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LUIZ DELLORE

OAB 2 FASE CIVIL

Defesa do ru Contestao

* Objetivo da aula:

- Quais as formas de defesa do ru? - O que se entende por contestao? - O que pode ser alegado em uma contestao? - Qual a diferena entre preliminar e mrito? E entre defesa direta e indireta? - Quais matrias devem ser alegadas em preliminar e no mrito? - O que decorre da alegao de defesa preliminar? E qual a conseqncia de uma defesa de mrito? - O que so o princpio da eventualidade e o nus da impugnao especfica? - Quais os requisitos formais de uma contestao? - Quais as principais caractersticas das outras formas de defesa do ru? - possvel ao ru provocar o ingresso de terceiros no processo?

* O ru citado para se defender (CPC, art. 213). Buscando se defender, pode o ru apresentar em resposta (CPC, art. 297), basicamente: - contestao (CPC, art. 300); - exceo (CPC, art. 304); e - reconveno (CPC, art. 315).

* Contestao (CPC, art. 300): resistncia do ru ao pedido do autor. Toda a matria de defesa deve ser alegada na contestao: princpio da eventualidade (CPC, art. 300, parte inicial). Goldschmidt, sobre tal princpio: Em primeiro lugar, no me deste dinheiro algum; isso no verdade. Em segundo lugar, se me deste o dinheiro, j devolvi, h um ano. Em terceiro lugar, tu me asseguraste que era um presente. E, finalmente, est prescrito e est pendente o juramento.

A defesa apresentada pelo ru, na contestao, pode ser de mrito ou processual. A defesa de mrito (CPC, art. 300 e 302) baseada na relao jurdica material e pode ser: a) direta: a resistncia propriamente dita s alegaes da inicial (ru nega o fato em que baseado o direito do autor; ou admite o fato, mas nega seu efeito jurdico).
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b) indireta: as afirmaes da inicial no so negadas, mas outro fato trazido pelo ru (fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor art. 326). A apresentao de defesa de mrito busca a improcedncia do pedido (prolao de sentena em que h resoluo do mrito CPC, art. 269).

No momento de se contestar, h o nus da impugnao especfica (art. 302, in fine). Ou seja, se determinado fato no for especificamente impugnado, presume-se seja verdadeiro. Portanto, no possvel a apresentao de contestao por negativa geral salvo nos casos do pargrafo nico do art. 302 (advogado dativo, curador especial, MP).

J a defesa processual (especialmente CPC, art. 301 alm dos arts. 267 e 295) referese relao de direito processual (pressupostos processuais e condies de ao). Defesas processuais trazidas pelo Cdigo: (CPC, art. 301) I nulidade de citao II incompetncia absoluta; III inpcia da petio inicial (CPC, art. 295, p.u.); IV perempo; V litispendncia; VI coisa julgada; VII conexo; VIII incapacidade de parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX conveno de arbitragem; X - carncia da ao; XI falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar; (CPC, art. 267) I indeferimento da inicial (CPC, art. 295) A alegao de uma defesa preliminar pode acarretar: (i) a extino do processo sem resoluo de mrito, desde que haja a respectiva previso no CPC, art. 267 (ex.: coisa julgada art. 301, VI c/c art. 267, V); (ii) a possibilidade de correo da falha, pena de extino (ex.: ausncia de recolhimento de custas art. 301, XI c/c art. 295, VI e art. 267, I) (iii) a alterao do juzo que julgar a causa (ex.: incompetncia absoluta art. 301, II) * no JEC, a incompetncia acarreta extino: art. 8 e art. 51, III. possvel ao ru, ainda, provocar o ingresso de terceiro (o que vedado no JEC [L. 9.099, art. 10] e no sumrio, salvo em relao a contrato de seguro [art. 280]). - pela nomeao autoria (CPC, art. 62), em pea autnoma, antes da contestao que ir interromper o prazo para sua apresentao (CPC, art. 67);
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- pela denunciao da lide (CPC, art. 70), a ser apresentada em conjunto com a contestao (se na mesma pea, em preliminar); - pelo chamamento ao processo (CPC, art. 77), a ser apresentado em conjunto com a contestao (se na mesma pea, em preliminar).

Alm da apresentao dos argumentos de defesa (preliminar e mrito), deve ainda a contestao observar alguns aspectos formais, obtidos a partir dos incisos do art. 282 do CPC (petio inicial): endereamento (I); nome das partes (II qualificao, apenas se necessria alguma retificao); requerimento de provas (VI, e art. 300, parte final); concluso (IV pela extino / remessa dos autos a outro juzo / improcedncia do pedido; condenao no nus da sucumbncia); requerimento de juntada de procurao, com indicao do endereo do advogado (art. 39, I).

* Reconveno (CPC, art. 315): ao proposta pelo ru (reconvinte) em face do autor (reconvindo), nos mesmos autos do processo j existente. verdadeira nova demanda, que poderia ter sido ajuizada de forma autnoma. O CPC determina que haja conexo entre a matria da reconveno e o teor da inicial ou da contestao. No cabe nas chamadas aes dplices (ex.: possessrias; CPC, art. 922), no procedimento sumrio e no JEC (procedimentos em que h pedido em favor do ru, na prpria contestao CPC, art. 278, 1 e L. 9099, art. 31).

* Declaratria incidental (CPC, art. 5 e 325): ao declaratria proposta com o objetivo de transformar a questo prejudicial em questo principal da demanda e com isso haver a formao da coisa julgada tambm em relao a tal questo (questo prejudicial aquela logicamente anterior ao pedido formulado pelo autor e de anlise necessria quando da apreciao de tal pedido; porm, como no faz parte do pedido, no ser objeto do dispositivo da sentena; ex. a existncia da dvida principal, em relao aos juros; a validade do prprio contrato, em relao a uma de suas clusulas). Quanto ao procedimento, a declaratria incidental segue a lgica da reconveno. Pode ser utilizada pelo autor ou pelo ru.

* Excees (CPC, art. 304): determinadas matrias de defesa no devem ser apresentadas na contestao, mas sim em pea especfica, denominada exceo. Autuada em apartado, esta pea suspende o prazo para a apresentao da contestao (CPC, art. 306). O Cdigo prev a utilizao de exceo para matrias processuais, como: (i) incompetncia relativa (CPC, art. 112); (ii) impedimento (CPC, art. 134); e (iii) suspeio (CPC, art. 135) sendo que o autor pode se valer destas duas ltimas.

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* Impugnao ao valor da causa (CPC, art. 261): pea, apresentada conjuntamente com a contestao, tem por objetivo corrigir o valor dado causa pelo autor. Autuada em apartado, no tem qualquer conseqncia em relao a prazos.

* Impugnao Justia Gratuita (art. 7 da L. 1060/50): pea que tem por objetivo afastar os benefcios da justia gratuita, j concedidos parte contrria pelo juiz. Deve o impugnante demonstrar a inexistncia ou desaparecimento dos requisitos necessrios concesso da gratuidade de justia. Autuada em apartado, no tem qualquer conseqncia em relao a prazos e pode ser utilizada por qualquer das partes.

Em sntese, pode o ru no prazo de resposta: 1) Argir exceo de incompetncia, suspeio ou impedimento (CPC, art. 304); 2) Impugnar o valor da causa (CPC, art. 261); 3) Reconvir (CPC, art. 315); 4) Ajuizar ao declaratria incidental (CPC, art. 5o e 325); 5) Provocar o ingresso de terceiro: nomeando (CPC, art. 62); denunciando (CPC, art. 70) ou chamando (CPC, art. 77) o que em regra vedado no procedimento comum sumrio (CPC, art. 280) e no JEC (L. 9.099, art. 10); (alm disso, terceiro pode ingressar via assistncia [CPC, art. 50] e oposio [CPC, art. 56]) 6) Na contestao (CPC, art. 300, 301 e 302): a) em preliminar pedir nulidade do processo por vcio de citao (CPC, art. 247 e 301, I); b) em preliminar argir falsidade de documento (CPC, art. 390); c) em preliminar pedir o sobrestamento do feito (CPC, art. 265); d) em preliminar pedir a remessa dos autos para outro juzo (CPC, art. 105 e 301, II); e) em preliminar pedir a extino do processo sem resoluo de mrito (CPC, art. 267 e 301); f) impugnar o mrito, resistindo ao pedido do autor / apresentando fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. 7) Se houver o deferimento do pedido de gratuidade de justia, pode ainda o ru apresentar impugnao justia gratuita (L. 1.060/50, art. 7)

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* Distino entre as preliminares e o mrito.

(i) Ao de alimentos da filha, representada pela me, em face do pai: a) ausncia de procurao; b) citao invlida; c) desemprego do pai; d) ajuizamento anterior de outra ao de alimentos, em trmite; e) pagamento da escola da filha, pelo pai; a) preliminar defeito de representao (art. 301, VIII) b) preliminar nulidade de citao (art. 301, I) c) mrito d) preliminar litispendncia (art. 301, V) e) mrito (ii) Indenizatria decorrente de acidente de trnsito, proposta por Tcio em face de Caio. a) possibilidade de ocorrncia de prescrio; b) na petio inicial, da narrao dos fatos no decorre logicamente a concluso do que alega Tcio; c) os oramentos de conserto do automvel so de concessionrias notrias por apresentarem os preos mais elevados da cidade; d) Caio no estava dirigindo nem dono do carro; e) no recolhimento das custas iniciais; a) mrito (art. 269, IV prejudicial) b) preliminar inpcia da inicial (art. 301, III e art. 295, p.u., II) c) mrito d) preliminar ilegitimidade (art. 301, X) e) preliminar falta de prestao que a lei exige como preliminar (art. 301, XI) * PEAS

1) (OAB 108) Dario trabalhou como auxiliar de escritrio na empresa Alpha Ltda., no perodo de janeiro a dezembro de 1998 (considere ano passado). Antes disso, trabalhou durante 10 (dez) anos no Aeroporto de Congonhas em So Paulo, junto pista de pouso de avies. Sob o fundamento de que portador de surdez adquirida no trabalho e que a molstia profissional equipara-se a acidente de trabalho, Dario ajuizou ao de rito ordinrio, visando responsabilizar a empresa Alpha Ltda. pelos prejuzos da decorrentes. O pedido abrange o pagamento de uma penso mensal vitalcia no valor equivalente ao salrio anteriormente percebido, a ttulo de compensao pela reduo da sua capacidade laborativa, alm de importncia no inferior a 500 (quinhentos) salrios mnimos, a ttulo de danos morais.

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QUESTO: Considerando que a ao foi distribuda na Comarca de So Paulo-SP e que a citao foi realizada h 10 (dez) dias, como advogado da Alpha Ltda., apresente a pea processual adequada para defender os interesses da empresa no processo.

O examinando dever apresentar contestao, enfatizando que a responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho de natureza subjetiva, nos termos do art. 7, XXVIII, in fine, da Constituio Federal. Nesse sentido, dever sustentar a falta de nexo de causalidade entre a surdez profissional alegada e o ambiente de trabalho na R, tendo em vista especialmente o seu emprego anterior. Dever sustentar ainda a ausncia de culpa, alegando que a R sempre cumpriu todas as regras de medicina e segurana do trabalho. Por fim, dever contestar o excessivo valor da indenizao pleiteada. O Tribunal, por unanimidade, conheceu do conflito e definiu a competncia da justia trabalhista a partir da Emenda Constitucional n. 45/2004, para julgamento das aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, CC 7.204-1/MG, Ministro Carlos Britto, j. 29.6.2005

2) (OAB 118) * p/ correo Tiago adquiriu, da Magnum Eletrnica Ltda., aparelho porttil de rdio e reprodutor de CDs, pelo preo de R$ 400,00 (quatrocentos reais). Passados quatro meses da compra, Tiago, sem ter antes procurado o servio de atendimento ao consumidor da Magnum Eletrnica, dirigiu-se ao Juizado Especial Cvel da Comarca de Vitria e ali aforou ao visando ao recebimento de indenizao, porque desde o momento da compra havia percebido que a antena externa do aparelho estava danificada, o que impedia o rdio de funcionar. A indenizao pedida era de R$ 600,00 (seiscentos reais), valor equivalente ao preo de aparelho de nvel superior, o que, no entender de Tiago, ajudalo-ia a compensar os contragostos decorrentes da compra do aparelho danificado. QUESTO: Na qualidade de advogado da Magnum Eletrnica, atue no seu interesse considerando que a audincia de tentativa de conciliao restou infrutfera.

3) (OAB 115) Jlio, Rubens e Marco Aurlio envolveram-se em acidente de trnsito da espcie comumente conhecida como "engavetamento", no qual Marco Aurlio abalroou o veculo conduzido por Rubens, que por sua vez colidiu com o dirigido por Jlio, utilizado para transporte autnomo de passageiros ("lotao"). Marco Aurlio encontrava-se, na ocasio, em velocidade acima da permitida para o local do acidente e seu veculo, conforme atestado em vistoria levada a cabo pelo rgo competente, no estava com o sistema de freios em ordem. Rubens, por sua vez, observava regularmente as leis de trnsito e seu veculo estava em perfeitas condies, mas ainda assim atingiu Jlio. Por causa dos danos causados a seu veculo, Jlio moveu ao, pelo rito prprio, contra Rubens, objetivando o recebimento da indenizao correspondente.
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QUESTO: Na qualidade de advogado de Rubens, atue em seu favor oportunamente. Considere que a ao tramita perante a 2a Vara Cvel da Comarca de Santos, local do acidente.

O candidato dever oferecer contestao, podendo sustentar preliminarmente sua ilegitimidade passiva, pois o verdadeiro causador do dano foi Marco Aurlio. No mrito, dever alegar a inexistncia do dever de indenizar, tanto pela nocaracterizao da culpa, pois conduzia seu veculo sem incorrer em imprudncia ou impercia, quanto do nexo de causalidade, pois o acidente foi causado exclusivamente por ato de terceiro. No poder haver denunciao da lide a Marco Aurlio, art. 280, I, do Cdigo de Processo Civil (atual art. 280).

4) (OAB 132) Elisa, menor impbere, nascida aos 13.08.2006, representada por sua me, Maria Jos, props demanda pretendendo a condenao de Luiz Otvio ao pagamento de penso alimentcia no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) mensais, sob o fundamento de que o ru pai da menor e tendo em vista a necessidade da menor e a possibilidade do ru. Referida demanda est em curso perante a 1. Vara da Famlia e Sucesses do Foro Central de So Paulo/Capital. Citado, Luiz Otvio procura um advogado e afirma que no est preocupado com a verba alimentar, e sim com os reflexos da paternidade, j que a menor poder pleitear posteriormente o seu quinho na herana e, por isso, quer que o advogado tome as iniciativas necessrias, dentro do processo em curso, para que a paternidade seja afastada e essa questo no possa mais ser discutida em nenhum outro processo. QUESTO: Como advogado de Luis Otvio, elabore a pea processual adequada para satisfazer o interesse do cliente tal qual pretendido por ele.

- o candidato dever elaborar uma ao declaratria incidental, representada por uma demanda instaurada no curso do prprio processo, endereando-a para o prprio juzo onde tramita o processo. - em referida pea deve constar: a) que foi apresentada contestao e que a paternidade controvertida, pois est sendo negada; b) que a paternidade uma questo prejudicial; c) que sobre a paternidade dever pesar a autoridade da coisa julgada; d) a final, dever ser feito pedido no sentido de que seja declarado que Luis Otvio no pai; e e) demais requisitos de uma petio inicial.

5) (OAB 132)
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Joaquim, contribuinte do INSS (Instituto Nacional da Previdncia Social), veio a falecer. Joana, alegando ser sua companheira, pleiteia em juzo que o INSS realize para si o pagamento das penses previdencirias. Referida demanda tramita perante a 3. Vara Federal de So Paulo/Capital. Maria, esposa de Joaquim, tomando conhecimento de referida demanda, antes mesmo do INSS contest-la, procura advogado, pretendendo que este defenda os seus interesses, para que a entidade previdenciria seja condenada a lhe pagar as penses devidas e no para Joana, em razo do falecimento de seu marido, que era contribuinte. QUESTO: Como advogado de Maria, apresente a pea processual adequada e incidente ao processo j proposto, na defesa dos interesses de Maria.

- o candidato deve apresentar uma oposio interventiva, nos termos do art. 59 do CPC. - como se trata de uma demanda prejudicial quela anteriormente proposta, devem estar presentes todos os requisitos da petio inicial, destacando-se que no plo passivo temos um litisconsrcio necessrio formado pelo INSS e Joana.

QUESTES: 1) (OAB/SP 135) Uma empresa do ramo de telefonia mvel foi citada em ao de conhecimento condenatria por danos morais, em processo que tramita perante uma das varas dos juizados especiais cveis, proposta por Csar, assinante dos servios da r. No exame da matria, a empresa demandada descobriu que o demandante lhe deve R$ 3.000,00 referentes a servios prestados no ltimo semestre e que ainda no foram quitados. Considerando a situao hipottica descrita, na qualidade de advogado(a) consultado(a) a respeito, discorra sobre a possibilidade jurdica de a empresa demandada formular pedido contraposto a seu favor.

2) (OAB 136) Pedro, locatrio de um veculo automotor de propriedade de Juarez, foi citado, em nome prprio, em ao reivindicatria proposta por Sebastio, na qual este pede, alm da restituio do veculo locado, a condenao de Pedro em perdas e danos, honorrios de advogado e o ressarcimento das despesas processuais. Em face da situao hipottica acima descrita, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por Pedro, indique a medida processual a ser intentada simultaneamente, em pea autnoma, ou no mbito da prpria contestao, com o objetivo de se prover o pagamento de eventuais perdas e danos em benefcio de Pedro, caso haja impossibilidade de cumprimento do contrato de locao ao seu termo final. Alm das argumentaes fticas, apresente os fundamentos legais pertinentes ao caso.

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