A TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

1. CARACTERIZAO, CONCEITO, NATUREZA E UNIVERSALIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS.

O capitulo inicia-se formulando a seguinte questo: podem as expresses direitos humanos, direitos do homem e direitos fundamentais ser usados indiferentemente?. Afirma, ainda, que esses termos esto sendo utilizados equivocadamente em denominaes nas literaturas jurdicas. Focando, sobretudo, nos direitos fundamentais, deixa claro uma das posies do Konrad Hesse, que afirma o direito a liberdade e a dignidade humana como bases que os direitos fundamentais tanto almejam. Alm disso, em outra forma de pensar, mas normativa e especfica, que defende: os direitos fundamentais so aqueles direitos que o direito vigente qualifica como tais. Um dos pensadores mais expostos do texto o Carl Schmitt.Como tal, suas principais ideias so colocadas nas linhas desse captulo. Assim, destaca-se, primeiramente, seus dois critrios formais para a caracterizao dos direitos fundamentais. Pelo primeiro, ento, essa forma suprema de lei s pode ser assim designada se estiver nomeado e especificado no instrumento constitucional. Ou, pelo critrio segundo, em que os direitos fundamentais so aqueles que ganham da Constituio um grau mais elevado de garantia ou de segurana, ganhando formas especficas de alterao ou a garantia da sua imutabilidade. Valendo ressaltar, que pelo lado material, vlida a afirmao que cada Estado tem seus direitos fundamentais especficos, seno porque vai de acordo com suas ideologias, seus princpios e modalidades do Estado. Alm disso, classifica-los tambm como direitos da primeira gerao, com inteira exatido, umas vez que na sua essncia so direitos do homem livre e isolado, direitos que possui em face do Estado. E seu carter absoluto, s relativizado perante uma lei, sendo, logo, tratado como excees a sua no forma integral de agir. Seu carter universal se d em funo da sua vinculao essencial com a liberdade e com a dignidade humana,em que universalmente so inerentes ao ideal da pessoa humana. Deixa claro o texto, que essa caracterstica surgiu com a Revoluo Francesa e seus ideais assinalados na Declarao dos Direitos do Homem de 1789, ao passo que seu destinatrio era o gnero humano e como direitos naturais, inalienveis e sagrados eram a eles destinados. Defendendo, inclusive, a liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia opresso.

2. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA PRIMEIRA GERAO

A diviso dos direitos fundamentais em geraes se traduz num processo cumulativo e qualitativo, ao passo que no deixado para trs os desenvolvimentos das geraes passadas. E como aspectos dessa fase, possvel destacar: so os direitos da liberdade; dominaram os anseios do sculo XIX; tem por titular o indivduo; so oponveis ao Estado, isto , so direitos de resistncia ou de oposio perante o Estado. Alm do mais, destaca sua importncia quando descreve o fato da sua consolidao universal frente todas Constituies dignas, at porque todas a reconhecem em seus textos. So por igual direitos que valorizam primeiro o homem-singular, o homem das liberdades abstratas, o homem da sociedade mecanicista que compe a chamada sociedade civil, da linguagem jurdica mais usual (PAULO BONAVIDES, pag. 564).

3. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA SEGUNDA GERAO

evidente, segundo o texto, que germinaram por obra da ideologia e da reflexo antiliberal do sculo XX, dominando esse sculo, dominaram por inteiro as Constituies do segundo ps-guerra. So tidos como direitos sociais, culturais e econmicos, englobando os direitos coletivos, tambm. Afirma-se, ainda, que seu desenvolvimento se deu lado a lado com o princpio de igualdade. Se na fase da primeira gerao os direitos fundamentais consistiam essencialmente no estabelecimento das garantias da liberdade, a partir da segunda gerao tais direitos passaram a compreender, alm daquelas garantias, tambm os critrios objetivos de valores, bem como os princpios bsicos que animam a lei maior, protegendo-lhe a unidade e fazendo a congruncia fundamental de suas regra (PAULO BONAVIDES, pag. 568).

4.A TEORIA OBJETIVA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: OS VALORES E AS GARANTIAS INSTITUCIONAIS COMO ABERTURA DE CAMINHO PARA A UNIVERSALIDADE CONCRETA DESSES DIREITOS

Nessa parte do captulo, Bonavides vai afirmar o quanto importante proteger as instituies, tambm, a fim de um melhor desenvolvimento social, baseado nos direitos clssicos de liberdade. Descobria-se assim um novo contedo dos direitos fundamentais: as

garantias institucionais. Com o intuito de desenvolver uma proteo especial para elas, a fim de resguarda-las da interveno alteradora da parte do legislador ordinrio. Como garantias institucionais, os juristas identificam as seguintes: as que rodeiam o funcionalismo pblico, o magistrio, a autonomia municipal, as confisses religiosas, a independncia dos juzes, a excluso de tribunais de exceo etc. E inclusive, todos os princpios da Constituio que obrigam o legislador so garantias institucionais, na acepo ampla de Schmitt. Agora, as demandas para a realizao concreta da ascenso social ou a firmao dos direitos da segunda gerao, se apegam ao Estado, principal articulador desses deveres. Esses aspectos no somente se apegam as novas Constituies, mas tambm nas legislaes de tratados, pactos e convenes. Alm disso, quando a Constituio se identifica com a garantia que oferece, e uma violao da garantia , sem mais, uma violao da prpria Constituio.

5.OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA TERCEIRA GERAO

Eles detm as seguintes caractersticas: assentam-se sobre a fraternidade; dotados de altssimo teor de humanismo e universalismo; emergiram eles da reflexo sobre temas referentes ao desenvolvimento, paz, ao meio ambiente, comunicao e ao patrimnio comum da humanidade. citado os cinco direitos da fraternidade defendidos por Vasak e alguns juristas: o direito ao desenvolvimento, o direito a paz, o direito ao meio ambiente, o direito de propriedade sobra o patrimnio comum da humanidade e o direito de comunicao. Assim, no compreende unicamente a proteo especfica de direitos individuais ou coletivos.

6. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DA QUARTA GERAO

So os direitos da quarta gerao o direito democracia, o direito informao e o direito ao pluralismo. Essa democracia, segundo esse tpico, deve ser direta, concreta seno em virtude dos avanos tecnolgicos no campo da comunicao e da informao correta e do pluralismo do sistema; e isenta de corrupes, da mdia manipuladora etc. Os direitos da quarta gerao compendiam o futuro da cidadania e o porvir da liberdade de todos os povos. To somente com eles ser legtima e possvel a globalizao.

7. A NOVA UNIVERSALIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Deixa claro a importncia dos direitos da primeira, segunda e da terceira geraes para o desenvolvimento de uma nova concepo da universalidade dos direitos humanos fundamentais. Assim, aumentou o seu grau de juridicidade, concretude, positividade e eficcia, sem excluir os direitos da liberdade, e inclusive fortalecendo-os. Assim, afirma: A nova universalidade procura, enfim, subjetivar de forma concreta e positiva os direitos da trplice gerao na titularidade de um indivduo que antes de ser o homem deste ou daquele pas, de uma sociedade desenvolvida ou subdesenvolvida, pela sua condio de pessoa um entre qualificado por sua pertinncia ao gnero humano, objeto daquela universalidade. (BOVAIDES, pag. 574)

8. A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS DO HOMEM

afirmado que foi nessa parte da histria do homem, sintetizado em 10 de dezembro de 1948, que o humanismo poltico da liberdade alcanou seu pice no sculo XX. Consagrada em meios de direitos tidos como universais, defendendo as diferenas, as esperanas de um mundo mais humanizado, depois das duas grandes guerras e suas consequncias. Coloca-se em pauta, ainda, sua alta qualificao frente ao conceito da conscincia do homem livre, dotado de direitos absolutos, agarrados, seno, com o princpio da dignidade da pessoa humana. E mais, esses valores so usados para explicar a essncia de vrias Constituies e dos tratados.

9. A TEORIA DA CRISE POLTICA (CRISE CONSTITUINTE E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS)