constitutivos do Estado.
No artigo 60, § 4 da nossa Constituição Federal, estão elencadas as cláusulas pétreas. A palavra pé-
trea vem de pedra, signifi cando “duro como pedra”. Trasladando a etimologia da palavra para o campo
constitucional, cláusula pétrea é aquela imodifi cável, irreformável, insuscetível de mudança formal.
Tais cláusulas consignam o núcleo irreformável da Constituição.
Assim, a forma federativa de Estado, o voto direto, secreto, universal e periódico, a separação dos
poderes e os direitos e garantias individuais não podem sofrer mudanças (nem por emendas constitu-
cionais), porquanto são imodifi cáveis.
Emendas Constitucionais
São diplomas legais com capacidade de modificar a Constituição Federal (exceto as cláusulas
pétreas), por meio de um procedimento específico.
Esse procedimento específico diz respeito a sua elaboração, ou seja, as emendas constitucionais
somente podem ser propostas ao Congresso Nacional por um terço, no mínimo, dos membros
da Câmara dos Deputados ou do Senado Federal; pelo Presidente da República; ou por mais
da metade das Assembleias Legislativas das Unidades da Federação, pela manifestação da
maioria relativa de seus membros.

Ainda, tal proposta será discutida e votada, em dois turnos, em cada casa do Congresso
Nacional, devendo ser aprovada mediante o quorum de 3/5 dos votos de seus membros,
inexistindo sanção ou veto presidencial.
Lei Complementar
São diplomas legais com a função de complementar dispositivos constitucionais. As leis

complementares devem ser aprovadas por maioria absoluta do Congresso Nacional.
Lei Ordinária
São diplomas normativos aprovados pelos parlamentos (Congresso Nacional, Assembleia

Legislativa, Câmara Distrital e Câmara de Vereadores) com a função de inovar a ordem
jurídica, ou seja, criar ou extinguir direitos e obrigações.
Lei Delegada
É de competência do Presidente da República. Este solicita ao Congresso Nacional uma

delegação para elaborar aquela determinada lei. Esta “autorização” é feita por meio de
Resolução.
Medida Provisória
É também de competência do Presidente da República, e somente pode ser editada quando a

matéria for de extrema relevância e urgência, tendo 60 (sessenta) dias para ser convertida em
lei, sob pena de perder sua validade/vigência.

Os aspectos de relevância e urgência que legitimam o Poder Executivo a criar uma medida provisória
são extremamente subjetivos e de difícil controle, o que faz com que o Executivo passe a legislar so-
bre muitos temas por meio das MPs, o que pode acabar por ferir a tripartição de poderes já estudada,
já que a função de legislar cabe ao Poder Legislativo.
Decreto Legislativo
Introduzem no sistema os tratados, acordos e convenções internacionais, sendo ato privativo

do Congresso Nacional.
Resoluções
Diplomas legais privativos do Congresso Nacional que são aprovados exclusivamente

pelo Senado Federal com a mesma força da lei ordinária como, por exemplo, aquelas que
estabelecem alíquotas mínimas de ICMS.
Decreto Regulamentar, Instruções Ministeriais, Circulares, Portarias e Ordens de

Serviço
São normas jurídicas editadas pelo Chefe do Poder Executivo (Presidente da República,
Governador ou Prefeito) com o objetivo de interpretar e detalhar a aplicação prática da lei.
Estes diplomas legais não podem inovar a ordem jurídica, ou seja, criar direitos ou obrigações
não previstas em lei. Admite-se, no entanto, a instituição de obrigações instrumentais,
viabilizadoras daquelas já previstas em lei, por parte de normas infralegais.
Ainda, as normas complementares são orientações dadas pelas autoridades administrativas a

seus subordinados (portarias, instruções normativas, ordens de serviço, circulares, pareceres,

atos declaratórios etc.). Também são normas complementares dos convênios celebrados
pelos entes estatais entre si. Por fim, as decisões dos órgãos singulares ou coletivos de âmbito
administrativo, a que a lei atribua eficácia normativa, também se enquadram no gênero em
questão.
Assim, podemos dizer que de forma simplificada estes são os elementos do nosso ordenamento
jurídico. Diante de tantas leis, é necessário que se tenha estabelecida uma forma para que
estas não se contradigam ou se excluam. Ou seja, dentro do ordenamento jurídico deve existir
uma hierarquia entre as leis, partindo da lei base que é a Constituição Federal, a ela devem se
adequar todas as demais leis.
Esta hierarquia do ordenamento jurídico tem a forma de uma pirâmide elaborada por um jurista
austríaco chamado Hans Kelsen:
Figura 01 - Pirâmide de Kelsen - Hans Kelsen e o Positivismo Normativista

Fonte: <http://notasdeaula.org/dir1/ied_08-05-08.html>.
Ainda neste aspecto, as leis também podem ser classificadas de acordo com seu campo de
atuação.

Conforme já mencionado, a mais importante lei dentro do território nacional é a Constituição
Federal, portanto nenhuma outra norma pode contrariá-la. Na sequência, temos as leis
federais, que têm abrangência nacional, ou seja, são válidas dentro do território brasileiro,
tanto na cidade de Uruguaiana no (RS), quanto na cidade de Palmas (TO). O Código Brasileiro
de Trânsito é único, pois trata de uma lei federal.
Um nível abaixo estão as leis estaduais, que têm eficácia dentro do espaço geográfico de
cada um dos estados brasileiros (por isso, a alíquota do IPVA, por exemplo, é diferente de um
estado para outro). E, por último, a lei municipal, que só é válida dentro do Município e dos seus
Distritos (por isso, ocorre da alíquota do IPTU ser menor em uma cidade do que em outra).
Podemos representar a hierarquia das leis conforme o gráfico abaixo:
Constituição Federal
Leis Federais
Leis Estaduais
Leis Municipais
DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO
O Direito objetivo é a lei, é a norma estabelecida à sociedade. Podemos citar como exemplos:
o Código Civil, o Código Penal, o Código de Defesa do Consumidor, a Constituição Federal.
Por sua vez, o Direito Subjetivo é a faculdade de agir, é a vontade do indivíduo de agir, de
buscar no Direito Objetivo o seu próprio direito. Por exemplo, o empresário que aceita um
cheque pré-datado de um cliente e deposita o cheque antes do prazo pactuado, causando
a inscrição indevida do nome do cliente no SCPC. Dessa forma, a lei (Código Civil) prevê a
possibilidade de o cliente mover uma ação de indenização por danos morais. Nesse caso, o
Código Civil é o Direito Objetivo, para que isso ocorra é necessário que o cliente mova a ação
indenizatória em face do empresário. Assim procedendo, aquele estará fazendo uso do Direito
Subjetivo. O Direito Subjetivo, segundo Maximilianus Cláudio Führer é:

a faculdade ou prerrogativa de o indivíduo invocar a lei na defesa de seu interesse.
Assim, ao direito subjetivo de uma pessoa corresponde sempre o dever de outra, que
se não o cumprir, poderá ser compelida a observá-lo através de medidas judiciais
(2007, p. 6).
DIREITO E MORAL
Existe uma relação muito estreita entre o Direito e a Moral, uma vez que os dois são normas
de conduta que regem a sociedade, porém o primeiro pode privar o indivíduo que transgride
a norma da própria liberdade, por exemplo, a pessoa que mata a outra pode ser condenada
à prisão.
Por seu turno, as normas morais que são desrespeitadas não trazem consequências maiores, a
não ser excluir o transgressor de um determinado grupo de pessoas, por exemplo, a prostituta,
que normalmente é discriminada pela sociedade, apesar da prostituição não ser considerada
crime pela lei brasileira. Max e Édis (2002, p. 29) sobre o Direito e a moral ensinam que:
A vida só é possível uma vez presentes regras determinadas para o procedimento dos
homens. Essas regras, de cunho ético, emanam da Moral e do Direito, que procuram
ditar como deve ser o comportamento de cada um. Sendo ambos – Moral e Direito –
repositórios de normas de conduta, evidentemente apresentam um campo em comum.
Assim, aquele que estupra uma donzela viola, a um tempo, normas jurídica (art. 213 do
CP) e moral (neminem laedere = não prejudicar ninguém).
Quanto ao campo de atuação, o campo da moral é maior que o campo do Direito, porque
questões morais vão variar de pessoa para pessoa, dependendo, muitas vezes, do meio em
que vive, da religião a que pertence, da educação recebida dos pais, sendo que o campo do
Direito é único, uma vez que é posto pelo Estado à sociedade. O que é considerado crime para
uma pessoa é crime para qualquer pessoa, pois é a lei que determina.
DIVISÃO DO DIREITO
O Direito é único, todavia, para uma melhor compreensão, ele pode ser dividido em 02

(dois) grupos, ou seja, Direito Público e Direito Privado. Essa divisão vem desde a época do
Imperador Justiniano (527-565).
Direito Público - É o ramo do Direito que trata das coisas do Estado, que tem o Estado como
sujeito principal da relação jurídica e representante dos interesses coletivos. Para Max e Edis
(2002, p. 34), “O Direito Público disciplina os interesses gerais da coletividade, e se caracteriza
pela imperatividade de suas normas, que não podem nunca ser afastadas por convenção dos
particulares”.
Direito Privado – É o ramo do Direito que trata das relações entre os privados (pessoas físicas
e jurídicas), tal como a produção e aplicação das normas jurídicas, mas sem deixar de ter
como diretrizes máximas primeiro a Constituição Federal, e depois as demais normas criadas
pelo Estado. O núcleo dessas relações é sempre o interesse individual ou, no máximo, o de
uma pequena parcela da sociedade.
O Direito Público se divide em Nacional e Internacional, sendo o primeiro o conjunto de normas

vigentes dentro de um país, por exemplo, no Brasil, na Argentina, no Chile etc., por sua vez
o Direito Internacional são as leis que regem a relação entre países ou entre os particulares
(pessoas físicas ou pessoas jurídicas) em países diversos.
Os ramos do Direito Público Nacional, em regra geral, são classificados da seguinte forma:

Direito Constitucional: trata da organização do Estado e estabelece os direitos e garantias
fundamentais da pessoa.
Direito Administrativo: constitui as normas jurídicas e princípios que regem os interesses do

Estado.
Direito Penal: é o conjunto de normas jurídicas que definem as condutas criminosas e fixa as
punições para quem praticá-las.
Direito Tributário: é o conjunto de leis que determinam a forma do Estado arrecadar tributos
dos contribuintes.
Direito Processual Civil e Direito Processual Penal: fixam a forma pela qual o Poder Judiciário
deve dar andamento nos processos, por exemplo, estabelece os prazos que as partes têm
para se manifestar, fixa o fórum competente para julgar o processo, indica os tipos de recursos
que podem ser utilizados entre outros.
Direito do Trabalho: é o conjunto de normas jurídicas e princípios que trata da relação entre
empregado e o empregador. Alguns doutrinadores classificam o Direito do Trabalho como ramo
do Direito Privado, todavia, entendo que aquele está inserido no campo do Direito Público.
Direito do Consumidor: constitui as normas que regulam a relação entre os consumidores e

fornecedores, quando da contratação da prestação de serviços ou venda de produtos, apesar
da jurisprudência entender que, mesmo no caso da gratuidade na prestação de serviços ou na
distribuição de produtos, aplica-se o Código de Defesa do Consumidor.
O Direito Internacional Público rege as normas que regulam a relação entre os países, por
exemplo, na construção do Canal da Mancha (Inglaterra-França), se tivesse ocorrido alguma
divergência entre eles, não seria aplicada nem a legislação inglesa nem a francesa, mas as
normas de Direito Público Internacional.

Por seu turno, o Direito Privado também é dividido em Nacional e Internacional, sendo o Direito
Privado Nacional aquele que regula a atividade dos particulares entre si em território brasileiro,
e o Internacional Privado aquele que regula a relação entre os particulares que tenham relação
em mais de um país, cabendo ao juiz decidir qual a lei a ser aplicada.
São ramos do Direito privado Nacional:
Direito Civil: é ramo do Direito privado que estuda a relação entre as pessoas e pessoas
(casamento, separação, divórcio, adoção, obrigações, responsabilidade civil, inventário etc.),
a relação entre as pessoas e bens (propriedade, posse, usucapião, enfiteuse, desapropriação
etc.) e a relação entre pessoas, bens e pessoas (compra e venda, empréstimo, locação,
arrendamento etc.).
Direito Comercial (ou Empresarial): regula a atividade dos comerciantes/empresários, seus

atos e contratos (títulos de créditos, falências, recuperação judicial, as sociedades etc.).
FONTES DO DIREITO
Fonte significa nascente de água ou origem, ou seja, de onde alguma coisa nasce ou se
origina, e no Direito se classifica em:
Fontes materiais – São aquelas de onde se originam, é a sociedade em constante mudança e

evolução, onde os fatos sociais produzem as normas. Representam o conglomerado de fatores
ou fenômenos sociais que compreendem elementos políticos, econômicos, morais, religiosos
etc., que extraídos da realidade social influenciam o legislador ao criar as normas, quanto a sua
substância, determinando o surgimento do Direito, exteriorizado na norma jurídica.
Fontes formais – São as formas como se exteriorizam, ou seja, aquelas diversas maneiras
pelas quais se manifesta o direito, são os meios pelos quais o direito aparece nos diversos
sistemas jurídicos, sendo por meio das leis, jurisprudências, doutrina, costumes, analogia,
equidade e princípios gerais do Direito.
LEI
A lei é a principal fonte de Direito que o juiz tem para dirimir os conflitos existentes. Como já

exposto, a lei é a norma de conduta que rege a sociedade, que nasce do Poder Legislativo e
tem força coercitiva, por exemplo: a Lei n.º 10.406, de 10 de janeiro de 2002, conhecida como
Código Civil brasileiro.
Para que uma lei exista, são necessários 04 (quatro) elementos: a) dispositivo, que é o conteúdo
da lei, ou seja, o texto da lei; b) sanção que é a concordância do Presidente da República, com
o dispositivo, em caso contrário, quando o Presidente da República não concorda, ocorre
o veto; c) promulgação após a sanção o Presidente da República determina que a lei seja
cumprida; d) publicação, é a forma que o Estado encontrou para dar conhecimento a todos de
que a lei existe.
VIGÊNCIA DA LEI
O fato de a lei existir não significa que a mesma esteja em vigência, ou seja, que somos
obrigados a cumpri-la, pois o fato de a lei ter sido publicada no Diário Oficial é para dar
conhecimento de sua existência.
O Decreto-Lei nº. 4.657, de 04 de setembro de 1942, também conhecido como LICC – Lei de
Introdução ao Código Civil é o que determina a vigência de uma lei no país, apesar do nome
(Lei de Introdução ao Código Civil), essa é uma lei de introdução a todas as leis existentes, pois
é uma norma que regulamenta as demais normas.
O Brasil optou pela publicação da lei no Diário Oficial para que as pessoas tenham conhecimento
que uma lei existe e para que a mesma possa entrar em vigência. A sociedade brasileira só
está obrigada a cumprir a lei após a mesma estar em vigor.
No Brasil existem 03 (três) regras sobre a entrada de uma lei em vigência:
a) De acordo com o art. 1.º da LICC, uma lei passa a ter vigência após quarenta e cinco dias
de sua publicação oficial, salvo disposição em contrário, dessa forma, se no próprio corpo

da lei não constar nada em contrário, a lei deve passar a ser cumprida após aquele prazo
estabelecido.
b) A lei também pode entrar em vigência no ato de sua publicação, isso ocorre quando na
própria lei vem estabelecido que “esta lei entra em vigor na data de sua publicação”, isso
significa que se a lei foi publicada hoje, a partir desta data todos devem cumpri-la.
c) A lei determina um período maior ou menor para sua entrada em vigência, esse prazo
vai depender da complexidade da norma, da mesma forma, no próprio corpo da lei vem
estabelecido “Essa lei entra em vigência 10 dias após sua publicação”, ou, “Essa lei entra em
vigência 90 dias após sua publicação”. Como exemplo, o atual Código Civil que entrou em
vigência 365 dias após sua publicação.
Esse período, compreendido entre a publicação da lei e sua entrada em vigência, é denominado
vacatio legis, ou seja, vacância da lei. Esse período é necessário e utilizado para que as
pessoas tenham conhecimento que determinada lei existe.
Da mesma forma, o art. 1.º, §§ 3.º e 4.º, estabelece que, se antes de entrar a lei em vigor,
ocorrer nova publicação de seu texto para correções, o prazo para que a lei entre em vigência
começará a correr novamente. Todavia, se a lei a ser corrigida já estiver em vigor, considera-
-se lei nova.
ATENçãO, ACADÊMICO! Ninguém se escusa de cumprir a lei alegando ignorância.
A partir do momento em que uma lei é publicada no Diário Oficial, ninguém pode alegar que não
a conhece; subentende-se que todos tiveram conhecimento que a lei existe. Como exemplo:

João mata Pedro e, em sua defesa, alega que matou Pedro, pois não sabia que matar uma
pessoa era crime. Tal alegação não será considerada, uma vez que o Código Penal prescreve
o homicídio como crime.
Todavia, a regra não é absoluta, existem exceções, por exemplo, o art. 65, inciso II, do Código
Penal: “Art. 65. São circunstâncias que sempre atenuam a pena II – o desconhecimento da lei”.
OBRIGATORIEDADE DA LEI
Uma lei tem vigência até que outra lei a modifique ou a revogue, com exceção das leis
temporárias, que têm um prazo de validade estabelecido no próprio texto. Dessa forma, uma
lei não pode ser revogada (perder seu efeito) pelo desuso, ou seja, pelo fato de uma determina
lei ou dispositivo de lei não ser mais utilizado, não significa que o mesmo foi revogado.
O Código Civil de 1916, Lei nº. 3.071, de 1.º de janeiro de 1916, teve vigência até 10 de janeiro
de 2003, e constava em seu art. 178, § 1.º que:
“Art. 178. Prescreve: §. 1.º Em 10 (dez) dias, contados do casamento, a ação do marido para
anular o matrimônio contraído com a mulher já deflorada”.
Assim sendo, até o dia 10 de janeiro de 2003, um dia antes de o Código Civil atual entrar
em vigência, o marido poderia pedir a anulabilidade do casamento, caso sua esposa não
fosse virgem. Esse artigo da lei há muito tempo tinha caído no desuso, ou seja, ninguém mais
utilizava, todavia, a lei ainda estava em vigência, a lei não tinha sido revogada, qualquer pessoa
que casasse e a mulher não fosse mais virgem poderia solicitar judicialmente a anulação do
casamento.
Revogar uma lei significa tornar nula, é tirar a sua eficácia, é dizer que a lei não existe e por
isso não é preciso mais obedecê-la. O art. 2. º da LICC estabelece que a revogação ocorre:
Art. 2.º Não se destinando à vigência temporária, a lei terá vigor até que outra a
modifique ou revogue.
§ 1.º A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja
com ela incompatível ou quando regule inteiramente a matéria de que tratava a lei
anterior.
§ 2.º A lei nova, que estabeleça disposições gerais ou especiais a par das já existentes,
não revoga nem modifica a lei anterior.

O Direito brasileiro não adotou o efeito represtinatório, ou seja, se a lei revogadora for revogada,
a lei revogada não volta a ter vigência, salvo disposição em contrário. Para que isso ocorra, é
mister que venha expresso na lei que revogou a lei revogadora.
Também não podemos esquecer que uma lei só revoga lei que for hierarquicamente igual
ou superior. Por exemplo, uma lei municipal nunca vai revogar uma lei estadual, mas uma lei
municipal pode revogar outra lei municipal (do mesmo município). Por sua vez, a lei federal
pode revogar lei estadual e lei municipal.
A revogação pode ser total (ab-rogação) ou parcial (derrogação). Ocorre ab-rogação quando a
lei nova revoga toda lei a anterior, como ocorreu com o Código Civil de 1916, que foi revogado
pelo Código Civil de 2002, a Lei n.10.406 de 10 de janeiro de 2002, que dispõe no art. 2.045
que “Revoga-se a Lei n.º 3.071 de 1.º de janeiro de 1916 – Código Civil [...]”.
Por sua vez, derrogação é a revogação parcial de uma lei, como aconteceu com a Parte
Primeira do Código Comercial que foi revogada pela Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2002,
que no art. 2.045 determina que “Revogam-se [...] e a Parte Primeira do Código Comercial, Lei
n.º 556 de 25 de junho de 1850”.
Irretroatividade Da Lei
Retroagir significa voltar no tempo. As leis são elaboradas para regular fatos no futuro, não
para alcançar fatos que já aconteceram. Por exemplo, hoje entra em vigência uma lei que
estabelece que é proibido sair de casa (toque de recolher) após as 24h, sob pena de uma
multa. Quem saiu de casa ontem depois das 24h não será obrigado a pagar a multa, porque a
lei é feita para alcançar fatos futuros, e não fatos passados.
Conforme o dispositivo da Constituição Federal, art. 5.º, inciso XXXVI, “a lei não prejudicará o
direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada”. No mesmo sentido, o art. 6.º, §§§ 1.º,
2.º e 3.º da Lei de Introdução ao Código Civil estabelece que:

Art. 6º A Lei em vigor terá efeito imediato e geral, respeitados o ato jurídico perfeito, o
direito adquirido e a coisa julgada.
§ 1º Reputa-se ato jurídico perfeito o já consumado segundo a lei vigente ao tempo em
que se efetuou.
§ 2º Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou alguém por
ele, possa exercer, como aqueles cujo começo do exercício tenha termo pré-fixo, ou
condição pré-estabelecida inalterável, a arbítrio de outrem.
§ 3º Chama-se coisa julgada ou caso julgado a decisão judicial de que já não caiba
recurso.
O Direito Adquirido é o que já foi incorporado ao patrimônio moral ou material de uma pessoa
qualquer, desde que ela tenha satisfeito todas as condições legais para a sua obtenção, mesmo
que ainda não tenha exigido o seu cumprimento pela parte que lhe tem um “dever subjetivo”.
Por exemplo: cumprido o tempo de recolhimento previdenciário mínimo estipulado pela lei e
completando 65 anos, o homem pode pedir aposentadoria. Este é um direito adquirido, mas
a lei diz que ele “pode”, e não que “deve”, sendo assim, por opção própria e por conveniência,
esse cidadão pode continuar trabalhando mais alguns meses, ou anos, e somente depois
exercer o seu direito. Se nesse tempo a lei mudar, ele terá a sua aposentadoria garantida.
O ato jurídico perfeito “é aquele já praticado e que surtiu os conseqüentes efeitos. Um contrato
elaborado sob Lei que o autorize não pode ser invalidado porque lei posterior considera esse
contrato ilegal” (VENOSA, 2006, p. 109). Outro exemplo seria o do trabalhador que já tendo
atendido às exigências legais para a sua aposentadoria e, tendo solicitado à Previdência
Social, teve atendido o seu pedido, iniciasse o recebimento da mesma. As mudanças na lei
que surgirem após a devida concordância da Previdência Social não podem fazer com que o
mesmo retorne ao trabalho, salvo no caso em que houve eventual ilicitude no processo.
A coisa julgada ou transitada em julgado é o processo ao qual não cabem mais recursos em
nenhuma instância jurídica. É a decisão jurídica a qual não tem mais provimento de reforma, de
alteração, sendo que o único a ser realizado pelas partes é o cumprimento dessa decisão. Mas
temos que apresentar uma ressalva ao Direito Público Internacional que, por meio de diversos

tratados que o Brasil e outros países têm com órgãos internacionais e supranacionais, como
a Corte Internacional, permite que em casos envolvendo os direitos humanos, os cidadãos
possam recorrer a essa Corte. No entanto, o cumprimento da sentença dessa Corte tem
apenas efeitos morais, ou seja, o Governo Brasileiro poderá deixar de cumprir essa decisão.
Mas quais seriam as consequências? Estariam situadas muito mais no campo das sanções
comerciais e revogação de tratados por outros países.
Em resumo. Ato jurídico perfeito é o ato já acabado, aquele que já cumpriu todas as exigências
estabelecidas pela lei vigente à época do ato. Direito adquirido é aquele que já faz parte do
patrimônio da pessoa, do qual esta pode dispor a qualquer momento. E coisa julgada é uma
decisão judicial que não mais cabe recurso, uma vez que a questão já foi decidida.
Assim sendo, a nova lei deve respeitar o ato jurídico perfeito, o direito adquirido e a coisa
julgada. Todavia, existe exceção para a irretroatividade da lei, desde que exista disposição
expressa da lei, isso é possível, como ocorre no Direito Penal, a lei pode retroagir, desde que
seja para beneficiar o réu. Por exemplo, o indivíduo foi condenado à prisão pela prática de um
crime que previa pena de 10 (dez) anos, com a publicação de uma nova lei, fica estabelecido
que aquela conduta preveja, agora, pena de 3 (três) anos, o indivíduo terá que cumprir apenas
3 (três) anos. Se por acaso, ele já cumpriu mais do que os 3 (três) anos, deve ser solto.

Eficácia nNo Espaço
A legislação brasileira estabelece o princípio da territorialidade no que se refere à eficácia da

lei no espaço, isso significa que, dentro do território brasileiro, as relações são disciplinadas
pela lei pátria, conforme o dispositivo do art. 7.º da Lei de Introdução ao Código Civil:
“Art. 7.º A lei do país em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o começo e o fim
da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de família”.
Dessa forma, tanto os brasileiros quanto os estrangeiros residentes (ou não) no país devem
respeitar as leis brasileiras.
COSTUME (USOS)
É uma prática reiterada da sociedade, por não ser lei não nasce do Poder Legislativo, mas
sim da sociedade. As pessoas cumprem acreditando que aquilo seja obrigatório. Pablo Stolze
Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2007, p. 15) ensinam que “trata-se de uma fonte do direito,
com objetividade evidentemente menor, uma vez que sua formulação exige um procedimento
difuso, que não se reduz a um procedimento formal, como se verifica na elaboração das leis”.
Podemos citar a fila como um costume da sociedade, que não foi estabelecido por lei, mas
todos respeitam. Outro exemplo é a figura do cheque pré-datado, todos sabem que cheque
é “ordem de pagamento à vista”, contudo, se o comerciante aceitar receber um cheque pré-
-datado ele não poderá depositar o cheque antes, sob pena de pagar uma indenização por
danos morais, conforme a Súmula do STJ n. 370, que determina: “caracteriza dano moral a
apresentação antecipada do cheque pré-datado”.
No começo, foi muito utilizado, mas hoje é considerado uma fonte secundária frente à lei,
todavia, não é ignorado, tanto que pode ser utilizado em alguns casos:

a) Quando a lei autorizar: o art. 113 do Código Civil brasileiro estabelece que: “Os negócios
jurídicos devem ser interpretados conforme a boa-fé e os usos do lugar de sua celebração”.
Nesses casos, pode ser utilizado o costume, pois a própria lei autoriza.
b) Quando não existir lei: o art. 4 da Lei de Introdução ao Código Civil ordena que “Quando a
lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios
gerais de direito”, em casos que não existe lei tratando do caso, o juiz deve utilizar o costume
para decidir.
c) Contra a lei: o costume não deve ser utilizado para fundamentar uma decisão judicial se este
estiver em contradição com a lei, porém, existem pessoas que defendem o uso do costume
mesmo que seja contrário à lei.
Como já vimos, a lei só é revogada por outra lei de igual ou superior hierarquia, dessa forma, o
costume não revoga lei. Se existir uma lei sobre determinado assunto e um costume contrário
à legislação, o juiz deverá seguir a lei e não os costumes.
DOUTRINA
É um parecer de alguém detentor de um notório conhecimento a respeito de algum assunto.

Também pode ser considerada a interpretação da lei pelos estudiosos do Direito. Podemos

citar como exemplo: um livro. No mesmo sentido, Silvio de Salvo Venosa (2009, p. 18) lembra
que a “doutrina é o trabalho dos juristas, dos estudiosos do Direito dentro dos campos técnico,
científico e filosófico”.
JURISPRUDÊNCIA
É a interpretação dos juízes e tribunais a respeito de algum assunto, ou seja, são as decisões
judiciais repetidas sobre determinado assunto e para as quais não cabem mais recursos. A
jurisprudência, normalmente, vai mudando ao longo do tempo. Por exemplo, há alguns anos
o empregado que fosse despedido, ou que tivesse pedido dispensa do trabalho, tinha 02
(dois) anos para cobrar os últimos 05 (cinco) anos do contrato de trabalho, uma vez que a
Constituição Federal determina que:
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
XXIX - Ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo
prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois
anos após a extinção do contrato de trabalho.
Independentemente do dia que o funcionário movesse a reclamação trabalhista, dentro do

prazo de 02 (dois) anos da rescisão do contrato de trabalho, ele tinha direito de cobrar os
últimos 05 (cinco) anos. O dispositivo da Constituição Federal não mudou, todavia, agora, cada
dia que passa da rescisão do contrato de trabalho é descontado, para que o trabalhador possa
mover a reclamação trabalhista.
Se o trabalhador rescindiu o contrato no dia 12/03/2008 e moveu reclamação trabalhista no

dia 12/03/2009, só poderá reclamar o direito dos últimos 04 (quatro) anos, antigamente ele
poderia reclamar os direitos do período integral estabelecido na Constituição Federal, ou seja,
05 (cinco) anos, agora não.

Integração das Leis
Existem casos em que o juiz encontrará situações que não estão previstas em lei, e mesmo
assim deverá decidir o caso, não podendo deixar de julgar por não existirem leis a respeito do
assunto. Ocorrendo tal situação, a Lei de Introdução ao Código Civil determina que o juiz deva
utilizar a analogia, os costumes e os princípios gerais do Direito, conforme o dispositivo do art.
4º, “Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e
os princípios gerais de direito”.
O juiz deverá aplicar a analogia por meio do art. 981 do Código Civil, que trata sociedade de
fato.
a) Costume: como já vimos, costume é uma prática reiterada da sociedade, em que todos
a cumprem acreditando que aquilo seja obrigatório; exemplo clássico é a fila de um banco.
Assim, se ocorrer uma situação não prevista em lei, o juiz pode buscar auxílio nos costumes
da região.
b) Os princípios gerais do Direito: por fim, se não existir lei que prevê o fato real, não sendo
possível o uso da analogia ou do costume, deve o juiz se socorrer nos princípios gerais do
Direito, ou seja, “são estes constituídos de regras que se encontram na consciência dos povos
e são universalmente aceitas, mesmo não escritas” (GONÇALVEZ, 2003, p. 53).
CONSIDERAÇÕES FINAIS
Após estudada esta primeira unidade, podemos afirmar que o Direito existe desde que o
homem vive em sociedade, sendo impossível a vida em sociedade sem normas de condutas
para estabelecer direitos e deveres para cada indivíduo.
Por este motivo, esta unidade é de importância fundamental para que você se familiarize com
os conceitos jurídicos necessários para o posterior entendimento das demais leis relativas aos
principais ramos do Direito.
Além do mais, entender o Direito não é importante apenas para a sua vida profissional, mas
também é essencial para a vida pessoal, para saber como agir frente a situações em que se
tenha um direito ferido ou na eminência de um dever jurídico.

Em suma, agora, passado o estudo desta unidade, você é capaz de entender como funciona
o Estado em que vive, como foi a sua evolução histórica, como se originou e evoluiu o Direito,
como as leis são emanadas e qual o sentido de se ter tantas leis no nosso ordenamento.
É capaz de afirmar a importância do nosso documento fundamental, que é a Constituição

Federal, bem como entender o conceito de moral. Vamos em frente!
ATIVIDADE DE AUTOESTUDO
1. O Direito pode ser dividido em Direito Objetivo e Direito Subjetivo. Em que eles se diferem?
Explique.
2. O Direito e a Moral são considerados normas de conduta, todavia, o campo de atuação da

Moral é maior que o campo de atuação do Direito, mas a sanção do Direito é maior que a
sanção da Moral. O que explica essas diferenças?
3. O que é o Direito, tomando como referência a existência de uma Constituição Federal, que
é a norma máxima de um país?
4. Quais as fontes de Direito?
5. Explique jurisprudência.
DINIZ, Maria Helena. Compêndio de Introdução à Ciência do Direito. 22. ed. São Paulo: Editora
Saraiva.
IHERING, Rudolf Von. A Luta pelo Direito. Trad. J. Cretella JR e Agnes Cretella. 6. ed. São Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2010.

UNIDADE II
DIREITO PÚBLICO: CONSTITUCIONAL E

ADMINISTRATIVO
• Estudar o Direito Constitucional, sua construção histórica, importância jurídica e as

características fundamentais do cidadão.
• Analisar a Constituição Federal.
• Estudar o Direito Administrativo, seu nascimento, finalidade e as ações que envol-

vem a realização de Atos Administrativos.
• Demonstrar a definição jurídica do que seja um agente público.
• Apresentar os conceitos de contratos e licitações públicas.
Plano de Estudo
• Direito Constitucional
• Elementos Estruturais que Compõem o Estado
• Conceito de Direito Constitucional
• Direitos e Garantias Fundamentais do Homem
• Outros Direitos Fundamentais
• Da Organização do Estado
• Direito Administrativo
INTRODUÇÃO
Olá, aluno! Nesta unidade, iremos estudar os principais pontos de dois ramos do Direito que
pertencem ao Direito Público: o Direito Constitucional e o Direito Administrativo.
Como já estudamos na unidade anterior, o Direito Constitucional é aquele que trata da

organização do Estado e estabelece os direitos e garantias fundamentais da pessoa, enquanto
que o Direito Administrativo constitui as normas jurídicas e princípios que regem os interesses
do Estado.
NOÇÕES HISTÓRICAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL
Historicamente, a Constituição não é um elemento jurídico tão novo assim, pois Aristóteles em
sua época, segundo relato, teria realizado estudos de mais de 100 Constituições das cidades
gregas de sua época, mas pouca coisa chegou até nossos dias.
Com relação à significação e importância que a mesma assume nos dias atuais, é fruto e
resultado da criação do Estado Moderno depois da Revolução Francesa. E, de forma mais
enfática ainda, após a Segunda Guerra Mundial, em que se introduzem fatos novos no mundo
jurídico, como o pacto de não agressão entre os países que compõem a ONU (Organização
das Nações Unidas), ainda que isso possa estar situado no campo teórico, pois a política,
conforme nos ensina Maquiavel na obra “O Príncipe”, traz consigo razões próprias as quais
fogem às regras estabelecidas entre os homens comuns, são o que se chama de “razão de
Estado”.
O Direito Constitucional exige uma compreensão inicial de alguns conceitos primordiais

para o seu estudo, por isso vamos fazê-lo de forma mais didática possível, sem, contudo,
abandonarmos a essência de seus conceitos.

FORMAS DE GOVERNO
Na atualidade, podemos classificá-las em:
Monarquia – Governo de um só, normalmente caracterizado por questões históricas e culturais,

em que prevalece a hereditariedade do Monarca (Rainha da Inglaterra, por exemplo), além de
ser um cargo vitalício, ou seja, o Monarca continua exercendo suas funções enquanto estiver
vivo.
República – Caracteriza-se pela transitoriedade de governo, em outras palavras, o governo

é exercido dentro de um tempo especificado de acordo com a vontade do povo, e pela
possibilidade de ascensão a este governo, a todos aqueles que atenderem as características
mínimas exigidas pela Constituição. A República, também chamada em latim de Res Publica,
ou “coisa pública”, pode se dizer daquilo que é de todos, mas não pertence a ninguém. O poder
é depositado temporariamente sob a responsabilidade de um cidadão eleito pela maioria da
população, ou ainda, de seus representantes, e também responde juridicamente pelos seus
atos, com o agravante do exercício de uma função pública. O governante tem para si um
poder limitado, e pode, de acordo com dispositivos previstos na Constituição, ter o seu cargo
colocado à disposição, seja por impedimento, também chamado de impeachement, ou ainda
por renúncia. Na República, todos aqueles que exercem cargos têm o dever de prestar contas
de seus atos para o povo, sendo que, atualmente, vários órgãos governamentais prestam as

suas respectivas contas por meio da Internet, ou mesmo por publicações em órgãos oficiais, o
que chamamos de “transparência na administração pública”.
SISTEMAS DE GOVERNO
Está associado à forma de relacionamento do governo com os poderes que o constituem,

sendo assim temos:
Presidencialismo – Existe uma independência entre o poder Legislativo e o Executivo,

principalmente quanto ao processo de eleição, que não é homogêneo em termos de partidos
que compõem o governo. Podemos ter um chefe do executivo, chamado de Presidente,
com uma inexpressiva banca parlamentar, pois a eleição dos deputados e senadores nem
sempre está em sintonia com os projetos políticos propostos para a eleição do Executivo. Não
existe dependência entre os poderes, assim o Presidente pode governar com uma minoria no
parlamento, realizando as chamadas “alianças políticas” com outros partidos.
Parlamentarismo – Nesse sistema, temos a figura do Presidente ou ainda do Rei ou Rainha

(Inglaterra) como figuras meramente representativas democráticas do Estado. Quanto ao
exercício do poder de governar, fica na responsabilidade do Primeiro Ministro (que é órgão
executivo), mas que se sustenta no poder somente enquanto tiver maioria no parlamento,
sendo assim estabelece-se uma relação de interdependência entre Executivo-Legislativo.
Nesse sistema de governo, o Primeiro Ministro será eleito pelo Parlamento e, normalmente,
pelo partido de maior representação, ou ainda, que tiver capacidade de articulação política para
as chamadas ligações partidárias. Tão logo ele venha a perder a confiança do Parlamento,
o mesmo poderá votar uma moção de desaprovação, o que normalmente provoca a sua
renúncia, pois não será mais possível governar sem o apoio da maioria que lhe confiou, em
um primeiro momento, um voto de confiança.
Diretorial ou Parlamentarismo Absoluto – Essa forma de governo tem a prevalência suprema

da vontade do Parlamento. Sendo assim, o Executivo torna-se um mero gerente executivo das
ações do Parlamento. A Suíça adota esse sistema. Alguns cientistas entendem que esse é um
sistema misto entre o Parlamentarismo e o Presidencialismo.
Regime Político
O regime político está associado com o grau de participação da vontade do povo na condução
e realização das ações políticas necessárias à administração do Estado como um todo. Sendo
assim, uma das classificações possíveis (a mais comum) é a seguinte:
Democracia – tem a sua origem no mundo grego, e é o governo do povo e para o povo. É o
regime de governo em que o povo tem a maior participação e, consequentemente, a maior
responsabilidade também. Os graus de exercício dessa democracia são os seguintes:
Direta – as decisões são tomadas pelo povo em praça pública. Era assim na Grécia Antiga, mas
nos dias atuais é inviável, dada a grande concentração de pessoas nas cidades e aextensão
da participação democrática, pois na Grécia essa participação era muito limitada.
Representativa – o povo escolhe os seus representantes dentro das diversas hierarquias

no Estado (Federal, Estadual e Municipal), e esses, por meio de seus votos nos respectivos
parlamentos, supostamente representam os interesses do povo.
Semidireta – parte do poder é exercido diretamente pelo povo, por meio de plebiscito, referendo
e iniciativas populares, e parte pelo parlamento eleito pelo povo. A Constituição de 1988 prevê
esse tipo de participação em seu artigo 14 e incisos I, II e III. É um sistema interessante de
participação do povo, mas a nossa cultura parece que ainda não assimilou essa possibilidade,
principalmente por ser necessária uma mobilização prévia do povo, e, lamentavelmente,
lembramo-nos do exercício da nossa cidadania apenas de 4 em 4 anos.
Autocracia – também denominada por alguns de Totalitarismo, caracteriza-se por representar

apenas a vontade absoluta de um só, e ser, normalmente, desvinculada das vontades coletivas.

São regimes que se sustentam por formas violentas do seu exercício, predominante em países
africanos, que, por razões históricas, ainda passam por sérias crises sociais e políticas.
Teocracia – é o regime de governo em que a religião exerce fortes influências e temos uma
relação um tanto complexa de poder, pois o líder deve representar os interesses do povo,
mas sem esquecer sua subordinação aos líderes religiosos. Um exemplo é o Irã, onde o seu
Presidente tem grande parte de seus poderes limitados por uma junta de Aiatolás. Admitindo,
como já é pacífico nos países ocidentais, que o Vaticano é um Estado, podemos dizer que o
seu regime é Teocrático.
FORMAS DE ESTADO
Está associada à composição geográfica que deu origem ao Estado, com consequência no
campo político e social. Pode ser classificada em:
Simples – a predominância de um único poder central, e que excepcionalmente poderá ser

dividido. Normalmente, essa forma de governo existe em países de menor extensão geográfica,
como Portugal.
Composto – quando é formado por mais de um estado, cada qual com características de
poderes iguais à estrutura de poder maior, mas que, ao estabelecerem uma ligação de interesse
comum a todos, concedem parte de seus poderes a uma estrutura central. Na realidade,
internamente, temos uma pluralidade de poderes, mas existe uma Norma Fundamental
(Constituição), que dispõe de normas jurídicas capazes de garantir a coesão desses estados.
A subdivisão clássica dessa forma de governo é a seguinte:
União Real – os diversos territórios que formam esse estado submetem-se ao poder de um rei
ou rainha e, embora possa ser concedida uma autonomia relativa a determinadas regiões, o
Poder Real expressa a relação de interesse máximo entre esses territórios. Um exemplo é o
Reino Unido, mais conhecido como Grã-Bretanha, ou ainda, Inglaterra.

Confederação – a característica principal não se situa diretamente no campo dos poderes que
compõem a política interna, mas sim em uma forma de associação com outros governos, de
forma a estabelecer um contrato permanente, relativo à proteção militar e mesmo à econômica.
O rompimento desse contrato é sempre unilateral, ou seja, a parte que não mais desejar fazer
parte do mesmo se retira a qualquer momento, sem ter que dar maiores explicações. Os
estados que compõem essa Confederação preservam a sua Soberania. Um exemplo atual
desse modelo é a Comunidade Econômica Europeia.
Federação – é resultado da união livre e espontânea de dois ou mais estados, o que resultará
na formação de um novo estado, no entanto com força política, militar, territorial, econômica
e outras unidas, com o objetivo máximo de constituir-se em um estado forte que tem uma
série de afinidades, tais como: cultura, língua, territórios agrupados (existem casos de ilhas
agrupadas em federação). Na Federação, os Estados que aderirem a essa forma de governo
concedem parte de sua Soberania ao Estado Central e, normalmente, como no Brasil e nos
Estados Unidos da América, existe um dispositivo Constitucional que impede a retirada de um
estado da Federação, para se declarar independente. A nossa Constituição Federal em seu
artigo 1º nos diz que: “A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos
Estados e Municípios e do Distrito Federal [...]”, deixando bem claro a nossa forma de governo.
Os Estados Unidos da América também têm como forma de governo o sistema Federativo.
Será que o Estado Brasileiro cumpre todos os dispositivos do artigo 5º de nossa Constituição Federal?
Você já leu este artigo na sua íntegra e reﬂ etiu sobre o mesmo?

CONCEITO DE DIREITO CONSTITUCIONAL
Com a instituição do Estado Moderno, o Direito Constitucional passou a ser a coluna mestre
do amplo campo do Direito chamado de Direito Público Interno, uma vez que temos também o
Direito Público Internacional.
A Constituição surge como manifestação de uma vontade da sociedade, e deve, no seu corpo,
expressar essa intenção. Nesse sentido, ela assume uma função sociológica e resultante
de uma conquista histórica e cultural da humanidade como um todo, embora uma parte
significativa dessa Carta Magna (outro nome que damos à Constituição) não seja cumprida na
prática, ficando no que chamamos de campo ideológico do legislador, não podemos deixar de
reconhecer a importância desse instrumento jurídico. Nesse sentido, ela deve estabelecer uma
relação clara entre o poder do povo e aquele concedido aos seus representantes.
Para a existência de uma Constituição, depois do momento de organização social, é necessária

a criação de um campo político em que os interesses individuais devem deixar de existir para
a prevalência dos interesses coletivos, e a política transforma-se assim no campo da ação
prática, que tem por fundamento organizar e gerir os diversos interesses e conflitos resultantes
da vida em sociedade.
Construídos os momentos sociológicos e políticos que constituirão a base da legitimidade da

ação política, temos agora a Constituição como um elemento jurídico fundamental, que tem por
função estabelecer os princípios gerais sobre os quais o Estado declara a sua existência, não
somente perante os seus cidadãos, mas também para o mundo. A Constituição não tem por
função especificar, de forma detalhada, cada uma das leis que irão compor o que chamamos
de Ordenamento Jurídico, mas apenas fornecer os princípios, as diretrizes, e o chamado
“espírito das leis” que irão formar o Estado, tanto no aspecto social quanto no político e jurídico.
Embora o elemento sociológico seja importante e exerça influência na elaboração da

Constituição, temos alguns expoentes importantes do mundo jurídico que admitem apenas

o aspecto jurídico como, por exemplo, Hans Kelsen. Mas também temos outros juristas da
mesma expressão de Kelsen, como o Professor Miguel Reale, que reconhece os aspectos
sociológicos e filosóficos que auxiliam na formação da Constituição.
Conforme já estudado, ao conjunto de todas as leis jurídicas que compõem um Estado damos o
nome de Ordenamento Jurídico e esse possui uma hierarquia na qual a Constituição Federal é
a Lei Maior, de expressão máxima, e nenhuma outra lei produzida pelo Estado pode entrar em
conflito ou desrespeitar a Constituição. Com base nesse pressuposto, o Direito Constitucional
é aquele que prevalece sobre todos os demais, embora a especificidade, em outras palavras o
detalhamento das leis, fique a cargo das diversas divisões existentes no Direito.
ESTRUTURA DA CONSTITUIÇÃO
Fonte: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/principal.htm>
De uma forma geral, os modelos constitucionais modernos trazem a seguinte estrutura:
Preâmbulo – apresentam quais são os ideais norteadores do Estado Brasileiro, assim como a
finalidade da criação da Constituição. Embora existam discordâncias doutrinárias, a maioria dos
estudiosos entende que o Legislador conseguiu de forma sintética, e até poética, demonstrar
os ideais que devem orientar a leitura e aplicação da Constituição.

Parte Permanente – são as normas em seu conjunto que formam a Constituição propriamente
dita, manifestadas pela vontade do povo, por meio de seus representantes. Mesmo sendo
“permanente”, isso não quer dizer que o seu conteúdo não possa ser alterado, pois fora prevista
a possibilidade de alterações na Constituição, contudo, existem as chamadas “cláusulas
pétreas”, que, no entendimento de alguns doutrinadores, não podem ser alteradas, mesmo
quando há uma Emenda Constitucional.
Parte Transitória – não podemos nos esquecer que entre uma Constituição e outra, existe de
forma natural uma passagem do “velho” para o “novo.” Um período necessário para que não
apenas o Legislador, o Executivo e o Judiciário se preparem melhor, mas o Estado e o povo
como um todo possam se adequar às inovações e mesmo às restrições que a Constituição
mais recente traz à vida do cidadão.
A CONSTITUIÇÃO: CONSTRUÇÃO E ALTERAÇÃO
Com a criação do Estado Moderno e o constitucionalismo, nos estados onde a democracia se

estabelece como forma de governo, ou seja, um governo que surge e se mantém de acordo
com a vontade do povo, temos dois momentos relacionados à Constituição.
O primeiro momento é quando o povo decide, por vontade própria, elaborar uma nova
Constituição, nesse caso, os princípios democráticos e suas teorias dizem que é necessário
ao “povo” eleger uma Assembleia Constituinte, ao que alguns autores chamam de Poder
Constituinte Originário (GALANTE, 2005). A finalidade nobre e exclusiva desse suposto seleto
grupo de representantes da sociedade é elaborar a Constituição e, tão logo a mesma seja
Promulgada, em outras palavras, terminada e publicada, é dissolvida a Assembleia Constituinte
para que o povo tenha novamente a liberdade de escolher os seus representantes, inclusive
com a permanência dos Constituintes, se o povo assim o desejar.
No entanto, como a Constituição é sempre uma construção ideal, a busca da elaboração de

uma lei perfeita, essas intenções não se refletem na prática, onde o Direito se encontra com
o mundo real, sendo assim, o Legislador criou previsões constitucionais para que algumas
partes da Constituição pudessem ser alteradas, sem, contudo, perder a sua essência. Surge,
então, o que chamamos de Poder Constituinte Derivado, mas que tem os seus limites traçados
pela própria Constituição.
Mas como a Constituição pode ser alterada? A previsão consta na Subseção II – Da emenda
à Constituição, artigo 60. A alteração pode ser necessária a partir do momento em que a
sociedade, diante de sua dinâmica e complexidade, exija leis adequadas ao seu momento
histórico e necessidades sociais. No entanto, às vezes, esse processo é utilizado para que,
silenciosamente, o “espírito social” da Constituição sofra uma diluição, e o pior é que nem
sempre essa representa a vontade do povo, mas sim os interesses da classe política para
garantir a sua manutenção no poder.
A COMPOSIÇÃO DA CONSTITUIÇÃO
A Constituição Brasileira, promulgada em 5 de outubro de 1988, é composta de 09 (nove)

Títulos, subdivididos em Capítulos, e um total de 250 artigos. A sua composição é a seguinte:
Título I – Dos Princípios Fundamentais – nos apresenta os princípios máximos que deverão
não apenas compor a Constituição, mas uma diretriz para a sua interpretação, ou seja, qual foi
o espírito do Legislador no momento de sua criação. Aqui, manifesta-se de forma mais intensa,
o espírito inovador de uma Constituição moderna em um país liberal, em outras palavras, a
nossa Constituição atual tem uma forte predominância de um Estado socialista, voltado para
os interesses e vontades do povo (ao menos no papel).
Título II – Dos Direitos e Garantias Fundamentais – o legislador expõe o que de mais elementar
tem que existir na República, com a finalidade de dar ao “homem” condições não apenas para
a sua existência física, mas também a sua participação na vida política e também a existência

de instituições políticas que permitam a representatividade dos desejos e anseios do povo.
É neste Título que o homem (aqui estendido o seu conceito para “cidadão”, pois segundo
Aristóteles homens todos podem ser, mas cidadão somente aquele que participa ativamente
da vida política da cidade), o Legislador Originário, deu um avanço significativo no sentido
social da Constituição.
Título III – Da Organização do Estado – não existe res publica sem que o Estado se organize e
promova uma articulação adequada entre os seus componentes, inclusive a criação de regiões
especiais dentro de seu território. É o Título que apresenta a articulação entre União, Estados
e Municípios, estabelecendo competências gerais.
Título IV – Da Organização dos Poderes – todo Estado Moderno exige a composição interna de
Poderes e, como o Brasil é uma República Federativa e se constitui em um Estado Democrático
de Direito (Constituição Federal, Art. 1º), partilhamos da Teoria Tripartite de Montesquieu, ou
seja, temos o Poder Legislativo, Executivo e Judiciário. Nesse Título, o Legislador trata das
relações entre esses Poderes, assim como as suas Competências Constitucionais, ou seja,
o que cada Poder pode ou não fazer. A finalidade é de que os Poderes possam ter campos
de atuação distintos, mas necessários à manutenção da ordem e do bem-estar da República,
com reflexos diretos na vida dos cidadãos, que é a sua razão maior de existir. Os Poderes são
distintos, mas a harmonia deve ser o elemento que os une em prol da construção social que
toda a nação espera de seus homens públicos.
Título V – Da Defesa do Estado e das Instituições Democráticas – evidente é o risco, que a

todo instante o Estado sofre, de ser atacado por outro Estado, ou mesmo internamente, de
se apresentar diante de si um pseudoestado contrário à ordem pública, onde reine a honra,
a moralidade e os valores humanos que compõem a humanidade como um todo. Aqui, o
Estado se manifesta como aquele que detém o uso exclusivo de toda a força necessária à
manutenção da ordem, do cumprimento das Leis, da obediência às Instituições Públicas e
Privadas, e mesmo da relação entre os seus cidadãos.

Título VI – Da Tributação e do Orçamento – o Estado realiza, ainda que precariamente, o
mínimo necessário, por meio das contribuições recebidas de todas as pessoas que o compõem
(físicas, jurídicas e mesmo públicas). Mas, se é necessário cobrar tributos dentro de um Estado
Democrático de Direito de uma República, é necessário estabelecer regras claras, impondo
direitos e também deveres dos governantes responsáveis pela manipulação desses tributos.
Estamos longe do tempo dos Reis em que esses gastavam o que queriam e não podiam, e
a conta terminava sempre a ser paga pelos súditos, com o aumento descabido de impostos.
Título VII – Da Ordem Econômica e Financeira – o liberalismo e o capitalismo selvagem

fizeram com que o Estado precisasse criar dispositivos legais, para regulamentar as atividades
econômicas em seu território, assim como políticas urbanas, rurais e do sistema financeiro,
tendo sempre como ponto central (ainda que um tanto utópico) a manutenção dos interesses
coletivos.
Título VIII – Da Ordem Social – com certeza, uma das partes mais socialistas de nossa
Constituição e que, pelo menos na intencionalidade, procura resguardar o cidadão cumpridor
de seus deveres, tanto do infortúnio resultante da velhice própria da natureza humana,
quanto ao meio ambiente, cultura e outros elementos imprescindíveis para a sua condição de
hominidade.
Título IX – Das Disposições Constitucionais Gerais – são apenas 17 artigos com normas
gerais, nada de especial, mas o Legislador compreendeu como necessárias à Constituição.
DA ORGANIZAÇÃO DO ESTADO
Uma das características marcantes do Estado Moderno é a necessidade de que as suas

estruturas internas estejam consoantes com as expectativas que justificaram parcialmente a
sua criação. A Constituição Federal estabeleceu, de forma muito clara, no seu artigo 18, que “A
organização político-administrativa da República Federativa do Brasil compreende a União, os

Estados, o Distrito Federal e os Municípios, todos autônomos nos termos desta Constituição”.
Esse artigo ainda nos apresenta uma flexibilidade concedida aos Municípios e Estados para
se desmembrarem ou juntarem-se a outros, desde que não se desliguem do território que
compõe a União.
O Legislador deixou explícito que o Estado é laico, ou seja, não está diretamente ou
indiretamente submetido a qualquer poder espiritual específico, embora também não oseja
ateu, pois, no Preâmbulo da Carta Magna, pede a “proteção de Deus”. No artigo 19, o
Legislador reforça essa independência e a possibilidade de que a mesma venha a ser criada
por artifícios jurídicos quaisquer, pois nos diz que é vedado à União, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municípios:
I – estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencioná-los, embaraçar-lhes o
funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relações de dependência
ou aliança, ressalvada, na forma da lei, a colaboração de interesse público.
O Capítulo II – Da União procura estabelecer os bens da União de responsabilidade

administrativa e política, sem, contudo, deixar de atender às finalidades coletivas da República.
As competências da União também são estabelecidas pelo artigo 21, tendo como princípios os
aspectos gerais e garantidores da ordem pública.
Outra preocupação com a organização do Estado e explícita nos artigos 21, 22 e 23 é com
relação à competência para legislar, ou seja, como o Brasil é uma República Federativa,
algumas matérias legislativas são de competência exclusiva da União e esta tem por “dever
imperativo” (não deve se furtar a essa atividade) exercer o que determina a Constituição,
pois essas matérias têm por finalidade estabelecer normas jurídicas gerais, cujos efeitos são
estendidos a todos os entes federativos. Um exemplo está no artigo 21, inciso VII, em que o
legislador diz ser de competência exclusiva da União “emitir moeda”, assim como regular o
mercado monetário.
Existem as chamadas “competências comuns”, estabelecidas pelo artigo 23, em que a “União,
os Estados, Distrito Federal e Municípios” devem exercer uma vigilância comum para impedir

a transgressão de normas que diretamente atinge a todos. O inciso VII nos diz que é função
de todas as partes que compõem a Federação “preservar as florestas, a fauna e a flora”, o
que nos parece muito sensato, tendo em vista que o desmatamento de uma floresta não afeta
somente a região onde a mesma se situa, mas o planeta como um todo. No entanto, como a
Constituição e as normas auxiliares só podem produzir efeitos jurídicos no espaço geográfico
delimitado pela figura abstrata do Estado, a República Federativa do Brasil deve se encarregar
de realizar a sua parte.
Ainda temos a chamada “legislação concorrente”, em que todos os componentes da Federação

devem legislar de forma concorrente, mas cada um dentro de suas atribuições constitucionais,
pois concorrentes não significa que cada um pode fazer da forma que julgar melhor, mas sim
do modo onde o resultado produza a maior harmonia. Um exemplo está no inciso I, o qual veda
existir legislação concorrente sobre “direito tributário, financeiro, penitenciário, econômico e
urbanístico”.
Mas o que é legislar de forma concorrente? Segundo Galante (2006):

nesses casos, a competência da União limita-se a estabelecer normas gerais, e a dos
Estados e do Distrito Federal, a legislar sobre normas específicas. Inexistindo legislação
da União sobre tais matérias, os Estados e até mesmo os Municípios poderão exercer
a competência legislativa plena (p. 52).
Para manter a harmonia em torno da União, que no ponto de vista do legislador é o bem
máximo que os seus componentes devem buscar, construir e fortalecer (estabelecendo um
paralelo sobre a teoria aristotélica da importância da pólis), a Constituição Federal estabelece
os direitos e deveres dos Estados (artigos 25, 26, 27 e 28), dos Municípios (artigos 29, 29-
A, 30 e 31), do Distrito Federal (artigo 32) e dos Territórios (artigo 33). Também, deixa claro
sua legitimidade e legalidade para realizar a Intervenção nos seus entes federativos quando
necessário, conforme exposto no artigo 34, principalmente no inciso I que dá a prerrogativa
de intervir para “manter a integridade nacional”. Nesse caso, não pode existir uma “pretensa”
vontade de alguma região se desligar da União, pois a Constituição Federal no artigo 1 deixou
clara a indissolubilidade de seu espaço territorial e unidade político-administrativa.

Para finalizar, ainda que de forma geral, a preocupação do Legislador com aqueles que
realmente exercem a função de gerenciar o Estado, não como patrimônio particular, mas como
uma res publica (coisa pública), temos o Capítulo VII – Da Administração Pública, em que
a Constituição Federal nos apresenta, de forma geral, normas norteadoras da necessidade,
importância, e da conduta do agente público. O artigo 37 nos diz que: “a administração pública
direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios obedecerá aos princípios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade
e eficiência [...]”.
Não deixa dúvida de que o administrador público, além dos princípios que devem reger a vida
de todo e qualquer cidadão, deve carregar consigo uma responsabilidade maior, pois as suas
ações representam de forma direta para o povo. A conduta do Estado para com aqueles que
pelas suas lutas no passado, diárias e mesmo futuras, permitirão a continuidade do Estado,
ou melhor, da República Federativa do Brasil, que vive em um Estado Democrático de Direito.
Se a maioria dos homens públicos tivesse lido esse artigo, primeiro de acordo com as intenções
do Legislador e depois estabelecendo uma crítica em que o aspecto coletivo fosse o seu
agente norteador, saberia que o nepotismo e outros tipos de ações não representam o “espírito
que deve manter o homem público” nas suas funções. Não precisamos de mais leis em nosso
país, mas sim da exigência do cumprimento de princípios morais, éticos e mesmo aqueles
situados no campo da religião e que contribuem, de forma sólida, para regrar a conduta dos
homens, em que a construção do coletivo tenha prevalência máxima em relação ao privado.
Isso não representa abrirmos mão da nossa vida privada, mas estabelecer uma região de maior
influência da vida pública, não no sentido de exposição de nossas vidas, mas no campo das
realizações concretas. Essa influência pode amenizar as distorções sociais que se acentuam
a cada dia, abrindo espaço para a suposta existência de um “estado paralelo”, onde o “crime
organizado” sente-se à vontade para realizar as suas barbaridades e que, historicamente,
já sabemos quais serão essas consequências, caso a sociedade não recupere os valores
basilares da formação humana.

ENTIDADES ESTATAIS
As chamadas Entidades Estatais são os locais públicos onde se manifesta a presença efetiva
de sua administração, compostas pela União, Estados e Municípios. O Estado (em todas as
suas esferas) precisa prestar serviços imprescindíveis a sua existência, como forma de retribuir
aos cidadãos uma das exigências para a perpetuação de sua existência.
Por exemplo: o Governo Federal precisa de um órgão para gerenciar a seguridade social,
prevista como dever do Estado. Temos então o INSS (Instituto Nacional de Seguridade
Social), que é uma Entidade Estatal, em que o Estado tem total controle sobre os seus gastos
e investimentos.
Para facilitar a execução de alguns serviços públicos, o Estado criou as autarquias, cujo
conceito foi definido pelo Decreto-lei nº. 200, de 25 de fevereiro de 1967, no artigo 5º, inciso I
que nos diz que:
autarquia – o serviço autônomo, criado por lei, com personalidade jurídica, patrimônio
e receita próprios, para executar atividades típicas da administração pública, que
requeiram, para seu melhor funcionamento, gestão administrativa e financeira
descentralizada.
No entanto, estas continuam subordinadas às mesmas normas de qualquer outro serviço

público.
De acordo com Nascimento e Pinho (2006, p. 149), como resultado de uma análise de um
conjunto de leis que regulam os serviços públicos, para os doutrinadores a Administração
Pública Federal pode ser:
Administração Direta - compreende os serviços integrados na estrutura administrativa da

Presidência da República e dos Ministérios.
Administração Indireta - compreende as seguintes categorias de entidades dotadas de

personalidade jurídica própria:

Autarquias – já caracterizamos acima, e os autores tomam a lei ao pé da letra. Por exemplo:
DNIT – Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes.
Empresa Pública – entidades dotadas de personalidade jurídica de Direito privado, com

patrimônio próprio e capital exclusivo da União, criadas por lei para exploração de atividade
econômica que o governo seja levado a exercer fora de contingência ou conveniência
administrativa, podendo retirar-se de qualquer das formas admitidas em Direito. Por exemplo:
SERPRO (Serviço Federal de Processamento de Dados).
Sociedade de Economia Mista – entidades dotadas de personalidade jurídica de Direito

privado, criadas por lei para a exploração de atividade econômica sob a forma de sociedade
anônima, cujas ações, com direito a voto, pertencem em sua maioria à União ou entidade de
Administração Indireta. Por exemplo: Banco do Brasil S/A.
Outro tipo de sociedade é a chamada por Max e Élis (2005, p. 132) de entes de colaboração que
são “organizações que auxiliam o Estado, mas não se enquadram na administração direta, nem na
indireta. Exemplo são os serviços sociais autônomos, como o SENAI ou o SESI”. Mas como essas
instituições recebem verbas do poder público, encontram-se as suas administrações submetidas ao
mesmo rigor jurídico das empresas públicas.

Todas as formas de presença chamada de Administração Indireta podem ocorrer também
na esfera Estadual e Municipal como, por exemplo: inúmeras cidades possuem o Serviço
Autárquico de Água e Esgoto, os Estados possuem as suas Companhias de Água e Energia
Elétrica.
Uma das características do chamado neoliberalismo é o da menor intervenção possível do Estado na

economia, principalmente naqueles segmentos em que a iniciativa privada observa ter a possibilidade
de obter uma lucratividade certa e riscos quase zero como, por exemplo, a concessão das rodovias
pedagiadas. De uma forma indireta, o próprio Estado, aos poucos, quase discretamente, se retira da
segurança pública quando defende a existência de empresas privadas para exercer funções que,
constitucionalmente, são suas. Um exemplo clássico é a discussão da concessão particular para
exploração dos serviços penitenciários, como já ocorre em outros países, nos Estados Unidos da
América, por exemplo. O que você pensa sobre isso?
NOÇõES INTRODUTÓRIAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO
Para estudarmos o Direito Administrativo, é indispensável entendermos o que significa o

Estado de Direito que, conforme afirma Gilberto Cotrim, teve origem com “As idéias liberais
da Revolução Francesa (1789) colaboraram muito para criar clima favorável ao surgimento do
Estado de Direito [...]” (COTRIM, 2008, p. 39).

Estado Ditatorial Estado de Direito
A lei não vale para o governante. A lei vale para todos.
O Estado adota normas jurídicas que alcançam O Estado disciplina as relações sociais median-
toda a sociedade; essas normas, entretanto, te normas jurídicas que se tornam obrigatórias
não limitam o poder do próprio governante. para todos, inclusive e, principalmente, para o
próprio Estado.
Poder sem limites Poder Limitado

Na Ditadura, o governo exerce o poder sem No Estado de Direito, a ação dos governantes
controles, sem limites. Isso significa que o go- está expressamente limitada por leis previa-
vernante concentra tantos poderes em suas mente estabelecidas. Governantes e governa-
mãos que, praticamente, está acima das nor- dos subordinam-se às leis.
mas jurídicas.
A lei do governo O governo da lei

No Estado Ditatorial, dominam o arbítrio e a tira- No Estado de Direito, há repulsa generalizada
nia das “leis do poder”. A vontade do governan- pelo arbítrio e pela tirania dos governantes. O
te é a fonte imediata da lei. poder das leis está acima das “leis do poder”.
Eliminação da participação do povo Participação dos cidadãos

No Estado Ditatorial, o povo é afastado das de- O Estado de Direito constrói caminhos jurídicos
cisões políticas. O poder político fica concentra- para que o povo (conjunto de cidadãos) partici-
do nas mãos do ditador. pe das decisões políticas do Estado.
Assim, o Estado de Direito acaba por dar origem ao Direito Administrativo, que é, segundo
José Cretela Jr. (1991, p. 31), “o ramo do Direito Público Interno que regula a atividade das
pessoas jurídicas públicas e a instituição de meios e órgãos relativos à ação dessas pessoas”.
A personalidade jurídica do Estado está classificada como pessoa jurídica de Direito público.

PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA
A Constituição Federal determina que a Administração Pública deve respeitar alguns princípios
fundamentais:
a) Legalidade (art. 5.º, II, art. 37, caput e art. 84, IV).
b) Impessoalidade (art. 5.º, caput e art. 37, caput).
c) Moralidade administrativa (art. 5.º, LXXIII e art. 37, caput).
d) Publicidade (art. 5.º, XXXIII e XXXIV e art. 37, caput).
e) Eficiência (art. 37, caput).
f) Motivação (art. 1.º, II e Parágrafo Único, e art. 5.º, XXXIV).
g) Finalidade (art. 5.º, II e art. 37, caput e art. 84, IV).
h) Devido processo legal (art. 5.º, LIV e LV).
i) Ampla defesa (art. 5.º, LIV e LV).
j) Controle judicial dos atos administrativos (art. 5.º, XXXV).
k) Responsabilidade do Estado por atos administrativos (art. 5.º, XXXV).
ATOS ADMINISTRATIVOS
Conforme já exposto anteriormente, o Estado, para sair do campo meramente conceitual

e abstrato, precisa mostrar a sua existência real por meio das diversas Entidades que o
compõem. Porém, isso não é suficiente, pois é necessária a emanação de ordens, de atos,
para que as pessoas envolvidas direta e indiretamente com a administração pública, possam
executar determinadas ordens, dentro do princípio da transparência, da impessoalidade, da
publicidade e da razoabilidade que todo serviço público exige.

Os Atos Administrativos são definidos por Gilberto Cotrim (2008, p. 45) como “a expressão da
vontade da Administração Pública com a finalidade de adquirir, resguardar, transferir, modificar,
extinguir e declarar direitos ou impor deveres aos administrados ou a si própria”.
Essa definição é clássica e, de forma direta ou indireta, permeia quase todas as obras sobre
Direito Administrativo.
Sendo assim, o Ato Administrativo só pode ser realizado por aquele que, investido da legalidade
e da legitimidade do exercício do poder, o faz tendo como objetivo único o bem coletivo, pois
é o cidadão que se destitui de sua personalidade enquanto condição privada e “se veste com
o manto invisível da coletividade”, não deixando que o mínimo de interesse pessoal e qualquer
ilicitude permeie as suas ações.
Um esquema bastante didático e que simplifica a compreensão do Direito Administrativo e, de

forma mais específica, do Ato Administrativo, nos é apresentado por Max e Édis (2005, p. 129),
do qual apresentaremos alguns detalhes para facilitar o nosso aprendizado:
Atributos do Ato Administrativo
Imperatividade – é o exercício do poder de coação por parte do Estado a todo aquele que
recusar o cumprimento de uma norma legal. O Estado tem legitimidade e legalidade para o
exercício desse poder, inclusive com a utilização de toda a força proporcional à resistência da
execução de suas normas.
Presunção de Legitimidade – parte do princípio de que toda norma emanada pelo Estado tenha
primeiro legitimidade, ou seja, o povo concedeu o poder para o Estado legislar, mas precisa
fazê-lo de acordo com a legalidade, em outras palavras, o Estado não pode exigir que qualquer
cidadão contrarie os Princípios Constitucionais e aqueles emanados por outras normas.
Autoexecutoriedade – é o pressuposto de que o Estado não precisa de ordem judicial para

executar aquilo que a própria lei determina como de sua competência. Mas existem casos

em que a lei faz previsões expressas e outros em que, por medida de urgência e para manter
a ordem pública e a harmonia que deve reger a vida em sociedade, o administrador pode
tomar decisões sem essa autorização expressa. Um exemplo seria a não necessidade de
abertura de concorrência pública, quando, logo após um efeito natural desastroso, o Estado,
para amenizar o sofrimento da população, precisa comprar telhas, alimentos e outros gêneros
de primeira necessidade.
Requisitos do Ato Administrativo
Agente Capaz – são as condições determinadas pelo Código Civil, no artigo 104, inciso I, e
necessárias à existência da validade jurídica de qualquer contrato celebrado entre duas ou
mais partes.
Objeto Lícito – nenhum contrato, seja ele público ou privado, tem validade se o objeto do
contrato não for lícito. De valor jurídico e moral muito mais significante, tem os objetos que
envolvem os contratos públicos, pois o que é da res publica, não é de ninguém, mas pertence
a todos.
Forma Prescrita ou Não Proibida – a chamada positivação ou escrita do ato, como forma de
transparência e validade dos atos públicos.
Legalidade – é estar de acordo com a lei.
Moralidade – são os princípios basilares, não somente do serviço e do agente público, mas
aqueles que regem a sociedade como um todo.
Finalidade de Atender ao Interesse Público e aos Objetivos da Lei – qualquer ato público visa
sempre ao interesse coletivo, o menor desvio desses interesses caracteriza desvio da função
pública e da razão do pedido do objeto.
Publicidade – os atos administrativos, assim como a maioria dos atos envolvendo coisa

pública, requerem a publicidade para torná-los legal, e também a disposição de mostrar
aos cidadãos que os Atos Administrativos são transparentes e atendem às exigências dos
interesses coletivos e não pessoais do agente.
Competência do Agente – se o mesmo possui competência legal para elaboração, assinatura,

publicidade e execução do Ato Administrativo. Essa competência pode ser verificada pelos
Estatutos e leis que regem a administração pública.
Motivação, dada pela Lei Justificada pelo Agente – o fato gerador da necessidade do Ato
Administrativo e que produziu no agente o dever de tomar as medidas necessárias para a
solução ou amenização dos fatos que o Ato Administrativo visa realizar ou fazer realizar por
outros.
Poderes e Deveres do Administrador Público
Dever de Eficiência – a capacidade, motivação e vontade de que o Ato Administrativo seja

realizado na sua plenitude, pois não pode, e moralmente nem deve, o agente público propor
um Ato em que o mesmo venha a ser cumprido apenas parcialmente. A construção do bem
coletivo deve sempre prever o maior grau possível de eficiência, caso isso não seja possível,
o correto é procurar outras soluções, como a participação da população, de empresas
especializadas e outras Instituições.
Dever de Probidade – o princípio fundamental da administração pública, cujos atos devem

atender à impessoalidade, à moralidade, publicidade, à transparência e à perspectiva de que o
Ato possa ser benéfico para a população em geral, e não apenas para um pequeno segmento
e, ainda, deixando possibilidades para exploração restrita dos efeitos jurídicos produzidos pelo
Ato. A Constituição Federal no seu artigo 37, parágrafo 4º, nos diz que: “os atos de improbidade
administrativa importarão a suspensão dos Direitos políticos, a perda da função pública, a
indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao erário, na forma e gradação prevista em lei,
sem prejuízo da ação penal cabível”.

Em outras palavras, o Servidor Público responderá pelas consequências de seus atos de
improbidade, tanto no campo Administrativo, quanto na seara do Direito Penal.
Dever de Prestar Contas – a realização de todo Ato Administrativo requer a prestação de

contas, mesmo que diretamente não envolva aspectos financeiros, mas sim o de dizer aos
cidadãos o agente motivador do Ato e quais as consequências originárias do mesmo.
Poder-Dever de agir – o agente público é investido de funções em que, às vezes, as decisões a

serem tomadas dentro da licitude de seus Atos podem até não agradar, considerando as suas
convicções, no entanto, a investidura de um cargo de agente público traz consigo um “poder-
dever” de agir. Por exemplo, a emissão do Alvará de funcionamento para um estabelecimento
qualquer, ora, se a lei dá ao Prefeito e outros o “poder” de emitir o Alvará, também lhes institui o
“dever” de dar provimento de liberação do mesmo ou, ainda, desde que justificado e amparado
legalmente, o “dever” de negar provimento.
PODERES ADMINISTRATIVOS
Nem sempre o agente público realiza um Ato Administrativo por decisão própria, pois alguns
Atos já estão previstos em leis, e sendo assim, têm a imperatividade absoluta para a sua
realização. Poder vinculado ou regrado, segundo Edson Ricardo Saleme (2007, p. 45), é:
Aquele que, na realidade, não confere uma prerrogativa à Administração, mas, sim,
comete a ela, conforme prescrição legal, o poder-dever de praticar ato concreto diante
de determinada situação fática ou após a verificação do cumprimento de determinados
requisitos legais.
Da mesma forma, Edson Ricardo Saleme (2007, p. 42) conceitua como poder discricionário
o ato “que confere à Administração Pública a prerrogativa de praticar atos administrativos
com certa margem de liberdade de apreciação da convivência e oportunidade das soluções
possíveis previstas em lei”.
Não podemos nos esquecer de que a liberdade consiste na prática dos atos permitidos pela

Lei, e não naquela suposta “liberdade” praticada simplesmente pela condição de detenção de
“poder”, tais quais os monarcas absolutistas da Idade Média. Como exemplo: determinada
Escola solicita ao Prefeito a interdição para o desenvolvimento de atividades comunitárias, o
Prefeito, na condição de Agente Público (ainda que eleito pelo povo e por tempo determinado),
pode negar a interdição de determinada rua e conceder outra rua ou não conceder nenhuma.
Existem restrições que o impeçam de proceder desta forma? Nenhuma. É um Poder
Discricionário da sua condição.
No exemplo citado acima, se o Prefeito mantém a mesma posição para todas as Escolas do
seu município, mantém a coerência de seus Atos, no entanto, ainda que juridicamente as
coisas nem sempre sejam simples assim, se ele fizer essa concessão à outra Escola, poderá
ser interpretada como uma ação tendenciosa.
Embora possa parecer absurdo para alguns, o Poder Discricionário é um instrumento

necessário para alguns agentes públicos, cujas decisões precisam ser tomadas de imediato,
dentro de uma compreensão social, cultural, histórica e que nem sempre as normas jurídicas
conseguem prever e resolver. O problema não está na concessão do Poder em si, mas na
forma de utilização e na coerência constante de seus atos. A Administração Pública não
nos parece tão complicada assim, desde que o homem público esteja preparado moral e
tecnicamente para o exercício de suas funções. Principalmente, se ao assumir a sua função,
tiver em seu foro íntimo que doravante, ao menos quando do exercício de suas funções,
deixará-se guiar pela razão dos interesses públicos, mas pautados pela moralidade e pelos
limites estabelecidos pelas leis.
Poder de Polícia
É o poder que a administração pública tem de reprimir atos dos particulares que forem
contrários à lei e aos interesses públicos. A administração pública tem poderes para, por
exemplo, dispersar uma passeata que esteja atrapalhando o trânsito em uma cidade.

SERVIÇOS PÚBLICOS
Serviço Público é todo serviço prestado pela Administração Pública (direta ou indiretamente),
de acordo com a lei, para satisfazer as necessidades da coletividade. Como exemplos
temos as empresas de serviço postal (Correios), as empresas de abastecimentos de água,
fornecimentos de energia elétrica etc.
Gilberto Cotrim (2008, p. 46) ensina que os serviços públicos devem obedecer aos seguintes
princípios:
Generalidade – o serviço deve ser oferecido ao público em geral, sem distinção de
pessoas. Todos devem ter acesso ao serviço em igualdade de condições;
Uniformidade – o preço do serviço deve ser igual para todos. É proibido conceder
privilégios econômicos para determinada classe de pessoas em prejuízo de outra.
Continuidade – o serviço deve ser prestado constantemente, sem interrupções, para
atender às necessidades coletivas permanentes.
Regularidade – o serviço público precisa manter, internamente, o mesmo nível de
qualidade e quantidade.
A Administração Pública não consegue prestar todos os serviços necessários, por isso ela
delega ao particular o direito de executar alguns serviços que seriam de responsabilidade do
Poder Público, isso ocorre por meio de concessão, da permissão ou da autorização.
Edson Ricardo Saleme (2008, p. 120) ensina que concessão:

É contrato administrativo pelo qual a Administração transfere a execução de um serviço
do Poder Público ao particular, para que este o execute em seu nome e por sua conta
e risco. O particular fará jus a uma remuneração pela cobrança de tarifa aos usuários
do serviço, dentro dos moldes estabelecidos contratualmente. A Constituição Federal
(art. 175) prevê a Concessão de Serviços Públicos e a Lei n. 8.987/1995 estabelece a
todos os entes da Federação.
Gilberto Cotrim (2008, p. 47) conceitua permissão e autorização como:

Ato administrativo negocial (não se confunde com a concessão que é um contrato
administrativo) pelo qual a Administração Pública possibilita, gratuitamente ou não, ao

particular a prestação do serviço público (permissão de serviço público) ou a utilização
de um bem público (permissão de uso). Por sua vez, autorização é o ato administrativo
que concede ao particular o uso de determinado bem público ou a realização de
determinada atividade ou serviço.
Servidores Públicos
Servidores públicos são as pessoas físicas que mantêm com o Estado uma relação de trabalho,
de caráter habitual, mediante subordinação e mediante o recebimento de uma remuneração.
Esses podem ser classificados como estatutários, se regidos por um estatuto, ou celetistas,
quando contratados sob o regime da Consolidação das Leis Trabalhistas.Normalmente são
contratados por meio de concurso público.
Os servidores públicos são classificados em 03 (três) espécies: funcionário público, empregados

públicos e servidores temporários.
Sérgio Pinto Martins (2009, p. 122) explica que funcionário público e empregado público são,
respectivamente:
É o servidor estatutário, que não pode ser dispensado salvo mediante procedimento
administrativo, em que se confira ampla defesa ao servidor. Tem regime legal. Presta
concurso público para ser admitido.
É o servidor regido pela Consolidação das Leis do Trabalho (CLT). Seu regime é
contratual. Presta concurso público.
Edson Ricardo Saleme (2008, p. 137) indica que servidores temporários:

São aqueles que exercem função sem manter vínculo a cargos ou empregos públicos e
são contratados por período de tempo determinado visando atender a uma necessidade
temporária de excepcional interesse público, a exemplo dos recenseadores do IBGE.
Sujeitam-se a regime jurídico específico que deve ser disciplinado por lei de cada
membro da Federação.

LICITAÇÕES E CONTRATOS
A licitação constitui um dos sustentáculos do Estado Democrático de Direito, ao mesmo
tempo em que permite a participação da iniciativa privada na execução de serviços e obras de
interesse público. Na Constituição Federal, no artigo 37, inciso XXI, o Legislador deixou bem
claro quais eram as suas intenções fundamentais ao nos dizer que:
Ressalvados os casos específicos na legislação, as obras, serviços, compras e
alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure
igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam
obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos
da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificações técnica e econômica
indispensável à garantia do cumprimento das obrigações.
A licitação, ao mesmo tempo em que procura garantir o princípio da isonomia, tem por objetivo
garantir ao Estado a obtenção de produtos ou serviços, com o menor preço possível e com
o máximo de qualidade. No entanto, as chamadas práticas predatórias de mercado poderão
ser coibidas como, por exemplo, quando uma empresa oferece ao Estado um produto ou
serviço, em que é possível provar tecnicamente e de acordo com as regras de mercado que os
mesmos estão abaixo do preço mínimo médio.
Mas o que o Estado entende por contrato? Segundo a Lei nº. 8.666 de 21 de junho de 1993,
que visa regulamentar o artigo 37, inciso XXI, no seu artigo 1º, parágrafo único, temos que:

Para os devidos fins desta Lei, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre
órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo
de vontade para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja
qual for a denominação utilizada.
Sendo assim, o Legislador aplicou o mesmo conceito de contrato estabelecido para os

particulares ao estabelecer e exigir que, mesmo entre os diversos órgãos e entidades que
compõem a administração direta ou indireta, haja a necessidade da existência de um contrato.
No mundo jurídico, é quase impossível que uma única Lei possa ser suficiente para regular
todos os fatos jurídicos de seu objeto, sendo assim, a Lei 8.666/93, no artigo 54, estabelece
que “Os contratos administrativos de que trata esta Lei regulam-se pelas suas cláusulas e
pelos preceitos de Direito público, aplicando-se-lhes, supletivamente, os princípios da teoria
geral dos contratos e as disposições de direito privado”. O Legislador nada mais fez do que
indicar as fontes do Direito onde poderão ser buscados subsídios para resolver os casos em
que a Lei, pela sua especificidade, não tem condições, e nem deseja as ter, em função de que
poderia ocorrer o que chamamos de “legislação paralela” sem funcionalidade.
Um contrato realizado pela administração pública pode ser alterado?

Não só pode como, em alguns casos previstos na própria Lei, deve ser alterado, principalmente com
a fi nalidade de preservar os interesses coletivos. O artigo 65 da presente Lei estabelece as condições
para alteração dos Contratos de forma unilateral pela Administração Pública ou por acordo entre as
partes, obedecidas as disposições constantes na referida Lei.
É preciso ressaltar que alguns Contratos, dada a complexidade dos serviços a serem
executados e também em função do tempo para a sua execução, podem sofrer reajustes de

preços, desde que os mesmos tenham sido acordados anteriormente, conforme determina o
parágrafo 8º, do artigo 65:
A variação do valor contratual para fazer face ao reajuste de preços previsto no próprio
contrato, as atualizações, compensações ou penalizações financeiras decorrentes
das condições de pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotações
orçamentárias suplementares até o limite do valor corrigido, não caracterizam alteração
do mesmo, podendo ser registrados por simples apostilas, dispensando a celebração
de aditamentos.
É o que ocorre, por exemplo, na construção de uma rodovia pública, em que a totalização da
obra pode demorar alguns anos e os inúmeros componentes para a realização delas podem
sofrer variações consideráveis de preços, o que poderá comprometer a “saúde financeira”
da empresa contratada. Isso poderia levar a empresa contratada à falência, o que seria
extremamente prejudicial tanto ao agente contratante, quanto ao contratado, uma vez que
todas as atividades econômicas e financeiras devem ter, de acordo com a Constituição
Federal, a construção do bem social (ao menos na teoria).
Estabelecido o conceito de contrato, a mesma Lei nos diz no artigo 3º que:

A licitação destina-se a garantir a observância da isonomia e a selecionar a proposta mais
vantajosa para a Administração e será processada e julgada em estrita conformidade
com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da
igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação do instrumento
convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos.
Ainda com relação à mesma Lei (nº. 8.666), o artigo 22 especifica as modalidades de licitação
e, segundo Max e Édis (2005, p. 137), podem ser assim sintetizadas:
Concorrência – realizada para a contratação de bens ou serviços que exijam um aporte maior
de capital, conhecimento técnico, assim como envolve maior risco econômico e social entre
todas as partes envolvidas.
Tomada de Preços – realizada para a contratação de bens ou serviços de médio valor que
exijam responsabilidades objetivas e subjetivas menores.

Convite – é realizado para contratação de bens e serviços de menor valor, em que o órgão
público pode convidar determinadas empresas ou pessoas físicas no número superior a 3
(artigo 22, parágrafo 3º), que terão que manifestar o seu interesse em participar do Convite
com “antecedência mínima de até 24 horas da apresentação das propostas”.
Concurso – é a modalidade de licitação utilizada para “Escolha de trabalho técnico, científico

ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores” (artigo 22,
parágrafo 4º).
Leilão – é a modalidade de licitação utilizada para a venda de “Bens móveis inservíveis para a
Administração ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para alienação de
imóveis” (artigo 22, inciso 5º).
Pregão – essa modalidade surge com o Decreto nº. 3.555, de 8 de agosto de 2000, que
em seu artigo 1º, nos diz que “Fica aprovado, na forma do Anexos I e II a este Decreto, o
Regulamento para a modalidade de licitação denominada de pregão, para a aquisição de
bens e serviços comuns, no âmbito da união”. No entanto, dado o avanço tecnológico e os
benefícios econômicos resultantes da utilização deste meio de licitação, a Lei nº. 10.520 de 17
de julho de 2002, ampliou o escopo da Lei anterior, onde no seu artigo 2º, parágrafo 1º diz que
Poderá ser realizado pregão por meio da utilização de recursos tecnológicos da
informação, nos termos de regulamentação específica. Os Hospitais Universitários,
dado a emergência e ao mesmo tempo, o prazo de validade dos medicamentos, tem
obtido grandes vantagens econômicas, com a utilização desta modalidade de licitação,
até mesmo porque ela pode ser realizada via internet, mediante cadastro antecipado
dos participantes.
Não importa a forma de licitação a ser utilizada, o essencial é que ela se atenha aos princípios
estabelecidos pelo artigo 37 da Constituição Federal, sendo a publicidade e a probidade
aspectos fundamentais para a sua realização.

EXECUÇÃO DOS CONTRATOS, SANÇÕES ADMINISTRATIVAS E PENAIS
Quanto à execução dos Contratos, a Lei n. 8.666/93, no artigo 66, diz que: “O contrato deverá
ser executado fielmente pelas partes, de acordo com as cláusulas avençadas e as normas
desta Lei, respondendo cada uma delas pelas conseqüências de sua inexecução total ou
parcial”.
Sendo assim, a Lei deixa explícita a obrigação de reciprocidade entre as partes, podendo,
no caso da execução parcial ou inadequada do Contrato, tanto o Estado mover ações
administrativas, como o descredenciar a empresa para a celebração de contratos futuros, com
ainda indenizações pertinentes e mesmo ações no campo penal.
Com relação ao agente público, a Lei n. 8.666/93 foi mais criteriosa, quando no artigo 89
especifica que: “Dispensar ou inexigir licitação fora das hipóteses previstas em lei, ou deixar
de observar as formalidades pertinentes à dispensa ou inexigibilidade: Pena – detenção de 3
(três) a 5 (cinco) anos, e multa”.
De uma forma geral, uma leitura atenta da Seção III – Dos Crimes e das Penas nos mostrará que
as penas de detenção poderão variar de 6 meses a 6 anos, sendo dado às partes envolvidas
na relação ilícita o pleno exercício do direito de defesa, conforme previsto na Constituição
Federal.
A Constituição Federal de 1988 nos apresenta de forma objetiva as suas intenções, porém,
apesar de ser uma Constituição voltada para os aspectos da construção social e da primazia
do trabalho, grande parte dessas intenções ainda constituem “promessas não cumpridas”. E,
muitas vezes, por questões políticas e pressões internas e externas, o Estado termina por não
cumprir o seu papel de agente fiscalizador e regulador da economia.
A Administração Pública e as Leis que a regulam apresenta-se de forma detalhada e objetiva,

sendo assim, não faltam leis para disciplinar e orientar o exercício da função do agente público.
Porém, o grande problema continua sendo o cumprimento do ritual processual, que pode ser
muito longo, e acaba por ser um estímulo para a realização do ato administrativo ilícito, pois a
certeza da punição pode ser muito remota.

1. Cite e defina dois sistemas de governo.
2. Na Constituição Federal do Brasil, qual o tema tratado no Título II e sua importância

social?
3. O que são Atos Administrativos e que lei os regula? Quem pode realizar um Ato
Administrativo?
4. Qual a diferença fundamental entre licitação e contrato?
5. Quais são as modalidades de licitação?
LYRA FILHO, Roberto. O Que é o Direito. 17. ed. São Paulo: Brasiliense, 2003.
SALEME, Edson Ricardo. Direito administrativo. 5. ed. São Paulo: Rideel, 2011.

UNIDADE III
DIREITO PÚBLICO: TRIBUTÁRIO

• Discorrer sobre a legislação tributária como um todo, abrangendo seus principais

conceitos.
• Estudar os princípios voltados ao Direito Tributário, bem como as espécies tributá-

rias, classificação e regra matriz de incidência tributária.
Plano de Estudo
• Tributo
• Classificação e espécies tributárias
• Obrigação Tributária
• Crédito tributário
INTRODUÇÃO
Podemos afirmar que o Sistema Tributário Nacional é rígido quanto aos tributos em geral,
porque a Constituição Federal relaciona uma a uma todas as espécies tributárias que as
pessoas políticas (União, Estados, Distrito Federal e Municípios) podem criar e exigir nas suas
competências privativas.
Para entendermos isso, devemos primeiramente conhecer alguns conceitos básicos como “o
que é Tributo” e quais as “formas de Tributos”. Vamos lá?
ESTADO DE DIREITO
Como já estudamos nas unidades anteriores, para analisar a atividade financeira do Estado,
cabe, de início, relembrar o conceito adotado para Estado.
Sérgio Pinto Martins (2003, p. 32) define que Estado “é a sociedade política e juridicamente
organizada, dotada de soberania, dentro de um território, sob um governo, para a realização do
bem comum do povo”. Dentro deste conceito, podemos extrair os seguintes elementos:
• Povo – conjunto de cidadãos, componente humano.
• Território – espaço físico e geográfico.
• Governo – organização necessária para o exercício do poder político, ou seja, aquele que
tem capacidade de impor aos outros determinados tipos de comportamento.
• Soberania – poder de organizar-se juridicamente e fazer valer dentro de seu território a

universalidade de suas decisões nos limites dos fins éticos de convivência.
Assim, o Estado exerce esse poder com a finalidade principal da realização do bem comum,
atendendo as necessidades públicas (algo que se busca satisfazer), por meio da prestação
de serviços e construção de obras públicas que assegurem a estrutura básica para que a

sociedade civil atinja seus objetivos. Mas quais são esses objetivos? Ou seja, quais são as
funções do Estado?
O Estado deve sempre fazer cumprir a Constituição Federal e as demais normas existentes.
Um dos dispositivos da nossa lei máxima elenca os direitos da sociedade que devem ser
cumpridos pelo Estado. São eles: paz; segurança; educação; saúde; previdência; alimentação;
obras sociais e públicas dentre outras.
Daí surge a necessidade de obtenção de recursos para suprir tais necessidades. Esses
recursos podem ser obtidos de forma direta/originária (exploração do próprio patrimônio –
exemplo: aluguel do Pacaembu/SP) ou de forma indireta/derivada (apropriação de parte do
patrimônio do contribuinte – exemplo: IPI).
Com fundamento em sua soberania, o Estado exige que seus súditos transfiram para
ele parte de seus rendimentos, visando custear os fins de que necessita. O Estado tem
custos para a manutenção de seus fins, como na manutenção de repartições públicas,
da própria máquina de arrecadação, dos vencimentos dos funcionários públicos, da
limpeza das ruas, da segurança pública, etc. Assim, surge o tributo, como a necessidade
de obter receita de seus súditos para fazer frente aos gastos que lhe são inerentes. O
poder de tributar do Estado consiste justamente em uma parcela da soberania estatal,
de poder exigir tributos dentro de seu território (MARTINS, 2003, p. 34).

PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO TRIBUTÁRIO
Os princípios tributários previstos na Constituição Federal funcionam verdadeiramente como

mecanismos de defesa do contribuinte frente à voracidade do Estado no campo tributário.
PRINCÍPIO DA ESTRITA LEGALIDADE (Art. 5º, II c/c o art. 150, I, ambos da CF/88): nenhuma
das pessoas políticas de Direito constitucional poderá instituir ou aumentar tributos sem lei que
o estabeleça.
PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE (Art. 150, III, “b” da CF/88): as pessoas políticas de Direito
constitucional não podem cobrar tributos do contribuinte no mesmo exercício financeiro em
que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou. Advém do princípio da anualidade
(até julho do ano anterior, pois necessitava de autorização do Tribunal de Contas).
Vale ressaltar que os impostos incidentes sobre o comércio exterior são exceções a este princípio (arti-
go 150, § 1 da CF), pois diante do caráter nitidamente regulatório que ostentam, podem ser majorados
no mesmo exercício fi nanceiro em que se efetuar a publicação da lei respectiva.
PRINCÍPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI TRIBUTÁRIA: a lei nova não se aplica a fatos

geradores já consumados, prevalecendo a garantia do direito adquirido, do ato jurídico perfeito
e da coisa julgada. Princípio previsto no art. 5º, XXXVI c/c o art. 150, III, “a” da CF/88.
PRINCÍPIO DO NãO CONFISCO (Art. 150, IV da CF/88): é vedado às pessoas políticas

constitucionais utilizar tributo como efeito de confisco, ou seja, deve se pautar dentro de um
critério de razoabilidade, não podendo ser excessiva e antieconômica.

PRINCÍPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA: os tributos, sempre que possível, devem
ser graduados de acordo com a capacidade financeira do contribuinte. Exemplo: Imposto de
Renda.
PRINCÍPIO DA UNIFORMIDADE (Art. 151, I da CF/88): os tributos instituídos pela União

devem ser uniformes em todo território nacional. Permite-se apenas a diferenciação para fins
de favorecimento de regiões menos desenvolvidas.
PRINCÍPIO DA NÃO DISCRIMINAÇÃO TRIBUTÁRIA, EM RAZÃO DA PROCEDÊNCIA OU

DO DESTINO DOS BENS (Art. 152 da CF/88): as pessoas tributantes estão impedidas de
graduar seus tributos levando em conta a região de origem dos bens ou o local para onde se
destinem. Logo, a procedência e o destino são índices inidôneos para efeito de manipulação
das alíquotas e da base de cálculo.
PRINCÍPIO DA TERRITORIALIDADE DA TRIBUTAÇÃO: este princípio prevê que o poder

vinculante de uma lei ensejará os efeitos jurídicos de estilo até os limites geográficos da pessoa
política que a editou. Assim, a lei federal, por todo o território brasileiro; as estaduais, dentro de
suas fronteiras regionais; e as municipais, nos limites internos de seus espaços geográficos;
assim acontecendo com as do Distrito Federal.
PRINCÍPIO DA IGUALDADE TRIBUTÁRIA (Art. 150, II da CF/88): o texto constitucional

determina que sejam tratados igualmente os iguais, assim entendidos os de mesma ocupação
profissional, independente da denominação jurídica de seus rendimentos, títulos e direitos.
Desta forma, proíbe-se distinções arbitrárias entre contribuintes que se encontrem em
situações semelhantes.
PRINCÍPIO DA NÃO CUMULATIVIDADE: deve-se compensar o que for devido em cada

operação relativa à circulação de mercadorias ou prestação de serviços com o montante
cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado.
PRINCÍPIO DA SELETIVIDADE: visa tributar mais fortemente produtos menos essenciais,

enquanto que os produtos essenciais deverão ter alíquotas menores.

FONTES DO DIREITO TRIBUTÁRIO
Nós já estudamos o conceito das fontes do Direito em unidade anterior. Vamos estudar as
fontes voltadas ao estudo dos tributos.
As fontes principais são as leis, os tratados, as convenções internacionais e os decretos

(conforme previsão do CTN no art. 96).
Grande parte dos dispositivos legais relacionados aos tributos está prevista na Constituição
Federal, que é a lei máxima do país.
Cuida a Constituição dos princípios que acabamos de estudar e dos limites do poder de tributar
(como, por exemplo, a imunidade dos templos religiosos).
O Sistema Tributário Nacional vem contemplado no Título VI, Capítulo I, da Magna Carta, que
trata dos princípios gerais (Seção I, arts. 145-149); das limitações do poder de tributar (Seção
II, arts. 150-152); dos impostos da União (Seção III, arts. 153-154); dos impostos dos Estados
e do Distrito Federal (Seção IV, art. 155); dos impostos dos Municípios (Seção V, art. 156); e
da repartição das receitas tributárias (Seção VI, arts. 157-161).
É na Constituição que encontramos a delimitação e fracionamento da competência tributária,

pelo que a União, os Estados, os Municípios e o Distrito Federal receberam cada qual um
campo tributável próprio.
Assim, a Constituição não criou tributos, apenas atribuiu competências para que as pessoas
políticas, por meio de lei, venham a fazê-lo.
Outra fonte do Direito Tributário são as Leis Complementares, ou seja, diplomas legais com a
função de complementar dispositivos constitucionais, servem para complementar o que está
previsto na Constituição Federal.

Em matéria tributária, a eficácia de várias normas constitucionais depende de uma lei
complementar como, por exemplo, a instituição de empréstimos compulsórios.
A matéria que deve ser tratada por uma Lei Complementar vem descrita na própria Constituição
Federal. Um exemplo disso é o artigo 146 da CF que assim está escrito:
Art. 146. Cabe à lei complementar:
I - dispor sobre conflitos de competência, em matéria tributária, entre a União, os
Estados, o Distrito Federal e os Municípios;
II - regular as limitações constitucionais ao poder de tributar;
III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária, especialmente sobre:
a) definição de tributos e de suas espécies, bem como, em relação aos impostos
discriminados nesta Constituição, a dos respectivos fatos geradores, bases de cálculo
e contribuintes;
b) obrigação, lançamento, crédito, prescrição e decadência tributários;
c) adequado tratamento tributário ao ato cooperativo praticado pelas sociedades
cooperativas;
d) definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as
empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do
imposto previsto no art. 155, II, das contribuições previstas no art. 195, I e §§ 12 e 13, e
da contribuição a que se refere o art. 239.
Parágrafo único. A lei complementar de que trata o inciso III, d, também poderá instituir
um regime único de arrecadação dos impostos e contribuições da União, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municípios, observado que:
I - será opcional para o contribuinte;
II - poderão ser estabelecidas condições de enquadramento diferenciadas por Estado;
III - o recolhimento será unificado e centralizado e a distribuição da parcela de recursos
pertencentes aos respectivos entes federados será imediata, vedada qualquer retenção
ou condicionamento;
IV - a arrecadação, a fiscalização e a cobrança poderão ser compartilhadas pelos entes
federados, adotado cadastro nacional único de contribuintes.

O Código Tributário Nacional, uma das principais fontes utilizadas no Direito Tributário, foi criado em
1966 e foi aprovado com quorum de lei ordinária (deve ser aprovada por maioria simples), porém seu
conteúdo pela atual Constituição Federal de 1988 é matéria de Lei Complementar (deve ser aprovada
por maioria absoluta). O que se pode fazer em uma situação desta?
A solução veio por meio da doutrina e da jurisprudência que “promoveram” o Código Tributário Nacio-
nal ao status de lei complementar.
Portanto, atualmente o Código Tributário Nacional “tem efi cácia de lei complementar, por versar as-
sunto reservado exclusivamente a esse tipo de ato legislativo, só podendo ser revogada por diploma
desta natureza” (CARVALHO, 1985, p. 37 apud ROSA JúNIOR, 1991, p. 138).
Já os tratados e as convenções internacionais derivam de atos externos que provocam efeitos

na ordem interna, também em matéria tributária.
A Lei Ordinária também é fonte do Direito. Este tipo de lei estabelece a criação, modificação
e extinção da obrigação tributária, estabelecendo, inclusive, as punições pelo seu não
cumprimento.
Deverá a lei descrever o fato gerador da obrigação principal, determinar a alíquota e a base de
cálculo e os sujeitos (ativo e passivo) dos tributos. Estudaremos estes conceitos logo a seguir.
Por determinação da Constituição Federal, a lei ordinária não pode instituir certos tributos,
como os empréstimos compulsórios e parte das contribuições sociais.
Existem também, em matéria tributária, as Leis Delegadas que são diplomas legais de
competência do Presidente da República.
Este solicita ao Congresso Nacional uma delegação para elaborar aquela determinada lei.

Esta “autorização” é feita por meio de Resolução.
E quem nunca ouviu falar da Medida Provisória? As MPs, como são conhecidas, são também
de competência do Presidente da República, e somente podem ser editadas quando a matéria
for de extrema relevância e urgência, tendo 60 (sessenta) dias para ser convertida em lei, sob
pena de perder sua validade/vigência.
A medida provisória não é o instrumento adequado para a criação ou majoração de tributos,

em face do princípio da estrita legalidade que já estudamos.
Ela só deve ser utilizada no campo tributário para a criação de impostos extraordinários de
guerra e para a instituição de empréstimos compulsórios de emergência (guerra, sua iminência
e calamidade pública).
CONCEITO DE TRIBUTO
É certa quantia em dinheiro que os contribuintes (pessoas físicas ou jurídicas) são obrigados
a pagar ao Estado (União, Estados, DF e Municípios) quando praticam certos fatos geradores
previstos pelas leis tributárias. Representa o ponto central do Direito tributário.
Segundo o Princípio Constitucional da Legalidade, “Ninguém será obrigado a fazer ou deixar

de fazer alguma coisa senão em virtude de lei”. Este princípio também é observado no Direito
Tributário, e por ele podemos dizer que ninguém é obrigado a pagar por tributo que não existe
legalmente ou que não está adequado ou regular segundo as normas tributárias.
Segundo o Código Tributário Nacional (art. 3º), tributo é “toda prestação pecuniária
compulsória, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que não constitua sanção de
ato ilícito, instituída em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada”.

Tal prestação pecuniária compulsória advém toda vez que o contribuinte praticar um fato
gerador tributário.
Em face dessa definição, podemos eleger os seguintes elementos indispensáveis para que a
exação seja caracterizada como de natureza tributária:
1 – prestação em moeda corrente nacional ou cujo valor se possa exprimir em dinheiro;
2 – prestação obrigatória, porque deriva de força de lei;
3 – que não constitua sanção de ato ilícito, porque nesta hipótese não se trata de tributo, mas
de penalidade;
4 – atividade administrativa plenamente vinculada, isto porque a autoridade administrativa não

só tem poder como também o dever de fiscalizar, autuar e cobrar;
5 – a lei não pode estabelecer competência tributária que não esteja prevista na CF.
Para Sérgio Pinto Martins (2003, p. 99):

Tributo é uma prestação de dar, de pagar. Não se trata de obrigação de fazer ou não
fazer. Tributo é o objeto da relação jurídica. O tributo tem por objetivo carrear para os
cofres do Estado meios financeiros para a satisfação das necessidades da coletividade.
CLASSIFICAÇÃO DOS TRIBUTOS
Os tributos podem ser classificados sob diferentes aspectos, dentre eles:
QUANTO À COMPETÊNCIA:
Federais: são aqueles tributos de competência da União Federal como, por exemplo, o Imposto
de Renda e o Imposto Territorial Rural.
Estaduais: são aqueles tributos de competência dos Estados e do Distrito Federal, como, por
exemplo, o ICMS e o IPVA.

Municipais: são aqueles tributos de competência dos Municípios como, por exemplo, o ISS e
o IPTU.
QUANTO À VINCULAÇÃO:
Vinculação direta: tributos nos quais seu fato gerador exige uma contraprestação do Estado.
Aqui se enquadram as taxas e as contribuições de melhoria.
As taxas, por sua vez, se subdividem em duas espécies: taxas cobradas pela prestação de
serviços públicos (aquelas que têm por hipótese de incidência uma prestação de serviço
público) e taxas cobradas em razão do exercício do poder de polícia (aquelas que têm por
hipótese de incidência o exercício do chamado “poder de polícia”).
Vinculação indireta: há uma atividade estatal, porém os fatos geradores não condicionam
diretamente. Aqui se enquadram as contribuições sociais e o empréstimo compulsório. Muito
embora a vinculação não esteja na hipótese de incidência destes tributos, o Estado se obriga a
atender a seguridade social por via de outras instituições, bem como fica obrigado a destinar a
arrecadação do empréstimo compulsório para atender a base de sua instituição, promovendo,
pois, sempre uma atividade vinculada de interesse social.
Não vinculada: aqueles tributos que têm por fato gerador uma situação independente de
qualquer atuação do Poder Público. Aqui se enquadram os impostos, ou seja, aqueles que
independem de qualquer atividade estatal específica relativa ao contribuinte.
QUANTO À FUNÇÃO:
Fiscais – tributos destinados ao bem geral da coletividade (ex.: impostos).
Extrafiscais – tributos de interferência no domínio econômico (ex.: imposto de importação).
Parafiscais – tributos cujos recursos são destinados para autarquias, fundações, pessoas de

Direito privado que desenvolvam atividades relevantes, mas que não são próprias do Estado
(ex.: OAB, Sesi, CRA).
QUANTO AO ENCARGO DO ÔNUS:
Diretos – a carga econômica é suportada pelo próprio contribuinte (de direito) – ex.: IR.
Indiretos – a carga econômica é suportada por uma terceira pessoa que não o próprio
contribuinte, normalmente o consumidor final (contribuinte de fato) – ex.: ICMS.
ESPÉCIES TRIBUTÁRIAS
Existe uma grande divergência no entendimento dos estudiosos do direito sobre o número de
espécies tributárias.
A maioria da doutrina entende que existem 05 espécies de tributos, vejamos cada uma delas.
Impostos
O Imposto é definido pelo CTN nestes termos: “Art. 16 – Imposto é o tributo cuja obrigação tem
por fato gerador uma situação independente de qualquer atividade estatal específica, relativa
ao contribuinte”.
A inexistência de contraprestação por parte do Estado, em favor da pessoa obrigada ao

pagamento do imposto, é o aspecto que distingue o imposto das outras espécies tributárias.
Para Sérgio Pinto Martins (2003, p. 107), “é genérico o imposto, pois atende aos interesses
gerais da coletividade, que não podem ser exatamente divididos”.
Os impostos podem ser divididos em: a) reais (sobre bens, por exemplo: IPTU); b) pessoais
(sobre pessoas, por exemplo: Imposto de Renda); c) (sobre a produção e a circulação, por
exemplo: ICMS); d) especiais.

Taxas
As taxas, diferentemente dos Impostos, exigem uma contraprestação por parte do Estado em
benefício da coletividade.
A Constituição Federal/88 estabelece em seu art. 145:

a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir os seguintes
tributos:
II – taxas, em razão do exercício do poder de polícia ou pela utilização, efetiva ou
potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao contribuinte ou
postos à sua disposição;
Parágrafo 2º As taxas não poderão ter base de cálculo própria de impostos.
Para entender melhor as possibilidades constitucionais que permitem a cobrança das taxas,
vamos utilizar as lições de Paulo de Barros Carvalho (apud RODRIGUES, 2010, p. 39):
O direito positivo vigente prevê duas espécies de taxas: a) taxas cobradas pela prestação
de serviços públicos; e b) taxas cobradas em razão do exercício do poder de polícia.
a) Taxas cobradas pela prestação de serviços públicos:
Sobre tal rubrica é necessário dizer que os serviços públicos ensejadores de taxa são
aqueles que se contiverem no âmbito de atribuições da pessoa política que institui
o gravame, segundo as regras constitucionais. Os serviços poderão ser efetiva ou
potencialmente prestados ao contribuinte, ou postos à sua disposição, conforme
anuncia o art. 77 do Código Tributário Nacional. E o parágrafo único desse dispositivo
adverte que, além de não poderem ter hipóteses de incidência e bases imponíveis
iguais às dos impostos, é vedado cobrá-las em função do capital das empresas, o que
é óbvio, porém oportuno consignar, porque se não fora desse modo estaríamos diante
de um imposto.
Acerca dos serviços públicos que habilitam a instituição de taxas, muito elucidativas
são as explicações do art. 79 da Lei n. 5.172/66:
Os serviços públicos a que se refere o art. 77 consideram-se:
I — utilizados pelo contribuinte:
a) efetivamente, quando por ele usufruídos a qualquer título;
b) potencialmente, quando, sendo de utilização compulsória, sejam postos à sua
disposição mediante atividade administrativa em efetivo funcionamento;

II — específicos, quando possam ser destacados em unidades autônomas de
intervenção, de utilidade ou de necessidade públicas;
III — divisíveis, quando suscetíveis de utilização, separadamente, por parte de cada um
dos seus usuários.
b) Taxas cobradas em razão do exercício do poder de polícia:
A mais da prestação de serviços públicos, as taxas podem ser cobradas sempre que o
Estado (acepção lata) exercitar o poder de polícia.
Considera-se poder de polícia, como dispõe o art. 78 do Código Tributário Nacional, a
atividade da Administração Pública que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou
liberdade, regula a prática de ato ou abstenção de fato, em razão de interesse público
concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à disciplina da produção
e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes de concessão ou
autorização do Poder Público, à tranquilidade pública ou ao respeito à propriedade e
aos direitos individuais ou coletivos. E o parágrafo único agrega ser regular o exercício
do poder de polícia quando desempenhado pelo órgão competente, nos limites da lei
aplicável, com observância do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha
como discricionária, sem abuso ou desvio de poder.
Em qualquer das hipóteses previstas para a instituição de taxas — prestação de serviço
público ou exercício do poder de polícia — o caráter sinalagmático deste tributo haverá
de mostrar-se à evidência, como já lecionara Alberto Xavier e como bem sintetiza
Edvaldo Brito, em preciosa colaboração ao 43.º Congresso da “International Fiscal
Association”.
Contribuições de Melhoria
É uma taxa de melhoramento, arrecadada em razão de obras públicas com valorização

imobiliária. Ela é regulada pela CF/88 no art. 145, III e pelo CTN, art. 81, vejamos:
A contribuição de melhoria cobrada pela União, Estados, pelo Distrito Federal ou pelos
Municípios, no âmbito de suas respectivas atribuições, é instituída para fazer face ao
custo de obras públicas de que decorra valorização imobiliária, tendo como limite total
a despesa realizada e como limite individual o acréscimo de valor que da obra resultar
para cada imóvel beneficiado.

Contribuições Especiais
São os tributos destinados a custear atividades específicas que não são inerentes à função
do Estado. Podem ser de intervenção no domínio econômico, de interesse de categoria
profissional ou para o custeio da seguridade social (salário-educação, FGTS).
Fonte: <www.mpas.gov.br/>.
Para entendermos um pouco mais sobre estas contribuições, novamente vamos estudar o
ensinamento de Paulo de Barros Carvalho (apud RODRIGUES, 2010, p. 42):
O art. 149, caput, do texto constitucional prescreve a possibilidade da União instituir
contribuições como instrumento de sua atuação no âmbito social, na intervenção no
domínio econômico e no interesse das categorias profissionais ou econômicas.
Três, portanto, são as espécies de contribuição: (i) social, (ii) interventiva e (iii)
corporativa, tendo o constituinte empregado, como critério classificatório, a finalidade
de cada uma delas, representada pela destinação legal do produto arrecadado.
As contribuições sociais, por sua vez, são subdivididas em duas categorias: (i) genéricas,
voltadas aos diversos setores compreendidos no conjunto da ordem social, como
educação, habitação etc. (art. 149, caput); e (ii) destinadas ao custeio da seguridade
social, compreendendo a saúde, previdência e assistência social (art. 149, caput, e §
1.º, conjugados com o art. 195).
As contribuições sociais e as de intervenção no domínio econômico poderão gravar a
importação de produtos e serviços, mas não incidirão sobre as receitas decorrentes de
exportação (art. 149, § 2.º, I e II). Poderão ter alíquota ad valorem, tendo por base de
cálculo o faturamento, a receita bruta ou o valor da operação e, no caso de importação,
o valor aduaneiro (art. 149, § 2.º, III, a). Com apoio nesse dispositivo, a União instituiu
o PIS e a COFINS sobre a importação de produtos e serviços do exterior, elegendo o
valor aduaneiro como base de cálculo (Lei n. 10.865/2004). As contribuições sociais
e de intervenção no domínio econômico também poderão ter alíquotas específicas,
tendo por base de cálculo a unidade de medida adotada (art. 149, § 2.º, III, b). Serve
como exemplo a Contribuição de Intervenção no Domínio Econômico instituída pela
Lei n. 10.336/2001, cuja alíquota é um valor pecuniário específico para cada tipo de

combustível e a base de cálculo, como regra, é o volume importado ou comercializado.
A competência atribuída à União para criar contribuições sociais e de intervenção no
domínio econômico, tendo por hipótese de incidência, confirmada pela base de cálculo,
o faturamento, a receita bruta, o valor da operação, o valor aduaneiro e as unidades
específicas de medida, não esgota as possibilidades legiferantes: outros supostos
poderão ser eleitos; o elenco não é taxativo.
Apenas as contribuições para a seguridade social encontram, na Carta Magna,
disciplina exaustiva das suas hipóteses de incidência, exigindo, para criação de novas
materialidades, estrita observância aos requisitos impostos ao exercício da competência
residual: instituição mediante lei complementar, não cumulatividade e hipótese de
incidência e base de cálculo diversos dos discriminados na Constituição (art. 195, § 4.º).
Isso, no entanto, não implica plena liberdade do legislador para escolher as situações
que irão figurar na hipótese da regra-matriz desses tributos. Como assevera Fabiana
Del Padre Tomé, a análise sistemática do texto constitucional impõe ao legislador
ordinário da União o dever de “respeitar a competência atribuída aos Estados, Distrito
Federal e Municípios, bem como os direitos fundamentais dos contribuintes, erigidos
nos princípios constitucionais em geral e, mais especificamente, nos princípios
constitucionais tributários”.
Além das contribuições de competência da União, observa-se, também, no sistema
constitucional tributário vigente, a possibilidade de essa espécie de tributo ser instituída
pelos Municípios e Distrito Federal: trata-se da contribuição para o custeio de iluminação
pública, a que se refere o art. 149-A da Carta Magna, introduzida pela Emenda
Constitucional n. 39/2002. O constituinte derivado ampliou o rol de competências
tributárias, criando nova modalidade de contribuição. Ao fazer uso dessa faculdade,
o legislador ordinário deverá observar os limites impostos pelo Texto Supremo,
respeitando as materialidades cuja competência para tributar pertence aos demais
entes federativos e observando os princípios que regem a tributação no ordenamento
jurídico brasileiro.
Empréstimos Compulsórios
Tributos com a finalidade de atender as despesas extraordinárias (calamidade pública ou

guerra externa) e de caráter urgente e de relevante interesse nacional.
Alguns renomados juristas entendem que o pedágio também é uma espécie de tributo. Porém,
tal entendimento tem encontrado inúmeros opositores, motivo pelo qual esta suposta espécie
não será acrescentada ao rol acima.

ELEMENTOS DO TRIBUTO
FATO GERADOR - é a situação definida em lei como própria, necessária e suficiente a sua
ocorrência, ou seja, é o ato praticado no mundo real que faça com que incida a norma tributária.
É a situação de fato da hipótese de incidência, dando nascimento à obrigação tributária.
REGRA-MATRIZ DE INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA - é a regra que define a hipótese tributária

juntamente com a incidência do tributo, ou seja, se descreve os fatos e as hipóteses,
identificando-se seus critérios material, temporal e espacial, bem como os sujeitos da relação
(ativo e passivo) e os termos determinativos da exigência fiscal (consequente), imputando-se
um dever-ser.
Assim, a regra matriz é a própria norma jurídica tributária, enquanto que a hipótese de
incidência é a hipótese de ato a ser praticado pelo contribuinte (fato gerador) que fará com que
este se torne sujeito passivo da obrigação tributária.
Esta hipótese de incidência tributária decorre de algumas condições:
• que a norma legal anteveja no campo hipotético uma situação previsível, e
• que esta situação se efetive in concreto.
Já o fato gerador ocorre quando:
• a situação descrita na hipótese de incidência deve ser praticada por alguém;
• deve ser praticada dentro da jurisdição;
• deve ser realizada em um dado momento;
• deve submeter-se a uma quantificação.
Sérgio Pinto Martins ensina que “a hipótese de incidência é a situação descrita na lei como, em
tese, o contribuinte poderá nela incidir e ser exigido o tributo. Já o fato gerador é a situação de
fato, é a concretização da hipótese de incidência” (MARTINS, 2003, p. 153).
Para a identificação do fato gerador é necessário reconhecer alguns elementos impostos pela
lei, que relacionará o fato ocorrido a uma determinada obrigação:

1. critério material - comportamento humano regulado pela norma;
2. critério espacial - local que deve ocorrer o comportamento humano para que a norma em
questão produza seus efeitos, e
3. critério temporal - momento em que tal conduta deve se realizar para gerar os efeitos jurí-
dicos descritos na norma.
A lei tributária também reconhece outros dois elementos que identificam os sujeitos ativo
e passivo da relação obrigacional tributária, bem como os valores para a identificação dos
tributos, sendo eles:
1. critério pessoal: sujeito ativo (Federação/Estado/Município) e sujeito passivo (contribuinte);
2. critério quantitativo: base de cálculo e alíquota.
O sujeito ativo é o arrecadador do tributo, sendo aquela pessoa jurídica de Direito público titular
da competência para exigir o cumprimento da obrigação de pagar o tributo.
O sujeito passivo é a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniária (Art.

121 CTN). É o contribuinte ou responsável, sendo o primeiro aquele que tem relação pessoal
e direta com a situação que constitua o respectivo fato gerador. Já o responsável é a pessoa,
sem revestir da condição de contribuinte, cuja obrigação decorre de disposição expressa de
lei, por exemplo, o IRRF, pais por seus filhos menores, sócios dentre outros.
O Contribuinte é aquele que dá causa ao fato jurídico tributário, ou seja, é a pessoa física
ou jurídica que tem relação pessoal e direta com a situação que constitua o respectivo fato
gerador. É o sujeito passivo direto.
A sujeição passiva indireta pode existir por transferência ou por substituição. No primeiro caso,
o sujeito passivo existe por força de lei, porém esta atribui à outra pessoa a obrigação de pagar
o tributo.

Assim, a responsabilidade direta pelo pagamento do tributo é daquele que praticar o fato
jurídico tributário. No entanto, em determinadas situações, a legislação atribui a terceiros a
obrigação de reter e recolher aos Cofres Públicos o valor devido pelas operações/prestações
subsequentes, anteriores ou de terceiros. Desta relação nasce a figura da substituição
tributária.
Na substituição tributária, a lei estabelece o sujeito passivo da relação tributária.

A Substituição Tributária ocorre quando a obrigação tributária surge para uma pessoa diferente daque-
la que esteja em relação econômica com ato ou negócio tributado.
Vale lembrar a existência da figura da SOLIDARIEDADE, ou seja, uma mesma obrigação

tributária gerar mais de um devedor (decorre de previsão legal). Ex.: IPTU no casamento com
comunhão universal de bens.
BASE DE CÁLCULO – é o valor sobre o qual se aplica a alíquota. Sua alteração está sujeita
aos princípios da legalidade, anterioridade e irretroatividade já estudados.
ALÍQUOTA – é o percentual definido em lei que aplicado sobre a base de cálculo determina o
montante a ser pago. Segue os mesmos princípios citados acima e pode ser:
• Específi ca = valor expresso em moeda, estabelecido por lei, principalmente para a aplica-
ção de multas.
• Ad valorem = BC em valor monetário sobre o qual se aplica uma %.
• Progressiva = percentuais crescentes sobre cada faixa de valor. Ex.: IRPF.

Portanto, a hipótese tributária (antecedente) é formada pelos critérios material, espacial e
temporal. O consequente tributário é formado pelos critérios pessoal e quantitativo.
Obrigação Tributária
A relação jurídica tributária é obrigacional, onde a lei descreve, de forma hipotética, em qual
situação o contribuinte terá de pagar o tributo.
Espécies De Obrigações Tributárias
A Obrigação principal surge com a ocorrência do fato gerador, tem por objeto o pagamento de
tributo ou penalidade pecuniária e extingue-se juntamente com o crédito – obrigação de dar.
A Obrigação acessória ou dever instrumental decorre da legislação tributária e tem por objetivo
as prestações, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadação ou da
fiscalização dos tributos - obrigação de fazer/não fazer.
DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO
É o Direito subjetivo do sujeito ativo de uma obrigação tributária de exigir do sujeito passivo
o pagamento do tributo. É decorrente da obrigação tributária principal, formalizando assim a
relação jurídica entre o fisco e o contribuinte.
Das Formas de Suspensão do Crédito Tributário
Ocorre a suspensão dos efeitos e da exigibilidade do crédito tributário (não dispensa o

cumprimento das obrigações acessórias) somente nos casos previstos no CTN, sendo eles:
01) Moratória – dilação concedida pelo sujeito ativo competente pelo tributo para o adimplemento
do crédito tributário. É diferente do parcelamento, uma vez que na moratória não há o atraso
no pagamento do tributo, pois é concedido um novo prazo. Já no parcelamento o tributo já está
vencido, sendo devido com juro e multa moratória.
Ocorre somente em casos excepcionais (mediante lei ordinária) como, por exemplo, no caso
de terremoto, enchente, seca, frio excessivo, podendo ser concedida em caráter geral (quando
concedida de forma geral, sem solicitação) ou individual (necessidade de requerimento).

02) Depósito do montante integral – é uma faculdade/opção do contribuinte. Ocorre
normalmente nos casos em que o contribuinte deseja discutir o crédito tributário judicialmente.
Segundo a Súmula 112 do STJ, apenas será suspenso o crédito tributário se a quantia
depositada for integral e em dinheiro.
03) Reclamações e recursos – após constituído o crédito tributário, a autoridade administrativa

deve notificar o sujeito passivo, que poderá apresentar reclamações/recursos no âmbito
administrativo, os quais suspenderão o crédito.
04) Liminar em Mandado de Segurança – o Mandado de Segurança serve para proteger

Direito líquido e certo, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pública no exercício de suas atribuições.
Assim, quando o contribuinte se sentir lesado em seu direito e impetrar o Mandado de

Segurança, poderá conseguir uma decisão liminar (decisão provisória do Juiz, pode ser
cassada ou confirmada ao término da ação – é de caráter emergencial), o que suspenderá o
crédito tributário.
05) Liminar ou tutela antecipada – mesma situação da hipótese de cima, porém em outro tipo
de ação que não seja o Mandado de Segurança.
06) Parcelamento – é estabelecido na forma e nas condições estabelecidas em lei específica.

Via de regra não exclui a incidência de juros e multa.
Das Formas de Extinção do Crédito Tributário
Aqui cessa a possibilidade da exigência do Crédito Tributário, ficando o devedor liberado da

obrigação tributária.
01) Pagamento – é a maneira mais normal de extinção, ocorre quando o devedor salda sua
obrigação tributária principal.

02) Compensação – se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra,
as duas obrigações extinguem-se, até onde se compensarem.
A compensação pode ser de forma legal (decorrente de previsão legal); judicial (declarada no
processo) ou por declaração (quando se exige que a autoridade administrativa reconheça).
03) Transação – ato jurídico bilateral, onde as partes fazem concessões recíprocas.
04) Remissão – é o perdão da dívida, sendo diferente da anistia, pois esta última só diz respeito
às penalidades, sendo devido o tributo.
05) Decadência – é a extinção do direito pelo decurso do prazo fixado para seu exercício. Aqui
o sujeito ativo não constituiu o crédito tributário no prazo previsto pela lei, ou seja, 05 anos.
06) Prescrição – é o fenômeno extintivo de uma ação ajuizável pela inércia do seu titular, ou
seja, uma vez constituído o crédito tributário, a Fazenda Pública tem 05 anos para cobrá-lo
judicialmente ou administrativamente.
07) Conversão do depósito em renda – ocorre quando uma decisão (administrativa ou judicial)
é desfavorável ao contribuinte e o valor antes depositado é convertido em renda.
08) Pagamento antecipado e homologação do lançamento – ocorre naqueles casos em que o

contribuinte paga antecipado o tributo e aguarda uma confirmação do Fisco.
Lançamento é o procedimento administrativo que verifi ca a ocorrência do fato gerador, a matéria

tributável calcula o montante do tributo devido, identifi ca o sujeito passivo e aplica-lhe penalidade se
cabível.

09) Decisão administrativa irreformável – é a decisão que não cabe mais recurso no âmbito
administrativo.
10) Decisão judicial transitada em julgado – é a decisão que não cabe mais qualquer recurso
judicial.
11) Dação em pagamento – ocorre quando o devedor entrega ao credor (Fisco) coisa diversa
de dinheiro, em substituição à prestação devida.
Das Formas de Exclusão do Crédito Tributário
A exclusão é o impedimento da sua constituição. Ocorre o fato gerador, que dá início à

obrigação tributária, mas a lei dispensa a exigência do tributo.
01) Isenção – é a dispensa pela lei do tributo devido.
02) Anistia – é a exclusão das penalidades pecuniárias do crédito tributário. Atinge apenas as
infrações cometidas antes da vigência da lei que a concede.
DIFERENÇAS ENTRE IMUNIDADE, ISENÇÃO E NÃO INCIDÊNCIA
Imunidade é uma norma jurídica constitucional, que estabelece a incompetência das pessoas
políticas da União, Estados, Distrito Federal e Municípios de tributar situações específicas e
tipificadas. É uma limitação constitucional ao poder de tributar do Estado.
Sérgio Pinto Martins diz que “alguns autores conceituam a imunidade como não incidência
qualificada. Seria não incidência constitucionalmente qualificada por disposição expressa da
Lei Maior. Haveria uma regra negativa de competência” (2003, p. 138).
A imunidade diz respeito apenas aos impostos e estão descritos no artigo 150, VI da CF/88:
Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à

União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:
[...]
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros;
b) templos de qualquer culto;
c) patrimônio, renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, das
entidades sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistência
social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;
d) livros, jornais, periódicos e o papel destinado a sua impressão.
Já a isenção é a dispensa legal da exigência do tributo, ou seja, retira (subtrai) da área de

abrangência de incidência qualquer dos critérios da hipótese de incidência ou da consequência
desta. É concedida por meio de lei ordinária ou complementar. (art. 175, I CTN)
A norma de imunidade e a de isenção não se confundem. Uma, a imunidade, decorre do

texto constitucional e impede a incidência tributária; a outra, a Isenção, de disposição
infraconstitucional, por força de Lei Ordinária ou complementar, reduz o campo de abrangência
da incidência tributária.
Já a não incidência é comumente usada pela doutrina genericamente, abrangendo todos os

casos de inexigibilidade de tributos, sendo mais correto, porém, ser utilizada especificamente
no sentido de inexistência de disposição legal prevendo hipótese de incidência concreta. Dá-
-se, pois, a não incidência quando determinada pessoa ou coisa se encontra fora do campo
de incidência da regra jurídica de tributação. Inocorre, assim, a subsunção do conceito do fato
(fato jurídico tributário) ao conceito da norma (hipótese tributária).
Neste caso, a situação tributária fica fora do campo de tributação, ou seja, inexiste a ocorrência
do fato gerador por estar fora da hipótese de incidência.

ISENÇÃO E ALÍQUOTA “0” (ZERO)
A isenção tem natureza de norma jurídica e alíquota zero é um dos critérios quantitativos
do consequente de uma regra-matriz de incidência tributária. Na prática, possuem a mesma
aparência, pois inibem a operacionalidade da regra-matriz, mas a isenção a desconstitui e a
alíquota zero não. Ainda, a primeira é regra de estrutura e a segunda está inclusa em uma
regra de comportamento, além daquela ser uma norma própria, enquanto esta é um dos
critérios compositores de uma norma.
Na forma do art. 153, I, § 1º da CF/88, o Poder Executivo, quando atendidas as condições e os

limites estabelecidos em lei, pode alterar a alíquota do Imposto de Importação, por exemplo.
Portanto, possível de ser variado pelos índices apontados.
Justifica-se esta viabilidade de se variar a alíquota do I.I. visto que tal imposto é um regulador
do mercado interno com o externo, até mesmo para incentivar ao desenvolvimento industrial e
tecnológico, pois quanto menor a alíquota, maior a possibilidade de se importar um produto e,
quanto mais alta a alíquota, maior a dificuldade de tornar viável a importação.
Logo, quando se fala em alíquota “0”, estará havendo a incidência do imposto (ou outro tributo)
e, dessa forma, haverá o cumprimento de todas as obrigações relacionadas à exigência do
tributo. Contudo, o valor a ser pago pela incidência é “0” (zero). Não se confunde com a isenção,
pois não haverá a incidência do tributo, muito embora o resultado das duas situações jurídicas
seja o mesmo: não haverá o pagamento do tributo. Entretanto, suas naturezas jurídicas são
completamente distintas.
Bem, aqui terminamos esta unidade e esperamos que você tenha assimilado bem os conceitos
aqui abordados e toda a parte legal que envolve a tributação.
Entender este complexo jurídico de normas tributárias não é uma tarefa fácil, mas entender
seus conceitos e consequências é fundamental para compreender quando e onde podemos
economizar.

01) Diferencie Imposto de Taxa.
02) Classifi que os tributos quanto à vinculação.
03) Explique o que é fato gerador.
04) Diferencie imunidade e isenção.
05) A imunidade incide sobre todos os tributos? Justifi que.
FABRETTI, Láudio Camargo; FABRETTI, Dilene Ramos. Direito Tributário para os cursos de Admi-
nistração e Ciências Contábeis. 7. ed. São Paulo: Editora Atlas, 2009.

UNIDADE IV
DIREITO PRIVADO: CIVIL

• Esclarecer fato jurídico e relação jurídica.
• Definir o conceito e apresentar as diversas classificações para o termo bens.
• Apresentar a definição de Negócio Jurídico, assim como as condições fundamen-

tais para a sua realização.
• Direito das Coisas: como as pessoas jurídicas e físicas se relacionam no tocante às

“coisas” que podem ter características diversas.
• Direito das Obrigações: quando e por que surge uma obrigação jurídica e quais as
suas consequências na nossa vida diária.
Plano de Estudo
• Parte Geral do Direito Civil
• Direito das Coisas
• Direito das Obrigações

INTRODUÇÃO
Direito civil é um ramo do Direito Privado que trata das seguintes relações: a) pessoas e
pessoas, b) pessoas e bens, c) pessoas, bens e pessoas, estando o Código Civil dividido em
duas grandes partes: Parte Geral e Parte Especial.
A parte geral do Código Civil disciplina sobre os sujeitos de Direitos, os objetos do Direito e
sobre os fatos jurídicos.
Por sua vez, a parte especial está composta do Direito das Obrigações, Direito das Empresas,
Direito das Coisas, Direito de Família e Direito das Sucessões. Vamos estudar parte deste
ramo do Direito?
NOÇÕES GERAIS SOBRE DIREITO CIVIL
Sérgio Pinto Martins (2009, p. 219) ensina que “Direito Civil é o conjunto de princípios, de
regras e de instituições que regula as relações entre as pessoas e entre estas e os bens de
que se utilizam”.
Podemos representar a divisão do Direito Civil conforme o quadro abaixo:
PARTE GERAL Das Pessoas

Dos Bens
Dos Fatos Jurídicos
PARTE ESPECIAL Do Direito das Obrigações
Do Direito de Empresa
Do Direito das Coisas
Do Direito de Família
Do Direito das Sucessões

PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO CIVIL
Assim como todo ramo do Direito, o Direito Civil possui alguns princípios próprios, são eles:
PRINCÍPIO DA PERSONALIDADE: aceita a ideia de que todo ser humano é sujeito de direito
e obrigações.
DA AUTONOMIA DA VONTADE: reconhece que a capacidade jurídica da pessoa humana lhe

confere o poder de praticar ou abster-se de certos atos, conforme sua vontade.
DA LIBERDADE DE ESTIPULAÇÃO NEGOCIAL: o indivíduo pode outorgar direitos e aceitar

deveres, nos limites legais, dando origem a negócios jurídicos.
DA PROPRIEDADE INDIVIDUAL: o indivíduo, pelo seu trabalho ou pelas formas admitidas em

lei, pode adquirir bens imóveis ou móveis que passam a constituir o seu patrimônio.
DA INTANGIBILIDADE FAMILIAR: ao reconhecer a família como uma expressão imediata de

seu ser pessoal.
DA LEGITIMIDADE DA HERANÇA E DO DIREITO DE TESTAR: entre os poderes que as

pessoas têm sobre seus bens, se inclui o de poder transmiti-los, total ou parcialmente, a seus
herdeiros ou terceiros.
DA SOLIDARIEDADE SOCIAL: engloba a questão da função social da propriedade e dos

negócios jurídicos, buscando conciliar as exigências da coletividade com os interesses
particulares.
DAS PESSOAS
O art. 1.º do Código Civil prescreve que: “Toda pessoa é capaz de direitos e deveres na ordem
civil”, assim, o artigo determina que apenas a pessoa tem capacidade para adquirir/exercer
direitos e contrair obrigações, quanto a essa capacidade, não existem diferenças entre a
pessoa física (homem e mulher) e a pessoa jurídica (corporações e fundações).
Os animais e as coisas não são sujeitos de direitos, apesar da proteção jurídica que possuem.
Estes são classificados como objetos do Direito, não sujeitos, ao adquirir a capacidade à
pessoa torna-se sujeito de direito. Para Fabrício Zamprogna Matiello (2007, p. 21): “Os animais
não são sujeitos de direito em hipótese alguma, embora desfrutem de proteção legal contra
atos de crueldade e extermínio, pois não possuem capacidade e nem adquirem personalidade”.
Pessoa física é o ser humano, a pessoa nascida de mulher. Todavia, para ser considerado
sujeito de direito, não é suficiente que a pessoa nasça, é indispensável que seu nascimento
ocorra com vida, caso contrário, a pessoa não adquire a capacidade de adquirir direitos e
contrair obrigações.
Apesar de não ser considerado pelo Código Civil sujeito de direito, o nascituro recebe proteção
jurídica e pode, por exemplo, receber doações, todavia, o seu direito fica condicionado ao seu
nascimento com vida. Determina o art. 2º do Código Civil que: “A personalidade civil da pessoa
começa do nascimento com vida; mas a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do
nascituro”.

Nascituro é a pessoa que está por nascer, já concebida no ventre materno, isto é, o embrião, desde a
sua concepção, que já é detentor de direitos na ordem civil.
Para uma melhor compreensão, podemos exemplificar o artigo 2.º da seguinte forma: João da
Silva, brasileiro, solteiro, empresário, tem um patrimônio no valor de R$ 25.000.000,00 (vinte e
cinco milhões de reais). Em uma viagem de negócio, o avião em que estava João da Silva cai,
ocasionando a morte do mesmo. Considerando que o empresário tem os pais vivos e que uma
amiga do empresário se apresenta dizendo que está grávida do mesmo, pergunta-se: quem
herdará o patrimônio deixado?
Resposta: se o nascituro que a amiga espera for realmente de João da Silva, e se aquele
nascer com vida, o patrimônio passa todo para o filho, se, por acaso, o nascituro nascer morto,
os bens deixados pertencem aos pais do empresário. E, por último, se o nascituro nascer
com vida e instantes depois for a óbito, o patrimônio do empresário passa todo para a mãe do
nascituro.
Então, o Código Civil (Lei 10.406/2002) admite duas categorias de pessoas: as naturais ou
físicas e as jurídicas. A pessoa física ou natural é o ser humano, independente de sexo, raça,
credo, nacionalidade etc.; a pessoa jurídica é o ente moral, o conjunto de pessoas e/ou bens
reunidos para determinado fim. Ex.: empresas, cooperativas, órgãos públicos, instituições etc.
Quando alguém é considerado “pessoa” pela Lei, passa a exercer inúmeros poderes. O
conjunto destes poderes forma o que chamamos de PERSONALIDADE.

A prova da aquisição de vida se dá com a respiração da criança ao nascer. E, por fim, a
personalidade civil termina com a morte natural ou presumida.
No caso dos ausentes, a lei exige a publicação a cada dois meses em edital de convocação
do ausente, até completar um ano. Se não comparecer o juiz poderá declará-lo ausente
provisoriamente, podendo inclusive abrir a sucessão provisória. Se no prazo de dez anos do
trânsito em julgado da sentença de abertura da sucessão provisória o ausente ainda continuar
calado ou em cinco anos para os ausentes com mais de 80 anos, será declarada sua morte
presumida e a sucessão será definitiva.
E como ocorre a aquisição da personalidade da Pessoa Jurídica?
A pessoa jurídica também adquire personalidade com a sua origem, que se dá no momento da
inscrição dos seus atos constitutivos (contratos, estatutos, compromissos etc.) nos respectivos
órgãos de Registros, como o Cartório do Registro Civil de Pessoas Jurídicas e Juntas
Comerciais, conforme estudaremos na próxima unidade.
A perda da capacidade das pessoas jurídicas ocorre com a sua dissolução.
CAPACIDADE
Sobre a capacidade estabelecida no art. 1.º, Maria Helena Diniz (2008, p. 33) ensina que:
Capacidade de direito e capacidade de exercício. Da análise do art. 1.º deste Código
surge a noção de capacidade, que é a maior ou menor extensão dos direitos de uma
pessoa. De modo que a essa aptidão, oriunda da personalidade para adquirir direitos
e assumir deveres na vida civil, dá-se o nome de capacidade de gozo ou de direito. A
capacidade de direito não pode ser recusada ao indivíduo, sob pena de se negar sua
qualidade de pessoa, despindo-o dos atributos da personalidade. Assim sendo, uma
criança de dois anos pode ser proprietária de um apartamento, por exemplo. Entretanto,
tal capacidade pode sofrer restrições legais quanto ao seu exercício pela intercorrência
de um fator genérico, como tempo (maioridade ou menoridade), de uma insuficiência
somática (deficiência mental, surdo-mudez). Aos que assim são tratados por lei, o
direito denomina incapazes. Logo, a capacidade de fato ou de exercício é a aptidão

de exercer por si os atos da vida civil, dependendo, portanto, do discernimento, que é
critério, prudência, juízo, tino, inteligência, e, sob o prisma jurídico, da aptidão que tem
a pessoa de distinguir o lícito do ilícito, o conveniente do prejudicial. Rossel e Mentha
concluem que ‘jouir dês droit civils, c’est être apte à lês avoir; lês exercer, c’est être apte
à em user.
Quando o Código enuncia, no seu art. 1.º, que toda pessoa é capaz de direitos e deveres na
ordem civil, não dá a entender que possua concomitantemente o gozo e o exercício desses
direitos, pois nas disposições subsequentes faz referência àqueles que, tendo o gozo dos
Direitos civis, não podem exercê-los.
Assim, existem 02 (duas) formas de capacidade: a) de Direito e b) de fato. No primeiro caso,

todas as pessoas a possuem, pois depende do nascimento com vida; no segundo caso,
somente as pessoas que podem exercer os atos da vida civil sozinhas e pessoalmente a
possuem. Regra geral, quando a pessoa completa 18 anos, uma vez que se torna habilitada
para realizar todos os atos da vida civil.
Darcy Arruda Miranda (1987-1993, p. 6) esclarece que a “capacidade de direito significa

capacidade de ser titular de direitos ou sujeito de direitos. Capacidade de fato é a capacidade
que tem o homem de agir por si mesmo em todos os atos da vida civil”.
O Código Civil dividiu a capacidade em: a) absolutamente incapazes; b) relativamente

incapazes; c) capacidade civil.
Os absolutamente incapazes são as pessoas que não têm capacidade de realizar os atos da
vida civil pessoalmente, essas dependem de que alguém realize os atos por elas, em razão da
idade, de enfermidade, de deficiência ou circunstâncias, conforme o art. 3.º do Código Civil:
Art. 3.º São absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
II - os que, por enfermidade ou deficiência mental, não tiverem o necessário
discernimento para a prática desses atos;
III - os que, mesmo por causa transitória, não puderem exprimir sua vontade.

Como explicado anteriormente, a capacidade de Direito é adquirida por todas as pessoas, a
partir do nascimento com vida. Além da capacidade de Direito, existe a capacidade de fato,
essa é a capacidade que a pessoa necessita para realizar os atos da vida civil pessoalmente
como, por exemplo, para firmar um contrato de compra e venda, a lei exige a princípio que a
pessoa tenha 18 (dezoito) anos.
Nos casos dos incisos deste artigo, as pessoas mencionadas não possuem capacidade de
fato ou de exercício, são titulares apenas da capacidade de Direito, uma vez que nasceram
com vida.
São aquelas pessoas que em razão da idade ou de uma situação ficam impedidas de,
pessoalmente, realizar qualquer negócio na vida civil, por mais simples que seja a relação
jurídica como, por exemplo, realizar a compra de um ingresso para assistir um filme no cinema.
As pessoas consideradas absolutamente incapazes não podem realizar qualquer ato da vida
civil pessoalmente, o ato deve ser realizado por seu representante legal. É o que acontece em

uma ação de investigação de paternidade, em que a mãe move a ação em face do suposto pai
em nome do filho. Pois, se o ato for realizado pelo absolutamente incapaz, a lei determina que
o ato seja nulo (não tem validade).
Aos relativamente incapazes, a lei permite que realizem alguns atos pessoalmente e sozinhos,
e outros atos pessoalmente e assistidos por seus representantes legais. Os legisladores
conferiram certo discernimento a estes. São considerados relativamente incapazes:
Art. 4.º São incapazes, relativamente a certos atos, ou à maneira de exercê-los:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os ébrios habituais, os viciados em tóxicos, e os que, por deficiência mental, tenham
o discernimento reduzido;
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV - os pródigos.
Parágrafo único. A capacidade dos índios será regulada por legislação especial.
Para as pessoas que são consideradas incapazes relativamente, a lei permite que elas
pessoalmente realizem os atos, todavia, para que os mesmos tenham validade, é necessário
que essas pessoas estejam sendo assistidas por seus representantes legais.
Desde que essa condição de estar sendo assistido seja cumprida, as pessoas mencionadas

podem realizar os atos da vida civil normalmente como, por exemplo, firmar um contrato de
compra e venda.
Assim, a capacidade civil plena a pessoa adquire ao completar 18 (dezoito) anos, desde que
não esteja enquadrada nos casos tipificados nos art. 3 e 4 do Código Civil, conforme acima
mencionado. O art. 5 ensina que: “A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a
pessoa fica habilitada à prática de todos os atos da vida civil”.
A pessoa, ao completar 18 (dezoito) anos, está apta para realizar todos os atos da vida civil,
não depende mais da assistência dos representantes legais. O Código Civil estipulou algumas
situações em que o menor com 16 (dezesseis) anos e menor de 18 (dezoito) anos também
adquirem a capacidade civil plena. Importante destacar que é a capacidade civil e não a
maioridade civil, essa só se adquire com 18 (dezoito) anos.
Determina o parágrafo único do art. 5. do Código Civil que “cessará, para os menores, a
incapacidade”:
I - pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento
público, independentemente de homologação judicial, ou por sentença do juiz, ouvido o
tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
II - pelo casamento;
III - pelo exercício de emprego público efetivo;
IV - pela colação de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existência de relação de emprego,
desde que, em função deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia
própria.
A pessoa alcança a maioridade aos 18 anos de idade, dessa forma, adquire a capacidade
civil plena, não dependendo mais de representante legal para realizar os atos jurídicos. A
capacidade civil plena é adquirida desde que a pessoa não esteja enquadrada em nenhuma
das causas de incapacidade relativa ou absoluta.
O legislador brasileiro entendeu que, a partir dos 18 anos, a pessoa tem discernimento

suficiente para realizar os atos da vida civil sozinho. O Código atual reduziu a idade para que
a pessoa adquira a capacidade plena, uma vez que no Código Civil de 1916, a pessoa deixava
de ser menor apenas com 21 anos.
Como se pôde perceber, a pessoa torna-se maior com 18 anos de idade e, como consequência,
cessa a incapacidade para ela. Mas o legislador previu situações em que, mesmo a pessoa
sendo ainda menor (apenas nos casos onde a pessoa é maior de 16 anos e menor de 18 anos),
tem condições de fazer cessar a incapacidade relativa.
Extinção da Personalidade Civil
Conforme mencionado, a personalidade civil da pessoa começa com a vida e se extingue com
a morte, assim a morte põe fim à existência da pessoa natural. Com a morte a pessoa deixa
de ser sujeito de direitos e deveres, todavia, a família de cujo (morto) possui a titularidade para
defender os Direitos do de cujus que, porventura, seja violado, por exemplo, uso indevido da
imagem. O art. 6.º do Código Civil estabelece que: “A existência da pessoa natural termina com
a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura
de sucessão definitiva”.
Mais uma vez, buscaremos auxílio da medicina para determinar o fim da pessoa natural, uma
vez que a morte determina o fim da existência da pessoa natural.
Apesar de a morte pôr fim à existência da pessoa natural, essa não é a única forma, pois o
Código Civil estabelece que será presumida a morte quanto aos ausentes, quando é autorizada
a abertura da sucessão definitiva.
No caso de terceiro usar a imagem do de cujus, seus familiares podem exigir que cesse o uso
indevido e ainda cobrar qualquer prejuízo gerado. A morte traz inúmeras consequências no
mundo jurídico como, por exemplo, a) põe fim ao pátrio poder, dissolve o casamento, extingue
a obrigação de pagar alimentos, extingue os contratos personalíssimos etc.

O Código Civil prevê a possibilidade de 04 (quatro) espécies de morte: morte real, comoriência,
a morte civil e a morte presumida. Nascimento e Pinho (2006, p. 213) esclarecem morte real:
Morte Real – quando é possível provar, por diversos meios, a cessação da existência biológica
de qualquer ser humano como, por exemplo, num acidente aéreo, onde o corpo, ou partes
desse, podem ser identificados por exames de DNA ou ainda pela arcada dentária. Esta é
juridicamente a “morte” mais fácil de ser resolvida (se é que existe facilidade em aceitar a
morte de um ente querido), mas, nesse caso, existem provas materiais e reais, e que podem
ser conferidas por peritos estatais e mesmo particulares, ou pelo IML (Instituto Médico Legal),
nas regiões onde existirem. Neste caso, um Laudo do Médico é o suficiente para a emissão do
Atestado de Óbito pelo cartório competente. O problema referente à morte propriamente dita, e
juridicamente atestada, está resolvida, ainda que existam problemas que serão gerados após
a morte, como sucessão de bens e outros.
Comoriência - morte simultânea. Para ser considerado comoriência, é requisito necessário

que as pessoas que faleceram na mesma ocasião sejam herdeiros entre si, caso contrário, não
há de se falar em comoriência. Não existe a necessidade das pessoas falecerem no mesmo
evento, mas sim no mesmo horário, não precisa ser no mesmo local. Em algumas ocasiões,
será necessário o auxílio da medicina, pois vai depender de uma perícia para determinar o
estado de decomposição do corpo. É o caso de um casal (regime de comunhão parcial ou
universal) que, em viagem de carro, cai em um penhasco e os dois falecem. Supondo que
o casal não tenha filhos, abre-se uma discussão para saber quem herdará o patrimônio do
casal, os pais do marido ou da esposa. Se o médico, por meio da perícia, declara que os dois
faleceram na mesma ocasião (horário), o patrimônio deixado pelo casal será dividido entre os
pais do marido e da esposa. Se na perícia o médico declarar que o marido faleceu antes da
esposa, o patrimônio deixado pelo casal vai todo para os pais da esposa, pois essa, herdou o
patrimônio do marido e, depois, vindo a falecer transfere para os seus pais todo o patrimônio
do casal. Tal situação traz consequência no campo patrimonial, pois não existe transferência
de bens entre os comorientes. Por exemplo, Paulo Henrique e Sônia Maria são casados pelo

regime de comunhão universal de bens, não têm filhos e possuem um patrimônio no valor
de R$ 1.000.000,00 (um milhão de reais). Em acidente de carro, os dois falecem, deixando
como herdeiros seus ascendentes (pais), caso ficar comprovado que os dois faleceram na
mesma ocasião (comoriência) o patrimônio do casal será dividido em partes iguais para os
ascendentes. Contudo, se ficar evidenciado que Paulo Henrique faleceu primeiro, o patrimônio
do casal passa completamente para os pais de Sônia Maria, pois com a morte de Paulo
Henrique sua esposa se tornou sua herdeira e veio a óbito na sequência, transferindo o
patrimônio para seus pais.
Morte Civil - ocorre em casos em que o herdeiro é excluído da sucessão, por ser considerado
indigno pelos pais, esse descendente para fins de herança, e só para fins de herança, é
tratado como se estivesse morto, sendo que os descendentes do indigno recebem a parte que
caberia àquele, conforme o art. 1816 do Código Civil:
Art. 1.816. São pessoais os efeitos da exclusão; os descendentes do herdeiro excluído
sucedem, como se ele morto fosse antes da abertura da sucessão.
Parágrafo único. O excluído da sucessão não terá direito ao usufruto ou à administração
dos bens que a seus sucessores couberem na herança, nem à sucessão eventual
desses bens.
Morte Presumida - o Código Civil, no seu artigo 7.º, ensina que:

Art. 7º Pode ser declarada a morte presumida, sem decretação de ausência:
I - se for extremamente provável a morte de quem estava em perigo de vida;
II - se alguém, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, não for encontrado até
dois anos após o término da guerra.
Parágrafo único. A declaração da morte presumida, nesses casos, somente poderá ser
requerida depois de esgotadas as buscas e averiguações, devendo a sentença fixar a
data provável do falecimento.
Presumir é imaginar, é partir de algo conhecido para chegar a algo desconhecido. Em algumas
situações, o legislador possibilitou considerar a morte de alguém sem que tenha que ser
decretada ausência daquele, conforme os casos dos incisos I e II transcritos.

Existe ainda outro problema, e que não se insere em nenhum dos casos acima apresentados. É
a chamada “ausência”, e o artigo 22 declara que “desaparecendo uma pessoa do seu domicílio
sem dela haver notícias, se não houver deixado representante ou procurador a quem caiba
administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministério Público,
declarará e nomear-lhe-á curador”. A ausência é juridicamente um problema apenas quando
o “ausente” deixa família (filhos e esposa) e bens a ser compartilhados, pois a Constituição
Federal garante a todos o direito de “ir e vir”, de acordo com a sua vontade.
No entanto, ao deixar familiares e bens, o problema torna-se mais complexo em função de

uma série de direitos gerados por essa ausência como, por exemplo, o direito que a mulher
tem de contrair matrimônio novamente e constituir uma nova família sem caracterizar
infidelidade, ou ainda, em caso de mudança de endereço da mesma, abandono de lar. Neste
caso, independente da abertura da sucessão ou não, de acordo com o artigo 1.573 do Código
Civil pode caracterizar a impossibilidade da comunhão de vida a incorrência de alguns dos
seguintes motivos:
ABANDONO VOLUNTÁRIO DO LAR CONJUGAL, DURANTE UM ANO CONTÍNUO: Para

o caso da existência de bens a serem partilhados ou administrados, o Código Civil, no artigo
26, declara que “decorrido 1 (um) ano da arrecadação dos bens do ausente, ou, se ele deixou
representante ou procurador, em se passando 3 (três) anos, poderão os interessados requerer
que se declare a ausência e se abra provisoriamente a sucessão”. Mas quem seriam esses
interessados? O artigo 27 do Código Civil diz que são:
I – o cônjuge não separado judicialmente;
II – os herdeiros presumidos, legítimos ou testamentários;
III – os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte;
IV – os credores das obrigações vencidas e não pagas.
Outro problema pode ser apresentado: durante a sucessão provisória, o que acontece com os
bens do ausente, se de repente ele retornar? Salvo a retirada das dívidas, que são obrigações
contraídas antes da ausência, ou ainda como resultado da ausência, como pagamento de

tributos municipais, estaduais ou federais, todos os bens devem retornar ao seu proprietário
inicial. Se durante a sua ausência ficar provada a morte real, ou ainda presumida, abre-se o
processo de sucessão definitiva àqueles que se declararam herdeiros legítimos quando da
abertura da posse provisória.
Outra possibilidade para a abertura do processo de posse definitiva é estabelecida pelo artigo
37, que nos diz: “dez anos depois de passada em julgado a sentença que concede a abertura
de sucessão provisória, poderão os interessados requerer a posse definitiva e o levantamento
das cauções prestadas”. Existe outra hipótese para a abertura do processo de sucessão
definitiva, segundo o artigo 38, “provando-se que o ausente conta 80 (oitenta) anos de idade,
e que de 5 (cinco) datam as últimas notícias deles”, é o que chamamos de inexorabilidade do
tempo, ainda que algumas pessoas possam viver mais de 80 anos, essa é uma estimativa
acima da vida média do brasileiro.
PESSOA JURÍDICA
É formada por um conjunto de pessoas físicas, que por meio de um instrumento chamado
de Contrato, regido por normas jurídicas específicas e devidamente aceitas pelos órgãos
estatais específicos, como a Prefeitura Municipal, a Receita Estadual e Federal, amplia a sua
capacidade de contrair direitos e obrigações, mas essa sociedade, constituída de dois ou mais
cidadãos com capacidade para tal ato, passa a ter suas ações representadas pela Pessoa
Jurídica. Toda pessoa jurídica é constituída com o objetivo de realizar uma ou um conjunto de
atividades junto à sociedade. Essas atividades tanto podem visar à obtenção de lucro, quanto
à prestação de serviços à comunidade. Enquanto a Pessoa Física é caracterizada por uma
identificação própria como o seu Registro de Nascimento, Carteira de Identidade, Título de
Eleitor, Carteira Nacional de Habilitação e outros, as Pessoas Jurídicas são identificas pela
existência de um Cadastro Municipal, por um Cadastro Nacional de Pessoa Jurídica (Receita
Federal) e pela Inscrição Estadual (Receita Estadual), estabelecendo com estas relações de
ordem tributária e de fiscalização. Embora, a Pessoa Jurídica seja uma criação do mundo

jurídico para ampliar a capacidade de um conjunto de pessoas físicas contraírem direitos e
obrigações, em última instância, esgotados os meios capitais para responderem por suas
obrigações, os bens dos sócios componentes da Pessoa Jurídica responderão na proporção
de sua participação.
As pessoas jurídicas podem ser classificadas como:
Pessoas Jurídicas de Direito Privado – aquelas resultantes da vontade de um grupo social

com intenções mercantis (estabelecer negócios), civis (clubes e outros), religiosas (Igrejas),
científicas (destinadas à pesquisa) e outras.
Pessoas Jurídicas de Direito Público - União, Estados e Municípios, pois estas também se
relacionam entre os privados, e mesmo entre órgãos da federação e internacionais.
O Código Civil no artigo 40 diz que: “As pessoas jurídicas são de direito público, interno ou
externo, e de privado”. No artigo 41 estabelece que as pessoas jurídicas de Direito público
interno são as seguintes: a União, os Estados, o Distrito Federal, os Territórios, os Municípios,
as Autarquias, as demais entidades de caráter público criadas por lei.
Interessa-nos, nesse momento, o estudo das pessoas jurídicas de Direito privado que são
aquelas definidas no artigo 44, sendo as seguintes:
As associações – segundo o artigo 53, “Constituem-se as associações pela união de pessoas

que se organizam para fins não econômicos”.
As sociedades – segundo o artigo 981, “Celebram contrato de sociedade as pessoas que

reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividades
econômicas e a partilha, entre si, dos resultados”.
As fundações – segundo o artigo 62, as fundações somente poderão constituir-se para fins
religiosos, morais, culturais ou de assistência e, ainda,

“para criar uma fundação, o seu instituidor fará, por escritura pública ou testamento,
dotação especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando-se,
se quiser, a maneira de administrá-la. As fundações são fiscalizadas diretamente pelo
Ministério Público, mesmo que tenham sido criadas por iniciativa privada”.
As organizações religiosas – não podendo o Estado criar obstáculos, mesmo que,

estruturalmente, as pessoas que a fundaram não tenham a mínima formação escolar.
Os partidos políticos – no parágrafo 3º, temos que: “Os partidos políticos serão organizados
e funcionarão conforme o disposto em lei específica. Mas os mesmos não têm fins lucrativos,
embora possam cobrar mensalidades e receber doações de seus afiliados”.
Quando, juridicamente, passa a existir a pessoa jurídica? O Código Civil estabelece que a
existência jurídica, de fato e de direito, só se inicia “com a inscrição do ato constitutivo no
respectivo registro, precedida, quando necessário, de autorização ou aprovação do Poder
Executivo, averbando-se no registro todas as alterações por que passar o ato constitutivo”. É
o efetivo registro na Junta Comercial, ou no Cartório de Registro (quando for o caso), que dará
vida jurídica à pessoa.
Embora a pessoa jurídica de Direito privado seja uma criação de interesse dos cidadãos
envolvidos no seu ato constitutivo, o artigo 50 especifica que caso o Juiz seja provocado
por parte interessada, ou mesmo pelo Ministério Público, pode intervir na administração da
mesma, principalmente se observado confusão entre o patrimônio pessoal dos sócios e o da
empresa. Pode parecer absurdo, mas o Estado tem interesse na existência da pessoa jurídica,
desde que ela cumpra as finalidades para as quais fora criada, dentro da licitude e, mais
ainda, que ela cumpra a sua função social. Existe também o interesse por parte do Estado em
resguardar a parte do imposto que lhe pertence e, ainda, garantir que os funcionários tenham
os seus Direitos trabalhistas garantidos.
A pessoa jurídica pode encerrar as suas atividades a qualquer momento, por livre deliberação
dos seus sócios, resguardados os Direitos de terceiros. O artigo 51 nos diz que “nos casos de

dissolução da pessoa jurídica ou cassada a autorização para seu funcionamento, ela subsistirá
para os fins de liquidação, até que esta se conclua”. Podendo, inclusive, o patrimônio dos
sócios responderem por dívidas resultantes da má gestão da pessoa jurídica no limite de
suas cotas, ou quando se observar que ao patrimônio pessoal foi agregado, de forma ilícita,
patrimônio que pertencia originariamente à pessoa jurídica.
O encerramento da pessoa jurídica não é tão simples assim, e requer a orientação de um

advogado ou de um especialista em contabilidade. Segundo o artigo 51, temos que:
§ 1º Far-se-á, no registro onde a pessoa jurídica estiver inscrita, a averbação de sua
dissolução.
§ 2º As disposições para a liquidação das sociedades aplicam-se, no que couber, às
demais pessoas jurídicas de direito privado.
§ 3º Encerrada a liquidação, promover-se-á o cancelamento da inscrição da pessoa
jurídica.
O encerramento definitivo e legal só ocorrerá depois da liquidação de todos os débitos, primeiro

de origem tributária e fiscal, depois trabalhista e, em casos específicos, débitos de terceiros,
se estes demonstrarem interesse em pedir a falência da mesma, caso os seus débitos não
sejam quitados.
DOMICÍLIO
Domicílio é o local onde a pessoa (física ou jurídica) deve ser encontrada para responder pelos
seus atos e exercer seus direitos. Para a pessoa física, é considerado seu domicílio “o lugar
onde ela estabelece sua residência com ânimo definitivo” (art. 70). Todavia, quando a pessoa
possui diversas residências, será considerada seu domicílio qualquer uma das residências
(art. 71). Por exemplo, o empresário que mora em um lugar com sua família e possui um
flat próximo de sua empresa, onde, alternadamente, vive, face as duas residências, será
considerado seu domicílio qualquer um dos locais.

Por sua vez, existem pessoas que exercem uma atividade profissional em diversos locais, para
as relações jurídicas da atividade profissional, será considerado seu domicílio qualquer um dos
lugares onde exerce aquela atividade.
Para as pessoas que não possuem residência fixa, como é o caso do caixeiro-viajante e do
circense (artista do circo), será considerado seu domicílio qualquer local em que eles forem
encontrados (art. 73).
O indivíduo possui liberdade para transferir seu domicílio, isso ocorre quando o indivíduo
simplesmente muda de um lugar para outro (art. 74).
O art. 75 determina que o domicílio das pessoas jurídicas:

Art. 75. Quanto às pessoas jurídicas, o domicílio é:
I - da União, o Distrito Federal;
II - dos Estados e Territórios, as respectivas capitais;
III - do Município, o lugar onde funcione a administração municipal;
IV - das demais pessoas jurídicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias
e administrações, ou onde elegerem domicílio especial no seu estatuto ou atos
constitutivos.
§ 1.º Tendo a pessoa jurídica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um
deles será considerado domicílio para os atos nele praticados.
§ 2.º Se a administração, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se-á por
domicílio da pessoa jurídica, no tocante às obrigações contraídas por cada uma das
suas agências, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.

O art. 76 ordena o domicílio de algumas pessoas, essas não têm a liberdade de escolher, em
razão da determinação legal. É o caso do incapaz, do servidor público, do militar, do marítimo
e do preso. O Parágrafo único, do art. 76 fixa:
O domicílio do incapaz é o do seu representante ou assistente; o do servidor público, o
lugar em que exercer permanentemente suas funções; o do militar, onde servir, e, sendo
da Marinha ou da Aeronáutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente
subordinado; o do marítimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em
que cumprir a sentença.
BENS
Bens são todas as coisas materiais (corpóreas) ou imateriais (incorpóreas), as quais pode ser
atribuído um valor econômico e que possuem uma utilidade, podendo, dessa forma, ser objeto
de uma relação jurídica. São exemplos de bens materiais: um carro, um computador, uma
roupa, e exemplos de bens imateriais: uma marca, os Direitos autorais.
Os bens podem ser classificados de diversas formas: a) imóveis e móveis; b) fungíveis e

infungíveis; c) bens consumíveis e inconsumíveis; d) bens divisíveis e indivisíveis; e) bens
singulares e coletivos; f) principal e acessório e g) públicos e particulares.
Bens Imóveis e Bens Móveis
O art. 79 define como “bens imóveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar natural ou
artificialmente” como, por exemplo, o solo, uma árvore, uma casa, um viaduto, uma ponte, uma
estrada de ferro. Em síntese, podemos afirmar que são bens imóveis aqueles que não podem
ser deslocados de um local para outro, sem modificação de sua substância.
Os bens móveis são classificados em duas categorias: a) os que se locomovem com forças
próprias, que são os semoventes, por exemplo, os animais; e, b) os que se locomovem em
razão de força alheia, sem destruição de sua substância, sem diminuição de sua utilidade e
sem diminuição de seu valor econômico, por exemplo, carro, cadeira, mesa, cama, sofá.

A lei estabelece como bens móveis: as energias que tenham valor econômico; os direitos reais
sobre objetos móveis e as ações correspondentes; os direitos pessoais de caráter patrimonial
e respectivas ações.
Bens Fungíveis e Infungíveis
São bens fungíveis aqueles que podem ser substituídos por outro de igual espécie, qualidade
e quantidade. Isso significa dizer que, se João emprestar uma bicicleta nova da marca Y para
Paulo, não exigindo que este devolva a bicicleta que fora pega emprestada, Paulo cumpre
com sua obrigação, desde que entregue uma bicicleta nova da marca Y, não precisa ser a
aquela bicicleta emprestada, apenas que seja da mesma espécie (bicicleta), qualidade (nova)
e quantidade (uma bicicleta). A fungibilidade é uma característica dos bens móveis, uma vez
que não existe bem imóvel fungível.
Por sua vez, infungíveis são os bens que não podem ser substituídos por outro de igual espécie,
qualidade e quantidade, são únicos, por exemplo, o quadro da Monalisa, não existe outro igual.
Bens Consumíveis e Inconsumíveis
O art. 86 define como consumíveis “os bens móveis cujo uso importa destruição imediata da
própria substância, sendo também considerados tais os destinados à alienação”. Isso significa
dizer que os bens consumíveis desaparecem após o uso normal, é o que ocorre com os
alimentos.
Inconsumíveis são os bens móveis que podem ser utilizados mais de uma vez, dos quais
não ocorre destruição imediata de sua substância quando do primeiro uso, por exemplo,
uma calça jeans.
Sabemos que todos os bens inconsumíveis sofrem uma destruição gradativa de sua substância,
todavia, essa destruição não é imediata no primeiro uso.

Bens Divisíveis e Indivisíveis
O art. 87 fixa como bens divisíveis “os que se podem fracionar sem alteração na sua substância,
diminuição considerável de valor, ou prejuízo do uso a que se destinam”. Os bens divisíveis
mantêm sua espécie e qualidade mesmo após a divisão, por exemplo, uma barra de chocolate,
por mais que você a divida em 10 partes, ela continua sendo uma barra de chocolate.
Diferentemente dos bens indivisíveis que não permitem uma divisão sem que ocorra uma
alteração de sua substância, a diminuição considerável de seu valor econômico e sua utilidade
é o caso de uma mesa, se você a dividir no meio ela perde sua espécie e qualidade.
Bens Singulares e Coletivos
Singulares são os bens que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos
demais (art. 89), é o caso de uma biblioteca. Bens coletivos são aqueles que são considerados
em sua coletividade, por exemplo, uma biblioteca, você não considera cada um dos livros, mas
todos os livros juntos.
Bem Principal e Acessório
Buscamos os ensinamentos de Fábio Ulhoa Coelho (2006, pp. 273-274) para diferenciar o bem
principal do bem acessório:
O que existe sobre si, mesmo abstrato, é principal. Sua existência não depende da de
outro bem. O que existe em função de outro, do qual depende, é acessório. A existência
do bem acessório supõe a do principal. O direito ao crédito do aluguel decorrente de um
contrato de locação é exemplo de bem principal; o direito à multa, prevista no mesmo
contrato, pelo atraso no pagamento do aluguel é acessório. Enquanto o direito ao
crédito independe, para existir, do direito à multa moratória, este não existe sem aquele.
As árvores do pomar de um sítio são acessórias em relação ao imóvel, e este principal
em relação àquelas. As árvores não podem sobreviver separadas do solo, que, no
entanto, existe sem elas.
Bens Públicos e Privados
Essa classificação é referente à titularidade dos bens. Os bens particulares são aqueles
pertencentes à pessoa física ou à pessoa jurídica de Direito privado, e os bens públicos são
aqueles que pertencem ao Estado. A lei prevê 03 (três) espécies de bens públicos:

Art. 99. São bens públicos:
I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praças;
II - os de uso especial, tais como edifícios ou terrenos destinados a serviço ou
estabelecimento da administração federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive
os de suas autarquias;
III - os dominicais, que constituem o patrimônio das pessoas jurídicas de direito público,
como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades.
RELAÇÃO JURÍDICA
Fundamentada nas teorias de Kant, só existe relação jurídica entre os homens, ou seja, é
necessária a existência de duas ou mais pessoas, ainda que uma destas seja a figura abstrata
do Estado, então representado de forma concreta pelo agente que tem atribuições legais para o
exercício desse direito. A relação jurídica envolve outro pressuposto: o da vontade deliberativa
para a sua realização, embora em alguns casos ela não se manifeste de forma muito evidente,
na prática ela existe. Por exemplo: pelo menos em tese, ninguém tem vontade de sair de carro
e sofrer uma batida com seu carro, no entanto, ao dirigirmos um carro assumimos esse risco,
se bem que também assumimos o dever de evitá-lo ao máximo, dirigindo de forma cautelosa,
ou como diz o Código de Trânsito, a chamada “direção defensiva”.
A relação jurídica surge como resultante de um conflito, e o Direito entra como um dos
elementos possíveis para a solução desse conflito. Mas sempre será um conflito? De forma
geral sim, se entendermos o conflito como a mínima perturbação da ordem social. Mas vocês
podem me perguntar: e quando eu compro um produto com pagamento à vista em uma loja,
esse conflito não existe? Sim, existe, em primeiro lugar, até que você faça o devido pagamento.
Se for em dinheiro, o conflito parcialmente encerra quando o proprietário toma posse desse
dinheiro e, se for em cheque, quando o mesmo for compensado. Por que disse parcialmente?
Porque você poderá levar a mercadoria para casa e a mesma apresentar problemas, quando
ainda estiver no prazo de garantia, sendo assim, você irá fazer valer o seu Direito, assegurado
pelo Código de Defesa do Consumidor, em outras palavras, encerrou-se o conflito pertinente

ao pagamento e deu-se início ao conflito gerado pelo defeito da mercadoria.
Todas as vezes que existir uma relação jurídica, sempre existirá o que chamamos de “Sujeito
de direitos e deveres”. Os estudiosos e pesquisadores da Teoria do Direito são quase unânimes
em afirmar que os direitos e deveres existem para todos os sujeitos envolvidos na relação.
Sendo assim, a relação jurídica exige a existência de um sujeito ativo, um sujeito passivo
(cuja definição veremos a seguir), além do chamado “Vínculo de atributividade” que é o
elemento de ligação entre os dois sujeitos, a existência de materialidade necessária para a
existência da relação jurídica e, finalmente, um objeto, que nada mais é do que uma razão
necessária para a existência deste vínculo, ligada também por uma materialidade. A existência
de uma materialidade é necessária para o fenômeno jurídico, pois, caso contrário, não poderá
existir a invocação do direito. Vamos a um exemplo: como pode alguém dizer que deseja
processar o cidadão A, porque simplesmente teve um sonho onde este o agrediu fisicamente
ou moralmente? Só será possível existir uma relação jurídica nesse caso se a ofensa for
realizada dentro de um fenômeno real, em que possa ser provada, por diversos instrumentos
(cartas, vídeos, gravações e outros meios), ou ainda, a presença de testemunhas que tenham
credibilidade e certeza da veracidade dos fatos.
Quem compra tem o dever de pagar, mas também tem o direito de poder usufruir de todos
os benefícios prometidos por quem se dispôs a vender. Quem vende tem o direito de receber
o que foi combinado por livre vontade entre as partes, mas tem o dever de garantir o bom
funcionamento da mercadoria, dentro do prazo de garantia, desde que a mesma tenha sido
utilizada de forma adequada. Poderíamos analisar inúmeros exemplos, e sempre chegaríamos
à mesma conclusão: direitos e deveres caminham sempre juntos, independente de que tipo
de relações estabelece a vida em sociedade, aliás, quando falamos em vida em sociedade,
necessariamente estamos nos referindo à existência do Direito, pois é o conjunto de normas

que forma o ordenamento jurídico, o responsável por conter os eventuais excessos cometidos
pelos homens.
Uma das características fundamentais da norma jurídica é que ela tem que ser lícita, em outras pa-
lavras, criada por um ordenamento jurídico de acordo com as leis legislativas existentes nesse orde-
namento.
Um exemplo contrário a este conceito, e que a sociedade confunde, é ao dizer que os pseudoesta-
tutos criados por quadrilhas de bandidos tenham o caráter de juridicidade, pois as mesmas realizam
justamente o oposto: enfrentam o Estado (inoperante e inefi ciente na maioria das vezes) para conter
verdadeiros grupos de para-milícias, um caos produzido pela própria estrutura corrompida do Estado,
entendendo-se, aqui, o termo corrompido no seu mais amplo sentido.
A relação jurídica só deixará de existir quando não houver mais a mínima possibilidade da
exigência de direitos entre as partes envolvidas.
FATO JURÍDICO
Fatos são todos os acontecimentos que ocorrem. Fatos jurídicos são aqueles acontecimentos
que trazem consequências no mundo jurídico. Os fatos jurídicos são fatos capazes de fazer
nascer, modificar, manter e extinguir direitos.
Mais uma vez, buscamos os conhecimentos de Fábio Ulhoa Coelho (2006, pp. 279-280): “Toda
norma jurídica, inclusive a de Direito civil, pode ser descrita como a indicação de um evento ao
qual liga uma consequência. O evento descrito como pressuposto é um fato jurídico”.

Se o fato jurídico é a conduta de um sujeito de Direito, chama-se ato jurídico. Se o ato jurídico
é praticado com a intenção de gerar a consequência prevista na norma jurídica (isto é, produzir
certos efeitos), denomina-se negócio jurídico.
O fato jurídico pode ser dividido em fatos naturais e atos humanos. Os fatos naturais são
aqueles em decorrência de fenômenos da natureza. Exemplo: terremoto, vendaval, inundação,
morte etc. E, por seu turno, os atos humanos são aqueles que nascem da atividade humana,
esses são classificados em: a) lícitos, que se subdividem em ato jurídico em sentido estrito e
negócio jurídico; e, b) atos ilícitos.
O ato jurídico em sentido estrito são os atos realizados de acordo com a lei, exemplo, o cidadão
que escolhe seu domicílio. O negócio jurídico é o ato realizado com a intenção de produzir
consequência jurídica, por exemplo, um contrato de compra e venda.
NEGÓCIOS JURÍDICOS
Segundo Nascimento e Pinho (2006, p. 227), negócios jurídicos “são todos os atos lícitos
unilaterais ou bilaterais, que tenham por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar
ou extinguir direitos”, no entanto, para que eles tenham validade é necessário, segundo o
Código Civil, no seu artigo 104, que eles atendam aos seguintes requisitos:
I – Agente Capaz – pessoa física ou jurídica com capacidade jurídica de adquirir direitos e
contrair obrigações.

II – Objeto lícito, possível, determinado ou determinável – o objeto do negócio jurídico deve ter a
sua fundamentação na legalidade, estando dentro das leis estabelecidas pelo Estado. Quanto à
possibilidade, é uma característica da necessidade de que a transação jurídica busque sempre
o mundo tangível, pois não se vendem sonhos que existem somente enquanto resultados de
nossa abstração. No entanto, quando escrevemos estes sonhos, os transformando em livros,
e alguém se dispõe a comprá-los, isso é a materialização que torna possível a existência do
negócio jurídico. Determinado no sentido que existe um início e fim, uma forma, qualquer meio
que possibilite à outra parte a utilização e usufruto do objeto negociado.
III – Forma prescrita ou não defesa em lei – é necessário que tenha previsibilidade em lei, para
que o negócio jurídico seja realizado.
Um dos atos que constituem e dão legalidade ao negócio jurídico é a vontade expressa das
duas partes envolvidas, quando este se der no campo privado, pois na relação entre o público e
o privado nem sempre essa relação existe, ou seja, às vezes, o cidadão pode não ter “vontade”
de pagar impostos. A vida dentro de um Estado de Direito nos diz que o Estado tem o direito
de usar todos os argumentos e forças necessárias à cobrança desses impostos, desde que o
cidadão os tenha contraído, seja de forma lícita ou ilícita.
Outra característica importante é que as partes envolvidas tenham condições de satisfazer

as relações existentes no negócio jurídico, ainda que essas condições sejam analisadas
de acordo com o momento. Acontecimentos futuros poderão comprometer parte dessas
condições, no entanto, somente em casos específicos e previstos no negócio, a inexistência
das condições gera, na parte de quem cumpriu as suas obrigações, um Direito subjetivo de
satisfação de alguma multa ou cláusula prevista como compensatória. O não cumprimento de
alguma condição pode significar o rompimento do unilateral do negócio.
Defeitos dos Negócios Jurídicos
Como vimos anteriormente, os negócios jurídicos devem ser realizados de acordo com as

determinações legais para que os mesmos sejam válidos. Dentre os requisitos de validade
estão:
Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:
I - agente capaz;
II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;
III - forma prescrita ou não defesa em lei.
Dessa forma, para que o negócio jurídico seja válido, é necessário que a vontade (agente capaz)
seja expressa de forma livre, não podendo estar viciada, pois, assim ocorrendo, o negócio
jurídico pode ser anulado, conforme determina o art. 171. Além dos casos expressamente
declarados na lei, é anulável o negócio jurídico por incapacidade relativa do agente.
No mesmo sentido, o art. 171 preceitua que o negócio jurídico pode ser anulado por vício
resultante de erro, dolo, coação, estado de perigo, lesão ou fraude contra credores.
Segundo o Código Civil, no seu artigo 138, “são anuláveis os negócios jurídicos, quando as
declarações de vontade emanarem de erro substancial que poderia ser percebido por pessoa
de diligência normal, em face das circunstâncias do negócio”. Mas o que vem a ser erro
substancial? Para Max e Édis (2005, p. 235), “só anula o ato jurídico o erro substancial ou
essencial (fazer uma doação, pensando-se tratar de venda; comprar um quadro de um pintor,
pensando que é de outro)”.
No artigo 145, temos que “são os negócios jurídicos anuláveis por dolo, quando este for a sua
causa”. O dolo é o engano proposital, com intenção e previsível pela parte interessada em tirar
vantagem como, por exemplo, vender um carro sabendo que o seu motor apresenta problema
grave, e existiu certo “arranjo” para disfarçar o defeito.
Outro elemento importante e capaz de anular o negócio jurídico é o que nos diz o artigo 151:
“A coação para viciar a declaração de vontade, há de ser tal que incuta ao paciente fundado
temor de dano imanente e considerável à sua pessoa, à sua família, ou aos seus bens”. Por

exemplo, a ameaça usada contra o proprietário de um pedaço de terra qualquer de que, se
a venda não for realizada com um comprador específico e por valor declarado pela parte
diretamente interessada, o proprietário poderia ter, “por acidente”, a sua plantação incendiada
ou outra ameaça física qualquer e evidente.
Outra previsão legal é o chamado estado de perigo e que, segundo o artigo 156, “Configura-
-se o estado de perigo quando alguém, premido da necessidade de salvar-se, ou à pessoa
de sua família, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigação excessivamente
onerosa”. Por exemplo, o pagamento exigido de forma ilícita por médico para que determinado
procedimento cirúrgico tenha maior possibilidade de êxito, diante de uma mãe ou pai de família
que vê um de seus entes queridos entrando neste procedimento.
Ainda temos a lesão prevista no artigo 157, sendo que “ocorre a lesão quando uma pessoa,
sob premente necessidade, ou por inexperiência, se obriga a prestação manifestamente
desproporcional ao valor da prestação oposta”. Por exemplo, a venda de determinado produto
a uma pessoa de cultura visivelmente limitada, garantindo a realização de “algum milagre”,
para o qual nem a própria ciência ainda tem solução. A lesão pode ser resultado, inclusive, de
uma cerimônia religiosa em que a autoridade máxima promete e garante a cura contra câncer,
AIDS e outras doenças incuráveis, mediante doações significativas.
E, finalmente, a fraude contra credores pode ser motivo para anulação do negócio jurídico.
O artigo 158 provisiona que “os negócios de transmissão gratuita de bens ou remissão de
dívida, se os praticar o devedor já insolvente, ou por eles reduzido à insolvência, ainda quando
o ignore, poderão ser anulados pelos credores quirografários, como lesivos dos seus direitos”.
Por exemplo, o empresário que ciente da alienação de parte de seu patrimônio para pagamento
de dívidas trabalhistas, resolve vendê-lo a terceiros, de boa-fé, por meio de um contrato de
compra e venda, com promessa futura de transmissão do bem em cartório competente.
Outra possibilidade é a chamada simulação, e nas palavras de Max e Édis, a simulação consiste
na realização de um negócio jurídico aparente, que não corresponde a real intenção das partes.

Trata-se de ação bilateral, para enganar terceiros ou contornar a lei. Um exemplo rotineiro é
quando alguém se encontra na eminência de receber a execução jurídica de uma dívida, com
possível penhora de bens e faz a venda simulada a um terceiro. Ainda que os documentos
sejam verdadeiros, é possível provar que, de fato, o “bem” ainda continua de posse e uso do
primeiro titular. Essa é uma situação diferente, quando se prova que o comprador foi de “boa-
fé” e que realmente tomou todas as precauções necessárias à realização de forma lícita e que
o “bem” realmente se agregou ao seu patrimônio fazendo uso corrente e rotineiro do mesmo.
Ainda que, nesses casos, caiba ao juiz analisar com cuidado se realmente existe essa “boa-fé”.
A RESPONSABILIDADE PELO ATO ILÍCITO
Regra geral, quem causar danos a outrem tem o dever de indenizar o prejuízo causado, seja
este material ou moral, segundo o artigo 186: “aquele que, por ação ou omissão voluntária,
negligência ou imprudência, violar Direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilícito”.
Maria Helena Diniz (2002, p. 7) ensina:

A responsabilidade civil é a aplicação de medidas que obriguem uma pessoa a reparar
dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em razão de ato por ela praticado, por
pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples
imposição legal.
No mesmo sentido, Silvio Rodrigues (2002, p. 6), citando Savatier, define a responsabilidade
civil “como a obrigação que pode incumbir uma pessoa a reparar o prejuízo causado à outra,
pelo fato próprio, ou por fato de pessoas ou coisas que dela dependam”.
Frente às várias teorias apresentadas, pode-se conceituar a responsabilidade civil como

a obrigação legal que uma pessoa tem de reparar o dano causado ilicitamente a outrem
(MORAES, 2009, p. 34).

DIREITO DAS COISAS
Para Martins (2009, p. 278), “Direito das coisas é o conjunto de regras relativas às relações
jurídicas referentes aos bens”. Para o Código Civil, no seu artigo 1.196, “Considera-se possuidor
todo aquele que tem de fato o exercício, pleno ou não, de algum dos poderes inerentes à
propriedade”. Temos direito sobre as coisas que são reais, ainda que essa coisa seja resultado
da imagem de uma pessoa, como no caso dos artistas da mídia em geral. Neste caso, a coisa
que é o objeto do negócio jurídico é a sua “pessoa em si”.
A posse pode ser classificada em:
Direta ou indireta – a posse direta implica na pessoa e na coisa em seu poder (artigo 1.197, do
Código Civil). A posse indireta caracteriza-se por “considerar detentor aquele que, achando-
-se em relação de dependência para com outro, conserva a coisa em nome deste e em
cumprimento de ordens ou instruções suas” (artigo 1.198, do Código Civil).
Justa ou injusta – segundo o artigo 1.200: “é justa a posse que não for violenta, clandestina ou
precária”, atendendo qualquer uma dessas condições, a posse torna-se injusta.
Boa-fé e Má-fé – “é de boa-fé a posse, se o possuidor ignora o vício, ou o obstáculo que impede
a aquisição da coisa” (artigo 1.201, do Código Civil). Mas, segundo o artigo 1.202: “a posse
de boa-fé só perde este caráter no caso e desde o momento em que as circunstâncias façam
presumir que o possuidor não ignora que possui indevidamente”. Quando caracterizado o
possuidor de má-fé, esse responde “pela perda, ou deterioração da coisa, ainda que acidentais,
salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante”
(artigo 1.218, do Código Civil). Como, por exemplo, aquele que por má-fé adquire um imóvel
e não lhe produziu mudança nenhuma, foi zeloso na sua manutenção, mas assim mesmo o
imóvel se deteriorou em função do tempo.
O direito à propriedade é garantido pela Constituição Federal de 1988, e aquele que tem

propriedade sobre qualquer coisa, segundo o artigo 1.228 do Código Civil: “tem a faculdade de
usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reavê-la do poder de quem quer que injustamente
a possua ou detenha”, pois possuir não significa ter o direito real sobre a propriedade.
Embora a Constituição Federal garanta o direito de propriedade, o Estado pode desapropriar a

mesma (em se tratando de extensão territorial) se ela não atender as suas funções sociais, ou
ainda, se dela depender a construção de qualquer aparelho público que interesse à coletividade,
resguardado o direito do proprietário em receber a indenização devida. No entanto, o artigo 5º
da Constituição Federal, inciso XXVI, nos diz que “a pequena propriedade rural, assim definida
em lei, desde que trabalhada pela família, não será objeto de penhora para pagamento de
débitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o
seu desenvolvimento”. Mantém, assim, as características de uma Constituição com forte cunho
social.
No entanto, em se tratando de propriedade de extensão de terra, o Código Civil, no artigo

1.230, nos diz que “a propriedade do solo não abrange as jazidas, minas e demais recursos
minerais, os potenciais de energia hidráulica, os monumentos arqueológicos e outros bens
referidos por leis especiais”, e reserva ao Estado o direito de explorar esses bens, com a
respectiva indenização. Ainda com relação à propriedade imóvel, o artigo 1.238 explana que:
aquele que, por 15 (quinze) anos, sem interrupção, nem oposição, possuir como seu
um imóvel, adquirir-lhe-á propriedade, independentemente de título e boa-fé; podendo
requerer ao juiz que assim o declare por sentença, a qual servirá para o registro no
Cartório de Registro de Imóveis.
No tocante à chamada propriedade móvel, ou seja, toda coisa que possa ser transportada de
um local para outro sem a perda de suas características essenciais, como o transporte de uma
mesa, a sua aquisição terá tempo diferenciado, conforme o artigo 1.260, em que “aquele que
possuir coisa móvel como sua, contínua e incontestadamente durante 3 (três) anos, com justo
título e boa-fé, adquirir-lhe-á a propriedade”.
O Código Civil, no seu artigo 1.275, nos diz que “além das causas consideradas neste código,

perde-se a propriedade”:
I – por alienação – desde que realizada de livre e espontânea vontade, para oferecer como
garantia de algum direito de outrem como, por exemplo, um fi nanciamento em instituições
fi nanceiras, ou mesmo a compra de um veículo;
II – pela renúncia – o desejo manifesto de não mais possuir a propriedade, que poderá ser
vendida ou doada;
III – por abandono – desinteresse proposital em não mais possuir a coisa e nem manifestar
interesse na sua preservação;
IV – por perecimento da coisa – sendo uma coisa móvel, a sua deterioração natural ou artifi -
cial, quando utilizada em meio ambiente com alto grau de poluição;
V – por desapropriação – quando do interesse do Estado para suprir as necessidades do

coletivo.
No mesmo artigo, no seu parágrafo único, temos que: “nos casos dos incisos I e II, os efeitos
da perda da propriedade imóvel serão subordinados ao registro do título transmissivo ou do ato
renunciativo no Registro de Imóveis”.
Outro tipo de propriedade é o Condomínio, que é a propriedade em comum compartilhada por mais
de uma pessoa e “Cada condômino pode usar da coisa conforme sua destinação, sobre ela exercer
todos os direitos compatíveis com a indivisão, reivindicá-la de terceiro, defender a sua posse e alhear
a respectiva parte ideal, ou gravá-la” (artigo 1.314, Código Civil).
O Condomínio exige compartilhamento dentro de sua respectiva cota, tanto das receitas quanto
das possíveis despesas do mesmo, podendo recusar o seu pagamento, desde que renuncie a sua
parte ideal.
No caso de prédios residenciais ou comerciais, ou ainda com fi nalidade de lazer, podem existir as
partes que são de uso comum, e aquelas que são de usos restritos, preservando a cada um, uma
forma diferente de direito, pois existe o comportamento privado (quando encontrar-se no interior de
seu apartamento, por exemplo) e o comportamento público (quando encontrar-se nas áreas de uso

comum do condomínio). Se você pode andar sem camisa e de shorts no interior do apartamento, o
mesmo pode não ser permitido nas áreas comuns. Ainda que você seja um proprietário, a natureza de
sua propriedade assume essas duas características, pois na parte comum e externa do condomínio,
devem prevalecer os interesses e desejo da maioria.
Temos ainda a Servidão, conforme definida no artigo 1.378 do Código Civil, sendo que: “A
servidão é o direito real sobre coisa alheia, em que é imposto ônus em proveito de outro imóvel.
O móvel que suporta a servidão é denominado serviente. Dominante é o imóvel beneficiado”
(MARTINS, 2009, p. 283). É o caso, por exemplo, de uma propriedade cercada por outras
propriedades e que não permite o acesso direto a uma estrada, isolando assim o acesso ao
imóvel. A estrada que permite o acesso deste imóvel, se ainda não existir para uso comum,
pode ser requerida pelo proprietário do imóvel beneficiado, para garantir o seu direito de “ir e
vir” para a sua propriedade.
O usufruto é definido, no artigo 1.394, como sendo o “direito à posse, uso, administração dos
frutos”, é o direito de uso temporário sobre todos os benefícios desta propriedade. No entanto,
o direito de usufruto deve ser registrado em Cartório, com a finalidade de não gerar o direito
por usucapião. Com relação ao uso, no artigo 1.412, temos que: “o usuário usará da coisa e
perceberá os seus frutos, quanto o exigirem as necessidades suas e de sua família”.
Com relação a outro tipo de propriedade, temos o penhor, e o artigo 1.431 nos diz que:
“constitui-se o penhor pela transferência efetiva da posse que, em garantia do débito ao credor
ou a quem o represente, faz o devedor, ou alguém por ele, de uma coisa móvel, suscetível de
alienação”. Um exemplo bastante próximo de nós é o penhor de joias pela Caixa Econômica, em
que, em troca da penhora de um bem móvel, a Caixa Econômica lhe concede um empréstimo
em dinheiro, a juros menores, porque a penhora diminui o risco de perda, mas o bem lhe será
devolvido desde que o débito seja resgatado no dia do vencimento, ou ainda, antes do leilão
oficial do bem.

A hipoteca, geralmente, tem a sua incidência sobre bens imóveis ou, quando for o caso, de um
bem móvel valioso, também poderá ser colocado à disposição. Segundo o artigo 1.473, podem
ser objetos de hipoteca:
I – os imóveis e os acessórios dos imóveis juntamente com eles;
II – do domínio direto;
III – o domínio útil;
IV – as estradas de ferro;
V – os recursos naturais a que se refere o artigo 1.230, independente do solo onde se
acham;
VI – os navios;
VII – as aeronaves.
E, finalmente, o último tipo de posse sobre as coisas é a anticrese, e, no artigo 1.506, temos
que: “pode o devedor ou outrem por ele, com a entrega do imóvel ao credor, ceder-lhe o direito
de perceber, em compensação da dívida, os frutos e rendimentos”, sendo que na apuração
final desses rendimentos, dar-se-á também por quitada a respectiva dívida. O próprio Código
Civil também estabelece deveres para o credor anticrético, quando diz, no artigo 1.508, que
este:
responde pelas deteriorações que, por culpa sua, o imóvel vier a sofrer, e pelos frutos
e rendimentos que, por sua negligência, deixar de perceber. A parte diretamente
interessada na quitação da obrigação deverá aceitar os direitos e deveres surgidos
com esse novo incremento da relação jurídica.

DIREITO DAS OBRIGAÇÕES
Toda relação jurídica gera no sujeito ativo um Direito objetivo e subjetivo, assim como o sujeito
passivo terá um Direito objetivo, um dever subjetivo, e esse “dever” constitui-se na obrigação de
restituir ao sujeito ativo algo que, de comum acordo ou não, lhe foi tomado em um determinado
momento. As relações jurídicas nem sempre são geradas de forma espontânea como, por
exemplo, o sujeito que se encontra com o seu carro estacionado em local apropriado, e, de
repente, é atingido por outro veículo, não importando os motivos. Neste caso, pode até ser
que nenhuma das partes quisesse gerar a existência da obrigação jurídica, mas, de qualquer
modo, o sujeito que estava com seu veículo estacionado teve um direito que lhe foi retirado, ou
seja, antes ele tinha um veículo em perfeito estado de funcionamento e, depois do respectivo
acidente, o mesmo encontra-se com o seu estado alterado.
Para Nascimento e Pinho (2006, p. 268), as obrigações podem ser assim classificadas:
Obrigações alternativas – são aquelas em que o sujeito de obrigação pode optar por dispor de
um ou outro bem para a quitação da obrigação.
Obrigações divisíveis ou indivisíveis – são divisíveis quando o sujeito de obrigação pode

parcelar o seu débito, em tantos pagamentos quanto aquele acordado de comum entre as
partes. As indivisíveis são as obrigações que deverão ser quitadas com um único pagamento.
Obrigações solidárias – quando existem vários credores ou devedores que são os responsáveis
diretos pelos créditos ou débitos e cada um responde de acordo com a sua participação. No
entanto, só deixará de existir a obrigação quando todos os devedores pagarem o total da
obrigação, a menos que tenha sido pactuada a aceitação de pagamento parcial.
Obrigações principais e acessórias – a obrigação principal tem existência própria, enquanto

a segunda depende do cumprimento da primeira parte. Um exemplo clássico é o empréstimo
financeiro em que temos o capital e o juro. O primeiro é a obrigação principal e o segundo é a
acessória, pois a sua existência depende do primeiro.
Obrigações líquidas e ilíquidas – as obrigações líquidas são aquelas já determinadas, em

que os valores estão claros e não serão objetos de discussão. As obrigações ilíquidas são
aquelas em que o valor da obrigação ainda precisa ser devidamente apurado, inclusive poderá
depender do levantamento realizado por um perito contábil ou outros.

Obrigações condicionais, modais e a termo – a obrigação condição é aquela que somente
estabelece razão de direito para recebimento depois que a condição estabelecida for
cumprida. Por exemplo, quando entregamos um carro para venda em forma de “consignação”,
o vendedor só deverá nos repassar o dinheiro combinado no negócio jurídico depois que ele
efetivamente vender o veículo.
Quanto ao pagamento a ser efetuado ao credor, o Código Civil nos diz, no artigo 308, “que o
pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de só valer
depois de por ele retificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito”.
As classificações referentes às vontades exercidas pelas partes, tanto quanto ao credor ou

devedor, são as mais diversas possíveis, e aconselhamos a sua pesquisa na obra do Professor
Sérgio Pinto Martins, citada em nossa referência bibliográfica, assim como a leitura dos artigos
299 ao 420, do Código Civil.
Podemos verificar que o Direito Civil estende-se à maioria das nossas ações do dia a dia.
Desde a definição de pessoa física, que pode ou não ter capacidade civil, até a pessoa jurídica,
constituída pela vontade de duas ou mais pessoas físicas, ou mesmo de duas ou mais pessoas
jurídicas, devidamente representadas pelos seus sócios.
A todo direito, temos uma obrigação correspondente, no entanto, as leis provisionam tantos
limites para a existência desses direitos quanto para o cumprimento ou não das obrigações.
O que deve prevalecer sempre é a cautela, assim como a disposição da realização do ato
lícito, ou seja, o ato que está de acordo com as leis. A prática da ilicitude (ato não lícito) pode
produzir efeitos jurídicos, e dependendo do seu grau de gravidade gerar o direito na parte de
obrigações, de cancelamento, ou ainda, quando for o caso, ter o pagamento de indenizações
proporcionais ao objeto da relação jurídica.
Quanto à existência de classificações diversas, de acordo com a origem da formação

doutrinária do operador do direito e pesquisador, em nada interfere diretamente na relação.
Necessário e mais produtivo é o estudo detalhado e criterioso do Código Civil, utilizando uma
boa literatura comentada. De uma forma geral, o Código Civil é muito claro e a sua leitura
criteriosa por si só já pode resolver as nossas dúvidas.

01) Quem pode ser considerado absolutamente incapaz pelo Código Civil?
02) Quem pode decretar a chamada Morte Presumida e quais as condições para que isso
aconteça?
03) Quais os tipos de domicílios da pessoa física previstos no Código Civil?
04) O que é e como se constitui um fato jurídico?
05) Segundo o Código Civil, quais são as três exigências fundamentais para a existência de
um negócio jurídico?
06) Dentro do conceito de Direito das Coisas, o que vem a ser o sujeito de “boa-fé”?
07) O que vem a ser o “direito das obrigações”?
DINIZ, Maria Helena. Manual de Direito Civil. 1. ed. São Paulo: Saraiva, 2011.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil 1: parte geral. 34. ed. São Paulo: Saraiva, 2003.

UNIDADE V
DIREITO PRIVADO: EMPRESARIAL

• Expor as principais características do Direito Empresarial.
• Apontar os tipos de sociedades mais utilizados no mundo dos negócios.
• Estudar os Títulos de Crédito.
Plano de Estudo
• Noções básicas sobre Direito Empresarial
• Direito Societário
• Títulos de Crédito
INTRODUÇÃO
Nesta unidade, iremos trabalhar as bases necessárias para que você possa entender a
legislação voltada à atividade empresarial. Para isso, estudaremos aqui alguns conceitos
e aspectos históricos do Direito Comercial, bem como o Direito Societário (que engloba os
tipos societários) e o Cambiário (que trata dos títulos de crédito). Esse último são documentos
essenciais na realização da atividade empresarial.
As pessoas jurídicas e, mesmo nós pessoas físicas, nos deparamos por inúmeras vezes com
esses documentos que representam um crédito a favor de alguém.
Quantas vezes não emitimos um cheque na compra de uma mercadoria? Quantas vezes
as sociedades não emitem uma duplicata na venda de seus produtos a outras sociedades?
Vamos, então, estudá-las?
NOÇÕES HISTÓRICAS DO DIREITO EMPRESARIAL
As normas jurídicas de controle da propriedade, dos empreendimentos e dos negócios são tão
antigas quanto o Direito, pois o comércio existe desde a Idade Antiga.
Apesar de povos antigos, como os fenícios, destacarem-se no exercício da atividade, nesse

período histórico ainda não se pode falar na existência de um Direito comercial, com regras e
princípios próprios.
Durante a Idade Média o comércio já atingira um estágio mais avançado e não era mais uma
característica de apenas alguns povos, mas de todos eles. É justamente nesta época que se
costuma apontar o surgimento das raízes do Direito comercial.
O Direito Comercial da época determinava apenas os usos e costumes mercantis observados

na disciplina das relações jurídico-comerciais.

No período medieval, surgem no cenário geopolítico mundial os grandes Estados Nacionais
monárquicos, que representados na figura do monarca absoluto, submetem seus súditos,
incluindo a classe dos comerciantes, a um direito posto, em contraposição ao Direito comercial
anterior, centrado na autodisciplina das relações comerciais por parte dos próprios mercadores,
por meio das Corporações de Ofício e seus juízos consulares.
Assim é que em 1804 e 1808, respectivamente, são editados, na França, o Código Civil e o
Código Comercial. O Direito comercial inaugura, então, sua segunda fase. Pode-se falar agora
em um sistema jurídico estatal destinado a disciplinar as relações jurídico-comerciais.
O Direito comercial regulava as relações jurídicas que envolvessem a prática de alguns atos
definidos em lei como atos de comércio.
Apesar de existirem inúmeras críticas a esta teoria francesa, tais codificações foram adotadas
por vários países, inclusive o Brasil.
O Código Comercial Brasileiro de 1850 definiu o comerciante como aquele que exercia a
mercancia de forma habitual, como sua profissão.
Embora o próprio código não tenha dito o que considerava mercancia (atos de comércio), o
legislador logo cuidou de fazê-lo. O Regulamento 737, também de 1850, conceituou quem

eram os comerciantes, excluindo a prestação de serviços, a negociação imobiliária e as
atividades rurais.
Apesar de, em 1875, o Regulamento 737 ter sido revogado, o seu rol indicativo dos atos de
comércio continuou sendo considerado pelos estudiosos do Direito e nas decisões judiciais,
para a definição das relações jurídicas que mereceriam disciplina jurídico-comercial.
Essa estrutura jurídica tornou-se completamente obsoleta ao longo do século XX, com o
desenvolvimento da economia brasileira, pois os “atos do comércio” deixavam de fora uma
parcela significativa dos negócios econômicos.
Essa necessidade fez com que o Direito comercial entrasse em uma nova fase de sua etapa
evolutiva, superando o conceito de mercantilidade e adotando o da empresarialidade como
forma de delimitar o âmbito de incidência da legislação comercial.
Para a teoria da empresa, o Direito comercial não se limita a regular apenas as relações
jurídicas em que ocorra a prática de um determinado ato definido em lei como ato de comércio
(mercancia). A teoria da empresa faz com que o Direito comercial não se ocupe apenas com
alguns atos, mas com uma forma específica de exercer uma atividade econômica: a forma
empresarial.
A lei 10.406/02, que instituiu o atual Código Civil, completou a tão esperada transição do Direito
comercial para o Direito empresarial. Portanto, atualmente há outras atividades negociais além
do comércio, como a indústria, os bancos e a prestação de serviços, que também são objeto
do Direito empresarial.
O Código Civil de 2002 trata, no seu Livro II, Título I, do “Direito de Empresa”, onde desaparece
a figura do comerciante, e surge a figura do empresário.

O atual Código Civil revogou grande parte do Código Comercial de 1850 na busca de uma unifi cação,
ainda que apenas formal, do Direito privado.
Do Código Comercial resta hoje apenas a parte relativa ao comércio marítimo.
Segundo Nascimento e Pinho (2006, p. 291):

O Direito Comercial já entendido como o direito dos comerciantes, ou o direito que
regula os atos de comércio, é, conforme moderna orientação, o Direito das Empresas.
Embora a empresas de pequeno e médio porte tenham tratamento fiscal diferenciado,
nas suas relações com os privados e mesmo com as pessoas jurídicas, nenhum
privilégio especial lhe é concedido no tocante ao direito comercial ou empresarial.
Existem três características principais que regem a atividade comercial que, segundo
Nascimento e Pinho (2006, p. 293), são: a mediação, a existência de uma pessoa que por força
do exercício de sua profissão (comerciante) exerce de forma reiterada a compra e revenda de
produtos; a habitualidade, ou seja, ele não o faz de forma esporádica, mas é uma atividade do
seu cotidiano e ele a realiza em local conhecido e dentro das regras e leis estabelecidas pelo
mercado; e, finalmente, a necessidade imperiosa de obtenção de lucros, que serão revertidos
aos titulares da relação comercial, ainda que esta seja exercida por terceiros denominados
representantes, funcionários ou outros.
CONCEITO DE EMPRESÁRIO
Como vimos, com o advento do novo Código Civil (vigência em 11/01/2003), o comércio passou
a representar apenas uma das várias atividades reguladas por um direito mais amplo, o Direito
Empresarial.

O artigo 966 do CC/02 considera empresário quem “exerce profissionalmente atividade
econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços”.
No entanto, a simples vontade do exercício da atividade não é suficiente para caracterizá-lo

como empresário, pois “é obrigatória a inscrição do empresário no Registro de Empresas
Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade” (artigo 967). Uma determinada
pessoa pode ser empresária de fato, mas não o é de Direito porque não reúne as condições
legais necessárias para o exercício lícito da atividade.
Assim, o empresário é aquele que exerce atividade econômica organizada, englobando

produção, comercialização (com fins lucrativos e habitualidade) ou prestação de serviços com
fins econômicos e assume o risco do empreendimento com profissionalidade, representada
esta pela prática de atos empresariais exercidos com habitualidade e com intuito de lucro.
Pode ser empresário qualquer pessoa capaz (maior de 18 anos ou emancipado), que possa
exprimir validamente sua vontade (mentalmente são) e desde que não tenha impedimento
legal (ex.: juízes, certos funcionários públicos etc.).

O art. 972 do Código Civil estabelece “estarem aptos para exercer atividade de empresário os
que estiverem em pleno gozo da capacidade civil, com exceção dos legalmente impedidos”. O
proibido de praticar atos empresariais, se o fizer e tiver insucesso nos negócios, responderá
pelas obrigações contraídas.
O ordenamento jurídico prevê ainda alguns casos em que a pessoa física ou jurídica, em
decorrência da situação em que se encontra, está impedida de ser empresária, são elas:
a) Falido, enquanto não for legalmente reabilitado: a sentença declaratória de falência

estabelece, para o falido, restrições quanto à administração de seus bens, tornando-o, assim,
impedido de exercer atividades empresariais. A proibição persistirá até a reabilitação legal
do falido que ocorrerá por meio de sentença judicial transitada em julgado, reconhecendo a
extinção de suas obrigações. Além disso, caso tenha ele sido condenado por crime falimentar,
somente será reabilitado após ter cumprido a pena que lhe foi imposta.
b) Leiloeiro: é proibido ao leiloeiro, sob pena de destituição, exercer o comércio direta ou

indiretamente, em seu nome ou em alheio nome, constituir sociedade de qualquer espécie ou
denominação. Em caso de falência do leiloeiro, esta será considerada fraudulenta.
c) Empresas devedoras do INSS: estão sujeitas à interdição para o exercício do comércio, se

forem sociedades empresárias ou empresário individual.
d) Médico: não pode exercer concomitantemente a medicina e a farmácia. O mesmo ocorre

com o farmacêutico.
e) Membros do Poder Legislativo (Senadores, Deputados Federais, Estaduais e Vereadores):

desde a posse, não podem ser proprietários, controladores ou diretores de empresa que
gozem de favor decorrente de contrato com pessoa jurídica de Direito público, nem exercer
nela função remunerada.
f) Membros do alto escalão do Poder Executivo: Não podem exercer atividade empresária:

Ministros e Secretários de Estado, titulares de cargos de natureza especial, secretários-exe-
cutivos, secretários ou autoridades equivalentes ocupantes de cargo do Grupo-Direção e As-
sessoramento Superiores (DAS), nível seis, presidentes e diretores de agências nacionais,
autarquias, inclusive as especiais, fundações mantidas pelo Poder Público, empresas públicas
e sociedades de economia mista.
g) Magistrados, Membros do Ministério Público e Servidor Público Civil.
Os estrangeiros sem visto permanente, ou com visto permanente, mas naturais de países limí-
trofes, domiciliados em cidade contígua ao território nacional, não podem estabelecer-se com
firma individual ou exercer cargo ou função de administrador, gerente ou diretor de sociedade
comercial ou civil.
Concluindo, não é qualquer pessoa que pode exercer de forma lícita a atividade, pois segundo o
transcrito artigo 972, a pessoa que impedida legalmente, por meio de uma sentença transitada
em julgado ou, ainda, a negativa da Receita Federal, Estadual ou Municipal, em conceder
licença para que uma pessoa física que tenha débitos tributários pendentes continue a exercer
a profissão, pode impedi-la de ser empresária, produzindo assim, maiores danos ao Poder
Público, e mesmo à população em geral.
Para deixar bem claro as limitações impostas pelo artigo 972, o Código Civil nos diz que
“a pessoa legalmente impedida de exercer atividade própria de empresário, se a exercer,
responderá pelas obrigações contraídas” (artigo 973). Essas obrigações podem ocorrer,
inclusive, no campo penal.
O mundo moderno, face à dinâmica da própria sociedade e à extensão territorial das atividades
comerciais ou empresariais, pode exigir em determinados casos a designação de alguém que
represente a empresa nos seus negócios, nasce assim a figura do preposto que, segundo
Nascimento e Pinho (2006, p. 297):
É aquele autorizado pelo empresário, praticar atos negociais em seu nome. Preponente

é o empresário. Preposto é um empregado. Se não há relação de emprego, e outra a
figura jurídica. Trata-se de mandatário, que é aquele a quem se outorga procuração
para representar.
A figura do preposto se tornou tão importante no mundo moderno que o Código Civil tem
um Capítulo para tratar destas relações e, no artigo 1.169, nos diz que “o preposto não pode,
sem autorização escrita, fazer-se substituir no desempenho da preposição, sob pena de
responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigações por ele contraídas”. Para
definir melhor essa relação entre preposto e empregado, temos o artigo 1.172 que ressalta:
“considera-se gerente o preposto permanente no exercício da empresa, na sede desta, ou em
sucursal, filial ou agência”.
A atividade comercial ou empresarial exige, de forma irrevogável, a presença da figura

do contabilista, que é o encarregado da escrituração fiscal da empresa, o qual responde,
juridicamente e solidariamente, ao empresário, ainda que seja uma empresa de contabilidade
contratada externa à empresa, pela veracidade ou não de todas as informações ali contidas,
conforme determina o artigo 1.177.
O artigo 1.179 nos diz que:

O empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir um sistema de
contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros,
em correspondência com a documentação respectiva, e a levantar anualmente o
balanço patrimonial e o de resultado econômico.
Os livros resultantes de todo o processo contábil devem estar de fácil acesso a toda autoridade
fiscal ou ainda judiciária, sempre que solicitados.
Alguns livros são obrigatórios e, segundo o artigo 1.180, “além dos demais livros exigidos
por lei, é indispensável o Diário, que pode ser substituído por fichas no caso de escrituração
mecânica ou eletrônica”. Para Martins (2007, p. 343):

o Diário é um livro obrigatório do comerciante. É escriturado no sistema de partidas
dobradas, de débitos e créditos. Os lançamentos são feitos diariamente ou mensalmente,
sendo fechado o balanço no final do exercício. O balanço compreenderá o ativo e o
passivo, indicando a situação da empresa.
O Código Civil esclarece que “o juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros e papéis
de escrituração quando necessária para resolver questões relativas à sucessão, comunhão ou
sociedade, administração ou gestão à conta de outrem, ou em caso de falência”. O conteúdo
do livro pode ser de acesso do fiscal competente ou a mando judicial, mas não tem o caráter
de publicidade, ainda que a empresa que exerça atividade lícita não tenha nada a esconder,
a própria Constituição Federal garante o direito à privacidade. Segundo Nascimento e Pinho
(2006, p. 299), são chamados de livros auxiliares ou facultativos:
Razão – funciona como um índice do Diário sem conter, no entanto, o histórico do lançamento.
Caixa – destinado a registrar as operações a dinheiro.
Contas-Correntes – é um desdobramento do título de Contas-Correntes do Razão. Serve para

mostrar a situação de cada cliente.
Borrador – serve de borrão, para lançamento imediato a ser futuramente registrado nos livros.
Estoque – para anotação de mercadorias que entram e saem do estabelecimento.
Livro de Obrigações – que pode ser dividido em Livro de Obrigações a Pagar e Livro de
Obrigações a Receber, destinado ao assento das obrigações ativas e passivas do comerciante.
Copiador – destinado ao registro de cartas-missivas expedidas, contas, faturas e instruções

que a acompanharem.
Ainda, e em síntese, podemos dizer que as pessoas jurídicas e os empresários estão sujeitos
às seguintes obrigações:

a) registrar-se no órgão competente (Junta Comercial ou Cartório de Registro Civil das Pesso-
as Jurídicas) antes de dar início a sua atividade;
b) manter escrituração regular de seus negócios;
c) levantar demonstrações contábeis periódicas.
São obrigações formais, cujo descumprimento pode ocasionar penalidades civis e penais. A
razão da exigência legal dessas formalidades diz respeito ao controle da própria atividade,
que interessa não apenas aos sócios do empreendimento econômico, mas também aos seus
credores e parceiros, ao fisco e à própria comunidade.
O empresário que não cumpre com suas obrigações não consegue desenvolver negócios com em-
presas regulares, vender para a administração pública, contrair empréstimos fi nanceiros e bancários,
além do fato de sua empresa operar sempre na clandestinidade, de forma informal.
REgISTROS PÚBLICOS DE INTERESSE DOS EMPRESÁRIOS
Uma das principais obrigações para o exercício da empresa é o registro do empresário

unipessoal ou da sociedade empresária (pessoa jurídica).
O simples fato de se assinar o documento escrito de constituição da empresa não é suficiente

para que ela exista juridicamente. Faz-se necessário que este Contrato Social ou Estatuto
Social seja devidamente registrado.

Este instrumento (público ou privado) deverá ser levado a registro na Junta Comercial do
Estado em que estão sediadas (em se tratando de sociedade empresarial) ou no Cartório de
Registro Civil das Pessoas Jurídicas (em se tratando de sociedade simples).
Este pedido de inscrição deverá ser feito nos 30 (trinta) dias subsequentes à constituição da
sociedade, sob pena dos efeitos do registro não retroagirem à data da assinatura do contrato.
O Registro Público de Empresas Mercantis está a cargo das Juntas Comerciais (que se
submetem ao Departamento Nacional de Registro do Comércio – DNRC, órgão integrante do
Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior).
Conheça o Departamento Nacional de Registro do Comércio (DNRC) por meio do site <www.dnrc.
gov.br>.
O DNRC tem por função a normatização, disciplina, supervisão e controle do registro

empresarial e o registro tem por finalidade dar garantia, publicidade, autenticidade, segurança
e eficácia aos atos jurídicos das empresas.

As Juntas Comerciais são órgãos estaduais, com sede na capital de cada unidade federativa,
podendo ter delegacias regionais que exerçam sua função que consiste em praticar os atos
registrários.
São três os atos compreendidos pelo registro de empresa: a matrícula (refere-se a algumas
atividades profissionais que estão sujeitas ao controle da Junta como, por exemplo, os
tradutores públicos e os leiloeiros), o arquivamento (constituição, alteração, dissolução e
extinção de sociedades) e a autenticação (relacionada aos instrumentos de escrituração como
os livros contábeis, fichas, balanços e outras demonstrações financeiras).
A Junta Comercial não aprecia o mérito do ato praticado, mas exclusivamente a observância
das formalidades exigidas por lei.
De acordo com o artigo 971 do Código Civil, o empresário, cuja atividade rural constitua sua
principal profissão, pode requerer inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis de sua
sede, caso em que ficará equiparado ao empresário sujeito a registro.
Lembre-se que a lei menciona o termo “pode”, tornando claro que a empresa voltada ao
agronegócio não está obrigada ao citado registro.
Além de tal registro, a empresa deve se inscrever no Cadastro Nacional das Pessoas Jurídicas
do Ministério da Fazenda (CNPJ), obter sua inscrição estadual e/ou municipal (dependendo do
ramo de atividade), além da matrícula no INSS.
Da Personificação das Sociedades
Conforme já dito, a sociedade somente adquire personalidade jurídica após a inscrição do seu
ato constitutivo no órgão competente (que no caso das sociedades empresariais é a Junta
Comercial).
A personalidade jurídica própria da pessoa jurídica traz como consequências a existência de

patrimônio próprio, distinto do patrimônio dos sócios, geração de direitos e obrigações próprias
e capacidade própria de estar em juízo. Deveras, com a inscrição de seus atos constitutivos,
nasce-lhe a capacidade patrimonial, negocial e processual.
O principal tipo societário atualmente é a sociedade limitada que corresponde a mais de 50%
das empresas constituídas no ano de 2005, conforme último levantamento feito pelo DNRC1 .
Algumas outras espécies de sociedade estão praticamente em desuso, apesar de manterem

sua previsão legal (como as sociedades comanditas), motivo pelo qual focaremos nosso
estudo naquelas consideradas principais e você poderá tirar suas próprias conclusões sobre
qual a mais vantajosa e adequada a sua atividade profissional.
SOCIEDADES SIMPLES E EMPRESARIAIS
As sociedades não personificadas previstas pelo Código Civil atual são as sociedades em
comum e as sociedades em conta de participação.
Já as sociedades personificadas, ou seja, aquelas dotadas de personalidade jurídica,

se dividem em sociedades simples e empresariais. Ambas têm a atividade negocial como
finalidade, sendo a estrutura de funcionamento sua diferenciação.
São consideradas sociedades empresarias aquelas que exercem atividade econômica

organizada para a produção ou a circulação de bens e serviços, enquanto que as sociedades
simples são aquelas dedicadas a atividades profissionais ou técnicas, como sociedades de
arquitetura, por exemplo. Equivalem às sociedades civis do antigo Código Civil.
Isso porque o Código Civil exclui do conceito de empresário quem exerce profissão intelectual,
de natureza científica, literária ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou
colaboradores.
1
Estatística disponível em: <http://www.dnrc.gov.br>. Acesso em: 10 abr. 2011.

Essas pessoas devem constituir sua sociedade por meio de um Contrato Social que deve ser
registrado no Cartório de Registro Civil das Pessoas Jurídicas e têm a necessidade de ter as
mesmas inscrições dos outros tipos societários.
Mamede (2006) explica a sociedade simples nos seguintes termos:

Já as sociedades simples são aquelas nas quais não se verifica tal organização de
bens materiais e imateriais, de procedimentos, como meio para a produção ordenada
de riqueza; pelo contrário, nesses casos se verifica trabalho não organizado, autônomo,
desempenhado por cada um dos sócios sem conexão maior com a atuação dos demais.
É o que se teria, por exemplo, numa sociedade entre três dentistas cada qual com sua
clientela própria; não há uma empresa.
As sociedades simples possuem previsão legal nos artigos 997 a 1038 da lei 10.406/2002 (Código
Civil) que você pode acessar por meio do site <www.planalto.gov.br>.
Conforme já mencionado, focaremos nosso estudo nas principais sociedades personificadas

empresariais, as quais podem ser:
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
O Código Civil, em seu artigo 1.039, nos diz que “somente pessoas físicas podem tomar
parte na sociedade em nome coletivo, respondendo os sócios, solidária e ilimitadamente
pelas obrigações sociais”. Se a obrigação pertence a todos os sócios, o exercício de cargo
específico de gerente e demais administradores deverá constar no contrato constitutivo da
mesma, pois, segundo o artigo 1.043:
A administração da sociedade compete, exclusivamente a sócios, sendo o uso da
firma, nos limites do contrato, privativos dos que tenham necessários poderes. Aqueles

que efetivamente exercerem a função contínua e diária na administração da empresa
poderão ter retiradas diferenciadas dos demais sócios, conforme ficar estabelecido em
contrato.
Normalmente, os sócios que efetivamente trabalham na empresa possuem salários compatíveis

com a sua função, aos quais deverão ser dados os devidos registros fiscais. Podem existir
casos de empresas coletivas em que alguns dos sócios seriam apenas “investidores”, neste
caso, eles têm o poder de fiscalização, mas terão direito somente às retiradas mensais,
quando previstas, ou ao rateio dos lucros quando da realização do balanço anual, ou em tempo
diferente e comumente pactuado em contrato.
SOCIEDADES LIMITADAS
No Código Civil, no artigo 1.052, temos que “na sociedade limitada, a responsabilidade de cada
sócio é restrita a valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integração
do capital social”. Nesse tipo de sociedade, a divisão de quotas pode ser igual ou desigual,
segundo a vontade e disponibilidade dos sócios.
Nesse caso, segundo Martins (2009, p. 318), “os sócios serão obrigados à reposição dos
lucros e das quantias retiradas, a qualquer título, ainda que autorizado pelo contrato, quando
tais lucros ou quantia se distribuírem com prejuízo do capital”. É necessário primeiro suprir as
necessidades da empresa, uma vez que ela tem, além das obrigações normais de qualquer
pessoa, as chamadas obrigações tributárias, trabalhistas e, ainda, as obrigações com seus
credores que agiram de forma lícita quanto as suas relações comerciais.
Quanto à administração da sociedade limitada, o artigo 1.060 nos diz que “a sociedade limitada
é administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado”.
Inúmeros são os casos em que os sócios, por exercerem atividades diversas, podem, de
comum acordo, eleger funcionários e outros para, a seu mando, administrarem a empresa,
sendo que os mesmos respondem pelos atos praticados em nome da mesma, ainda que
sejamfuncionários devidamente registrados.
Dependendo da dimensão econômica e do aporte de capital das sociedades, ela ainda poderá
criar conselho fiscal e outros instrumentos necessários a sua administração e gerenciamento,
atribuindo-lhes poderes especiais, mas com investidura definida.

SOCIEDADES ANÔNIMAS
As sociedades anônimas surgiram da necessidade do mercado de captar capital necessário

para expansão de seus negócios, provendo a distribuição de lucros entre os acionistas.
Segundo o artigo 1.088, “na sociedade anônima ou companhia, o capital divide-se em ações,
obrigando-se cada sócio ou acionista somente pelo valor das ações que subscrever ou
adquirir”. Para Nascimento e Pinho (2006, p. 319), as sociedades anônimas têm as seguintes
características principais:
01) Divisão do capital em partes de igual valor nominal, denominadas ações – e que podem ser
compradas e vendidas a qualquer momento em Bolsa de Mercadorias e Ações.
02) Responsabilidade dos sócios limitada ao preço de emissão de ações subscritas ou

adquiridas – não existe a responsabilidade ilimitada, que pode ser exercida sobre os seus
administradores principais.
03) Transmissão de ações – sem necessidade de reuniões especiais, a não ser quando a
quantia de ações for de tal monta que possa produzir distúrbios nas ações. Mas, em regra
geral, qualquer acionista pode dispor de suas ações pela sua simples manifestação pública,
quando prever o estatuto da empresa ou, ainda, por meio de uma empresa que negocia ações.
04) Denominação sempre acrescida de “S.A.” ou precedida de “CIA”.
05) Estrutura constituída de órgãos.
Fonte: <www.petrobras.com.br/>.

Para maiores detalhes sobre as sociedades por ações, recomendamos a leitura da obra de
Sérgio Pinto Martins, especificada em nossa bibliografia.
SOCIEDADE COOPERATIVA
Para Nascimento e Pinho (2006, p. 328):

A Lei nº. 5.764 de 16 de dezembro de 1971 define sociedade cooperativa como
aquela que utiliza a cooperação de todos para atingir seu fim. Caracteriza-se,
fundamentalmente, pela cooperação, com o objetivo de trazer para os cooperados as
vantagens que terceiros obteriam se os interessados não cooperassem.
Embora possa acumular capital, a cooperativa não tem por objetivo principal a obtenção de
lucros e, quando isso ocorre, são descontados todos os passivos de vencimento de curto prazo.
Os cooperados poderão ter, no final do exercício fiscal, o excedente de capital gerado pelas
mesmas. Como exemplo, aquelas cooperativas de agricultores, quando bem administradas,
em determinada época do ano podem fazer uma distribuição em espécie do valor excedente.
Segundo o artigo 1.095 do Código Civil, “na sociedade cooperativa, a responsabilidade entre
os sócios pode ser limitada ou ilimitada”, sendo que na limitada o sócio responde somente
pela participação de seu capital, e na ilimitada, os sócios respondem solidariamente de
forma ilimitada, independente do capital aplicado. A Lei 5.764/71 estabelece as condições
necessárias e as obrigações para a constituição de uma cooperativa.
Por que razão as Cooperativas têm se mostrado empresas efi cientes que trazem grande desenvolvi-
mento às regiões onde exercem suas atividades?

SOCIEDADE NACIONAL E ESTRANGEIRA
O Código Civil, no artigo 1.126, estabelece que “é nacional a sociedade organizada de

conformidade com a lei brasileira e que tenha no País a sede de sua administração”. Essa
definição é corroborada pelo artigo 75 do mesmo código.
Ainda segundo o Código Civil, seu artigo 1.134 mostra que:
A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, não pode, sem autorização
do Poder Executivo, funcionar no país, ainda que por estabelecimentos subordinados,
podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade
anônima brasileira.
O artigo 1.137 diz que, ao ser autorizado o seu estabelecimento em território brasileiro, a
sociedade estrangeira fica subordinada às leis brasileiras, e às sentenças emitidas pelos seus
tribunais quanto aos atos ou operações praticadas no Brasil.
DA TRANSFORMAÇÃO, DA INCORPORAÇÃO, DA FUSÃO E DA CISÃO

DAS SOCIEDADES
O ato de TRANSFORMAÇÃO independe de dissolução ou liquidação da sociedade, e

obedecerá aos preceitos reguladores da constituição e inscrição próprios do tipo em que vai
converter-se.

Pela transformação, a sociedade empresária altera o seu tipo sem extinguir a personalidade
jurídica; passa, com isso, a reger-se pelas normas no novo tipo assumido (por exemplo, deixa
de ser sociedade anônima para tornar-se sociedade limitada). Deliberada a transformação, a
efetiva mudança independe de prévia dissolução ou liquidação. A transformação obedecerá
aos mesmos ditames exigidos pelo ordenamento jurídico para a constituição e inscrição do tipo
em que a sociedade vai converter-se.
A transformação depende do consentimento de todos os sócios, salvo se prevista no ato

constitutivo, caso em que o dissidente poderá retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silêncio
do estatuto ou do contrato social, a liquidação de sua quota parte.
A transformação não modificará nem prejudicará, em qualquer caso, os direitos dos credores.
Na INCORPORAÇÃO, uma ou várias sociedades são absorvidas por outra, que lhes sucede
em todos os direitos e obrigações, devendo todas aprová-la, na forma estabelecida para os
respectivos tipos.
Por intermédio da aludida operação, a sociedade incorporadora sucede imediatamente a

incorporada em todos os direitos e obrigações; uma só pessoa jurídica – pois as incorporadas
são extintas.
A incorporação deve ser aprovada por todas as sociedades envolvidas, na forma estabelecida
para os respectivos tipos.
Aprovados os atos da incorporação, a incorporadora declarará extinta a incorporada, e

promoverá a respectiva averbação no registro próprio.
A FUSÃO determina a extinção das sociedades que se unem para formar uma sociedade
nova, que a elas sucederá nos direitos e obrigações.
Na fusão, todas as sociedades sofrem extinção e se forma nova pessoa jurídica.

Com a fusão, os direitos e obrigações que compuserem o ativo e o passivo de cada uma
das sociedades passarão para o acervo da nova pessoa jurídica criada. Esta é juridicamente
considerada sucessora das extintas para todos os fins previstos na legislação.
Constituída a nova sociedade, aos administradores incumbe fazer inscrever, no registro próprio
da sede, os atos relativos à fusão.
A CISÃO ocorre quando uma sociedade cede parte de seu ativo para outra, cindindo-se em
uma parte que permanece como a sociedade originária e outra que passa a fazer parte de
uma segunda sociedade.
Até 90 (noventa) dias após publicados os atos relativos à incorporação, fusão ou cisão, o credor
anterior, por ela prejudicado, poderá promover judicialmente a anulação deles. A consignação
em pagamento prejudicará a anulação pleiteada.
Ocorrendo, no prazo de 90 (noventa) dias, a falência da sociedade incorporadora, da sociedade

nova ou da cindida, qualquer credor anterior terá direito a pedir a separação dos patrimônios,
para o fim de serem os créditos pagos pelos bens das respectivas massas.
DA DISSOLUÇÃO DAS SOCIEDADES
Assim, como a sociedade se inicia pela vontade dos sócios, sua extinção também pode se dar
por este motivo.
O artigo 1033 do CC/2002 determina quais são as hipóteses de dissolução da sociedade,

sendo:
I - o vencimento do prazo de duração, salvo se, vencido este e sem oposição de sócio, não
entrar a sociedade em liquidação, caso em que se prorrogará por tempo indeterminado;
II - o consenso unânime dos sócios, ou seja, quando todos os sócios resolvem extinguir a
pessoa jurídica;

III - a deliberação dos sócios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado;
IV - a falta de pluralidade de sócios, ou seja, “se os sócios por qualquer motivo são reduzidos
a um só (unicidade social), rompe-se [...]” (MAMEDE, 2006, p.85).
V - a extinção, na forma da lei, de autorização para funcionar (como a sociedade estrangeira,

por exemplo).
Quanto ao inciso IV, é possível a reconstituição da sociedade no prazo de cento e oitenta dias,
caso o sócio remanescente encontre um novo parceiro.
Ainda deverá haver dissolução da sociedade, por iniciativa dos próprios sócios ou por
meio de ação civil pública se o seu objeto social se tornar ilícito em face de lei posterior.
O mesmo ocorrerá quando lei posterior expressamente determine a dissolução de
determinadas sociedades; seria a hipótese por exemplo de lei federal que determinasse
a dissolução de cooperativas de crédito, não obrigatoriamente pela ilicitude do objeto.
[...] A dissolução também poderá ser judicialmente pedida por meio de ação civil pública,
sempre que a atuação da sociedade se mostrar nociva ao interesse público; seria a
hipótese, por exemplo, de uma sociedade constituída para a importação e exportação
de bens, mas que se comprovasse atuar no contrabando ou descaminho de bens para
tráfico de substancias entorpecentes, etc., (MAMEDE, 2006, p.85).
O contrato pode prever outras causas de dissolução, a serem verificadas judicialmente quando
contestadas.
Quando verificados os pressupostos inerentes à espécie, a dissolução também se dará pela

declaração de falência, que estudaremos a seguir.
DISPOSIÇÕES GERAIS SOBRE DIREITO FALIMENTAR
A lei 11.101/2005 disciplina a recuperação judicial, a recuperação extrajudicial e a falência do

empresário e da sociedade empresária.
No caso das recuperações, o legislador possibilitou a solução da crise econômica e financeira

da empresa sem que ela tenha que desaparecer.

Porém, a lei de falências não se aplica a:
a – empresa pública e sociedade de economia mista, tais como a Petrobrás, o Banco do Brasil
e a Caixa Econômica Federal;
b - instituição financeira pública ou privada, cooperativa de crédito, consórcio, entidade de

previdência complementar, sociedade operadora de plano de assistência à saúde, sociedade
seguradora, sociedade de capitalização e outras entidades legalmente equiparadas às
anteriores.
Para saber mais detalhes sobre o Direito falimentar, aconselhamos a leitura e análise da Lei
de Falências (Lei 11.101/2005).

TÍTULOS DE CRÉDITOS
Todos sabem que o cheque, a letra de câmbio, a duplicata e a nota promissória são documentos
denominados títulos de crédito. Mas o que significa o termo “título de crédito”? O Código Civil
conceitua como “o título de crédito, documento necessário ao exercício do direito literal e
autônomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei”.
Desse conceito, podemos tirar alguns elementos: documento, literalidade e a autonomia. Uma
vez que o título de crédito, necessariamente, é representado por um documento, que vale pelo
que conta nele e possui uma autonomia, pois o titular de um título de crédito não precisa provar
a origem do título para ter o direito de receber o valor.
O título de crédito deve conter, obrigatoriamente, a data da emissão, a indicação precisa dos
direitos que confere e a assinatura do emitente.(Art. 889).
PRINCÍPIOS DO DIREITO CAMBIÁRIO
Pode-se perceber, então, que existem algumas características comuns a todos os títulos de
crédito, as quais podemos citar:
Tipicidade
Só podem ser considerados títulos de crédito aqueles expressamente previstos em lei, ou seja,
o que for tipificado em lei.
Exemplificando, quando se compra uma geladeira para ser entregue em domicílio, o pedido
que é preenchido na loja é um documento que comprova a aquisição do bem, mas não é
considerado um título de crédito, pois não é tipificado e nem é um documento necessário
para o exercício do direito, pois posso exigir a entrega sem apresentá-lo. Porém, se eu pagar
a geladeira com cheque (título de crédito), o banco apenas entregará o dinheiro à empresa
vendedora se esta depositar ou apresentar no caixa o título.

Waldirio Bulgarelli diferencia os títulos de crédito dos comprovantes de legitimação e dos títulos de
legitimação. Os comprovantes de legitimação são provas de um contrato, onde o direito deriva do
contrato e não do comprovante, como no caso citado, onde o pedido representava a compra da gela-
deira. Já os títulos de legitimação não traduzem de forma literal e autônoma o direito, exigindo-se uma
investigação do negócio originário do título como, por exemplo, a passagem de ônibus e o ingresso
de cinema.
Fonte: BULGARELLI, Waldirio. Títulos de crédito. 18. ed. São Paulo: Editora Atlas, 2001 apud MAME-
DE, Gladston. Manual de Direito Empresarial. 02. ed. São Paulo: Editora Atlas, 2006.
Cartularidade
A expressão “documento necessário” citada no artigo 887 do Código Civil é a base desta
característica.
O título de crédito sempre será um documento, sendo necessária sua apresentação para o
exercício do direito que represente, ou seja, o exercício dos direitos representados por um título
de crédito pressupõe sua posse. Nas palavras de Fábio Ulhoa Coelho:
Somente quem exibe a cártula pode pretender a satisfação de uma pretensão
relativamente ao direito documentado pelo título [...] Um exemplo concreto de
observância desse princípio é a exigência de exibição do original do título de crédito na
instrução da petição inicial da execução (COELHO, 2002, p.372).
Literalidade
O princípio da literalidade ensina que só vale aquilo que está escrito no próprio título (cártula),
sendo nulo (sem validade jurídica) qualquer adendo/instrumento apartado ou anexado,
somente produzindo efeitos jurídicos os atos lançados no próprio título.

Desta forma, por exemplo, se uma pessoa emite uma nota promissória com vencimento para
30 (trinta) dias, não poderá por meio de outro documento alterar a data do pagamento, pois é
direito do credor receber no vencimento estipulado.
Ou ainda, quem paga parcialmente um título de crédito deve pedir a quitação parcial na própria
cártula, pois caso contrário não poderá se negar a pagar o valor total, se o documento for
transferido a um terceiro de boa-fé.
Formalismo
O título de crédito é formal, devendo constar todas as palavras descritas na lei para que tenha
validade. Nesta unidade, estudaremos os requisitos básicos de cada título aqui estudado.
Autonomia
Para que o título de crédito possa circular, faz-se necessário que a obrigação representada
pelo título seja autônoma, isto é, deve haver uma desvinculação da causa do título em relação
a todos os coobrigados.
Assim, o crédito representado pela cártula depende apenas da apresentação do próprio

documento, não se vinculando ao negócio que deu origem à emissão da cártula.
Tanto é que, quando um único título documenta mais de uma obrigação, a eventual invalidade
de qualquer delas não prejudica as demais.
Por esta característica, pode a circulabilidade do título ser garantida, pois o terceiro que
recebeu a cártula não precisa investigar as condições em que o crédito transacionado teve
origem, mesmo que haja irregularidade, invalidade ou ineficácia na relação originária, o seu
crédito estará protegido, afinal ninguém é obrigado a documentar sua obrigação.
Para exemplificar a observância do principio, imagine-se um negócio qualquer de
que tenha originado crédito, documentado numa nota promissória: Antonio vende a
Benedito o seu automóvel usado, consentindo receber metade do preço no prazo de

60 dias. Nesse caso, a nota representa a obrigação do comprador na compra e venda
do automóvel. [...] Imagine-se então que Antonio é devedor de Carlos, em importância
próxima ao valor facial da nota promissória. Se Carlos concordar, o débito de Antonio
poderá ser satisfeito com a transferência do crédito que titulariza em razão da nota
[...] se o automóvel adquirido por Benedito possui vicio redibitório, isso não o exonera
de satisfazer a obrigação cambial perante Carlos. [...] Benedito deve pagar a nota
promissória a Carlos e depois, demandar Antonio para receber o ressarcimento do
valor despendido, bem como a indenização correspondente aos danos que sofreu
(COELHO, 2002, p.375).
Abstração
A abstração é um subprincípio do acima explicado, por meio da qual se torna desnecessária

a verificação do negócio jurídico que originou o título, ou seja, o título, quando posto em
circulação, se desvincula da relação fundamental que lhe deu origem.
A exceção é a duplicata que fica vinculada ao negócio mercantil que lhe deu origem, como
estudaremos adiante.
Assim, os direitos representados nos títulos são abstratos, não tendo vínculo com a causa
concreta motivadora do seu nascimento.
Solidariedade
A coobrigação é o atributo que tem por finalidade dar maior proteção ao portador do título.
Está prevista no artigo 47 da Lei Uniforme de Genebra, que estabelece que “os sacadores,
aceitantes, endossantes ou avalistas de uma letra são todos solidariamente responsáveis para
com o portador”.
Portanto, cada pessoa que coloca sua assinatura em um título, fica responsável por seu
pagamento tanto quanto o devedor principal, tornando os devedores de um título de crédito
solidários (o credor pode exigir o cumprimento da totalidade da obrigação de qualquer devedor).

Executividade
Nossa lei processual estabeleceu que são considerados títulos executivos extrajudiciais: a
letra de câmbio, a nota promissória, a duplicata e o cheque. Há ainda leis especiais que tratam
de outros títulos de crédito, e os consideram como sendo títulos executivos.
Circularidade
Um dos grandes benefícios que os títulos de crédito levaram ao mundo econômico foi a maior
rapidez na circulação de valores.
A circulabilidade é o atributo por meio do qual, por endosso ou simples tradição (entrega da
cártula), se transmitem todos os direitos inerentes ao título.
CLASSIFICAÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITOS
Gilberto Cotrim (2008, p. 186) determina que “os títulos de crédito podem ser classificados
segundo diversos critérios. Vejamos dois critérios principais, que se referem à estrutura formal

e ao modo de circulação dos títulos”. Quanto à estrutura formal o título pode ser ordem de
pagamento, a obrigação é cumprida por terceiros (cheque e a letra de câmbio); ou promessa
de pagamento, a obrigação é realizada pelo próprio emitente (nota promissória). Quanto ao
modo de circulação, o título de crédito poder ser: título ao portador, título à ordem ou título
nominativo.
Assim, título ao portador é aquele que não indica o nome do beneficiário, por exemplo, o
bilhete da mega-sena e da loteria esportiva são títulos ao portador, quem apresentar o título na
Caixa Econômica Federal recebe o prêmio.
Título à ordem é aquele em que o beneficiário transfere para outro o seu crédito, por meio
do endosso, por exemplo, a nota promissória foi emitida constando como beneficiário o Sr.
José da Silva, mas este transfere esse crédito para o Sr. Paulo Santos, este passa a ser o
beneficiário.
E, por último, o título nominativo é aquele em que consta o nome do beneficiário no próprio
título, por exemplo, o cheque nominal.
Endosso
O endosso é a forma pela qual os títulos de créditos são transferidos para outra pessoa. O
beneficiário do título lança sua assinatura no verso daquele e, com isso, acaba por transferir
seu direito para outrem. O endosso pode ser: endosso em branco ou endosso em preto.
No endosso em branco, o endossante (quem transfere o título) não indica o nome do

beneficiário, o título passa a ser título ao portador, pois qualquer pessoa que apresentá-lo será
seu beneficiário. No endosso em preto, o endossante indica o beneficiário.
O endossante ao realizar o endosso, além de transferir o título, assume a responsabilidade

pelo pagamento do título, caso o emitente não honre a obrigação.

O endosso em branco transforma um título nominativo em título ao portador, ou seja, inicialmente
constava no título o nome do credor e este, ao endossá-lo, sem mencionar o nome do endossatário,
acabou por transformar em título ao portador, porque não nomeou a quem se deve pagar.
O endossatário de um título por endosso em branco poderá transferir o crédito nele representado por
mera tradição, hipótese em que não fi cará coobrigado.
Aval
O aval é uma garantia em que o avalista se obriga a satisfazer a obrigação assumida por seu
avalizado, caso este não pague, o avalista é quem vai cumprir o dever de pagamento.
Protesto
A Lei nº 9.492/97 define protesto como sendo o “ato formal e solene pelo qual se prova a
inadimplência e o descumprimento de obrigação originada em títulos e outros documentos de
dívida”.
Desta forma, o protesto é o ato pelo qual se prova a inadimplência e o descumprimento da

obrigação, sendo um meio administrativo de cobrança sem os ônus próprios da cobrança
judicial.
O protesto é cabível quando do inadimplemento da obrigação, da falta de aceite ou pela

ausência de devolução do título encaminhado para aceite no caso das duplicatas que
estudaremos a seguir.
O protesto só será obrigatório quando o título servir para propor pedido de falência, ou quando
servir de instrumento de cobrança contra codevedores, como os endossantes, por exemplo.
O lugar do protesto é determinado pelo título que se pretenda protestar, assim, a Letra de
Câmbio deve ser protestada no lugar do aceite ou do pagamento, e na ausência destes, no
lugar do domicílio do sacado.

A Nota Promissória deve ser protestada no lugar do pagamento, ou na falta deste, no local
onde foi emitida.
Já o Cheque deve ser protestado no lugar do pagamento ou do domicílio do correntista e, por

fim, a Duplicata deve ser protestada na praça de pagamento.
Temos dois instrumentos a favor dos devedores em relação ao uso nocivo do instituto do
protesto, sendo o primeiro a sustação do protesto (ação judicial que tem por finalidade afastar
o protesto pela inexigibilidade ou vício do título), e o seu cancelamento (por meio da via
administrativa ou judicial).
Prescrição
Prescrição é a perda do direito de ação. Os títulos de crédito perdem sua força executiva em
3 (três) anos, no caso da letra de câmbio, nota promissória e duplicata; o cheque perde em 6
(seis) meses, contados da apresentação.
Estudaremos, de forma breve aqui, os títulos de créditos mais utilizados, que são: a letra de
câmbio, a nota promissória, o cheque e a duplicata. Vamos seguir em frente!
Letra de Câmbio
Sérgio Pinto Martins (2009, p. 363) ensina que:

A letra de câmbio é uma ordem de pagamento, sacada por um credor contra seu
devedor, favorável a alguém. Esse pode ser um terceiro ou o próprio sacador. Saque é
a emissão do título. Quem emite a letra é o sacador. Sacado é o devedor contra quem
foi emitida a letra. O sacado tem 24 horas para aceitar ou não o título. Endossante é
o proprietário do título, que o transfere para outrem, que é chamado de endossatário.
Lembrando que a letra de câmbio é uma ordem de pagamento, que pode ser emitida à vista
ou a prazo.

Nota Promissória
Sobre a nota promissória, Gilberto Cotrim (2008, p. 191) explana que:

A nota promissória é uma promessa de pagamento, à vista ou a prazo, pela qual o
emitente se compromete diretamente com o beneficiário a pagar-lhe a quantia certa
nela determinada.
A nota promissória é diferente da letra de câmbio, fundamentalmente, no seguinte
aspecto: a nota promissória é promessa de pagamento, enquanto a letra de câmbio
é ordem de pagamento. Sendo promessa de pagamento, a nota promissória envolve
apenas dois personagens cambiários:
1. Emitente – é a pessoa que emite a nota promissória, na qualidade de devedor do
título. O emitente é também chamado de subscritor ou sacador.
2. Beneficiário – é a pessoa que se beneficia da nota promissória, na qualidade de
credor do título.
Cheque
Para Fábio Ulhoa Coelho (2005, p. 272), cheque:

É uma ordem de pagamento à vista, sacada contra um banco e com base em suficiente
provisão de fundos depositados pelo sacador em mãos do sacado ou decorrente de
contrato de abertura de crédito entre ambos. O elemento essencial do conceito cheque
é a sua natureza de ordem à vista, que não pode ser descaracterizada por acordo entre
as partes.
No cheque, encontramos 03 (três) figuras: o sacador – é a pessoa que emite o cheque, o

sacado – é a pessoa que realiza o pagamento; e o banco e o beneficiário ou tomador – é a
pessoa que se beneficia pelo pagamento.
O costume criou a figura do cheque pré-datado ou pós-datado (como alguns preferem), esse
tipo de cheque tem validade entre o emitente e o beneficiário, se este aceitou o cheque nesta
condição tem que respeitar o que foi pactuado, sob pena de responder por indenização por
perdas e danos pelo não cumprimento do acordo.
Duplicata
Mais uma vez, buscamos os ensinamentos de Sérgio Pinto Martins (2009, pp. 364-365). Para
ele duplicata:
É o título de crédito decorrente da venda e compra mercantil ou de prestação de
serviços. Ao emitir a fatura de venda, o comerciante saca uma duplicata para circulação
como título de crédito. É emitida para ser o pagamento feito a prazo.

A duplicata é um título causal e de aceite obrigatório.
A lei n. 5.474, de 18-7-1968, dispõe sobre as duplicatas.
A duplicata somente pode ser recusada em casos de avaria, não recebimento de
mercadorias, vícios redibitórios e divergência quanto aos prazos e preços (art. 8 da Lei
n. 5.474/68)
A duplicata deve ser apresentada ao devedor no prazo de 30 dias de sua emissão,
para aceite que deve ser feito em 10 dias. O prazo da duplicata é de 30 dias, a partir
do vencimento.
O Direito Comercial ou Empresarial apresenta uma dinâmica peculiar própria do

desenvolvimento das relações comerciais e necessita de uma compreensão, ainda que
elementar, de contabilidade básica.
Ele é resultado, em grande parte, de usos e costumes comerciais, e mais recentemente,

devido à complexidade exigida pela globalização, tem se desenvolvido as suas pesquisas,
principalmente pela dinâmica estabelecida pela internet e outros meios, que obrigaram as
empresas a um grau considerável de informatização, ao mesmo tempo em que necessita
buscar o conhecimento de outras formas de Direito comercial.

01) Segundo o Código Civil, qual a defi nição de empresário?
02) Cite três características fundamentais para a Sociedade Cooperativa.
03) O que é “letra de câmbio” e qual a lei que criou essa fi gura jurídica?
04) Conceitue cheque.
ALMEIDA, Amador Paes de. Teoria e prática dos títulos de crédito. 28. ed. Editora Saraiva, 2009.
COELHO, Fábio Ulhoa. Manual de Direito comercial – Direito de empresa. 23. ed. São Paulo: Sa-
raiva, 2011.
GONçALVES, Victor Eduardo Rios. Títulos de crédito e contratos mercantis. 07. ed. São Paulo:
Editora Saraiva, 2011.
PACKER, Amilcar Douglas. O empresário. Vol. II. 2. ed. Curitiba: Juruá, 2007.

CONCLUSÃO
Após a leitura deste livro, você, acadêmico, deve ter percebido que no exercício de sua vida
profissional e pessoal existem inúmeros fatos praticados que repercutem na esfera jurídica.
Conhecendo as normas, você poderá agir cautelosamente e dentro dos limites legais, o que
minimiza erros, e, consequentemente, transtornos financeiros à empresa em que você atuará,
além de eventuais sanções penais que podem ser aplicadas.
Mas esta não é a única consequência trazida pelo descumprimento da legislação, a imagem
da empresa pode também não ser preservada, pois a publicidade “boca a boca” acaba por
ficar comprometida.
Lembre-se! Você, acadêmico, não tem a obrigatoriedade de conhecer todas as normas de

Direito, até porque nem mesmo os juízes, advogados e estudiosos do Direito conhecem-nas. O
que é necessário saber é sobre o que procurar e onde encontrar. Para isso que as aulas
e o material de Direito servem.
Com as aulas e com este livro, você não se tornará um advogado, até porque seu curso
superior não é Direito, mas se tornará uma pessoa capacitada para conhecer a base do nosso
ordenamento jurídico e contratar um advogado apenas quando for necessário.
Lembre-se que é de suma importância o estudo das disciplinas jurídicas no seu curso e que
as mesmas devem ter proporcionado um conhecimento holístico e bem atual da influência do
Direito no sucesso das suas ações, dotando-o de competências e habilidades para a atuação
frente às diversas situações jurídicas que lhe aparecerem.
Agora, você, acadêmico, deve estar se perguntado: são tantas leis e normas, como vou saber
qual aplicar? Sou capacitado para aplicar o Direito em minha profissão?
As respostas para estas perguntas não são exatas, até porque o Direito não é uma ciência
exata. A legislação está em constante mudança para atender a sua principal finalidade que
é acompanhar a evolução da própria sociedade, sua alteração de costumes, entendimentos,
conceitos e necessidades.

Por isso, nunca se esqueça de estar sempre atento às constantes mudanças sociais,
econômicas e jurídicas, pois você já possui as noções básicas para interpretar as normas
dentro de sua área de atuação, contribuindo assim para o sucesso de seus empreendimentos.
Boa sorte e sucesso!
Professora Esp. Monica Cameron Lavor Francischini

REFERÊNCIAS
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MORAIS, Carlos Alexandre. Introdução Ao Direito Públic e Privado PDF

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INTRODUÇÃO AO DIREITO

NEAD - Núcleo de Educação a Distância

Diretoria do NEAD: Willian Victor Kendrick de Matos Silva

Ficha catalográfica elaborada pela Biblioteca Central - CESUMAR

“Graduação em Administração e Processos Gerenciais -

CDD - 22 ed. 342

Professor Dr. Carlos Alexandre Morais

Com essa visão, o Cesumar – Centro Universitário de Maringá – assume o compromisso

No cumprimento de sua missão – “promover a educação de qualidade nas diferentes áreas

Professor Wilson de Matos Silva

INTRODUÇÃO AO DIREITO PÚBLICO E PRIVADO | Educação a Distância 5

Um grande abraço e ótimos momentos de construção de aprendizagem!

Professora Gislene Miotto Catolino Raymundo

Coordenadora Pedagógica do NEAD- CESUMAR

6 INTRODUÇÃO AO DIREITO PÚBLICO E PRIVADO | Educação a Distância

Livro: Introdução Ao Direito Público E Privado

INTRODUÇÃO AO DIREITO PÚBLICO E PRIVADO | Educação a Distância 7

8 INTRODUÇÃO AO DIREITO PÚBLICO E PRIVADO | Educação a Distância

A ORIGEM E FINALIDADE DO DIREITO 17

DIREITO E ESTADO: O ESTADO MODERNO 20

DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO 23

DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO 30

DIREITO PÚBLICO: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO

NOÇÕES HISTÓRICAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL 49

CONCEITO DE DIREITO CONSTITUCIONAL 55

A CONSTITUIÇÃO: CONSTRUÇÃO E ALTERAÇÃO 57

NOÇÕES INTRODUTÓRIAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO 66

PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 68

EXECUÇÃO DOS CONTRATOS, SANÇÕES ADMINISTRATIVAS E PENAIS 80

DIREITO PÚBLICO: TRIBUTÁRIO

PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO TRIBUTÁRIO 87

FONTES DO DIREITO TRIBUTÁRIO 89

CLASSIFICAÇÃO DOS TRIBUTOS 93

ELEMENTOS DO TRIBUTO 100

DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO 103

DIFERENÇAS ENTRE IMUNIDADE, ISENÇÃO E NÃO INCIDÊNCIA 106

ISENÇÃO E ALÍQUOTA “0” (ZERO) 108

DIREITO PRIVADO: CIVIL

NOÇÕES GERAIS SOBRE DIREITO CIVIL 113

PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO CIVIL 114

DAS PESSOAS 115

PESSOA JURÍDICA 126

RELAÇÃO JURÍDICA 134

FATO JURÍDICO 136

NEGÓCIOS JURÍDICOS 137

A RESPONSABILIDADE PELO ATO ILÍCITO 141

DIREITO DAS COISAS 142

DIREITO DAS OBRIGAÇÕES 147

DIREITO PRIVADO: EMPRESARIAL

NOÇÕES HISTÓRICAS DO DIREITO EMPRESARIAL 153

CONCEITO DE EMPRESÁRIO 156

REGISTROS PÚBLICOS DE INTERESSE DOS EMPRESÁRIOS 162

SOCIEDADES SIMPLES E EMPRESARIAIS 165

SOCIEDADE EM NOME COLETIVO 166

SOCIEDADES LIMITADAS 167

SOCIEDADES ANÔNIMAS 168

SOCIEDADE COOPERATIVA 169

SOCIEDADE NACIONAL E ESTRANGEIRA 170

DA TRANSFORMAÇÃO, DA INCORPORAÇÃO, DA FUSÃO E DA CISÃO DAS SOCIEDADES 170

DA DISSOLUÇÃO DAS SOCIEDADES 172

TÍTULOS DE CRÉDITOS 175

PRINCÍPIOS DO DIREITO CAMBIÁRIO 175

CLASSIFICAÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITOS 179

A ORIGEM E FINALIDADE DO DIREITO 17

DIREITO E ESTADO: O ESTADO MODERNO 20

DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO 23

DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO 30

NOÇÕES HISTÓRICAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL 49

CONCEITO DE DIREITO CONSTITUCIONAL 55

A CONSTITUIÇÃO: CONSTRUÇÃO E ALTERAÇÃO 57

NOÇÕES INTRODUTÓRIAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO 66

PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 68

EXECUÇÃO DOS CONTRATOS, SANÇÕES ADMINISTRATIVAS E PENAIS 80

PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO TRIBUTÁRIO 87

FONTES DO DIREITO TRIBUTÁRIO 89

CLASSIFICAÇÃO DOS TRIBUTOS 93

ELEMENTOS DO TRIBUTO 100

DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO 103

DIFERENÇAS ENTRE IMUNIDADE, ISENÇÃO E NÃO INCIDÊNCIA 106

ISENÇÃO E ALÍQUOTA “0” (ZERO) 108

NOÇÕES GERAIS SOBRE DIREITO CIVIL 113

PRINCIPAIS PRINCÍPIOS DO DIREITO CIVIL 114

DAS PESSOAS 115

PESSOA JURÍDICA 126

RELAÇÃO JURÍDICA 134

FATO JURÍDICO 136

NEGÓCIOS JURÍDICOS 137

A RESPONSABILIDADE PELO ATO ILÍCITO 141

DIREITO DAS COISAS 142

DIREITO DAS OBRIGAÇÕES 147

NOÇÕES HISTÓRICAS DO DIREITO EMPRESARIAL 153

CONCEITO DE EMPRESÁRIO 156

REGISTROS PÚBLICOS DE INTERESSE DOS EMPRESÁRIOS 162

SOCIEDADES SIMPLES E EMPRESARIAIS 165

SOCIEDADE EM NOME COLETIVO 166

SOCIEDADES LIMITADAS 167

SOCIEDADES ANÔNIMAS 168

SOCIEDADE COOPERATIVA 169

SOCIEDADE NACIONAL E ESTRANGEIRA 170

DA TRANSFORMAÇÃO, DA INCORPORAÇÃO, DA FUSÃO E DA CISÃO DAS SOCIEDADES 170

DA DISSOLUÇÃO DAS SOCIEDADES 172

TÍTULOS DE CRÉDITOS 175

PRINCÍPIOS DO DIREITO CAMBIÁRIO 175

CLASSIFICAÇÃO DOS TÍTULOS DE CRÉDITOS 179