Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
PRÁTICA
TRIBUTÁRIA
Agosto/2007
____________________________________________________________________________________________ 1
ORIENTAÇÃO PARA O EXAME DE ORDEM
____________________________________________________________________________________________ 2
Na argum ent ação a linguagem deve ser jurídica e o raciocínio lógico. O
candidato deve procurar apresentar um a letra clara e não dúbia, devendo sem pre
observar as regras de pontuação, utilizando na form ulação da peça períodos
m édios ou curt os.
Vale lembrar: Os problemas de ex ame de ordem são objetivos, ou seja, os
fat os narrados devem ser int erpret ados rest rit ivam ent e, o que, por conseguint e,
revela o cabimento de uma única solução jurídica. A prova que contiver qualquer
form a de identificação do ex am inando será considerada NULA.
Estas são as orientações básicas. No decorrer do nosso curso vam os realizar
int ensivam ent e a solução de sit uações- problem as.
Deste m odo, concluído o curso, esperam os ter colaborado para o
aprim oram ento dos bacharéis em Direito, para que possam enfrentar o ex am e de
ordem na área Tributária de form a a terem sucesso.
1
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 4
Esta defesa nada m ais é que um a petição no processo de ex ecução,
pedindo que o juiz reconheça o argum ento aduzido a fim de ex tinguir a
ex ecução. Não ex iste momento correto ou prazo para sua propositura, em que
pese que o int eresse em sua ut ilização é para evit ar a const it uição da penhora, de
forma que, após realizada a garantia do juízo, o meio oportuno para a defesa são
os em bargos. Assim , norm alm ente, a ex ceção será apresentada após a intim ação
para o oferecim ent o de bens e ant es da efet ivação da garant ia, apesar de nada
im pedir sua utilização posterior.
O pedido específico será apenas o de decretar a ex tinção da ex ecução.
Em caso de denegação do pedido da ex ceção, o recurso cabível é o agravo de
inst rum ent o, já que é um a decisão int erlocut ória. Caso o juiz acolha o pedido,
ex tinguindo o processo, será cabível apelação, interposta pela Fazenda Pública
considerada.
Pedidos:
____________________________________________________________________________________________ 5
v. A declaração de insubsistência da penhora realizada como garantia
da ex ecução (ou “seja determinada a devolução dos valo res
depositados”, caso tenha havido depósito).
vi. A produção, por fim, de provas, por todos os meios em direito
admitidos.
vii. A indicação do endereço do embargante para recebimento das
intimações, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
1 .2 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cíveis da Comarca
de XX.2
2
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
____________________________________________________________________________________________ 6
(Nome da Empresa),3 (qualificação), por intermédio de seu
advogado, que esta subscreve (procuração anexa), nos Autos de Execução Fiscal
em referência, que lhe move a Faz enda Pública do Município __4 , com fundamento
no art 1 6 da Lei 6 8 3 0 / 8 0 , após regular garantia do juíz o pela penhora5 , vem,
respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, apresentar os presentes
EMBARGOS À EXECUÇÂO FISCAL, pelas razões a seguir expostas.
DOS FATOS:
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problem a, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
simples e parágrafos pequenos, os dados do FATO, até a intimação para a
penhora, oportunidade de apresentação dos presentes em bargos).
DO DIREITO
3
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
4
União Federal, Estado, Município ou pessoa jurídica de direito público tal, conforme dados do problema ou
tributo considerado.
5
A garantia do juízo, na execução, é obrigatória, por força do art. 16, § 1º da LEF, de forma que o problema
deve indicar este dado (penhora, depósito ou fiança). Contudo, mesmo não indicando expressamente,
deve-se fazer referencia à “garantia do juízo”.
____________________________________________________________________________________________ 7
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 7
_______________________
Assinatura do Advogado 8
OAB/ SP n.°
9
Conforme súmula 512 do STF.
10
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 9
não pode julgar pela nulidade parcial do at o, na m edida em que a aut oridade
judicial não é com pet ent e para proceder a lançam ent os subst it ut ivos. Ou o at o é
m ant ido em sua integralidade, ou é anulado, t am bém em sua int egralidade.
11
CPC, Art 273: O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da
alegação e: I – haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou II – fique caracterizado o
abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu.
____________________________________________________________________________________________ 10
Dispõe o art. 273 do CPC:
Este m odelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as
peças em que se pleit eie a ant ecipação dos efeit os da t ut ela.
____________________________________________________________________________________________ 11
Especial atenção deve ser dada aos pedidos form ulados, de forma que,
um a sugest ão é a que segue abaix o.
2 .3 . Modelo
OBS: Para a ut ilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cíveis da Comarca
de __1 2 .
12
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
13
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
____________________________________________________________________________________________ 12
DÉBITO FISCAL, COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA TUTELA, em face
da Fazenda Pública Estadual1 4 , pelas razoes a seguir expostas.
DOS FATOS:
A autora ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ent e, cont ar os fat os narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO, até a constituição definitiva
do crédit o).
DO DIREITO
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, dispor sobre os requisitos para a
concessão da medida de antecipação. A verossimilhança estará relacionada com a
própria t ese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tópico, se fará
breve ref erência a ela).
14
Poderíamos ter Fazenda Pública Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurídica de direito
público (INSS, por ex).
____________________________________________________________________________________________ 13
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 1 6
_______________________
Assinatura do Advogado 1 7
OAB/ SP n.°
3. AÇÃO DECLARATÓRIA.
15
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
16
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
17
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 14
A Ação Declaratória nada m ais é do que um a ação de conhecim ento, de
rito ordinário, que tem por objetivo a tutela jurisdicional que implique na
declaração de ex istência ou de inex istência de um a relação jurídica. Será
utilizada, na seara tributária, quando ainda não houver sido procedido o ato
administrativo de lançamento tributário (quando será cabível a ação anulatória ou
m andado de segurança), particularm ente em situações em que se requeira a
declaração de um a relação de isenção ou im unidade, de inex ist ência de um a
relação t ribut ária em virt ude da inconstitucionalidade de um a lei ou ilegalidade de
um ato, a ex istência de um direito de compensação ou de utilização de um
crédit o, ent re out ros.
A ação declaratória será im portante, para nós, sem pre que não houver
ocorrido a prática do ato de lançamento (quando será cabível a ação anulatória),
ou seja, quando o crédito tributário ainda não estiver constituído e seja necessária
dilação probatória (que im possibilitará a utilização do m andado de segurança)18 .
A ação declaratória comporta ampla dilação probatória, o que a
diferencia do Mandado de Segurança, que não adm it e oport unidade para a
produção de provas. Out ro aspect o im port ant e é a ex ist ência, na declarat ória, da
ex istência de condenação em honorários advocatícios, incabíveis em sede de
m andado de segurança.
A petição inicial da ação declaratória também deve obedecer aos
requisitos do art. 282 do CPC. 19 É m ovida em face da entidade responsável pela
confecção do ato, ou seja, União, Estado Mem bro, Município ou pessoa jurídica de
Direit o Público (INSS, conselho profissional, etc).
O juízo competente para a ação declaratória é definido pela jurisdição
em que se encontra a sede da pessoa jurídica de direito pública considerada,
podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do dom icílio do autor.
Para tributos estaduais, portanto, deverá ser proposta na capital do Estado e para
tributos m unicipais, no próprio m unicípio.
Deve, ainda, o aut or, apresent ar os argum ent os, de fat o e de direit o, que
entenda fundamentar sua pretensão de declarar a ex istência ou inex istência da
relação considerada. Seu principal pedido é est a declaração. Terá, com o valor da
causa, o valor do crédito ou tributo decorrente da relação discutida (por ex emplo,
o valor do tributo no qual se pleiteia o reconhecim ento da imunidade). Poderá, o
18
Assim co mo se já houver transcorrido o prazo de 120 dias para a propositura do Mandado de segurança
19
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 15
autor, requerer a produção de provas, sendo m ais freqüente a prova docum ental,
ainda que cabíveis todas as adm itidas em direito.
Após a apresent ação da cont est ação da Fazenda Pública, em não
havendo necessidade de dilação probatória, poderá, a parte, requerer o
julgam ent o ant ecipado da lide, nos t erm os do art . 330 do CPC. Da sent ença que
julga a ação, cabe apelação pela parte interessada.
____________________________________________________________________________________________ 16
vi. A indicação do endereço da autora para recebimento das
intimações, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
3 .3 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
term inologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __2 0 .
DOS FATOS:
A autora ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relat ar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO, até a constituição definitiva
do crédit o).
20
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
21
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
22
Existência ou inexistência, dependendo do que se visa no problema.
23
Poderíamos ter Fazenda Pública Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurídica de direito
público (INSS, por ex).
____________________________________________________________________________________________ 17
DO DIREITO
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, dispor sobre os requisitos para a
concessão da medida de antecipação. A verossimilhança estará relacionada com a
própria tese desenvolvida no item anterior, de form a que, neste tópico, se fa´ ra
breve ref erência a ela).
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 18
4 . A condenação da ré ao pagamento de custas processuais e
honorários advocatícios.
5 . Em atendimento ao disposto no artigo 3 9 , inciso I, do CPC,
a autora informa que receberá as intimações decorrentes deste feito no seguinte
endereço: ___________.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 2 5
_______________________
Assinatura do Advogado 2 6
OAB/ SP n.°
4. MANDADO DE SEGURANÇA
27
Admite-se, apenas, conforme previsão do art. 7º da Lei 1.533/51, o requerimento de apresentação de
documentos por parte da autoridade, quando esteja em repartição pública e a autoridade se recuse a
fornecer certidão. O juiz ordenará, preliminarmente, que a autoridade exiba o documento.
28
Como muitas vezes se tem dúvida sobre a correta autoridade, é bom sempre colocar, após a identificação
da que se entende correta, a expressão “ou quem seja responsável pelo ato praticado”.
29
Caso o problema fale que não existe Delegacia Regional tributária na cidade, haverá Posto Fiscal. Se o
problema não falar nada, pode-se usar a figura do Delegado.
30
Em cidades maiores, normalmente existe essa divisão de Departamento de receitas imobiliárias (IPTU,
ITBI e taxas relacionadas com imóveis) e mobiliárias (ISS e demais taxas). Em SP e Campinas, existe a
divisão.
____________________________________________________________________________________________ 21
4 .2 . Da medida liminar
____________________________________________________________________________________________ 22
A relevância do fundamento é absolutamente evidente. (Esta relevância decorre
dos argumentos jurídicos de sua tese, ou seja, violação de algum princípio, crédito atingido pela prescrição
ou decadência, etc).
Este m odelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as
peças em que se ple iteie a concessão da m edida lim inar.
____________________________________________________________________________________________ 23
iii. A citação da fazenda pública Fed/Est/Mun (dependendo do tributo), na
pessoa de seu representante legal, para integrar a presente lide, na
qualidade de litisconsorte passivo.
iv. A determinação da oitiva do representante do Ministério Público.
v. Ao final, a concessão definitiva da segurança pleiteada, de forma a afastar
a cobrança do tributo, nos moldes alegados.
vi. A indicação do endereço da impetrante para recebimento das intimações,
conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
4 .4 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __3 1 .
DOS FATOS:
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
si m ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO).
31
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
32
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
33
Atentar, sempre, para a indicação da autoridade coatora
____________________________________________________________________________________________ 24
DO DIREITO
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, dispor sobre os requisitos para a
concessão da m edida de lim inar. A relevância do fundam ento estará relacionada
com a própria t ese desenvolvida no it em anterior, de form a que, neste tópico, se
fará breve referência a ela. A possibilidade de ineficácia da m edida se refere a
necessidade de urgência).
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 25
2 . A notificação da autoridade coatora, para que preste as
informações, no prazo legal.
3 . A citação da faz enda pública Federal 3 4 , na pessoa de seu
representante legal, para integrar a presente lide, na qualidade de litisconsorte
passivo.
4 . A determinação da oitiva do representante do Ministério
Público.
5 . Ao final, a concessão definitiva da segurança pleiteada, de
forma a afastar a cobrança do tributo, nos moldes alegados, extinguindo- se
definitivamente o crédito tributário.
6 . Em atendimento ao disposto no artigo 3 9 , inciso I, do CPC,
a impetrante informa que receberá as intimações decorrentes deste feito no
seguinte endereço: ___________.
Local e data 3 6
_______________________
Assinatura do Advogado 3 7
OAB/ SP n.°
34
Fazenda Pública a qual se vincula a autoridade responsável pelo ato, ou seja, Federal, Estadual ou
Municipal.
35
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
36
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
37
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 26
forma, caracterizado como indevido. O autor deve, necessariamente, fazer prova
do efet ivo pagam ento. É um a ação que visa a condenação do ente a proceder a
restituição de pagam ento realizado, desde que indevido.
A ação de repetição de indébito não tem previsão no CPC, de form a que
seu fundam ento legal está no Código Tributário Nacional, art 165. Este artigo
ainda nos t raz os casos em que esse pagam ent o é considerado indevido.
A pet ição inicial da ação de repet ição deve obedecer aos requisit os do
art 282 do CPC38 . É m ovida em face do ent e que recebeu o efet ivo pagam ent o, ou
seja, União, Est ado m em bro ou Município.
O juízo competente para a apreciação da ação de repetição é definido
pela jurisdição em que se encont ra a sede da pessoa jurídica de direit o público
considerada, podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do dom icílio
do autor. Para tributos estaduais, portanto, deverá ser proposta na capital do
Estado e para tributos m unicipais, no próprio m unicípio.
Deve, ainda, o aut or, apresent ar os argum ent os, de fat o e de direit o, que
entenda fundam entar sua pretensão de restituição dos valores indevidos,
configurando- se um a das hipóteses do art 165 do Código Tributário Nacional.
Seu principal pedido é a condenação do ent e à rest it uição dos valores
indevidam ente pagos. Terá, com o valor da causa, o valor do crédito que se
pret ende restituir. Poderá, o autor, requerer a produção de provas, sendo m ais
freqüente a prova docum ental, ainda que cabíveis todas as adm itidas em direito.
Após a apresentação da contestação pela Fazenda Pública considerada,
em não havendo necessidade de dilação probatória, poderá a parte, requerer o
julgam ent o ant ecipado da lide, nos t erm os do art . 330 do CPC. Da sent ença que
julga a ação, cabe apelação pela parte interessada.
5 .1 . Prazo prescricional
38
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 27
pagam ent o, respeit ado o prazo de cinco anos (definido no art 168 do Código
Tributário Nacional).
Essa questão do prazo, contudo, não se mostra tão simples. Há de se
considerar um a situação ex trem am ente particular, que é a repetição de indébito
de tributos cujo lançam ento se dá na m odalidade por hom ologação. Nestes casos,
nos termos do art 156, VII, assim como do art. 150, todos do Código Tributár io
Nacional, a ex t inção do crédit o se dá com a hom ologação, ex pressa ou t ácit a.
Vale lembrar que esta homologação, via de regra, acaba se dando pela
m odalidade t ácit a, ou seja, cinco anos após a ocorrência do fat o gerador sem
m anifestação efetiva da autori dade fiscal.
Em assim sendo, por criação doutrinária e jurisprudencial, acabou- se
por criar a tese dos “10 anos” para a restituição de pagamento indevido de
tributos cujo lançam ento se dá pela m odalidade por hom ologação. Na verdade,
deve - se atentar para o fato de que não se alterou o prazo para o ex ercício do
direito à restituição. Sim plesm ente, se alterou o m om ento do inicio da contagem .
Ao invés de contar o prazo a partir da data do efetivo pagam ento antecipado,
conta- se da data da efetiva hom ologação, que, regra geral, ocorre cinco anos
após a ocorrência do fato gerador. Para fins práticos da propositura da ação,
poderá ser pleiteada a devolução do pagam ento dos tributos cujos fatos
geradores ocorreram nos dez anos anteriores à propositura da aç ã o.
Esta discussão, contudo, apesar de aceita por boa parte da doutrina e
jurisprudência, deix ou de ser aplicada aos fatos geradores ocorridos a partir da
edição da Lei Com plem ent ar 118/ 05, que est abelece que o prazo para a
propositura da ação de repetição contar - se- á a partir do pagam ento antecipado,
e não m ais da hom ologação. Diante da com petência constitucional da Lei
com plem entar (art 146, III CF), parece não m ais cabível tal construção.
Outra tese que ganha im portância é a que define o inicio da contagem
do prazo com o o m om ento da declaração de inconstitucionalidade da lei que
institui o tributo, desde que seja decisão com efeitos erga om nes. Pelas regras de
controle de constitucionalidade, esse efeito ocorrerá nas ações de controle
concentrado (procedênci a da ADIN ou im procedência da ADECON) ou na
publicação da Resolução do Senado Federal, em caso de controle difuso (acórdão
em Recurso Ex traordinário).
Nesses casos, ent endeu o STF, em algum as oport unidades, que a
decisão iniciaria a cont agem do prazo prescricional, possibilitando ao contribuinte
pleitear a devolução de todos os valores pagos, independente do m om ento do
pagam ento. Para essa tese, perm itir - se- ia pleit ear t odo o período.
____________________________________________________________________________________________ 28
5.2. Aspectos práticos
5 .3 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
term inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __3 9 .
39
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelo tributo discutido.
____________________________________________________________________________________________ 29
Autor, (qualificação completa)4 0 , por intermédio de seu
advogado, que esta subscreve (procuração anexa – doc. n. ___), com fundamento
no art 1 6 5 do CTN , cumulado com o art. 2 8 2 do CPC, vem, respeitosamente, à
presença de Vossa Excelência, propor a presente AÇÃO DE REPETIÇÃO DE
INDÉBITO TRIBUTÁRIO, em face da Faz enda Pública Federal 41, pelas raz oes a
seguir expostas.
DOS FATOS:
A autora ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO, até ex tinção do crédito. Deve-
se salient ar a ocorrência efet iva do pagam ent o).
DO DIREITO
40
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
41
Poderíamos ter Fazenda Pública Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurídica de direito
público (INSS, pore ex).
____________________________________________________________________________________________ 30
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 4 3
_______________________
Assinatura do Advogado 4 4
OAB/ SP n.°
42
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
43
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
44
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 31
Em seara tributária, será cabível a ação de consignação sem pre que se
configurar uma das hipóteses previstas no art. 164 do Código Tributário
Nacional45 .
Os casos previst os nos incisos I e II são de pouca utilidade, pois, em
verdade, o ente tributante pode se valer da imputação ao pagamento (art 163) ou
acaba não podendo se opor, na m edida em que os pagam ent os são procedidos
nos estabelecim entos bancários.
De ocorrência m ais provável é a situação prevista no inciso III, qual seja,
m ais de um ent e t ribut ant e ex igindo t ribut o idênt ico sobre o m esm o fat o gerador.
Nest es casos, haverá, em verdade, um conflit o no ex ercício efet ivo da
com pet ência t ribut ária.
Ex emplo desta situação seria um prestador de serviços, com
estabelecimento e local de prestação diversos, querendo, os dois municípios,
cobrarem o ISS sobre a at ividade. Out ro ex em plo seria o propriet ário de im óvel
sendo cobrado, pela União e pelo m unicípio, ITR e IPTU, respect ivam ent e.
Nestes casos, deverá o cont ribuint e, para não t er que arcar com as duas
cobranças, nem ter que escolher um a das duas e se sujeitar as conseqüências da
cobrança do outro, poderá se valer do poder judiciário para solucionar a questão.
A pet ição inicial da ação de consignação deve obedecer aos requisitos do
art. 282 do CPC.46 Aliado a isso, o contribuinte deverá proceder ao depósito do
valor. A ação de consignação não versa sobre a discussão da cobrança, mas
sem pre sobre valor que o contribuinte pretende pagar. Caso a ação seja movida
com base nos incisos I e II, deverá ser proposta no juízo competente para julgar
as ações contra o ente considerado (definido pelo tributo considerado). Caso o
fundam ent o seja o inciso III, a quest ão da com pet ência não é t ão sim ples, na
m edida em que est ão envolvidos dois ent es diferent es.
45
Art 164: A importância do crédito tributário pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos
casos: I – de recusa de recebimento, ou subordinação desta ao pagamento de outro tributo ou de
penalidade, ou ao cumprimento de obrigação acessória; II – de subordinação do recebimento ao
cumprimento de exigências administrativas sem fundamento legal; III – de exigência, por mais de uma
pessoa jurídica de direito público, de tributo idêntico sobre um mesmo fato gerador.
46
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos do pedido, o pedido com suas especificações, o requerimento de provas, a
indicação do valor da causa e o requerimento de citação do réu
____________________________________________________________________________________________ 32
Just iça Est adual do Município (dom icilio do
Est ado Mem bro X Município
cont ribuint e)
Just iça Est adual do Município (dom icílio do
Município X Município
cont ribuint e)
6 .2 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
esp ecializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __4 7 .
DOS FATOS:
47
O endereçamento deve seguir as regras de competência, definida pelos entes envolvidos na ação de
consignação.
48
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
49
Na consignação poderíamos ter o caso da ação ser proposta em face de dois entes tributantes, acaso o
fundamento seja a exigência em duplicidade.
____________________________________________________________________________________________ 34
A autora ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever a situação
fática de obstáculos ao pagam ento ou duplicidade na ex igência)
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 35
Requer, por fim, a produção de provas por todos os meios em
direito admitidos.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 5 1
_______________________
Assinatura do Advogado 5 2
OAB/ SP n.°
A Ação Cautelar inom inada é um a ação que tem por objetivo a tutela
jurisdicional de proteção de determ inado direito. Ex erce um a função integradora
dos processos de conhecim ento e de ex ecução, preparando a realização do
direit o ou visando a rem oção de event uais am eaças. Em outras palavras, a
cautelar poderá ser utilizada em situações em que haja fundado receio de grave
lesão ou perecim ento de um direito (liberação de m ercadorias perecíveis,
at ribuição de efeit o suspensivo a recurso que não possua, et c).
Nos casos de cabim ento da ação cautelar, norm alm ente, poderem os nos
ut ilizar, t am bém , de um m andado de segurança. Vale salient ar que m uit o se
confundem as m edidas lim inares em m andado de segurança, lim inar em
cautelares e antecipação de tutela em ações de conhecimento. Em verdade, em
todos os casos, os efeitos são sim ilares. Em relação ao m andado de segurança,
devem os observar a questão do prazo decadencial de 120 dias, da necessidade de
dilação probatória e eventual dúvida quanto à autoridade coatora. Nestes casos,
d ever- se- á optar pela ação cautelar.
A ação caut elar é sem pre dependent e de um processo principal, em
andam ento (incidental) ou não (preparatória), nos term os do art. 796 CPC).
50
Valor do crédito tributário que o contribuinte pretende pagar.
51
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
52
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 36
Quando for preparatória, a ação principal deverá ser proposta no prazo de 30 dias
(art. 806 do CPC).
A petição inicial da ação cautelar deve obedecer aos requisitos do art.
801 do CPC. 53 É m ovida em face da entidade responsável pela confecção do ato,
ou seja, União, Est ado Mem bro, Município ou pessoa jurídica de Direit o Público
(INSS, conselho profissional, et c).
O juízo com petente para a ação cautelar é definida pela regra do art.
800 do CPC. Por este dispositivo, a ação cautelar deve ser proposta no juízo
com pet ent e para ação principal, se preparat ória (seguindo, pois, as regras para as
ações ordinárias), ou ao juiz da própria causa, se incidental. Vale dizer, portanto,
que deverá ser proposta, quando preparatória, no local em que se encontra a sede
da pessoa jurídica de direito público considerada, podendo ser intentada, para
tributos Federais, no local do domicílio do autor. Para tributos estaduais,
portanto, deverá ser proposta na capital do Estado e para tributos m unicipais, no
próprio m unicípio.
Deve, o autor, apresentar os argum entos, de fato e de direito, que
ent enda fundam ent ar sua pret ensão. Terá, com o valor da causa, o valor do
crédito ou tributo decorrente da relação discutida. Poderá, o autor, requerer a
produção de provas, sendo mais freqüente a prova documental, ainda que
cabíveis t odas as adm it idas em direit o. Será requerida, ainda, a concessão de
m edida lim inar, nos t erm os em que verem os.
Ut ilização relevant e para a ação caut elar é a at ribuição de efeit o
suspensivo a recursos que não o tem , notadam ente, Recurso Especial e Recurso
Ex t raordinário. Nos t erm os do art 800, par único do CPC, a part e pode apresent ar
a ação diretamente ao tribunal, após apresentado o recurso (ou seja, deve- se
fazer prova da apresentação tem pestiva do recurso).
As súm ulas 634 e 635 do STF dispõem que, apresentado o REsp e REx t,
que não gozam de efeito suspensivo, o tribunal que ex arou a decisão pode
atribuir tal efeito, até realizar o juízo de adm issibilidade. Vale destacar, portanto,
que esta ação cautelar deve ser proposta ao Tribunal que ex arou a decisão, e não
ao STJ ou STF, endereçando- a ao presidente do tribunal (presidente do TJ ou, no
caso do TRF, ao Vice- presidente do Tribunal, segundo determ inação do
regimento interno, art 298). Somente após realizado o juízo de admissibilidade, e
não atribuído o efeito suspensivo (que via de regra não ex ist e nest es recursos), a
part e deverá apresent á- lo no STJ e STF. Assim com o a regra geral, devem ser
53
Deverá constar, da inicial, a indicação do juiz o tribunal ao qual é dirigida, a qualificação das partes, o fato
e os fundamentos jurídicos, a exposição sumária do direito ameaçado e do receio de lesão e as provas que
serão produzidas.
____________________________________________________________________________________________ 37
demonstrados os requisitos das cautelares, qual seja, o fundado receio de grave
lesão ou perecim ento de um direito
As part es na ação caut elar são ident ificadas com o aut or (cont ribuint e) e
Réu (Fazenda pública responsável péla prática do ato – União, Estado, Município
ou pessoa jurídica de direito público).
A ação será proposta no Juízo da sede da pe ssoa jurídica responsável
pelo ato, podendo ser proposta no local de dom icílio do réu, em caso de tributos
federais, em caso de ação preparat ória. Sendo ação incident al (durant e o curso de
out ra ação), o juízo com pet ent e será da ação já em andam ent o. Seu fundamento
legal está no art. 796 e seguintes do CPC. Especial atenção deve ser dada aos
pedidos form ulados, de form a que, um a sugestão é a que segue abaix o.
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
term inologia com base no tributo discutido, a Fazenda Púb lica envolvida e a ex istência ou não de varas
especializadas.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cíveis da Subsecção
de __5 4 .
DOS FATOS:
A autora ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO, até o surgim ento do risco
efet ivo de lesão grave ou de difícil reparação).
DO DIREITO
54
Lembrar que o endereçamento, na cautelar, dependerá da futura ação a ser proposta, se preparatória, ou
da ação já em andamento, se incidental.
55
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
56
Poderíamos ter Fazenda Pública Federal, Estadual ou Municipal.
____________________________________________________________________________________________ 39
A medida pleiteada é decisão que se impõe. O tributo em
questão ....
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, dispor sobre os requisitos para a
concessão da m edida de lim inar. A relevância do fundam ento estará relacionada
com a própria t ese desenvolvida no item anterior, de form a que, neste tópico, se
fará breve referência a ela. A possibilidade de ineficácia da m edida se refere a
necessidade de urgência).
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 5 8
_______________________
Assinatura do Advogado 5 9
OAB/ SP n.
8. RECURSOS
57
Valor do crédito tributário discutido no problema, se for informado.
58
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
59
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
60
Todos os membros dos TA integram, agora, o TJ, sendo promovidos s desembargadores. A estrutura
física a administrativa continua sendo utilizada.
____________________________________________________________________________________________ 41
8.1. AGRAVO
61
Atenção, pois se o problema versar sobre apelação em que haja referencia a interposição anterior de
agravo retido, é importante constar, expressamente, o pedido de apreciação do agravo interposto.
____________________________________________________________________________________________ 42
agravada, cópia da certidão da respectiva intim ação ou ciência e cópia das
procurações outorgadas aos advogados do agravant e e da agravada. Além disso,
deverá ser anex ado o com provant e de pagam ent o das respect ivas cust as e do
port e de ret orno.
Por fim , no prazo de 3 dias após a interposição, o agravante deverá
inform ar o juízo agravado, junt ando ao processo cópia do agravo interposto, nos
term os do art 526 do CPC. Em não sendo cum prida esta form alidade, o recurso
não será adm itido, em virtude de ausência de pressuposto recursal. Vale lem brar
que esta providencia é im portante na m edida em que o juiz prolator da decisão
recorrida poderá reconsidera- la, reformando sua própria decisão, o que implicará
na perda do objeto do agravo.
TRIBUTO COMPETÊNCIA
Ex c Sr Dr Desem bargador Federal President e do
Tribut os Federais
Tribunal Regional Federal da 3ª Região
Ex c Sr Dr Desem bargador President e do Tribunal
Tribut os Est aduais e Municipais
de Just iça do Est ado de São Paulo
____________________________________________________________________________________________ 43
Seu fundam ento legal está no art. 522 e seguintes do CPC.
Especial atenção deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
um a sugest ão é a que segue abaix o.
8.1.3. Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçamento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
(Fernando, sugiro que o modelo contenha uma petição de interposição e as
razões anexas – vide modelo que estou encaminhando)
62
Somente aplicável para o agravo de instrumento.
63
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso não seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
64
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 44
o nom e da ação que m ove inicialm ente), em face da Faz enda Pública Federal ( ou
Fazenda Pública Est adual ou Municipal, conform e a ação original), processo nr
___, em trâmite perante a __ Vara Cível da Subsecção de __6 5 , pelas razões a
seguir expostas.
DOS FATOS:
A autora ...
(Nest e t ópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever o pedido
procedido na ação original e sua negação pelo juiz de 1º inst ância)
DO DIREITO
65
Colocar os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 45
Nos termos do art 5 2 7 , III cumulado com 5 5 8 do CPC, a tutela
recursal deve ser antecipada sempre que o relator perceber a relevância do
argumento e a possibilidade de grave lesão ou de difícil reparação.
DOS PEDIDOS
Termos em que
Pede deferimento
Local e data 6 8
66
Conforme exigido pelo art 524, III do CPC
67
Nos termos do art 525 do CPC. Pode ser juntado, ainda, qualquer outro documento, devendo, apenas, se
respeitar os documentos obrigatórios.
____________________________________________________________________________________________ 46
_______________________
Assinatura do Advogado 6 9
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
68
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
69
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
70
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 47
Termos em que
Pede deferimento
Local e data 7 1
_______________________
Assinatura do Advogado 7 2
OAB/ SP n.
Recurso de agravo
Recorrente: Autor do recurso
Recorrido: Contribuinte
Proc nr __
EGRÉGIO TRIBUNAL
DOS FATOS:
A recorrente ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever o pedido
procedido na ação original, a decisão do juiz de 1º instância, assim como a
apresentação do recurso pela outra parte. Deve - se falar sim plesm ente do fato que
se quer com bat er, ou seja, os argum ent os do agravo apresentado pela recorrente,
com o objetivo de m anter a decisão do m agistrado).
DO DIREITO
71
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
72
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 48
O recurso apresentado pela Fazenda Pública não pode, de
forma alguma, prosperar, impondo- se a manutenção da decisão proferida pelo
DD. Magistrado. O tributo em questão...
DOS PEDIDOS
Termos em que
Pede deferimento
Local e data 7 4
_______________________
Assinatura do Advogado 7 5
OAB/SP n.
73
Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema
74
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
75
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 49
8.2. APELAÇÃO
TRIBUTO COMPETÊNCIA
Tribut os Federais Tribunal Regional Federal da 3ª Região
Tribut os Est aduais e Municipais Tribunal de Just iça do Est ado de São Paulo
____________________________________________________________________________________________ 50
Especial at enção deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
um a sugest ão é a que segue abaix o.
a) Para a pet ição de int erposição:
8 .2 .2 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
76
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
77
Conforme o objeto da apelação.
78
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 51
Fazenda Pública Est adual ou Municipal, conform e a ação original), processo nr
___, nos termos das razões de apelação anexas.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 7 9
_______________________
Assinatura do Advogado 8 0
RAZÕES DE APELAÇÃO
Recurso de apelação
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
EGRÉGIO TRIBUNAL
DOS FATOS:
A recorrente ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relat ar, em discurso
79
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
80
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 52
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever o pedido
procedido na ação original e sua negação pelo juiz de 1º instância. Deve - se falar
sim plesm ente do fato que se quer com bater, ou seja, da sentença desfavorável)
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 8 3
_______________________
81
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
82
Pedido específico com base na tese do problema
83
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 53
Assinatura do Advogado 8 4
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
Termos em que,
Pede deferimento.
84
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIF ICAR a peça, sob pena de anulação.
85
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 54
Local e data 8 6
_______________________
Assinatura do Advogado 8 7
Recurso de apelação
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
EGRÉGIO TRIBUNAL
DOS FATOS:
A recorrente ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever o pedido
procedido na ação original e sua negação pelo juiz de 1º instância, assim com o a
apresentação do recurso pela outra parte. Deve - se falar sim plesm ente do fato que
se quer com bater, ou seja, os argum entos da apelação apresentada pela
recorrente)
DO DIREITO
86
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
87
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 55
(Neste tópico, deve - se proceder à argum entação jurídica pertinente, identificada
pelo candidat o. É recom endável que se faça a cit ação do fundam ent o legal,
citando artigos de lei, a transcrição de algum a doutrina e jurisprudência,
relacionada com o tem a ESPECÍFICO do problem a. Aqui se desenvolve a TESE
jurídica do problem a. É MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAÇÃO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA PROCEDIDA. Deve-
se dem onstrar quais os argum entos para dem onstrar o ACERTO da decisão do
Juiz de 1ª instância. Deve- se combater o argumento utilizados PELA RECORRENTE
PARA COMBATER A SENTENCA DO JUIZ). LEMBRAR QUE, NESTE CASO, OS
ARGUMENTOS DA SENTENÇA SÃO OS SEUS PRÓPRIOS ARGUMENTOS, POIS ELA FOI
FAVORÁVEL AOS SEUS INTERESSES.
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 8 9
_______________________
Assinatura do Advogado 9 0
88
Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema
89
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
90
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 56
Os embargos de declaração são o recurso cabível contra decisão
definitiva (sentença ou acórdão) que contenha om issão, contradição ou
obscuridade. 91
Seu fundam ent o legal está no art 535 e seguintes do CPC. Os em bargos
devem ser propostos no prazo de 5 dias, contados da data da publicação ou
ciência da decisão, interrom pendo o prazo para dem ais recursos. Os em bargos,
por terem com o objetivo apenas sanar a dúvida, de vem ser endereçados ao
próprio juiz ou relator prolator da sentença em bargada, não havendo a
oportunidade processual para a outra parte ofertar contra razões.
A pet ição dos em bargos deve cont er os nom es e qualificação das part es,
a indicação da om issão, o bscuridade ou contradição.
Os em bargos são m uito utilizados a fim de possibilitar o pré -
questionam ento necessário para a interposição dos recursos especial ou
ex traordinário. Conform e prevê a legislação, esses recursos som ente podem ser
m anejados em face de decisão que, ex pressamente, viole questão federal ou
const it ucional, devendo ex ist ir referência no acórdão. Caso não haja essa
referência, e tendo havido, no processo, questionam ento da m atéria, deverá ser
m anejado esse recurso a fim de que o relat or m anifeste - se sobre a m atéria. Esse
entendim ento foi, inclusive, sum ulado pelo STF (súm ula 356) e STJ (súm ula 98).
Vale dizer, apenas, que som ente poderem os utilizar os em bargos para pré -
questionam ento, se a m atéria foi anteriorm ente tratada na própria ação, não
podendo os em bargos inovarem .
TRIBUTO COMPETÊNCIA
Ex c Sr Dr Desem bargador Federal (NOME do
Acórdão TRF Relat or), relat or do acórdão nr XX, da X Turm a
do Tribunal Regional Federal da 3ª Região
Acórdão do Tribunal de Just iça Ex c Sr Dr Desem bargador (Nom e do relat or),
91
A doutrina e a jurisprudência tem admitido embargos contra decisão interlocutória, com força de
interromper o prazo para eventual agravo.
____________________________________________________________________________________________ 57
relat or do acórdão nr X, da X t urm a do Tribunal
de Justiça do Est ado de São Paulo
Ex c Sr Dr Juiz (Nom e do Relat or), relat or do
Acórdão do 1º TAC de SP 92 acórdão nr x , da X t urm a, do 1º Tribunal de
Alçada Civil do Est ado de São Paulo
Ex c Sr Dr Juiz de Direit o (Nom e do Juiz), da X
Sent ença de Juiz de 1º Inst ância (Est adual)
Vara cível da Com arca de XX/ SP.
Ex c Sr Dr Juiz Federal (Nom e do Juiz), da X Vara
Sent ença de Juiz de 1º Inst ância (Federal)
cível da Subsecção da Com arca de XX/ SP.
8 .3 .2. Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
92
Apenas se o problema relatar que a decisão e o recurso são anteriores a EC 45.
93
Somente colocar algum nome próprio se o problema mencionar. Caso contrário, utilizar conforme a
indicação.
94
Se o problema fizer menção, por exemplo: “ Apelação em Mandado de Segurança”.
95
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 58
DOS FATOS:
A embargante ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ent e, cont ar os fat os narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever a
ex istência da om issão, contradição ou obscuridade da decisão preferida pelo juiz
de 1º instância ou relator do acórdão).
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 9 6
96
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 59
_______________________
Assinatura do Advogado 9 7
8 .4 .2 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 9 9
_______________________
Assinatura do Advogado 1 0 0
Recurso Especial
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
DOS FATOS:
A recorrente ...
98
Conforme os dados fornecidos pelo problema
99
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
100
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 62
(Nest e t ópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever o pedido
procedido na ação original e sua negação pelo Tribunal. Deve - se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acórdão desfavorável.
Deve - se dem onstrar o cabim ento do recurso, de acordo com o art. 105, III da CF.)
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
101
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
102
Pedido específico com base na tese do problema
____________________________________________________________________________________________ 63
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 1 0 3
_______________________
Assinatura do Advogado 1 0 4
103
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
104
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 64
Ex traordinário ser analisado no mérito nos próprios autos do agravo, desde que
suficientem ente instruído.
A pet ição de recurso ex t raordinário deve cont er a ex posição do fat o e do
direito, a dem onstração do cabim ento do recurso e as razões do pedido de
reform a da decisão.
O pedido no recurso ex t raordinário será para a reform a (ou m anut enção,
em caso de cont ra razões) da decisão, com base nos argum entos de m érito (tese
de violação de tex to constitucional).
Pode acontecer da parte ajuizar, ao mesmo tempo, Recurso
Ex t raordinário e Especial, já que pode haver, ao m esm o t em po, violação de
legislação federal e do t ex t o const it ucional. Neste caso, os dois recursos são
propostos independentem ente, com prazos e peças distintas. Contudo, os dois
recursos serão remetidos ao STJ, que após julgar o Especial, em não tendo havido
prejuízo para o pedido do Ex traordinário, o rem eterá ao STF. Assi m, o
Ex t raordinário som ent e chega ao STF após o STJ haver se m anifest ado no Especial
(nos term os do 543 do CPC).
8 .5 .2 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 1 0 6
_______________________
Assinatura do Advogado 1 0 7
Recurso Extraordinário
Recorrente:
Recorrido:
105
Conforme os dados fornecidos pelo problema
106
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
107
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 66
Proc nr __
DOS FATOS:
A recorrente ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever o pedido
procedido na ação original e sua negação pelo Tribunal. Deve - se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acórdão desfavorável.
Deve - se dem onstrar o cabim ento do recurso, de acordo com o art. 102, III da CF))
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
____________________________________________________________________________________________ 67
Ante todo o exposto, a recorrente requer:
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 1 1 0
_______________________
Assinatura do Advogado 1 1 1
____________________________________________________________________________________________ 69
8 .6 .2 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
Proc nº __
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 1 1 3
113
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 70
_______________________
Assinatura do Advogado 1 1 4
Recurso Extraordinário
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __
DOS FATOS:
A recorrente ...
(Neste tópico, deve - se, sim plesm ente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a não criar dados novos. Deve - se relatar, em discurso
sim ples e parágrafos pequenos, os dados do FATO. Deve - se descrever o pe dido
procedido na ação original e sua denegação pelo Tribunal. Deve - se falar
sim plesm ente do fato que se quer com bater, ou seja, do acórdão desfavorável a
concessão da segurança. Deve - se dem onstrar o cabim ento do recurso, de acordo
com o art . 102, II da CF)
DO DIREITO
114
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 71
(Neste tópico, deve - se proceder à argum entação jurídica pertinente, identificada
pelo candidat o. É recom endável que se faça a cit ação do fundam ent o legal,
citando artigos de lei, a transcrição de algum a doutrina e jurisprudência,
relacionada com o tem a ESPECÍFICO do problem a. Aqui se desenvolve a TESE
jurídica do problem a. É MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAÇÃO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA PROCEDIDA. Deve-
se dem onst rar quais os argum ent os para dem onst rar o equívoco da decisão do
Tribunal. Deve - se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para
fundam entar seu acórdão).
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 1 1 6
_______________________
Assinatura do Advogado 1 1 7
8 .7 .2 . Modelo
OBS: Para a utilização do m odelo, deve ser lem brada a necessidade de se adequar o endereçam ento e a
t erm inologia com base no t ribut o discut ido, a Fazenda Pública envolvida e a ex ist ência ou não de varas
especializadas.
119
Em sendo assim, para a prova da OAB, a questão deve fornecer exatamente quais os argumentos do
voto vencido.
____________________________________________________________________________________________ 73
Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador (nome do relator do acórdão)1 2 0
relator do Acórdão nr XX, do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo. 121
Apelação Nr
DOS FATOS:
A recorrente ...
DO DIREITO
120
Caso o problema forneça o nome do relator, deve ser utilizado.
121
Mesmo tribunal que proferiu o acórdão
____________________________________________________________________________________________ 74
(A principal questão aqui é mostrar a correção dos argumentos do voto vencido.
Lem brar que não se pode inovar Neste tópico, deve - se proceder à argum entação
jurídica pertinente, identificada no voto vencido. É recom endável que se faça a
citação do fundam ento legal, citando artigos de lei, a transcrição de algum a
doutrina e jurisprudência, relacionada com o tem a ESPECÍFICO do problema,
relat ada no vot o vencido. Aqui se desenvolve a TESE jurídica do problem a. É
MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAÇÃO DE FATO NARRADA SE
ENQUADRA NA ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA PROCEDIDA. Deve- se demonstrar quais
os argum ent os para dem onstrar o equívoco da decisão do Tribunal e o acerto da
decisão do voto vencido.).
DOS PEDIDOS
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data 1 2 4
_______________________
Assinatura do Advogado 1 2 5
122
Anulação em caso de sentença sem julgamento de mérito, de forma que voltem os autos à 1º instância
para julgamento. Reforma em caso de sentença com julgamento de mérito, de forma a ser definida pelo
próprio tribunal.
123
Pedido específico com base na tese do problema
124
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrário, o candidato
pode utilizar a expressão “local e data”, ou mesmo o local e data do exame.
125
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a peça, sob pena de anulação.
____________________________________________________________________________________________ 75
QUADROS DE APOIO (Endereçamento de ações)
____________________________________________________________________________________________ 76
Peça Sujeito Passivo Competênci a Endereçamento OBS
Ações Ordinárias Fazenda Pública Just iça Est adual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se aut or com
(Anulatória ou Est adual do dom icilio do Direit o da ___ Vara dom ic em SP,
declarat ória) aut or (sujeit o Cível da Com arca de Cam pinas, e out ras
passivo da XX cidades que t enha
t ribut ação) vara especializada:
Ressalva que a Endereçado para
regra é São Paulo Vara da Fazenda
Pública
Mandado de Aut oridade Just iça Est adual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se aut oridade
Segurança Est adual do m unicípio da Direit o da ___ Vara coat ora com dom ic
Aut oridade Cível da Com arca de em SP: Endereçado
coat ora XX para Vara da
Fazenda Pública
1. Se aut or dos
em bargos com
dom icílio em SP:
Em bargos è Fazenda Pública Just iça Est adual Ex Sr Dr Juiz de Endereçado para
Ex ecução Fiscal Estadual do dom icilio do Direit o da ___ Vara Vara de Ex ecuções
aut or (sujeit o Cível da Com arca de Fiscais;
passivo da XX
t ribut ação) 2. Se no Município
houver VARA
ESPECUALIZADA:
Endereçada para
Anex o Fiscal
____________________________________________________________________________________________ 77
Peça Sujeito Passivo Competência Endereçamento OBS
Ações Ordinárias Fazenda Pública Just iça Est adual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se aut or com
(Anulatória ou Municipal do dom icilio do Direit o da ___ Vara dom ic em SP:
declarat ória) aut or (sujeit o Cível da Com arca de Endereçado para
passivo da XX Vara da Fazenda
tributaç ão) Pública
Mandado de Aut oridade Just iça Est adual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se aut oridade
Segurança Municipal do m unicípio da Direit o da ___ Vara coat ora com dom ic
Aut oridade Cível da Com arca de em SP: Endereçado
coat ora XX para Vara da
Fazenda Pública
1. Se aut or dos
em bargos com
dom icílio em SP:
Em bargos è Fazenda Pública Just iça Est adual Ex Sr Dr Juiz de Endereçado para
Ex ecução Fiscal Municipal do dom icilio do Direit o da ___ Vara Vara de Ex ecuções
aut or (sujeit o Cível da Com arca de Fiscais;
passivo da XX
t ribut ação) 2. Se no Município
houver VARA
ESPECUALIZADA:
Endereçada para
Anex o Fiscal
QUESTÕES PRÁTICAS
1. O Contribuinte “A” foi autuado pelo Fisco Estadual por suposto não
pagamento de ICMS, referente ao mês de competência de abril de 1999. O
contribuinte não se conformando com o referido lançamento tributário ajuizou a
competente ação anulató ria de débito fiscal, com fundamento no art. 38, da Lei n°
6.830/ 80, tendo, ainda, efetuado o depósito judicial do valor do débito tributário. A
Fazenda Estadual objetivando a cobrança do referido crédito tributário ajuiza em maio
de 2000 a competente Ex ecução Fiscal contra o contribuinte “A”, o qual é citado em
junho de 2002. Como advogado do contribuinte, tome a providência judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 78
2. A empresa “XTAL” tem como objetivo social a prestação de serviços de
construção civil estando estabelecida no Município de Campinas. A referida empresa
foi contratada para ex ecutar obra de construção civil no Município de Sumaré,
efetuando em tal Município o recolhimento do Imposto sobre Serviços de Qualquer
Natureza. Para a sua surpresa, o Município de Campinas, em 25.11.2002, ao ex ercer a
sua atividade de fiscalização no estabelecimento da empresa não concordou com o
procedimento adotado pela mesma no tocante ao recolhimento do ISSQN incidente
sobre a obra de construção civil efetuada no Município de Sumaré e lavro u o
competente Auto de Infração e Imposição de Multa objetivando a constituição do
referido crédito tributário. Como advogado do contribuinte, tome a providência
judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 79
3. A empresa Macaco Paulista Ltda foi autuada pelo Fisco Federal em 12 de
novembro de 1996 por três motivos distintos: a) ter deixado de recolher aos cofres
públicos os valores concernentes ao imposto de importação, referente à fatos
geradores ocorridos em 20.02.96 e 22.02.96; b) ter deix ado de recolhe r aos cofres
públicos os valores concernentes ao IPI, referente à fato gerador ocorrido em
05.03.1994; e c) ter deixado de recolher imposto sobre a renda, referente ao mês de
competência de julho de 1995. O contribuinte, inconformado com a autuação,
aprese ntou defesa administrativa com relação aos itens a e b do auto de infração.
Após o trâmite do processo administrativo, no qual foi mantida a ex igência fiscal, a
União Federal ajuizou a competente Ex ecução Fiscal, cuja inicial foi deferida em maio
de novembro de 2002. Questão: Como advogado da empresa propor a medida judicial
cabível.
____________________________________________________________________________________________ 80
localizados no interior do Estado de São Paulo. Pessoa Jurídica, sua cliente, não
concordou com as alterações acima. Questão: Como advogado da referida pessoa
jurídica, propor medida judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 81
5. A sociedade educacional, sem fins lucrativos, Educando Ltda, recebeu, em
02 de janeiro de 2002, o lançamento do IPTU, emitido pela Municipalidade de
Campinas, incidente sobre a propriedade do imóvel no qual ex erce suas finalidades
sociais. A entidade supra mencionada não concordando com o referido lançamento
apresentou, tempestivamente, a sua impugnação administrativa, a qual foi julgada
improcedente e transitada em julgado em 05.05.2002. Antes da inscrição do débito
na dívida ativa, a empresa procurou o seu escritório. Questão: Como advogado da
entidade educacional, propor a medida judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 82
6. Contribuinte recebeu notificação de lançamento de imposto predial e
territorial urbano, tendo por base de cálculo o valor venal do imóvel. Na mesma
notificação consta o lançamento de tax as de limpeza e conservação tendo por base de
cálculo t ambém o valor venal do imóvel. Questão: Como advogado do contribuinte,
tomar a providência judicial cabível, fundamentando- a.
____________________________________________________________________________________________ 83
importação. A empresa XMD Comércio e Indústria Ltda, recolheu a referida tax a no
período de 1993 a 2000, quando a mesma veio a ser julgada inconstitucional pelo
Supremo Tribunal Federal. A referida empresa procura seu escritório de advocacia em
2002 para consultá- lo acerca da possibilidade de recuperação das quantias pagas no
período de 1993 a 2000, como advogado da empresa tomar a providência judicial
cabível.
____________________________________________________________________________________________ 84
referida constatação a em presa efetuou o recolhimento do tributo em 01.07.2002
devidamente atualizado monetariamente e acrescidos dos juros de mora. Para a sua
surpresa, recebeu em 02.08.2002 uma Notificação de Cobrança Amigável emitida pelo
Posto Fiscal de Cruzeiro, referente à multa moratória pelo recolhimento fora do prazo
de vencimento do tributo. A aludida empresa não tomou nenhuma providência e em
10.10.2002 foi citada para responder o Ex ecutivo Fiscal ajuizado pela Fazenda do
Estado de São Paulo. Questão: Como advogado da empresa propor medida judicial
cabível.
____________________________________________________________________________________________ 85
contribuinte, não concordando com as ex igências procurou seu escritório. Como
advogado da empresa ingresse com a medida judicial cabível.
____________________________________________________________________________________________ 86
11. A empresa CLA Comercial Ltda, em 05.02.2002, objetivando renovar a frota
de veículos destinadas ao transporte de seus diretores constante de seu ativo
imobilizado, efetuou a venda de dez veículos sem o recolhimento do ICMS. A Fazenda
do Estado de São Paulo ao proceder a fiscalização no estabelecimento da aludida
empresa e constatando a falta de recolhimento do ICMS sobre a venda dos aludidos
veículos lavrou o competente Auto de Infração e Imposição de Multa. A empresa não
concordando com a autuação procura seu escritório de advocacia. Questão: Como
advogado da empresa, apresente o instrumento de defesa cabível.
____________________________________________________________________________________________ 87
12. A empresa Marmoraria Ltda, em 31.03.1993, foi regularmente citada em
processo de ex ecução para pagar ou garantir o juízo relativamente a débito de ISS,
referente a fatos geradores ocorridos em janeiro de 1990 que, tempestivamente
apurado e declarado ao Município de São Paulo, deix ou de ser pago porque a
empresa não tinha disponibilidade financeira. Oferecidos bens em garantia, lavrado o
auto de penhora, foram afinal julgados improcedentes os embargos da empresa, com
arrematação dos bens penhorados. Todavia, uma vez que os bens penhorados não
foram suficientes para liquidar o crédito em discussão e não possuindo a empresa
outros bens, em 15.12.2000 os sócios da ex ecutada foram citados para pagar o
restante da dívida ou garantir a ex ecução. Um dos sócios, de nome de José Antonio,
em data de 20.05.2001, ofereceu um de seus imóveis em garantia, formalizada pelo
ato. Respectivo. Como advogado do sócio José Antonio, instrumente o meio adequado
em prol do cliente.
____________________________________________________________________________________________ 88
13. A empresa Júpiter, proprietária de imóvel no Município de Pinheiros- SP,
ajuizou ação de rito ordinário, visando a repetição dos valores recolhidos a título de
IPTU, no ex ercício de 1998, por alíquota superior a 0,5%. Para tanto, alegou- se a
inconstitucionalidade da fórmula de cálculo introduzida pela Lei Municipal n°
9.999/ 97, que previa a cobrança do tributo pelo regime de alíquotas progressivas, de
0,5% a 3%, incidentes sobre o valor venal do imóvel e variáveis em função da ex tensão
e destinação. O Juiz da Vara do Anex o Fiscal da Comarca de Pinheiros, em sentença
publicada há cinco dias, julgou improcedente a demanda, sob o fundamento de que o
indigitado regime de alíquotas progressivas tem respaldo constitucional e constitui
importante instrumento de desenvolvimento social no Município. Como advogado da
empresa contribuinte, ex ercite a medida judicial conveniente ao interesse desta.
14. A RLBO Ltda., empresa situada no Município de Salto - SP, dedica- se ao ramo de
prestação de serviços técnico s de engenharia e estaria, nessa qualidade, sujeita ao
recolhimento do ISS. Desde o ex ercício de 1999, a empresa não vinha efetuando o
recolhimento desse imposto, tendo em vista a isenção específica concedida às empresas
da região, por força da Lei Municip al n°98/ 98. Todavia, o novo Prefeito, que tomou po sse
____________________________________________________________________________________________ 89
no dia 01 de janeiro de 2001, pretende revogar aquele benefício fiscal, a fim de angariar
receita necessária para financiar projetos sociais. Para tanto, baix ou o Decreto n° 01/ 01,
publicado no Diário Oficial do Município desta semana, que determinou a todas as
empresas beneficiárias da isenção que voltassem a efetuar o recolhimento do ISS já a
partir do próx imo mês. Como advogado da RLBO, manipule o instituto judicial hábil a
garantir à empresa o benef ício da isenção. Considere para tanto que o fórum local não
possui vara privativa da Fazenda Pública.
____________________________________________________________________________________________ 90
16. A sociedade Copiadora do Mestre Ltda. dedica- se à atividade de reprodução de
documentos e, nessa qualidade, é contribuinte do ISS (Imposto sobre Serviços), inscrita
no cadastro específico do Município de São Paulo, onde tem sede. Em m aio de 1997,
recebeu encomenda ex cepcionalmente vultosa de cliente, para reprodução de 100.000
cópias de panfleto publicitário. Essa operação levantou suspeita perante a fiscalização
estadual, que entendeu ter havido, de fato, operação de venda dos panfletos, in clusive
em razão de ter sido o papel de sua impressão fornecido pela própria Copiadora do
Mestre Ltda. Assim, em janeiro último, recebeu autuação por falta de recolhimento do
Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços – ICMS, não impugnada na esfera
administrativa e geradora da inscrição do débito respectivo como dívida ativa.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Copiadora do Mestre Ltda., proponha a medida
pertinente à defesa de seus interesses.
-
____________________________________________________________________________________________ 91
17. Empresa do ramo automotivo denominada Concessionária Bassan Distribuidora de
Veículos S/ A, sediada no Município de São Paulo, recebe veículos da montadora Lopes do
Brasil LTDA., atualmente com isenção de IPI, para portadores de deficiência física. A
legislação do IPI (Lei n.º 3333/ 03 - fictícia) define como "portador de deficiência física"
toda pessoa que possuir deficiência motora nos membros inferiores e superiores,
afastando desta definição as pessoas que possuem deficiência visual (cegueira e outras
doenças de visão). José Maria, portador de cegueira congênita, quer adquirir veículo da
Concessionária Bassan para uso pessoal, contratando motorista particular para dirigi- lo
e, mesmo assim, soube que sofreria incidência do IPI.
QUESTÃO: Com o advogado de José Maria, m anipule o m eio judicial à garantia de seus
direitos.
18. Em janeiro de 2003, a Sociedade "Carlos Ferreira – ME", inscrita no CNPJ sob n.º
222.332.444- 0001- 00, foi regularmente notificada de lançamento relativo a crédito
tributário de IPTU, referente ao ex ercício de 2003, ocasião em que constatou que a
alíquota utilizada para apuração do valor do imposto era de 2%, específica para imóveis
____________________________________________________________________________________________ 92
destinados a fins comerciais. Na mesma ocasião, a Municipalidade de São Paulo,
alterando lançamentos anteriores, ex ig iu IPTU relativo aos ex ercícios de 1997, 1998,
1999, 2000, 2001 e 2002, uma vez que, nos lançamentos anteriores, fora adotada por
engano a alíquota de 1% específica para imóveis residenciais.
QUESTÃO: Diante dessa situação, elabore a medida judicial apropriada para defender os
interesses da Empresa "Carlos Ferreira – ME", e que impeça eventual ex ecução fiscal por
parte da Fazenda Pública Municipal.
____________________________________________________________________________________________ 93
QUESTÃO: Como advogado de Alcebíades, atue em seu prol.
20. A sociedade A&C Serviços de Limpeza Ltda. tem sede em São Paulo e filial na cidade
de Taboão da Serra. Para efeitos fiscais, ambos os estabelecimentos são autônomos, têm
inscrições nos respectivos municípios e apenas prestam serviços dentro dos territórios
municipais em que estão localizados. No entanto, o estabelecimento de São Paulo
recebeu notificação da Prefeitura, de que doravante deverá reco lher aos cofres municipais
também o imposto relativo aos serviços prestados em Taboão da Serra, uma vez que a
sede da contribuinte é em São Paulo. De seu turno, a Prefeitura de Taboão da Serra ex ige
o tributo e, não sendo pago, procederá à inscrição do déb ito na dívida ativa e
conseqüente ex ecução fiscal.
QUESTÃO: Como advogado da A&C Serviços de Limpeza Ltda., aja para defender seus
interesses e, diante das pretensões contempladas na hipótese, manter sua regularidade
fiscal já a partir deste mês, em que o imposto questionado atinge o valor de R$
10.000,00 (dez mil reais).
____________________________________________________________________________________________ 94
21. Alfredo foi eleito para ex ercer o cargo de Diretor Administrativo da Transportes
Seabra S.A. na assembléia geral ordinária de 29.04.1996 e desempenhou essa função até
abril de 2003. Pouco depois de assumir o cargo, a sociedade foi autuada pelo não
recolhimento do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços devido por seus
clientes, em operação pela qual era responsável tributária nos anos 1994 e 1995. O auto
de infração fora lavrado em maio de 1996 e foi definitivamente julgado na esfera
administrativa em novembro de 2001, após a apresentação de defesa da autuada. Em
seguida, a Fazenda do Estado moveu ex ecução fiscal contra a sociedade e vários de seus
diretores, para cobrança do mencionado débito, dentre os quais Alfredo. Alfredo recebeu,
há 10 (dez) dias, a visita de um oficial de justiça, que o intimou da penhora de bens de
sua propriedade para pagamento da dívida.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado de Alfredo, tome a medida necessária para
defender seus interesses. Considere que a ex ecução fiscal foi proposta em São Paulo,
sede da sociedade.
____________________________________________________________________________________________ 95
22. A União Federal, por meio da Lei n.º 9.999/ 01 (fictícia), instituiu contribuição
previdenciária incidente sobre pagamentos efetuados a pessoas jurídicas prestadoras de
serviços, à base de 20% (vinte por cento) do montante efetivamente pago, a cargo do
tomador. Com base nesse permissivo legal, o Banco Industrial S.A. foi autuado pelo
Instituto Nacional do Seguro Social – INSS, em razão de não ter recolhido a citada
contribuição nos anos de 2002 e 2003, incidente sobre os pagamentos efetuados à Bits
Informática Ltda., empresa responsável pela manutenção de sistemas do banco. A
notificação fiscal de lançamento de débito (NFLD) não foi impugnada na esfera
administrativa e o débito, no valor atual de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), está
prestes a ser inscrito na dívida ativa.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado do Banco Industrial S.A., tome as medidas judiciais
necessárias para defesa de seus interesses. Considere que o Banco tem sede em Santo
André, ao passo que a Bits Informática Ltda. tem sede em São Paulo.
____________________________________________________________________________________________ 96
elegendo como base de cálculo ex clusivamente o valor da aquisição de imóveis urbanos
adquiridos que supere, mensalmente, o importe de R$ 100.000.000,00 (cem milhões de
reais), mediante a incidência da alíquota de 0,3% sobre o montante estimado a esse
título. O Partido Político ABC, sediado em São Paulo – Capital, não concorda com esta
incidência tributária sobre imóveis que adquire para o ex ercício de suas atividades.
QUESTÃO: Como advogado, ajuíze medida cabível para defesa dos interesses de seu
cliente.
-
24. Por meio da Lei nº 9.999, p ublicada em 1º de abril de 2004, a União Federal
modificou a disciplina da tributação do imposto de renda e da contribuição social sobre o
lucro das pessoas jurídicas, determinando que as empresas cujo faturamento no ano
imediatamente anterior tenha sido inferior a R$ 60.000.000,00 (sessenta milhões de
reais) passam a sujeitar- se à sistemática de apuração com base no lucro presumido,
facultando - se a opção pelo lucro real apenas para as empresas cujo faturamento tenha
ultrapassado aquele montante. Tendo em vista que o período de apuração do imposto de
renda com base no lucro presumido é trimestral, as empresas que se enquadravam
naquelas condições ficaram obrigadas a recolher o tributo relativo ao primeiro trimestre
____________________________________________________________________________________________ 97
do presente ano já em 30 de abril último. A empresa XPTO S/ A, sediada na Capital do
Estado de São Paulo, cujo faturamento no último ano foi de R$ 50.000.000,00 (cinqüenta
milhões de reais), procura- o relatando que, tendo em vista sua mínima margem de lucro,
pretendia recolher o imposto de renda com base no lucro real anual, levantando,
mensalmente, balancetes para apurar o valor das antecipações mensais, na sistemática
do lucro real; como já era de se esperar, o valor recolhido a título de antecipações de
imposto de renda e de contribuição social fo i muito menor que o agora apurado com
base no lucro presumido. Acredita que esta situação não se alterará nos próx imos meses
desse ex ercício.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da XPTO S/ A, proponha a medida judicial que julgar
cabível para proteger os interesses da empresa.
____________________________________________________________________________________________ 98
26. Os sócios da Moura e Leão S/ A, sociedade anônima de capital fechado sediada na
Cidade de São Paulo, inconformados com a elevada carga fiscal sobre ela incidente,
decidem contratar um renomado escritório de advocacia para elaborar um planejamento
tributário e, mediante a utilização de formas jurídicas lícitas, reduzir o impacto tributário.
Os especialistas do escritório contratado sugerem a cisão da Moura e Leão S/ A (em
perfeita concordância com os dispositivos da Lei 6.404/ 76 – Lei das S.A) em duas outras
sociedades – Moura S/ A e Leão S/ A. A Leão S/ A ficaria com o imóvel da sociedade, que
seria alugado à Moura S/ A, a preços de mercado. Optando a Leão S/ A pela tributação
com base no lucro presumido e a Moura S/ A pelo lucro real, seria atingida uma economia
tributária significativa, tendo em vista que a Moura S/ A poderia deduzir, no cálculo de
seu lucro real, os alugueres pagos à Leão S/ A. De fato, a lei tributária considera dedutível
do lucro real o pagamento de aluguéis de imóveis utilizados pela pessoa jurídica e a
Moura S/ A precisa do imóvel para as suas atividades. Após a implementação do
planejamento, a Moura S/ A sofreu um processo de fiscalização promovido por
autoridades federais, que culminou na lavratura de um auto de infração fundamentado no
parágrafo único do artigo 116 do Código Tributário Nacional, alegando o fiscal
responsável, em seu relatório, que o processo de cisão da sociedade Moura e Leão S/ A
teve por fim ex clusivo a economia tributária, inex istindo qualquer outro propósito
gerencial ou comercial e, além disso, que haveria ofensa ao princípio da igualdade, já que
sociedades na mesma situação que a empresa Moura e Leão S/ A eram obrigadas a arcar
com uma carga tributária mais elevada do que as sociedades Moura S/ A e Leão S/ A, daí
se justificando o emprego da analogia para se tributar a Moura S/ A. O prazo para defesa
administrativa transcorreu sem que a Moura S/ A oferecesse impugnação, o que
precipitou a inscrição do lançamento na dívida ativa e a promoção do processo de
ex ecução.
____________________________________________________________________________________________ 99
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Moura S/ A, apresente as medidas necessárias e
cabíveis.
27. Em sede de Ex ecução Fiscal ajuizada pela Fazenda do Estado de São Paulo perante o
Juízo de Direito da Vara das Ex ecuções Fiscais da Comarca de São Paulo, a Distribuidora
Igreji Ltda. foi surpreendida, na última sex ta- feira, por o Juiz de Direito haver
determinado a ex pedição de ofício ao Banco Central, requisitando informações sobre a
ex istência de ativos financeiros em nome da ex ecutada, com o bloqueio e transferência,
em caso positivo, das quantias ou importâncias depositadas até o limite do débito
exeqüendo. A referida ordem foi dada não obstante a ex istência de penhora, no próprio
processo, de bens imóveis na Capital, acolhendo manifestação da Ex eqüente. Com efeito,
esta informou nos autos que quando aceitara a primeira penhora, não havia notícia de
que os referidos bens não despertariam o interesse de eventuais arrematantes,
inex istindo razão para procurar outros bens já que é notório que a atividade da
Ex ecutada implica grande movimentação financeira, permitindo rápida e eficaz garantia
do crédito t ributário. Ademais, segundo se argumenta na decisão, ao nosso ordenamento
não arrepia a penhora de faturamento, em tudo semelhante ao bloqueio de contas
bancárias, ex ceto pelos entraves burocráticos que a primeira impõe. A referida
Distribuidora depende de recursos financeiros para a sua atividade, já não dispondo de
crédito na praça.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Distribuidora Igreji Ltda., tome a medida judicial
cabível para permitir que ela possa movimentar livremente seus recursos.
28. A Telecelular S/ A, sediada na Capital do Estado de São Paulo, onde opera serviços de
telefonia móvel, impetrou Mandado de Segurança preventivo, perante o Tribunal de
Justiça do Estado de São Paulo, visando a não ser constrangida ao pagamento de ICMS
sobre o valor cobrado de seus assinantes a título de habilitação do aparelho móvel
celular, baseando- se no Convênio ICMS no 69/ 98, que dispõe a esse respeito. O acórdão
____________________________________________________________________________________________ 100
recentemente proferido pelo Tribunal denegou a ordem, alegando que o legislador
ordinário pode definir prestação de serviços de comunicação, para efeitos tributários, e o
Secretário de Estado da Fazenda, ex ecutor da política tributária e financeira do Estado,
pode determinar a imposição tributária em relação ao fato gerador estabelecido no
Convênio ICMS no 69/ 98. Além disso a definição de serviços de telecomunicações (art.
60, Lei no 9.472/ 97) não impede a compreensão da habilitação como uma de suas
modalidades, se o respectivo serviço é justamente o conjunto de atividades que
possibilitam a respectiv a oferta. Ademais, não há razão para não se dar à habilitação o
tratamento tributário dos serviços de comunicação a ela relacionados.
QUESTÃO: Na qualidade de advogado da Telecelular S/ A, apresente o recurso cabível
contra a decisão, com os fundamentos jurídicos para sustentar a não incidência do ICMS
sobre a tax a de habilitação dos aparelhos móveis celulares.
29. A Cooperativa Mista Dos Produtores Rurais Do Estado De São Paulo impetrou ação
anulatória de débito em que contende com a Fazenda Pública do Estado de São Paulo, na
qual buscava o cancelamento de crédito tributário decorrente de auto de infração lavrado
em seu desfavor, por transportar 12.300 kg. de queijo prato, com o acobertamento de
nota fiscal de valor aquém da pauta mínima estabelecida na região. O Juiz de primeiro
grau julgou improcedente o pedido. Aviado recurso de apelação, o Tribunal a quo
manteve a sentença, em Acórdão publicado há dez dias, argumentando que:
a) “Ocorrendo o fato gerador na saída da mercadoria, a base imponível (base de cálculo),
a ser considerada, é a ex istente quando da aludida saída. Se tal base de cálculo for
inferior à da pauta de valores já vigente, é possível sua aplicação”;
b) “O art. 148 do CTN, bem como os artigos 2o, II, do Decreto - lei no 406/1 968 e 8o, I , do
Convênio ICMS 66/8 8 possibilitam ao Fisco valer- se de arbitramento para estabelecer
valores”;
c) “Há previsão legal no Estado de São Paulo para a utilização de pauta de valores,
podendo o Fisco valer- se dela sempre que o preço declarado pelo contribuinte for
consideravelmente inferior ao de mercado”;
____________________________________________________________________________________________ 101
d) “Não há qualquer incompatibilidade das pautas com a CF/8 8, pois sua utilização não
importa em aumento de tributo (art. 97, I, do CTN), mas, como já dito alhures, em
30. Uma empresa sofre ex ecução fiscal promovida pela Procuradoria da Fazenda do
Estado de São Paulo e, nos cinco dias indicados pelo juiz para quitar a dívida ou oferecer
bens à penhora, a empresa ex ecutada permane ce inerte. Todavia, transcorrido o prazo
indicado, a ex ecutada oferece à penhora bens de sua propriedade, como máquinas
utilizadas em sua linha de produção. Após tomar ciência da relação de bens indicados
pela ex ecutada, a Fazenda Pública protocola petição rejeitando os bens oferecidos,
argüindo a baix a liquidez destes bens no mercado e, paralelamente, solicita a penhora de
30% do faturamento da ex ecutada, pedido que é integralmente deferido pelo juiz. Contra
a referida decisão, a ex ecutada interpõe, perante o Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo, agravo de instrumento contestando a falta de liquidez e pedindo o levantamento
da penhora sobre o faturamento, recurso que, por votação unânime da turma julgadora,
foi declarado improcedente.
QUESTÃO: Considerando a penhora de 30% do faturamento da ex ecutada, o que poderia
comprometer as suas atividades e o fato de ter a ex ecutada indicado outros bens que
julga terem liquidez, como advogado da empresa, tomar as medidas cabíveis nos autos
do agravo de instrume nto.
____________________________________________________________________________________________ 102
prazo para impugnação administrativa ex pira- e sem que a empresa autuada tome
qualquer iniciativa, tendo sido então o débito inscrito em Dívida Ativa há cinco meses.
QUESTÃO: Por julgar indevido o ISS sobre serviços de comunicação e, na iminência de
sofrer uma ex ecução fiscal, que poderia comprometer os seus negócios, a empresa o
constitui como advogado para defender os seus interesses. Tomar as providências
cabíveis.
QUESTÃO: Como advogado do contribuinte, ingresse com a medida cabível para reformar
o despacho que indeferiu o levantamento do depósito judicial do precatório,
apresentando a adequada fundamentação. Em hipótese alguma será considerada a
redação escrita neste espaço
____________________________________________________________________________________________ 103