Garantias reais e pessoas

Instituições e Direito

Prof. Rafael Mafei

Garantia

 Instituto de direito privado que assegura ao credor alternativas de

adimplemento da obrigação para a hipótese de inadimplemento do
devedor.

 Como garantir um crédito?

 Pessoa (garantia pessoal)
 Coisa (garantia real)

 Como uma pessoa ou coisa tornam-se garantias de uma obrigação?

 Por disposição expressa de lei (garantia legal)
 Por convenção entre as partes (garantia convencional)
 Garantias reais

Bens inalienáveis:
Que bem pode servir de garantia?
 Bens alienáveis
Por disposição legal: bens públicos; os das fundações; os dos menores; os lotes
rurais remanescentes de loteamentos já inscritos; o capital destinado a garantir o
pagamento de alimentos pelo autor do fato ilícito; o terreno onde está edificado em
 De
edifício quem podepor
de condomínio serandares;
o bem dado em garantia?
os móveis ou imóveis tombados; as terras
ocupadas pelos índios credor (alienação fiduciária em garantia)
Do próprio
 De terceiros (penhor, hipoteca, anticrese)
Por convenção: gravados com cláusula de inalienabilidade

Bem de família? Lei 8009/1990, art. 3o

 Quem pode dar o bem em garantia?
 Aquele que tenha poder de disposição (proprietário)
Garantias reais - características

 Preferência – credores têm preferência no pagamento em relação a

outros credores, exceto na falência.

 Indivisibilidade – a garantia não pode ser desmembrada e

progressivamente diminuída: ela existe até a extinção da obrigação
garantida.

 Sequela – a garantia acompanha o bem, mesmo que a dívida

originária tenha sido parcialmente paga.

 Excussão – excutir (executar judicialmente) a coisa em seu favor.

 Impossibilidade de pacto comissório real (tomar a coisa para si
diretamente)
Garantia real - penhor

 Constituído sobre bens móveis (regra)

 Transferência efetiva da posse do bem do devedor ao credor.

 Formalizado por contrato registrado ou escritura pública

 Se não for paga a dívida no prazo acordado, o bem pode ser levado a
leilão
 Garantia real - penhor
Direitos do credor pignoratício Deveres do credor pignoratício
Posse da coisa emepenhada Guardar a coisa como depositário

Retenção da coisa até que o indenizem das Ressarcir pelos prejuízos à coisa de que seja
despesas justificadas para sua conservação culpado

Ressarcimento de prejuízo por vício da coisa Defender a posse da coisa

empenhada
Computar o valor dos frutos nas despesas de
Execução judicial / venda amigável (se guarda e conservação
permitida no instrumento)
Restituir o bem, uma vez paga a dívida
Apropriação dos frutos
Entregar o que exceda o valor da dívida, se a
Venda antecipada, c/ autorização judicial, por coisa for vendida por preço superior
receio de perecimento da coisa.
 Garantia real - penhor
Penhor legal
Hospedeiros, sobre as bagagens, bens ou
dinheiro dos hóspedes, pelo valor das
despesas;
Proprietário do imóvel, sobre bens do
inquilino, pelo valor dos aluguéis;
Penhor convencional
Sobre quaisquer bens móveis alienáveis, pelas
dívidas em que os credores os admitirem,
havendo transmissão na posse do devedor ao
credor.
Penhor rural – agrícola ou pecuário.
Penhor Industrial e Mercantil – máquinas,
aparelhos, materiais e instrumentos
Penhor de direitos e títulos de crédito –
direitos de crédito
Penhor de veículos
Garantia real - penhor

Extinção do penhor:

 Extinguindo-se obrigação principal;

 Perecendo a coisa objeto do penhor;

 Renunciando o credor à garantia;

 Presume-se em alguns casos, p. ex., restituição da posse ao devedor.

 Confusão (credor torna-se proprietário da coisa)

 Adjudicação (transferência de propriedade por via judicial), remição

(resgate pelo pagamento), venda (leilão) da coisa empenhada pelo credor.
 Garantia real - hipoteca

 Quem bem pode ser dado em hipoteca? (Entre outros:)

 Bens imóveis (regra) alienáveis, c/ suas incorporações
 Domínio útil (c/ fruição – usufrutuário)
 Navios e aeronaves

 Com quem fica a posse?

 Com o devedor (não ocorre tradição)

 Formalização
 Registro do Cartório de Imóveis (não registrada = inexistente
Garantia real - hipoteca

 Pode o bem hipotecado ser alienado?

 Sim (nulidade de cláusula de inalienabilidade)
 Sequela

 Mais de uma hipoteca?

 Sim (sub-hipoteca), com preferência por ordem, cf. registro no livro do
cartório
 A 2ª hipoteca não pode ser paga antes da 1ª, mas o 2º credor hip. pode
resgatar a 1ª e sub-rogar-se nos direitos.
Garantia real - hipoteca

 Resgate (remição) da hipoteca

 Pagamento pelo adquirente do imóvel (consignação);
 Pagamento pelo devedor ou seus familiares, igualando preço da
avaliação ou maior lance oferecido;
 Falência ou insolvência do devedor hipotecário, pois o bem passa à
massa
 Perempção (prazo máximo de 30 anos); após, novo título e novo registro.
 Garantia real - hipoteca
Hipoteca convencional
Convenção entre as partes, com registro
no Registro de Imóveis
Hipoteca Legal Hipoteca judicial
Em favor de PJ de DP sobre imóveis CPC, art. 466
dos encarregados de cobrança, guarda
ou administração de seus fundos e Sentença condenatória a pagamento
rendas. pode ser registrada como hipoteca
contra o réu
Em favor dos filhos, sobre imóveis do
pai/mãe que passarem a segundas
núpcias, antes do inventário do casal
anterior.
Ao ofendido ou herdeiros, sobre os
imóveis do criminoso
Ao coerdeiro, para garantia de seu
quinhão, sobre o imóvel passado ao
outro coerdeiro;
Ao credor, sobre imóvel arrematado,
para garantia de pagamento do restante
da arrematação.
 Garantia real – alienação fiduciária
 Propriedade resolúvel em favor do credor fiduciário, de um bem que o
devedor fiduciante, com intuito de garantia, transmitiu ao credor.

1) Alienação comum (C/V)

Concessionária
1) Vendedor

2) Alienação fiduciária: o bem

Motorista “volta” ao alienante ao fim
1) Comprador / proprietário
2) Devedor fiduciante Banco
2) Credor fiduciário
Garantia real – alienação fiduciária

 Devedor fiduciante – depositário

 Credor fiduciário – direito de busca e apreensão judicial do bem em

caso de inadimplemento, mediante liminar, com reversão da posse
em cinco dias.