DIREITO CONSTITUCIONAL

Conceito de Constituição
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CONCEITOS DA CONSTITUIÇÃO

Conceito sociológico (Ferdinand Lassalle)

Para esse autor, a Constituição é conceituada como a soma dos fatores reais de poder
que regem um país em determinado momento histórico, isto é, a Constituição efetiva é um
equilíbrio de forças econômicas, sociais, religiosas, culturais etc.
A Constituição verdadeira deve ser estudada por um ponto de vista sociológico: como
as coisas são na prática. Por isso, Lassalle, em sua obra A Constituinte Burguesa ou O que
é uma Constituição? (A essência da Constituição), defendia que a Constituição escrita não
passava de uma folha de papel. No conflito entre os fatos e a norma, os fatos prevalecem.

Obs.: ou seja, no conceito sociológico, o destaque fica com os fatos e não com as normas.

DIRETO DO CONCURSO
1. (2021/INSTITUTO AOCP/PC-PA/Delegado de Polícia Civil) Ao conceber a constituição
como a soma de fatores reais do poder que regem a nação, ou seja, um produto dos
pleitos das forças sociais de determinada época, está se tratando da ideia de constitui-
ção concebida por
a. Carl Schmitt.
b. José Afonso da Silva.
c. Hans Kelsen.
d. Ferdinand Lassalle.
e. Peter Häberle.

COMENTÁRIO
A questão se refere ao conceito sociológico de constituição trazido por Ferdinand Lassalle.
5m
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Conceito político (Carl Schmitt)

Para Carl Schmitt, a Constituição deve ser conceituada por meio de uma visão política:
a Constituição efetiva é a decisão política fundamental do povo. O povo (o titular do poder
constituinte), ao elaborar uma Constituição, faz opções (diretamente ou por meio de repre-
sentantes): qual será a forma de governo, a forma de Estado, o sistema de governo? Essas
decisões políticas fundamentais formam a Constituição.
A principal consequência da teoria de Carl Schmitt é a distinção entre a Constituição
propriamente dita (decisões fundamentais) e as meras leis constitucionais (decisões secun-
dárias, ainda que estejam contidas na Constituição escrita). Assim, dentro do texto da Cons-
tituição (Constituição em sentido formal), haveria normas realmente constitucionais (mate-
rialmente constitucionais) – as que representam decisões políticas fundamentais; e outras
que são constitucionais apenas formalmente – as chamadas leis constitucionais (assuntos
que poderiam estar tratados em lei, mas que eventualmente foram escritos na Constituição).

Obs.: em suma, o tema central da teoria de Carl Schmitt é de que a constituição é uma
decisão política fundamental, que traduz a constituição em sentido material, isto é, o
conteúdo efetivamente constitucional.

DIRETO DO CONCURSO
2. (2021/QUADRIX/CRMV – AP/AGENTE ADMINISTRATIVO) No que se refere às consti-
tuições, julgue o item.
10m
Com base em seu sentido sociológico, uma constituição pode ser entendida como a de-
cisão política fundamental e concreta sobre o modo e a forma de existência do Estado.

COMENTÁRIO
Item errado. Consoante o conceito de Constituição no sentido sociológico, desenvolvido
por Ferdinand Lassalle, a Constituição escrita não passava de uma folha de papel. Só teria
valia se efetivamente expressasse a realidade social e o poder que a comanda. Para o au-
tor, a verdadeira Constituição de um país tem por base os fatores reais do poder e, assim,
as Constituições escritas não teriam valor, salvo se exprimissem os fatores do poder que
imperam na realidade social.
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Ocorre que o enunciado trouxe o conceito político de Constituição desenvolvido por Carl
Schmitt e não o conceito sociológico. Na verdade, com base no sentido político, uma cons-
tituição é entendida como a decisão política fundamental e concreta.

Conceito jurídico (Hans Kelsen)

Kelsen é um dos teóricos da corrente conhecida como o “Positivismo Jurídico”, segundo

a qual todas as normas jurídicas são postas (= criadas) pelo Estado. Assim, a Constituição é
conceituada em sua obra mais famosa (Teoria Pura do Direito) como a norma jurídica funda-
mental e suprema de um Estado. Fundamental porque confere o fundamento de validade das
demais normas (= leis, atos administrativos), que só são válidos porque são com ela compa-
tíveis; suprema porque ocupa a mais alta hierarquia do ordenamento jurídico, invalidando (=
anulando) toda e qualquer norma que lhe seja inferior.
Vale lembrar que foi a partir das ideias de Kelsen que surgiu a chamada “pirâmide do
ordenamento jurídico”.
De acordo com esse conceito, no topo da pirâmide estão a Constituição Federal de 1988
e os tratados internacionais de direitos humanos que foram internalizados com o rigor de
aprovação de uma emenda constitucional (art. 5º, 3º da CF/1988). Trata-se do chamado
bloco de constitucionalidade.
15m
Na base da pirâmide estão as leis. Já em um nível intermediário, estão normas suprale-
gais, que englobam os demais tratados de direitos humanos que não foram aprovados com
o rigor de emenda.

DIRETO DO CONCURSO
3. (2022/FUNDATEC/SPGG – RS/ANALISTA DE PLANEJAMENTO, ORÇAMENTO E
GESTÃO) Sobre os conceitos de Constituição, assinale a alternativa INCORRETA.
a. No sentido político, apresentado por Carl Schmidt, a Constituição representa decisão
política do titular do Poder Constituinte.
b. Segundo o sentido sociológico, sugerido por Ferdinand Lassalle, uma Constituição só
seria legítima se representasse o efetivo poder social, refletindo as forças sociais que
constituem o poder.
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c. Hans Kelsen defendia que a Constituição estava alocada no mundo do ser, e não no
mundo do dever-ser, caracterizando-a como fruto da vontade racional do homem, e
não das leis naturais.
d. Para Canotilho, em uma Constituição aberta, relativiza-se a função material de tarefa
da Constituição e justifica-se a desconstitucionalização de elementos substantivado-
res da ordem constitucional.
e. Conforme J. H. Meirelles Teixeira, a Constituição se trata de uma formação objetiva
de cultura que encerra, ao mesmo tempo, elementos históricos, sociais e racionais.

COMENTÁRIO
Na realidade, Kelsen primava pelo dever-ser (panorama deontológico) e não o mun-
do do ser.
20m

4. (2021/QUADRIX/CRT-04/AGENTE DE FISCALIZAÇÃO – EDIFICAÇÕES/CONSTRU-

ÇÃO CIVIL) Com relação ao conceito e aos sentidos de constituição, julgue o item.
No sentido jurídico, a constituição revela parâmetro de controle da constitucionalidade
das normas que lhe são hierarquicamente inferiores.

COMENTÁRIO
Item correto, pois vale lembrar que os dois principais pressupostos do controle de constitu-
cionalidade são a supremacia (forma) e a rigidez constitucional.

Conceito pós-positivista (Konrad Hesse)

Hesse inspirou uma nova corrente, conhecida no Brasil como Neoconstitucionalismo ou

Pós-positivismo. Essa corrente busca superar os problemas do Positivismo de Kelsen, aper-
feiçoando-o. A Constituição, segundo a visão desse autor, não deixa de ser uma norma jurí-
dica. Contudo, não é mais considerada uma norma fechada em si mesma. Antes, está em
constante diálogo com a sociedade, modificando-a e sendo também por ela modificada. Por
isso se diz que a Constituição é um sistema aberto de regras e princípios (jurídicos).
25m
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Para o conceito jurídico de Kelsen, a Constituição é um sistema fechado, que só muda

se houver alteração formal do seu texto (por meio de emenda constitucional). Já para Konrad
Hesse, não. A Constituição é um sistema aberto, que pode sofrer alterações tanto formais
(emendas) quanto materiais (de conteúdo), derivadas de mudanças da própria sociedade.
Segundo o conceito pós-positivista de Hesse, a Constituição e a sociedade se influenciam
e se alteram mutuamente. Assim, a realidade social influencia a Constituição, mas a Consti-
tuição também altera a realidade social (a chamada força normativa da Constituição, justa-
mente o título do livro mais conhecido desse autor alemão).

DIRETO DO CONCURSO
5. (2021/QUADRIX/CRP - MA – 22ª REGIÃO/ASSISTENTE TÉCNICO ADMINISTRATIVO
E SERVIÇOS) Com relação às constituições e a suas classificações, julgue o item.
Para Konrad Hesse, o documento escrito com o nome de constituição, se não espelhar
fielmente a soma dos fatores reais de poder que coexistem em uma sociedade, não
será de serventia alguma, não passando de um pedaço de papel.

COMENTÁRIO

Item errado, pois, segundo a doutrina clássica, temos quatro principais sentidos ou concep-
ções do termo Constituição, atribuídos a renomados autores dos séculos XIX e XX: sentido
sociológico, sentido jurídico, sentido político e sentido cultural.
A questão define especificamente o sentido sociológico. Foi desenvolvido por Ferdinand
Lassalle, em uma obra de 1863 denominada “A essência da Constituição”. Em suas ideias,
deve-se separar a verdadeira e efetiva Constituição (dinâmica de poder estabelecida em
uma sociedade) da Constituição escrita (a qual expressa mera folha de papel, assim como
qualquer outro documento).

Outros conceitos de Constituição

Conceito procedimentalista: defende que a Constituição deve trazer apenas regras pro-
cedimentais para informar o debate democrático, sem preestabelecer valores substantivos.
Conceito sistêmico: baseando-se na teoria dos sistemas de Niklas Luhmann, define a
Constituição como o acoplamento estrutural (ligação) entre o Direito e a Política.
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Conceito de Constituição
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Conceito culturalista: defendido por José Afonso da Silva, defende, na prática, que a
Constituição seja definida na sua completude, como decisão política (valor), fato social e
norma jurídica, ao mesmo tempo.
Conceito transconstitucionalista: proposto por Marcelo Neves, o transconstituciona-
lismo se baseia na ideia de que o ordenamento interno (Constituição) e o ordenamento inter-
nacional (tratados etc.) devem dialogar entre si, em vez de se defender a sobreposição de
uma ordem sobre a outra.

DIRETO DO CONCURSO
6. (2021/QUADRIX/CRT-04/AGENTE DE FISCALIZAÇÃO – EDIFICAÇÕES/CONSTRU-
ÇÃO CIVIL) Com relação ao conceito e aos sentidos de constituição, julgue o item.
No sentido culturalista, a constituição é produzida por uma comunidade que sobre ela
influi, integrando aspectos sociais, políticos, jurídicos e econômicos.

COMENTÁRIO
Item correto, pois o conceito culturalista defende, na prática, que a Constituição seja de-
finida na sua completude, como decisão política (valor), fato social e norma jurídica, ao
mesmo tempo.

7. (2021/QUADRIX/CRP - MA – 22ª REGIÃO/ADMINISTRATIVO E SERVIÇOS) Com re-

lação às constituições e a suas classificações, julgue o item.
O conceito de constituição material, em razão de sua universalidade, não sofre influên-
cia de fatores ideológicos.

COMENTÁRIO
Item errado. Constituições Materiais são as que versam sobre temas materialmente consti-
tucionais, independentemente de serem produzidos por uma fonte constitucional. Em uma
Constituição deste tipo considera-se constitucional toda norma que tratar de matéria consti-
tucional, independentemente de estar tal diploma inserido ou não no texto da Constituição.
Contudo, na medida em que a classificação leva em consideração o conteúdo (matéria),
não há como desconsiderar os fatores ideológicos que compõem a formação das normas
constitucionais.
ANOTAÇÕES

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8. (2021/QUADRIX/CRMV – AP/AGENTE ADMINISTRATIVO) No que se refere às consti-

tuições, julgue o item.
Uma constituição pode ser definida como um sistema de normas jurídicas, escritas ou
costumeiras, que regula a forma do Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisi-
ção e o exercício do poder, o estabelecimento de seus órgãos, os limites de sua ação,
os direitos fundamentais dos cidadãos e as respectivas garantias.
30m

COMENTÁRIO
Item correto, pois traz o exato conceito de constituição.

GABARITO
1. d
2. E
3. c
4. C
5. E
6. C
7. E
8. C

�Este material foi elaborado pela equipe pedagógica do Gran Cursos Online, de acordo com a aula
preparada e ministrada pelo professor Gustavo Brígido.
A presente degravação tem como objetivo auxiliar no acompanhamento e na revisão do conte-
údo ministrado na videoaula. Não recomendamos a substituição do estudo em vídeo pela leitura
exclusiva deste material.
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