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AULA 1 - TEORIA DA CONSTITUIO

Conceitos de constituio. Classificao das constituies. Estrutura da


constituio. Constituio de 1988.

CONCEITO DE CONSTITUIO
- Estudo das acepes, sentidos, concepes da Constituio.
- Constituio termo plurvoco, no tem um nico conceito fixo.
- Uadi Lmego Bulos: Pacto fundante do ordenamento supremo de um
povo. A partir da CF que se cria juridicamente um Estado.
- Estado o mesmo do ponto de vista histrico e geogrfico, mas no do
ponto de vista jurdico, pois a CF funda um novo Estado do ponto de vista
jurdico.
- Dirley da Cunha Jr: Constituio o conjunto de normas que consagram
os direitos fundamentais das pessoas, alm de normas que versam acerca
da organizao administrativa de um Estado e aquisio e exerccio dos
poderes deste Estado.
- Sentidos clssicos da constituio: sociolgico, poltico e jurdico.
- Ateno: modernamente, fala-se de um sentido cultural de Constituio
(tambm chamado culturalista, total ou ideal).

- Sentido sociolgico
- Ferdinand Lassale foi o precursor dessa concepo
- Obra principal: O que uma Constituio?
- Constituio, no sentido sociolgico, a soma dos fatores reais de
poder que regem uma sociedade.
- Lassale identificava a Constituio no plano ontolgico, isto , do ser.
Para ele, o que importava era a verdadeira Constituio, aquela real, que se
verificava pelos anseios populares. A Constituio Jurdica, formal, escrita
apenas no papel, no era Constituio, mas direito de papel.
- Lassale de um lado colocava a Constituio Real (sentido sociolgico),
aquela que efetivamente correspondia aos anseios da sociedade, espelhava
o dia-a-dia das pessoas, sintonizada com a realidade popular, e de outro
lado colocava a Constituio Jurdica (direito de papel), meramente
formal, utpica, no correspondia aos anseios populares, no havia reflexo
com a realidade, as normas constitucionais no eram sentidos pelos
cidados.

- Lassale analisa: imagine que eu plante uma macieira e eu fixe no caule


dessa rvore uma placa dizendo que ela uma figueira; por mais que
aquela placa diga que uma figueira, por mais que todos digam que uma
figueira, quando a rvore der frutos, sero mas, e no figos. A placa o
chamado direito de papel, porquanto no correspondente realidade.

- Sentido poltico
- Carl Schmitt foi o precursor dessa concepo
- Obra principal: Teoria da Constituio
- Constituio, no sentido poltico, o conjunto de decises
polticas fundamentais.
- Carl Schmitt dizia que a Constituio o conjunto de normas
indispensveis construo de um modelo de Estado.
- Seriam normas de trs categorias: definidoras de direitos e garantais
fundamentais; organizadoras do Estado; organizadoras dos
poderes. Esse seria o ncleo mnimo de uma Constituio.
- Direito instrumento para que o ser humano realize seus fins, de modo
que garantias individuais so essenciais.
- O Estado para funcionar tem que ser organizado, de modo que
necessrio tambm se organizar o funcionamento interno do Estado.
- Como se prev desde a Grcia, e celebrizou-se com Montesquieu,
necessrio uma diviso dos poderes, e esta deve constar da Constituio.
- Carl Schmitt divide a
Constituio Material.

Constituio

em

Constituio

Formal

- Constituio Formal aquela que est na Constituio, mas no versa


sobre as temticas indispensveis expostas por Carl Schmitt (so normas
que esto na CF, mas no versam sobre direitos e garantias fundamentais,
organizao do Estado e organizao dos poderes).
- Constituio Material aquela que versa sobre um dos trs temas
indispensveis expostos por Carl Schmitt (direitos e garantais fundamentais,
organizao do Estado e organizao dos poderes).
- OBSERVAO: O STF j reconheceu que a EC 01/69, apesar de ser
FORMALMENTE uma Emenda Constitucional, era MATERIALMENTE uma
Constituio. Sendo assim correto falar tambm de Constituio Brasileira
de 1969.

- Sentido jurdico:
- Hans Kelsen foi o precursor dessa concepo
- Obra principal: Teoria pura do Direito
- Constituio, no sentido jurdico, norma pura, suprema e
positivada, fundamento de validade de todo o ordenamento
jurdico.
- tica altamente normativista.
- Pirmide normativa de Kelsen estabelecia uma verticalidade hierrquica
das normas, isto , normas que valem mais e normas que devem obedincia
s superiores. Constituio o ponto mximo dessa pirmide, o
pice, o cume, o FUNDAMENTO DE VALIDADE DE TODO O
ORDENAMENTO JURDICO!
- E de onde a Constituio retira o seu fundamento de validade? Kelsen
afirma que ela o retira da norma hipottica fundamental. uma
suposio, uma ideia.
- Dois subsentidos de Constituio: Sentido Lgico-Jurdico e Sentido
Jurdico-Positivo
- Sentido Lgico-Jurdico a norma hipottica fundamental, norma
suposta, plano das ideias. No palpvel, no est positivada. Fundamento
transcendental de todo o ordenamento jurdico (fundamenta a constituio
jurdico-positiva).
- Sentido Jurdico-Positivo aquela Constituio que est positivada,
norma posta, plano do posto. aquela que palpvel, est positivada.
Fundamento direito de todo o ordenamento jurdico (fundamentada pela
constituio lgico-jurdica, fundamenta, por sua vez, o restante do
ordenamento jurdico).

- Sentido cultural, culturalista, total ou ideal:


- Peter Haberle, Konrad Hesse e Paulo Bonavides so precursores
desse sentido de constituio
- Obras principais: A sociedade aberta de intrpretes da
constituio, de Haberle, e A fora normativa da Constituio, de
Konrad Hesse
- Sentido mais amplo, mais aberto, mais universal

- uma fuso dos sentidos sociolgico, poltico e jurdico. Por isso se chama
total ou ideal.
- uma juno da realidade social, das decises polticas e da norma
suprema, positivada.
- Percebe-se a Constituio como fruto da realidade, como deciso poltica e
como norma suprema, positivada.

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES


- Classificaes: quanto ao contedo; quanto forma; quanto
origem; quanto extenso; quanto elaborao; quanto
estabilidade; quanto ideologia; quanto essncia; quanto
sistematizao; quanto ao sistema e quanto funo.

- Quanto ao contedo: FORMAL X MATERIAL


- CF/88 FORMAL, PORQUE BASTA ESTAR NA CF/88 QUE,
INDENPENDENTEMENTE
DO
CONTEDO,
SER
NORMA
CONSTITUCIONAL, BEM COMO, MESMO QUE TENHA CONTEDO
CONSTITUCIONAL, SE ESTIVER FORA DA CF/88, NO SER NORMA
CONSTITUCIONAL.
- Formal: preocupa-se mais com a forma. Normas para serem
consideradas constitucionais s precisam estar no texto
constitucional. No importa a relevncia ou o contedo da norma,
estando na CF, constitucional, e se estiver fora dela, no o .
- Ex: Art. 242, par. segundo, da CF/88, que fala que o Colgio Pedro II vai ser
mantido na rbita federal, do ponto de vista formal, to constitucional
quanto o Art. I, III, da CF/88.
- Do ponto de vista formal, NO EXISTE HIERARQUIA ENTRE NORMAS
CONSTITUCIONAIS.
- Material ou Substancial: preocupa-se mais com o contedo,
substncia, da norma. Normas para serem consideradas
constitucionais devem versar sobre matrias tpicas de uma
Constituio.
- Isto , normas que ESTO na CF, mas no versam sobre matrias de
natureza constitucional, NO SO constitucionais, enquanto normas que
NO ESTO na CF, mas versam sobre matria de ordem constitucional,
SO constitucionais.

- TODAS as normas constitucionais tm de ter relevncia constitucional em


seu substrato material. No basta aderir ao texto constitucional para ser
considerada
constitucional,
H
DE
HAVER
RELEVNCIA
CONSTITUCIONAL!
- OBSERVAO: Lies de Carl Schmitt. Matrias constitucionais so
normas que versam sobre direitos e garantais fundamentais;
organizao do Estado e organizao dos poderes.
- No sentido material, normas podem ser constitucionais MESMO QUE NO
ESTEJAM NA CONSTITUIO, desde que versem acerca destas matrias.

- Quanto forma: ESCRITA X NO ESCRITA


- CF/88 CONSTITUIO ESCRITA, POIS TODAS
CONSTITUCIONAIS
ESTO
CONDENSADAS
EM
DOCUMENTO EXAUSTIVO, QUAL SEJA, A CF/88.

AS NORMAS
UM
NICO

- Escrita: aquela constituio cujas normas esto disciplinadas


formal e solenemente em um nico documento que exaustivo de
todo o seu contedo.
Ex: Constituio Americana de 1787 (primeira constituio escrita do
mundo, em vigor at hoje) e Constituio Francesa de 1791.
- OBSERVAO: Toda constituio formal, quanto ao contedo, ser
constituio escrita, quanto forma.
- OBSERVAO: Constituies materiais, quanto ao contedo, podem ser
tanto escritas quanto no escritas, quanto forma.
- No escrita: aquela constituio que est fundada em textos
esparsos, extravagantes, no est em um nico documento.
Tambm pode ser fundada nos costumes, na evoluo das tradies
e at na jurisprudncia daquele povo.
Ex: Constituio Inglesa (TEM PASSAGENS ESCRITAS, MAS ESPARSA,
NO EST CONDENSADA EM UM S DOCUMENTO), composta, por
exemplo, pela Magna Carta, pelo Bill of Rights, pelo Petition of Rights, pelo
Habeas Corpus Act, etc.
- OBSERVAO: Constituio no escrita no significa constituio sem
nenhum texto escrito, mas sim constituio que NO EST ESCRITA EM
UM S DOCUMENTO QUE CONDENSE TODAS AS NORMAS
CONSTITUCIONAIS, EST ESPALHADA EM VRIOS TEXTOS LEGAIS
EXTRAVAGANTES!
- OBSERVAO: Toda constituio no escrita (quanto forma) material
(quanto ao contedo)

- Quanto origem: PROMULGADA X OUTORGADA X CESARISTA X


PACTUADA
- CF/88 FOI PROMULGADA, EIS QUE FOI DEMOCRTICA E CONTOU
COM A PARTICIPAO DO POVO, O QUAL PARTICIPOU PELA ELEIO
DE CONSTITUINTES.
- Promulgada: Votada, popular e democrtica. Conta com
participao do povo no seu processo poltico de elaborao.

Ex: Constituio Brasileira de 1988.


- Outorgada: Imposta, antidemocrtica. No conta com
participao do povo no seu processo poltico de elaborao.

Ex: Constituio Brasileira de 1824.


- Cesarista: aquela que imposta por um Ditador ou Junta Militar,
mas depois submetida a aprovao popular. No h discusso em
sua elaborao, mas aps ter sido imposta, solicita-se a ratificao
da populao.
Ex: Constituio Chilena de Pinochet, Constituio Francesa de Napoleo.
- Pactuada: Firmada por meio de um pacto, acordo, entre duas
foras polticas adversrias.
Ex: Constituio Espanhola de 1948.
- Quanto estabilidade, mutabilidade ou alterabilidade: IMUTVEL
X FIXA X RGIDA X SEMI-RGIDA X FLEXVEL
- CF/88 RGIDA, POIS TEM UM PROCESSO MAIS SOLENE DE
ALTERAO DA CONSTITUIO, PREVENDO QURUM DE 3/5 PARA
QUE ESTA SEJA ALTERADA (PL MAIORIA SIMPLES E PLC MAIORIA
ABSOLUTA).
- Imutvel: aquela que no admite a alterao de seu texto, nem
prev sua substituio por outra. Doutrina critica, afirmando que
ela no pode prosperar, eis que no pode ser atualizada diante das
modificaes sociais.
- Ex: Parte da doutrina diz que a Constituio Brasileira de 1824 o era, pois
s poderia ser alterada aps 4 anos de vigncia (Art. 174 Constituio de
1824). Mas a maioria da doutrina diz que ela s era imutvel nos
primeiros 4 anos, e aps esse momento era semi-rgida (Art. 178).
- Fixa: no pode ser alterada, mas prev a possibilidade de ser
substituda por outra. Sempre que o seu texto tiver que ser
atualizado, ser necessrio substitu-la integralmente, sendo ento

convocado o Poder Constituinte Originrio.


criticada, e no se verifica comum na prtica.

Tambm

muito

- Rgida: pode ser alterada, mas exige um processo legislativo de


modificao que mais solene e dificultoso que aquele das normas
infraconstitucionais.
- Semi-Rgida ou Semi-Flexvel: pode ser alterada, podendo parte o
ser do mesmo modo das normas infraconstitucionais (flexvel),
enquanto a outra parte exige um processo legislativo mais solene
(rgida). Sendo assim, parte flexvel (altera-se a constituio igual
a uma norma infraconstitucional) enquanto a outra parte rgida
(altera-se a constituio mais dificilmente que uma norma
infraconstitucional).
- Flexvel: pode ser alterada integralmente do mesmo modo que as
normas infraconstitucionais. No h formalidade ou solenidade
adicional para se alterar a constituio. No h supremacia formal
da CF em relao s demais normas, e por isso no pode servir de
parmetro para o controle de constitucionalidade das normas (um
dos pressupostos do controle de constitucionalidade a rigidez
constitucional).

- Quanto extenso: SINTTICA X ANALTICA


- CF/88 ANALTICA, POIS DISCORRE PROLIXAMENTE ACERCA DE
VRIAS QUESTES, POR MAIS DE 200 ARTIGOS
- Sinttica: Constituio concisa, enxuta. Discorre apenas das
questes essenciais a uma Constituio.
Ex: Constituio Americana de 1787. Nasceu com 6 artigos e hoje ainda tem
menos de 30 artigos.
- OBSERVAO: Constituio Americana dura por tanto tempo por trazer
apenas um mnimo constitucional, sendo atualizada pelas inovaes sociais.
- Analtica: Constituio extensa, prolixa. Discorre no s acerca
das questes essenciais, mas tambm sobre vrias outras matrias
(direito de famlia, direito do trabalho, direito tributrio, direito
ambiental, etc).
Ex: CF/88. Tem 250 artigos e mais de 70 emendas, alm de 6 emendas de
reviso.

- Quanto elaborao: DOGMTICA X HISTRICA

- CF/88 DOGMTICA, POIS FOI ESCRITA EM UM MOMENTO


HISTRICO DETERMINADO (CONSTITUINTE CONVOCADA APS O FIM
DO REGIME MILITAR). FOI PROMULGADA EM 05 DE OUTUBRO DE
1988.
- Dogmtica: aquela que elaborada em um dado e determinado
momento histrico, refletindo os dogmas daquela poca. possvel
precisar o momento histrico exato a partir do qual aquela
Constituio foi elaborada.
- OBSERVAO: Toda Constituio dogmtica (quanto elaborao) ser
escrita (quanto forma).
- Histrica: aquela em que no possvel identificar o momento
histrico exato em que a constituio foi elaborada. fruto de uma
lenta e progressiva evoluo social dos costumes, tradio jurdica,
jurisprudncia, etc.
- OBSERVAO: Toda Constituio histrica (quanto elaborao) ser no
escrita (quanto forma).

- Quanto ideologia: ORTODOXA X ECLTICA


- CF/88 ECLTICA, POIS SOFREU INFLUNCIAS DE VRIAS
CORRENTES IDEOLGICAS DISTINTAS, COMO CONSERVADORES,
LIBERAIS, SOCIALISTAS, TRABALHISTAS, ETC.
- Ortodoxa: s d espao a uma corrente ideolgica, no sendo
admissvel influncias que fujam desta matiz de pensamento.
Ex: Constituies Soviticas.
- Ecltica: constituio que d espao, enseja abertura, para vrias
ideologias, e no apenas para uma nica. Vrias correntes de
pensamento so admitidas na Constituio. multifacetada, plural,
sofrendo vrias influncias.
- Ex: CF/88.

- Quanto essncia, ontologia ou modo de ser: NORMATIVA X


SEMNTICA X NOMINALISTA
- CF/88 NOMINALISTA, POIS JURIDICAMENTE VLIDA, PREVENDO
DIVERSOS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS QUE NO SO,
TODAVIA, SENTIDOS NA PRTICA, POIS A SOCIEDADE AINDA NO
OBTEVE O DESENVOLVIMENTO NECESSRIO (PRETENDE SER
NORMATIVA, MAS AINDA NO O ).

- OBSERVAO: Karl Loewenstein. Alemo que identificou esse


critrio! Metfora das roupas vestidas e das constituies:
Constituio Normativa aquela que se veste e est bem
ajustada, veste bem; Constituio Semntica aquela que veste
mal, pois est apertada, incomoda; Constituio Nominalista
aquela que veste mal, pois est folgada, mas no porque a roupa
muito larga, mas sim porque o corpo (sociedade) muito pequeno,
ainda no est plenamente desenvolvido.
- Normativa: constituio que alm de ser juridicamente vlida,
corresponde realidade social.
- Semntica: constituio que no juridicamente vlida e, assim
como uma roupa apertada, incomoda, oprime a populao. Visa
manter o poder poltico na mo dos poucos que o detm.
- Nominalista: constituio que juridicamente vlida, mas cuja
sociedade ainda no se desenvolveu o bastante para que pudesse
haver uma conformao entre povo e constituio.

- Quanto sistematizao: UNITRIA X VARIADA


- CF/88 UNITRIA, POIS TODAS AS SUAS NORMAS ESTO NO
MESMO DOCUMENTO.
- Unitria: constituio cujas normas esto em um nico documento
- OBSERVAO: Toda constituio unitria (quanto sistematizao)
escrita (quanto forma).
- Variada: constituio cujas normas esto em vrios documentos,
em textos esparsos, extravagantes
- OBSERVAO: Toda constituio variada (quanto sistematizao) no
escrita (quanto forma).

- Quanto funo ou finalidade : GARANTIA X


DIRIGENTE

BALANO X

- CF/88 DIRIGENTE, POIS PREV UMA GRANDE QUANTIDADE DE


DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS, ALM DE VRIOS DIREITOS
SOCIAIS PROGRAMTICOS, VISANDO NO S UM MNIMO
EXISTENCIAL, MAS UM MXIMO
- Garantia: aquela que visa apenas tutelar, proteger, um mnimo
existencial dos indivduos. Visa LIMITAR o poder do Estado,
garantindo um MNIMO existencial para os cidados.

- Balano: aquela que visa fazer balano, anlise, de como se d o


estgio de cada relao de poder. So aquelas em que, diante de
alterao econmica ou social, faz-se uma nova constituio para
fazer um balano das novas condies.
Ex: Constituies Soviticas
- Dirigente: aquela que no s tutela um mnimo existencial dos
indivduos. Visa trazer novas garantias e direitos para os cidados,
garantindo um MXIMO existencial para os cidados. Tem vrias
normas programticas (aquelas que se revestem na forma de
promessas, programas, a serem implementados pelo Estado para a
consecuo de seus fins sociais).

- Quanto ao sistema: PRINCIPIOLGICA X PRECEITUAL


- CF/88 PREDOMINANTEMENTE PRINCIPIOLGICA, NA ESTEIRA DAS
CONSTITUIES MAIS MODERNAS
- Principiolgica: h predomnio de princpios em detrimento de
regras.
- OBSERVAO: A fora normativa dos princpios hoje reconhecida pela
obra de juristas como Konrad Hesse, Canotilho e Jorge Miranda.
- OBSERVAO: Princpios so reconhecidamente jurgenos, isto , do
origem a outras normas (subprincpios e regras), pois so axiolgicos,
valorativos, de modo que possvel criar novas normas oriundos daqueles.
- Preceitual: h predomnio de regras em detrimento de princpios.

ESTRUTURA OU PARTES DA CONSTITUIO


- CF/88 SE DIVIDE EM PREMBULO, PARTE DOGMTICA E ATO DAS
DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS (ADCT)

- PREMBULO: anncio prvio do que est por vir, carta de apresentao


da parte dogmtica da CF/88.
- Segundo a jurisprudncia do STF, o prembulo no est no mbito do
direito, mas sim da poltica. Deste modo, o prembulo NO TEM FORA
COGENTE, COERCITIVA, NORMATIVA, NO VINCULANDO OS
PODERES PBLICOS. PREMBULO TEM FUNO MERAMENTE
INTERPRETATIVA.

- Prembulo NO PODE SER PARMETRO


CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

DO

EXERCCIO

DO

- Prembulo NO OBRIGATRIO NAS CONSTITUIES ESTADUAIS


(NO NORMA DE REPETIO OBRIGATRIA)
- A expresso sob a proteo de Deus NO OFENDE A LAICIDADE DO
ESTADO, segundo o STF, pois foi to somente uma opo dos constituintes
originrios, no do Estado Brasileiro, e porque a expresso Deus no se
vincula a uma religio em especfico.
- OBSERVAO: Quanto laicidade, o Estado pode ser NO
CONFESSIONAL, LEIGO, LAICO OU DE SEPARAO RELIGIOSA
(Quando no h uma religio oficial, em verdade, h separao do Estado e
das foras religiosas); DE UNIO (Quando h separao do Estado e da
Religio, mas h uma religio oficial, como no Brasil Imperial); DE
CONFUSO (Quando h confuso entre os lderes polticos e religiosos,
como no Vaticano).
- OBSERVAO: STF j apontou que colocar crucifixos em reparties
pblicas no viola a laicidade do Estado.

- PARTE DOGMTICA: Vai do Art. 1 ao Art. 250. Parte mais importante da


CF/88. Tem fora cogente, coercitiva, pode servir de parmetro para
o exerccio do Controle de Constitucionalidade.
- Principal parte, mais importante, do Bloco de Constitucionalidade (ADCT
tambm faz parte deste Bloco, mas menos importante)
- OBSERVAO: Bloco de Constitucionalidade aquilo que pode servir de
parmetro do Controle de Constitucionalidade
- Composto por 9 ttulos:
1) Princpios fundamentais;
2) Direitos e garantias fundamentais;
3) Organizao do Estado;
4) Organizao dos Poderes;
5) Defesa do Estado e das Instituies Democrticas;
6) Tributao e Oramento;
7) Ordem Econmica e Financeira;
8) Ordem Social;
9) Disposies Constitucionais Gerais

- ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS (ADCT):


Parte que vem ao final, aps o Prembulo e a Parte Dogmtica. So normas
transitrias, que visam fazer um intercmbio, conexo, entre o Direito PrConstitucional e o Direito Ps-Constitucional.
- Visa regular situaes passageiras, transitrias, efmeras.
- ADCT cogente, obriga, pode servir de parmetro para o exerccio do
controle de constitucionalidade, no que pese sua eficcia transitria,
efmera. Aproxima-se, nesse sentido, da Parte Dogmtica da CF/88.
- Maria Helena Diniz: Normas do ADCT so normas constitucionais de
eficcia exaurida, pois aps cumprida a finalidade para qual a norma do
ADCT foi criada, ela exaure seus efeitos.
- Ex: Art. 3 do ADCT, que prev a reviso da CF/88 aps 5 anos.
- OBSERVAO: Reviso Constitucional diferente de Emenda
Constitucional, pois enquanto a Reviso promove uma alterao GLOBAL,
AMPLA, do texto constitucional, a Emenda Constitucional promove uma
alterao PONTUAL, LOCALIZADA.
- Reviso aconteceu em 1994, surgindo 6 Emendas de Reviso.
- Atualmente no mais possvel uma reviso constitucional, pois o Art. 3
do ADCT j exauriu sua eficcia.
- OBSERVAO: A Constituio Portuguesa de 1976 no prev a
possibilidade de Emendas Constitucionais, mas to somente de Revises
Constitucionais.