A Constituição

1. Conceito

1.1 Sentido Sociológico

Ferdinand Lassale: Constituição legítima é aquela que traduz os fatores reais

do poder de uma sociedade.

Caso contrário, a Constituição seria ilegítima, não passando de uma folha de

papel.

1.2 Sentido político

Carl Schimitt: Constituição e lei constitucional

Constituição: decisão política fundamental (estrutura e organização do

Estado, direitos fundamentais)

Leis constitucionais: demais conteúdos inseridos no documento

constitucional

1.3 Sentido material e formal

Material: o conteúdo da norma definirá se esta tem caráter constitucional,

independentemente da forma pela qual foi inserida (regras de estrutura e
organização do Estado, direitos fundamentais, limitação do poder e etc.).

Formal: será a norma constitucional a partir da forma pela qual foi

introduzida no ordenamento jurídico.

Direito brasileiro: tendência de se adotar um critério misto (art. 5º, §3º -

tratados internacionais de direitos humanos como emendas constitucionais).

T e C versem sobre DH (ordem internacional) / DF (ordem interna)

3/5 de votos em 02 turnos em cada casa do CN (CD e S)
Bloco de constitucionalidade

1.4 Sentido jurídico

Hans Kelsen: Constituição no mundo do dever ser, fruto da vontade racional

do homem.

Constituição em dois sentidos: lógico-jurídico e jurídico-positivo:

- lógico-jurídico: norma hipotética fundamental (plano lógico, do

suposto, fundamento lógico-transcendental da validade da
Constituição positiva)
 - jurídico-positivo: norma positiva suprema; a Constituição posta.

- Pós-positivista (neoconstitucionalismo)

1.5 Sentido culturalista

- A Constituição é produto de um fato cultural.

- Apresenta aspectos econômicos, jurídicos, sociológicos e filosóficos.

- São condicionadas pela cultura total e, ao mesmo tempo, condicionantes

desta.

2. Classificação (tipologia)

- Quanto à forma

- Escritas: sistematizada em um único texto solene e promulgadas por

órgão competente. Ex: Constituição Federal de 1988.

- Não escritas ou costumeiras: a prática ou o costume sancionaram ou

impuseram. Ex.: a da Inglaterra, muito embora mesmo esta, hoje, contém
princípios escritos assentados em textos escritos, ao lado dos costumes,
que formam relevantes valores constitucionais.

- Quanto à origem

- Promulgadas (democráticas, populares ou votadas): elaborada por uma

Assembléia Nacional Constituinte, nascendo da representação legítima
popular. Ex.: Constituições de 1891, 1934, 1946 e de 1988.

- Outorgadas: impostas, unilateralmente, por grupo ou governante que não

recebeu do povo legitimidade para em nome dele atuar. Ex.: Constituições
de 1824, 1937 e 1967.

- Pactuadas: poder originário nas mãos de mais de um titular, surgindo do

pacto entre rei e assembléia. Ex.: Constituição da Espanha de 1830 e a
Magna Carta de 1215.

- Cesarista: é um tipo de outorgada, mas que é submetida a um plebiscito

ou referendo, visando apenas ratificar a vontade do detentor do poder. Ex:
Plebiscitos napoleônicos, Plebiscito de Pinochet (Chile).

- Quanto ao modo de elaboração

- Dogmáticas (ou sistemáticas): sempre escritas, consolidam dogmas ou

idéias fundamentais da ciência política e do direito vigentes à época. São
 elaboradas de uma só vez, reflexivamente e racionalmente, por uma
Assembléia Constituinte.

- Históricas: não-escritas. Elaboração lenta, com formação ao longo do

tempo, aproximando-se das costumeiras. Ex.: Constituição Inglesa.

- Quanto à estabilidade (alterabilidade)

- Rígidas: processo legislativo mais árduo e solene para a sua alteração do

que para as normas não constitucionais. Reúne a necessidade de evolução e
estabilidade. Está no art. 60, § 2º e incisos I, II e III. Ex: todas as
Constituições brasileiras, exceto a de 1824.

- Flexíveis: tem processo de modificação idêntico ao processo legislativo

ordinário. Não há hierarquia entre as leis.

- Semi-flexíveis ou semi-rígidas: tem uma parte flexível e outra rígida. Ex:

Constituição do Império de 1824.

- Fixas: são aquelas que somente podem ser alteradas pelo mesmo poder
que as criou (Poder Constituinte Originário). São também chamadas de
Constituições silenciosas (não estabelecem procedimento de reforma). Ex:
A Carta Espanhola de 1876.

- Transitoriamente flexíveis: são suscetíveis de reforma com base no

mesmo rito de leis comuns, apenas por determinado período. Ultrapassado
este, a Constituição passa a ser rígida Ex: a Carta Irlandesa de 1937
durante os 03 primeiros anos de vigência.

- Imutáveis (permanentes, graníticas ou intocáveis): são inalteráveis,

verdadeiras relíquias históricas, e se pretendem eternas.

- Superrígidas: possui processo legislativo diferenciado para a alteração

das suas normas, tratando algumas matérias como sendo imutáveis
(cláusulas pétreas, art. 60, § 4º, CF).

- Quanto à extensão

- Sintética (sucinta, concisa, breve ou sumária): Enxuta, trata da matéria

constitucional e dos princípios gerais desta matéria. São mais duradouras e
estáveis. Permite adaptar a Constituição a situações novas e imprevistas do
desenvolvimento institucional de um povo. Ex: Constituição americana.

- Analítica (prolixa, ampla, extensa ou larga): Trata de outras matérias

além das constitucionais. Tratam de matérias que deveriam estar em leis
infraconstitucionais. Para Bonavides, resultam de 02 causas:

- Preocupação de dotar certos institutos de proteção eficaz;

- Conveniência de se atribuir ao Estado os encargos indispensáveis à
manutenção da paz social.
- Quanto à sistemática

- Reduzidas (unitárias ou codificadas): se materializam num só código

básico e sistemático. Ex.: Constituições brasileiras.
- Art. 5º, § 3º, CF (constitucionalização dos tratados e convenções
sobre direitos humanos).

- Variadas (legais ou escritas não formais): se distribuem em vários textos

e documentos esparsos. Ex.: Constituição francesa de 1875.

- Quanto à dogmática (ideologia)

- Ortodoxa: consagra uma só ideologia. EX: A Constituição Soviética de

1977 e as Constituições da China Marxista.

- Eclética (pluralista): contempla várias ideologias. Ex: Brasil de 1988, da

Índia de 1949.

- Quanto à correspondência com a realidade (critério ontológico)

- Normativas: os agentes do poder submetem-se às determinações do seu

conteúdo e controle procedimental. A CF de 1988 “pretende” ser
normativa.

- Nominalistas (nominativas ou nominais): limitam e controlam os agentes

do poder, mas sem concretização nos processos reais de poder.

- Semânticas (instrumentais): são mero instrumento dos detentores do

poder e das elites políticas, sendo simples reflexos da realidade política.

- Quanto ao sistema

- Principiológica: predominam os princípios (normas constitucionais de

alto grau de abstração, consagrando valores).

- Preceitual: preponderam as regras (pouco grau de abstração, aplicação

coercitiva).

- Constituições garantia, balanço e dirigente

- Garantia: busca garantir a liberdade, impondo limitações ao poder

(Constituições clássicas).

- Balanço: reflete um degrau de evolução socialista (Constituições da

URSS de 1924, 1936 e 1977, cada uma fazendo um balanço do novo
estágio do socialismo). Inspirada em Lassale (conceito sociológico).

- Dirigente: estabelece um projeto de Estado. Traz um plano, um ideal a ser

concretizado.
- Constituições liberais e sociais (conteúdo ideológico)

- Liberais (negativas): ideais do liberalismo, surgindo com o triunfo da

ideologia burguesa. Não-intervenção do Estado, garantindo-se as
liberdades públicas.

- Sociais (dirigentes): necessidade de atuação estatal, consagrando a

igualdade material. Estado do Bem Comum. A Constituição traça os
grandes objetivos a nortear a atuação estatal, impondo-os.

- Constituições expansivas

- A CF/88 insere-se no grupo das Constituições expansivas (Raul Machado

Horta), que pode ser aferida em 3 planos:

- Conteúdo anatômico e estrutural da Constituição: estruturação do

texto e sua divisão em títulos, capítulos, seções, subseções, artigos
da parte permanente e do ADCT.

- Comparação constitucional interna: dilatação da matéria

constitucional e a evolução das constituições brasileiras.

- Comparação constitucional externa: relaciona a CF brasileira com

as estrangeiras mais extensas.

- A CF/1988

- Promulgada
- Escrita
- Analítica
- Formal
- Dogmática
- Rígida
- Reduzida
- Eclética
- Pretende ser normativa
- Principiológica
- Garantia
- Dirigente
- Social
- Expansiva