APOSTILA DE DIREITO CIVIL PARTE III

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DOS CONTRATOS E DAS DECLARAES UNILATERAIS DA VONTADE LIVRO I A IDIA DE CONTRATO CAPTULO I CONCEITO DE CONTRATO NOO DE CONTRATO Dentro da teoria dos negcios jurdicos, tradicional a distino entre os atos unilaterais e os bilaterais. Aqueles se aperfeioam pela manifestao da vontade de uma das partes, enquanto estes dependem da coincidncia de dois ou mais consentimentos. Os negcios bilaterais, isto , os que decorrem de acordo de mais de uma vontade, so os contratos. Portanto, o contrato representa uma espcie do gnero negcio jurdico. E a diferena especfica, entre ambos, consiste na circunstncia de o aperfeioamento do contrato depender da conjuno da vontade de duas ou mais partes. O contrato o acordo das vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direitos. Em face de tal conceito, o mbito do contrato no se circunscreve apenas ao direito das obrigaes, estendendo-se aos outros ramos do direito privado e mesmo ao direito pblico. Todavia uma parte considervel da doutrina procura limitar o conceito de contato, em sentido estrito, aos ajustes que constituam, regulam ou extinguam relaes patrimoniais. FUNO SOCIAL DO CONTRATO O contrato exerce uma funo e apresenta um contedo constante: o de ser o centro da vida dos negcios. o instrumento prtico que realiza o mister de harmonizar interesses no coincidentes. Defluindo da vontade das partes, ele s se aperfeioa quando, atravs da transigncia de cada um, alcanam os contratantes um acordo satisfatrio a ambos. O contrato vai ser o instrumento imprescindvel e o elemento indispensvel circulao dos bens. E no h exagero em se dizer que o direito contratual foi um dos instrumentos mais eficazes da expanso capitalista em sua primeira etapa. FUNDAMENTO DA OBRIGATORIEDADE DOS CONTRATOS Uma vez ultimado, o contrato liga as partes concordantes, estabelecendo um vnculo obrigacional entre elas, algumas legislaes vo a ponto de afirmar que as convenes legalmente firmadas transformam-se em lei entre as partes. O homem deve manter-se fiel s sua promessas, em virtude da lei natural que compele a dizer a verdade. Pode calar-se ou falar. Mas, se fala, e falando promete, a lei o constringe a cumprir tal promessa. A seu ver s esse sistema consegue explicar de maneira satisfatria a gnese contratual. Com efeito a lei que torna obrigatrio o cumprimento do contrato. E o faz compelir aquele que livremente se vinculou a manter sua promessa, procurando, desse modo, assegurar as relaes assim estabelecidas.

O contrato se aperfeioa pela coincidncia de duas ou mais manifestaes unilaterais da vontade. Se estas se externarem livre e conscientemente, se foram obedecidas as prescries legais a lei as faz obrigatrias, impondo a reparao das perdas e danos para a hipteses de inadimplemento. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS E PRESSUPOSTOS DA VALIDADE DO CONTRATO So elementos constitutivos do ato jurdico: a) c) a vontade manifestada atravs da declarao; a forma, quando se substncia do ato. b) a idoneidade do objeto;

Verificamos, tambm, constiturem seus pressupostos de validade: a) c) a capacidade das partes e sua legitimao para o negcio; a obedincia forma, quando prescrita em lei. b) a liceidade do objeto;

O fator novo, elementar ao conceito, a coincidncia de vontades, ou seja, o acordo entre dois ou mais participantes da conveno. PRINCPIOS DO DIREITO CONTRATUAL Trs princpios bsicos constituram o alicerce da teoria contratual: I. O PRINCPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE consiste na prerrogativa conferida aos indivduos de criarem relaes na rbita do direito, desde que s e submetam s regras impostas pela lei e que seus fins coincidam com o interesse geral, ou no o contradigam. Desse modo, qualquer pessoa capaz pode, atravs da manifestao de sua vontade, tendo objeto lcito, criar relaes a que a lei empresta validade. O princpio da autonomia da vontade se desdobra em dois outros a saber: a) princpio da liberdade de contratar ou no contratar; b) princpio da liberdade de contratar aquilo que pretender. De acordo com o princpio da autonomia da vontade, ningum obrigado a se ligar contratualmente, s o fazendo se assim lhe aprouver. E ainda: qualquer pessoa capaz pode recorrer a qualquer procedimento lcito para alcanar um efeito jurdico almejado. Todavia, essa liberdade concedida ao indivduo, de contratar o que entender, encontrou sempre limitao na idia de ordem pblica, pois, cada vez que o interesse individual colide com o da sociedade, o desta ltima que deve prevalecer. A idia de ordem pblica constituda por aquele conjunto de interesses jurdicos e morais que incumbe sociedade preservar. Por conseguinte, os princpios de ordem pblica no podem ser alterados por conveno entre os particulares. As normas legais se classificam em princpios cogentes ou de ordem pblica e princpios dispositivos. Enquanto aqueles, por interessarem diretamente estrutura da sociedade, ou poltica jurdica estabelecida pelo legislador, no podem ser alterados pelo ajuste entre as partes. Estes outros s vigoram no silncio dos interessados, podendo, por conseguinte, ser superados pela vontade em contrrio dos contratantes. O princpio da autonomia da vontade esbarra sempre na limitao criada por lei de ordem pblica. Esbarra, igualmente, na noo de bons costumes, ou seja, naquelas regras morais no reduzidas a escrito, mas aceitas pelo grupo social e constituem o substrato ideolgico inspirados do sistema jurdico. A noo de ordem pblica e o respeito aos bons costumes constituem, por conseguinte, barreiras limitadoras da liberdade individual em matria de contrato.

II. O segundo princpio o da RELATIVIDADE DAS CONVENES - contm a idia de que os efeitos do contrato s se manifestam entre as partes, no aproveitando nem prejudicando terceiros. Como o vnculo contratual emana da vontade das partes, natural que terceiros no possam ficar atados a uma relao jurdica que lhes no foi imposta pela lei, nem derivou de seu querer. Por conseguinte, tal princpio representa um elemento de segurana, a garantir que ningum ficar preso a uma conveno, a menos que a lei o determine, ou a prpria pessoa o delibere. III. O PRINCPIO DA FORA VINCULANTE DAS CONVENES consagra a idia de que o contrato, uma vez obedecidos os requisitos legais, se torna obrigatrio entre as partes, que dele no se podem desligar seno por outra avena, em tal sentido. Isto , o contrato vai consistir uma espcie de lei privada entre as partes, adquirindo fora vinculante igual do preceito legislativo, pois vem munido de uma sano que decorre da norma legal, representada pela possibilidade de execuo patrimonial do devedor. Pacta sunt servanda! O princpio da obrigatoriedade das convenes encontra um limite na regra de que a obrigao se extingue, se vier a se impossibilitar por fora maior ou caso fortuito. EVOLUO DO DIREITO CONTRATUAL A partir dos ltimos anos do sculo passado, apareceu na doutrina uma tendncia a reviver a velha clusula rebus sic stantibus, que se foi consolidar atravs da moderna teoria da impreviso. Segundo esta concepo no mister que a prestao se torne impossvel para que o devedor se libere do liame contratual. Basta que, atravs de fatos extraordinrios e imprevisveis, ela se torne excessivamente onerosa para uma das partes. Isso ocorrendo, pode o prejudicado pedir a resciso do negcio. No Brasil no se encontra texto expresso abraando genericamente a teoria da impreviso. Mas inegvel que ela inspirou o legislador na elaborao de alguns preceitos esparsos. CAPTULO II CLASSIFICAO DOS CONTRATOS CONSIDERAES GERAIS SOBRE A CLASSIFICAO DOS CONTRATOS A classificao um processo lgico, por meio do qual, estabelecido um ngulo de observao, o analista encara um fenmeno determinado, grupando suas vrias espcies conforme se aproximem ou se afastem uma das outras. Sua finalidade acentuar as semelhanas e dessemelhanas entre as mltiplas espcies, de maneira a facilitar a inteligncia do problema em estudo. Para que a classificao seja adequada, faz-se mister a presena de duas condies, a saber: a) que no deixe resduos, isto , que, uma vez determinada, todas as espcies caibam numa das categorias estabelecidas; b) que as espcies classificadas numa rubrica mais se afastem, do que se aproximem, das espcies classificadas em outra. Se encararmos os contratos tendo em considerao a sua natureza, podemos classific-los em: a) unilaterais e bilaterais; b) onerosos e gratuitos; c) cumulativos e aleatrios; d) causais e abstratos. Se tivermos em vista a maneira como se aperfeioam, podemos distinguir os contratos em consensuais e reais, e solenes e no solenes. Se nos ativermos tradicional diviso, tendo em vista o fato de a lei lhes atribuir, ou no, um nome e lhes sistematizar as regras, podemos separar os contratos em nominados e inominados. Considerados uns em relao aos outros, os contratos se classificam em principais e acessrios. Tendo em vista o tempo em que devem ser executadas, separam-se em contratos de execuo instantnea e contratos de execuo diferida no futuro. Quando ao seu objeto, pode-se ainda distinguir o contrato definitivo do contrato preliminar. Finalmente quando se tem em vista a maneira como so formados, cumpre separar os contratos paritrios dos contratos de adeso.

CONTRATOS UNILATERAIS E BILATERAIS A terminologia ora empregada poder provocar alguma perplexidade, pois, conforme j foi visto, o contrato , por definio mesmo, um ato bilateral. Ao classificarmos os atos jurdicos distinguimos os negcios unilaterais e bilaterais. Os primeiros se aperfeioam pela manifestao da vontade de uma das partes, como ocorre com o testamento, enquanto os segundos dependem da conjugao da vontade de duas ou mais pessoas, para se completarem, como se d na hiptese dos contratos. Portanto, aqui se tem em vista o momento da formao do ato jurdico. Quando se fala entretanto, em contratos bilaterais ou unilaterais, considera-se o fato de o acordo de vontade entre as partes criar, ou no, obrigaes recprocas entre elas. Se a conveno faz surgir obrigaes recprocas entre os contratantes, diz-se bilateral o contrato. Se produz apenas obrigaes de um dos contratantes para com o outro, chama-se unilateral. Assim, a compra e venda um contrato bilateral. Enquanto o depsito um contrato unilateral. O que relevante considerar, no contrato bilateral, que a prestao de cada uma das partes tem por razo de ser, e nexo lgico, a prestao do outro contratante. Melhor se diria que a obrigao de um contratante tem como causa a prestao do outro contratante. Cada uma das partes a um tempo credora e devedora da outra, e a reciprocidade acima apontada constitui a prpria caracterstica desta espcie de negcio. O contrato unilateral, ou o contrato com prestao a cargo de uma s das partes, embora envolva duas partes e duas declaraes de vontade, coloca apenas um dos contratantes na posio de devedor; so unilaterais, entre outros, o mandato, o comodato, o mtuo e o depsito, pois uma vez aperfeioados, tais contratos s envolvem obrigaes para o mandatrio, o comodatrio, o muturio e o depositrio. A distino entre estas duas espcies de contrato de enorme relevncia, porque variam os efeitos do ato conforme o ajuste seja bilateral ou unilateral. Assim, a expectio non adimpleti contractus, ou seja, a exceo do contrato no cumprido, peculiar s convenes sinalagmticas; tambm, a clusula resolutiva tcita inerente ao contrato bilateral e estranha ao unilateral, pois, como aquele, as prestaes so recprocas; o inadimplemento por parte de um contraente confere ao outro a prerrogativa de promover a resoluo do negcio; finalmente, conforme seja unilateral ou bilateral o contrato, variar por sua vez a soluo da lei quanto aos riscos advindos da fora maior ou caso fortuito. CONTRATOS ONEROSOS E GRATUITOS Diz-se a ttulo oneroso o contrato quando uma das partes sofre um sacrifcio patrimonial, ao qual corresponde uma vantagem que pleiteia; assim, por exemplo, na troca, um dos permutantes oferece uma coisa, para obter outra; na locao o inquilino paga o preo, para obter o uso pacfico da coisa; no segundo o segurado paga o prmio, para se garantir contra os riscos futuros, etc. no contrato oneroso, o sacrifcio feito e a vantagem almejada esto em relao de equivalncia, equivalncia esta de carter subjetivo. Diz-se a ttulo gratuito, o contrato, quando somente uma das partes sofre um sacrifcio patrimonial, enquanto a outra apenas obtm um benefcio. O exemplo tpico do contrato gratuito a doao sem encargo. Atravs desse ajuste uma pessoa transfere bens ou vantagens de seu patrimnio a outra, que os aceita (CC, art. 1165). Ele envolve sempre uma liberalidade. A presente classificao oferece, igualmente, enorme interesse, porque, em numerosos casos, a proteo outorgada ao contratante que recebe a ttulo gratuito menos importante que a conferida a quem obtm a ttulo oneroso. Pois aqui incide a regra, segundo a qual, havendo de escolher entre o interesse de quem procura assegurar um lucro (qui certat de lucro captando), e o de quem busca evitar um prejuzo (qui certat de damno vitando), o interesse desse ltimo que o legislador prefere. Assim, por exemplo: a) a responsabilidade pelo ilcito, nos contratos gratuitos, deve ser apreciada com maior indulgncia, s a determinando, em regra, se se caracterizar o dolo do autor da liberalidade. Aqui o beneficirio s procura assegurar um lucro.

b) O doador no est sujeito evico (CC, art. 1179), que por disposio expressa da lei s de aplica aos contratos onerosos (CC, art. 1107); nem est sujeito s aes decorrentes da existncia de vcios redibitrios amenos que se trate de doao gravada de encargo -, pois

a responsabilidade por tais vcios s pode decorrer de contrato comutativo que, como veremos, espcie de contrato oneroso. c) Diferente a posio do legislador, em matria de fraude pauliana, conforme a alienao de bens efetuada pelo devedor insolvente, tenha se procedido a ttulo gratuito ou oneroso. Na hiptese da alienao ttulo gratuito, alei presume, de maneira irrefragvel, o consilium fraudis e possibilita a revogao do ato, independentemente de maiores provas (CC, art. 106); enquanto, se a alienao se operar a ttulo oneroso, a lei presume a boa-f do adquirente e prestigia o negcio jurdico e prestigia o negcio jurdico, a menos que se prove o consilium fraudis, isto , que o adquirente conhecia a insolvncia do alienante, ou que tal insolvncia era notria. No primeiro caso, a ei nega proteo ao adquirente ttulo gratuito, que apenas procura assegurar um ganho (qui certat de lucro captando), enquanto no segundo ela tenta proteger o adquirente de boa-f, que almeja evitar um prejuzo (qui certat de damno vitando).

CONTRATOS COMUTATIVOS E ALEATRIOS Comutativo o contrato bilateral e oneroso, no qual a estimativa da prestao a ser recebida por qualquer das partes pode ser efetuada no ato mesmo em que o contrato se aperfeioa. Assim, por exemplo, a locao de coisa. O locador pode, desde logo, verificar a importncia que deve receber, enquanto o locatrio, por sua vez, conhece o objeto cujo uso pacfico lhe ser assegurado. Aleatrio aquele contrato bilateral e oneroso em que pelo menos uma das partes no pode antecipar o montante da prestao que receber, em troca da que fornece. Compra-se um risco, como no exemplo do seguro, em que o segurado, em troca do prmio, pode vir a receber a indenizao, se advier o sinistro, ou nada receber, se o mesmo incorrer. Na idia de comutatividade se insere, de um certo modo, a de equivalncia das prestaes. Porque normal que, nas convenes de intuito lucrativo, cada parte s consista num sacrifcio, se aquilo que obtm em troca lhe for equivalente. Todavia, o que em rigor caracteriza o contrato comutativo no a equivalncia das prestaes, mas o fato de a respectiva vantagem ou sacrifcio de qualquer das partes pode ser avaliado no prprio ato em que o contrato se aperfeioa. O CC ao cuidar da evico, restringe-a ao campo dos contratos comutativos; e nos arts. 1118 a 1121 cria um regime especial para os contratos aleatrios. Ademais, s os contratos comutativos esto sujeitos resciso por leso (nos regimes que a admitem), estando, por conseguinte, fora de sua alada, os contratos aleatrios. CONTRATOS CASUAIS E ABSTRATOS Em geral as obrigaes esto filiadas s causas que as geraram e o devedor, quando acionado, pode ilidir o pedido, se provar a inexistncia da causa do contrato, ou se demonstrar que ele se inspira em causa ilcita ou imoral. Em princpio, o credor deve provar a existncia do contrato, seu contedo, bem como a obrigao do ru, a fim de conseguir sua condenao no pedido. De modo que atravs desse procedimento demonstra ele uma relao de causa e efeito entre sua pretenso e a obrigao se seu contendor. Porque em regra, os contratos so casuais. Portanto, contrato abstrato aquele que tira sua fora da prpria forma externada, independentemente da causa que o gerou. O exemplo tpico do contrato formal e abstrato era a stipulatio, do Direito Romano, onde a mera circunstncia de algum proferir as palavras solenes da frmula o vinculava de maneira absoluta. Entre ns poderamos lembrar, para caracterizar um negcio abstrato, a cambial. A emisso da nota promissria, ou o aceite da cambial, em tese, vincula o responsvel, independente de qualquer discusso sobre a causa geradora da obrigao. CONTRATOS CONSENSUAIS E REAIS Consensuais so aqueles que se ultimam pelo mero consentimento das partes, sem necessidade de qualquer outro complemento; assim, por exemplo, a compra e venda de bens mveis, ou o contrato de transporte.

Reais so aqueles ajustes que dependem, para seu aperfeioamento, da entrega da coisa, feita por um contratante ao outro. So contratos reais o comodato, o mtuo, o depsito, o penhor, a anticrese e as arras. CONTRATOS SOLENES E NO SOLENES Solenes so os contratos que dependem de forma prescrita em lei; no solenes, os de forma livre. Em regra, a forma dos atos jurdicos livre. Todavia, para alguns atos a lei impe determinada forma, no dando validade ao negcio a menos que ele se ultime por meio de tal solenidade. CONTRATOS NOMINADOS E INOMINADOS Contratos nominados ou tpicos so aqueles a que a lei d denominao prpria e submete a regras que pormenoriza. O CC cuida de dezesseis contratos tpicos, a saber: compra e venda, troca, doao, locao, , emprstimo, mandato, gesto de negcios, edio, representao dramtica, sociedade, parceria rural, constituio de renda, seguro, jogo e aposta e fiana. Inominados ou atpicos so os contratos que a lei no disciplina expressamente, mas que soa permitidos, se lcitos, em virtude do princpio da autonomia privada. Surgem na vida cotidiana, impostos pela necessidade do comrcio jurdico. CONTRATOS PRINCIPAIS E ACESSRIOS Contrato principal aquele cuja existncia independe da existncia de qualquer outro. Contrato acessrio aquele que existe em funo do principal e surge para lhe garantir a execuo. Aqui se aplica o preceito geral que determina seguir o acessrio o principal. Dessa maneira, o contrato acessrio depende da sina do principal. Exemplos tpicos do contrato acessrio so a fiana e as arras. Se o contrato principal nulo, ineficaz, igualmente ser o acessrio. Todavia a recproca no ;e verdadeira. CONTRATOS DE EXECUO INSTANTNEA E DE EXECUO DIFERIDA NO FUTURO. Considerando-se o tempo em que devem ser executados, distingue-se os contratos de execuo instantnea dos contratos de execuo diferida no futuro (contratos sucessivos). Os primeiros so os que se cumprem pela execuo efetuada por ambas as partes num s momento, como ocorre com a compra e venda a vista, com a permuta etc. Os segundos so aqueles em que uma das partes (ou ambas) deve cumprir sua obrigao em tempo futuro. Estes contratos podem se apresentar sob duas modalidades: a) possvel que as prestaes devidas por uma ou ambas as partes, por sua prpria natureza ou em virtude da natureza do contrato, s possam ser oferecidas futura e periodicamente, como, por exemplo, no contrato de locao de servios; a a obrigao do empregado e do patro contnua, e seu cumprimento se alonga no tempo; o mesmo ocorre no contrato de locao de imveis, de fornecimento de matrias primas, etc., ou ento, b) o fornecimento da prestao de um dos contratantes pode se fazer, por conveno entre as partes, atravs de pagamentos parcelados, como nas vendas a prazo; nelas o comprador recebe desde logo o objeto comprado, para pag-lo em um determinado nmero de prestaes futuras. Tal distino entre contratos de execuo instantnea e contratos de execuo diferida no futuro decorrem importantes conseqncias na ordem prtica, dentre as quais vale a pena ressaltar as seguintes: a) nos sistemas que admitem a reviso dos contratos pelo juiz, por acolherem a teoria da impreviso, est s incide sobre os contratos de execuo diferida no futuro, e no sobre os de execuo instantnea. Alis, j a velha clusula rebus sic stantibus formulava a questo dentro desses termos: Comtractus qui habent tractu sucessivum et dependentia de futuro rebus sic stantibus intelliguntur.

b) Somente nos contratos instantneos podem as partes exigir o cumprimento simultneo das prestaes; portanto, no se faculta ao contratante que deva produzir em primeiro lugar sua prestao, em contrato de execuo diferida no futuro, defender-se pela exceptio non adimpleti contractus, recusando-se a cumprir sua obrigao, sob a alegao de que a outra parte no cumpriu a dela. CONTRATOS PRELIMINARES E DEFINITIVOS Tendo em vista seu objeto, podemos distinguir os contratos em definitivos e preliminares. C contrato definitivo tem por objeto, como bvio, criar vrios tipos de obrigaes para os contraentes. Assim, a compra e a venda impe ao vendedor o mister de entregar a coisa e, ao comprador, o de entregar o preo; o contrato de locao de imvel obriga o locador a garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa, e este a pagar um aluguel ao senhorio, etc. portanto, cada qual destes ajustes tem um objeto peculiar e as partes que a eles recorrem visam obter esse fim tpico em questo. Entretanto o contrato preliminar (pacto de contrahendo) uma espcie de conveno, cujo objeto sempre o mesmo, ou seja, a realizao de um contrato definitivo. Com efeito, o contrato preliminar tem sempre por objeto a efetivao de um contrato definitivo. O contrato preliminar mostra-se portador de uma caracterstica constante, isto , a de ter por escopo, sempre, a realizao de um contrato definitivo. O motivo de sua enorme difuso na vida moderna se encontra na considervel utilidade prtica que oferece, pois no raro, convm s partes, a quem interessa um contrato, adiar sua efetivao, sem risco de perd-lo. Ora, lanando mo do contrato preliminar, asseguram os contratantes a possibilidade de ultimar oportunamente o negcio almejado, pois o ordenamento jurdico prestigia a conveno provisria, impondo o cumprimento da obrigao assumida. E, naturalmente, sanciona o inadimplemento desse ajuste. A capacidade das partes para o contrato preliminar a mesma que a requerida para o contrato definitivo; a exigncia da liceidade do objeto idntica, em quaisquer ajustes. Todavia a questo ganha complexidade quanto ao requisito forma, pois, enquanto muitos entendem que o contrato preliminar s vale quando efetuado na forma imposta para o definitivo, outros repelem tal entendimento, fundados em que tal exigncia tiraria muito da utilidade do pacto de contrahendo. Alis, nesta ltima hiptese, talvez se estivesse negando a prpria existncia do contrato preliminar. Art. 639. Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado. Art. 641. Condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao na emitida. CONTRATOS PARITRIOS E DE ADESO Contrato de adeso aquele em que todas as clusulas so previamente estipuladas por uma das partes, de modo que a outra, no geral mais fraca e na necessidade de contratar, no tem poderes para debater as condies, nem introduzir modificaes, no esquema proposto. Este ltimo contraente aceita tudo me bloco ou recusa tudo por inteiro. A idia de contrato de adeso surge em oposio de contrato paritrio. No conceito clssico de contrato admite-se uma fase em que se procede ao debate das clusulas das avenas e na qual as partes, colocadas em p de igualdade, discutem os termos do negcio. a chamada fase de puntuao, onde as divergncias so eliminadas atravs da transigncia dos contraentes. A esse tipo de negcio d-se o nome de contrato paritrio, pois supe-se a igualdade entre os interessados. No contrato de adeso a fase inicial de debates e transigncia fica eliminada, pois ma das partes impe outra, como um todo, o instrumento inteiro do negcio, que esta, em geral, no pode recusar. Vamos encontrar, nessa espcie de contrato, uma restrio ainda mais extensa, ao princpio clssico da autonomia da vontade. Uma das partes no pode interferir nas condies do contrato, que deve

aceitar ou rejeitar em bloco. E no pode, tampouco, recusar o contrato, sob pena de ficar privada de servios fundamentais para a vida moderna. Para que o contrato de adeso se caracteriza como tal, mister se faz a presena de vrias circunstncias, a saber: a) O negcio deve ser daqueles que envolvem necessidade de contratar por parte de todos, ou de um nmero considervel de pessoas. O exemplo do concessionrio de eletricidade caracterstico.

b) O contratante mais forte deve desfrutar de um monoplio de direito ou de fato, ou seja, mister que a procura exceda em tal proporo a oferta, que uns precisem comprar e os outros possam se recusar a vender. c) mister que os interesses em jogo o permitam. Isso ocorre quando h multiplicidade de situaes uniformes, de maneira que a oferta dirigida a uma coletividade.

Tentou-se minorar os efeitos porventura funestos do contrato de adeso. Regras de hermenutica, aplicadas sensatamente, alcanaram, por vezes, tal efeito. a) c) na dvida o contrato deve ser interpretado contra quem o redigiu; as clusulas impressas, por isso que chamam menos a ateno, devem ser preferidos manuscritas, pois estas revelam o propsito de revogar as primeiras. b) deve-se distinguir entre as clusulas principais e acessrias;

LIVRO II PARTE GERAL DOS CONTRATOS CAPTULO I DA FORMAO DOS CONTRATOS INTRODUO O contrato, negcio jurdico que , tem como substrato elementar a vontade humana. Ao analisla, dois momentos distintos podem ser apreciados: um momento subjetivo, psicolgico, interno, representado pela prpria formao do querer, e um momento objetivo, em que a vontade se reflete atravs da declarao. Enquanto no se externa, mantendo-se oculta no esprito do homem, a vontade conserva-se ignorada de todos, no adquirindo, por conseguinte, relevncia na vida dos negcios. Somente quando se manifesta de maneira sria, obrigante e definitiva que vai repercutir no campo do direito, criando relaes jurdicas. De maneira que, em rigor, a declarao da vontade, e no ela prpria, que constitui o principal objeto de estudo, neste ensejo. No geral, existe identidade entre a vontade e a declarao, pois as partes, em regra, conhecem o prprio desejo e o externam de maneira adequada. A MANIFESTAO DA VONTADE O contrato, definido como ato bilateral, s se aperfeioa pela manifestao concordante da vontade dos contratantes. Tal manifestao, externada por uma declarao, pode ser expressa ou tcita. (CC, art. 1079). A manifestao da vontade expressa quando se revela atravs do propsito deliberado, de uma das partes, de externar o seu pensamento em determinado sentido. Pode-se revelar atravs da palavra, escrita ou oral, como ainda por meio de gestos. O consentimento tcito quando provm de atos do agente, incompatveis com a deciso contrria. Se, num contrato de doao, o donatrio de um automvel, sem declara que o aceita toma posse do veculo, h que se entender que aceitou a liberalidade.

O SILNCIO COMO MANIFESTAO DA VONTADE No se deve confundir consentimento tcito com efeito vinculativo do silncio, pois este, no sendo nem afirmao nem negao, no pode ser considerado como manifestao tcita do querer. Por conseguinte, a expresso corrente, sendo a qual quem cala consente, no apresenta foros de juridicidade, pois, em rigor, quem cala no diz coisa nenhuma. O problema que nessa matria maior interesse provoca o da eventual vinculao de quem recebe proposta acompanhada da coisa oferecida, com a cominao de devolver a mercadoria ou responder negativamente, caso no queira contratar, sob pena de, se o no fizer, interpreta-se sua atitude como anuncia Excepcionalmente, entretanto, tem-se admitido a funo vinculadora do silncio, quando, em virtude de circunstncias especiais, a inrcia de uma das partes deve ser compreendida como aceitao. Diz-se ento correr silncio circunstanciado, ou qualificado. Isso se d sempre que a lei, a vontade das partes ou o comportamento passado dos contratantes houver estabelecido para qualquer destes o dever de recusar expressamente oferta, sob pena de se imaginar que a aceitou. Art. 2 O silncio importa anuncia quando, segundo os costumes ou as circunstncias do caso, como tal deve ser interpretado. A FORMAO DO CONTRATO E AS NEGOCIAES PRELIMINARES Forma-se o contrato pelo encontro concordante de duas declaraes receptcias. Isso ocorre, portanto, quando a proposta emanada do proponente (tambm chamado policitante), aceita pela pessoa a quem foi dirigida, isto oblato (oblato pessoa a quem se dirige a proposta). Todavia em muitos casos, o ajuste entre as partes conseguido atravs de laboriosa fase pr contratual, em que os interessados, de transigncia em transigncia, vo eventualmente chagando a um acordo final. o que os escritores chamam de perodo de puntuao. Trata-se em todo o caso, de uma fase de negociaes preliminares, de um perodo pr contratual. Em rigor, se as partes se encontram ainda na fase de negociaes preliminares, por definio mesmo no contrataram, no se havendo estabelecido, entre elas, desse modo, qualquer lao convencional. Pois, se lanaram mo de tais discusses vestibulares, foi justamente para decidir se lhes convinha, ou no, contratar. De maneira que, se no curso do debate uma delas apura o inconveniente do negcio, justo que dele deserte, recusando-se a prestar sua anuncia definitiva. Nenhuma responsabilidade lhe pode da advir, pois as negociaes preliminares ordinariamente no obrigam os contratantes. Todavia, o abandono das negociaes preliminares no pode ser arbitrrio e injustificado, estribado no mero capricho de uma das partes. O incio da fase de puntuao revela o propsito de contratar e cria, naturalmente, no esprito dos futuros contratantes, uma expectativa legtima de vir a concluir um negcio. A PROPOSTA A proposta a oferta dos termos de um negcio, convidando a outra parte a com eles concordar. Constitui ato jurdico unilateral, por intermdio do qual o policitante convida o oblato a contratar, apresentando desde logo os termos em que se dispe a faz-lo. Se o contrato s se aperfeioa pelo cruzamento das declaraes das partes, verdade , entretanto, que a mera proposta contm uma declarao sria do policitante. Ora, a fora vinculante do contrato provm dessa declarao unilateral de cada uma das partes, que se obrigam a se atam a um negcio, porque assim o declaram. Da determinar a lei ser a proposta vinculante. Com efeito, dispe o art. 1080 do CC: Art. 1080. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso. Tal regra se firma na necessidade de assegurar a estabilidade das relaes sociais. Com efeito, quem formula uma proposta de negcio provoca uma legtima expectativa junto pessoa a quem a endereou. De maneira que a possibilidade de retirar arbitrariamente a oferta representaria uma fonte de insegurana, capaz de causar prejuzo ao outro contratante, que, de boa f, acreditou na seriedade da proposio a ele apresentada. Por isso, a lei impe ao policitante o dever de manter sua proposta, sujeitando-o s perdas e danos em caso de inadimplemento.

Todavia hipteses h em que a proposta deixa de ser obrigatria. Deixa de ser obrigatria a proposta dirigida a pessoa presente quando, feita sem prazo, no for imediatamente aceita (a lei considera presentes as pessoas que contratam por telefone). O que vale dizer que, se prazo foi concedido para a resposta, o policitante s se desvincula de sua oferta aps o transcurso desse prazo, sem aceitao. Em trs hipteses a proposta feita a pessoa ausente deixa de obrigar o proponente: a) se, formulada sem prazo, houver decorrido tempo suficiente para chegar a aceitao ao conhecimento do proponente; porque supe a lei que, no havendo concesso de prazo para refletir, deve o recipiente da proposta resolver de pronto se a aceita ou recusa, respondendo in continenti; b) se, havendo concesso de prazo para a resposta, este se esgotar sem que a aceitao seja expedida; c) se, antes da proposta, , ou simultaneamente com ela, chegar ao conhecimento da outra parte a retrao do proponente; porque, na hiptese, recebendo o oblato ao mesmo tempo a proposta e a retratao, no se cria, em seu esprito, aquela justa expectativa de contratar, que o legislador quer proteger. A ACEITAO A aceitao consiste na formulao da vontade concordante do oblato, feita dentro do prazo e envolvendo adeso integral proposta recebida. Da anlise deste conceito v-se o mister da presena de dois requisitos para que da aceitao, como tal, derivem seus efeitos peculiares. Necessrio se faz que ela: a) se formule dentro do prazo concedido na oferta, e b) corresponda a uma adeso integral proposta. Caso a manifestao da vontade do aceitante no se submeta a tais requisitos necessrios, no se tratar de aceitao, mas de nova proposta, que no gerar os efeitos daquela, pois o primeiro proponente ficar desvinculado da obrigao de contratar. Com efeito. Se o policitante prope um ajuste para ser aceito dentro de certo prazo, enquanto o mesmo no transcorrer estar o ofertante preso proposta. Mas, esgotado esse intervalo, a oferta perde seu carter obrigatrio, alforriando-se o proponente da obrigao de cumpri-la. Se s ento, e aps o transcurso do prazo, o oblato concordar com o negcio, sua declarao no vale como aceitao, para o fim de obrigar o primeiro proponente, mas sim como nova proposta, que este aceitar, ou no, conforme lhe aprouver. Da mesma maneira, se a declarao no corresponder a uma adeso integral aos termos da proposta, no constitui aceitao, mas nova proposta, de iniciativa do oblato. Da decorre que se alteram as conseqncias do ato, pois o primeiro proponente recobra sua liberdade, s aceitando a oferta se lhe apetecer (CC, art. 1083). A aceitao, em regra, expressa, pode operar tacitamente. A lei (CC, art. 1084) reconhece duas hipteses de aceitao tcita, a saber: a) quando se tratar daqueles negcios em que se no costuma exigir aceitao expressa, isso ocorre, por exemplo, quando um comerciante remete habitualmente sua produo ao varejista que a recebe, vende e reembolsa o fornecedor. b) quando o proponente tiver dispensado a aceitao e a recusa no chegar a tempo. Em duas hipteses deixar a aceitao de gerar o aperfeioamento do contrato, desligando, por conseguinte, o proponente de qualquer obrigao. Isso ocorre: I. II. Se a aceitao, embora expedida a tempo, por motivos imprevistos chegar tarde ao conhecimento do policitante. Se antes da aceitao, ou com ela, chegar ao proponente a retratao do aceitante (CC, art. 1085). O contrato, neste caso, no se completa porque no chegou a se formar, visto no ter ocorrido a coincidncia de vontade das partes

A ACEITAO NOS CONTRATOS POR CORRESPONDNCIA EPISTOLAS TEORIA. SOLUES DA LEI Como verificamos, os contratos se aperfeioam no momento da aceitao. Se complica quando o contrato se perfaz por correspondncia epistolar ou telegrfica, pois cumpre saber se o negcio se conclui no momento em que o oblato escreve sua aceitao, no momento em que a expede, ou naquele em que o policitante toma conhecimento da concordncia do outro contratante.

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Segundo o sistema da cognio, o contrato s se aperfeioa no momento em que o policitante toma conhecimento da aceitao. Conforme o sistema da agnio, o contrato se ultima pela declarao do aceitante. Todavia aqui se formam trs subteorias, a saber: a) Subteoria da declarao: o contrato se forma desde que o aceitante escreve a carta. b) Subteoria da expedio: entende que o momento do aperfeioamento do contrato aquele em que a carta ou telegrama expedido, pois nesse instante o aceitante perde o comando sobre a sua vontade, no mais podendo se arrepender. c) Subteoria da recepo: apregoa a idia de s se ter por concludo o contrato no momento em que a aceitao chega mos do policitante.

O cdigo civil brasileiro acolheu o sistema da agnio, na forma da teoria da expedio. LUGAR EM QUE SE REPUTA CELEBRADO O CONTRATO O art. 1087 cuida do lugar em que se reputa celebrado o contrato, e determina ser aquele em que foi proposto. O problema oferece grande relevncia para se apurar qual o foro competente e, no campo do direito internacional, qual a lei aplicvel. CONTRATOS DEPENDENTES DE INSTRUMENTO PBLICO. ARREPENDIMENTO LCITO Os contratos, via de regra, tm forma livre, aperfeioando-se pela mera troca dos consentimentos. Alguns, entretanto, isto , os contratos solenes, dependem de forma imposta em lei. Dentre os contratos solenes encontram-se os que dependem de escritura pblica, como, por exemplo, os contratos translativos de direitos reais sobre imveis de valor superior a determinada cifra. CONTRATOS SOBRE HERANA DE PESSOA VIVA A lei probe contratos que tenham por objeto herana de pessoa viva. a regra do art. 1089 do CC. Trata-se preceito de ordem pblica, pois a sociedade quer arredar do campo da liceidade os pacta corvina, isto , aqueles negcios capazes de levantar, no corao de uma das partes ou de ambas, um anseio pela morte da outra ou de terceiro, um votum alicujus mortis. A IMPOSSIBILIDADE DA PRESTAO Determina o art. 1091 do CC que a impossibilidade da prestao no invalida o contrato, sendo relativa, ou cessando antes de realizada a condio. Aqui, em primeiro lugar, mister se faz distinguir a impossibilidade absoluta da relativa. Diz-se absoluta a impossibilidade quando ela se torna irrealizvel por qualquer pessoa nas condies do contratante. Assim, fisicamente impossvel a prestao de dar a volta ao mundo a p em trs dias, ou o de chegar ao centro da terra; juridicamente impossvel a prestao de praticar ato contrrio lei, como a de organizar o trfico de entorpecentes, ou a de fornecer escravos. Diz-se relativa a impossibilidade quando ela afeta determinada pessoa, mas no abrange a generalidade dos homens. Assim, o devedor insolvente encontra-se na impossibilidade de pagar um dbito, mas tal impossibilidade relativa a ele, no se estendendo a outras pessoas em melhor condies financeiras. Quando a impossibilidade relativa, o contrato no se invalida e o credor pode, se lhe convier, proceder execuo dos bens do devedor, para alcanar a satisfao de seu crdito. Pacta sunt servanda. Se o legislador determina que a impossibilidade relativa no elide o contrato, da decorre, a contrario sensu, que a possibilidade absoluta o desfaz. Assim, se a prestao se torna impossvel pela perda do objeto, ou por proibio legal, o contrato se invalida. Se a impossibilidade absoluta adveio de culpa ou dolo do devedor, o contrato se resolve, mas responde o culpado por perdas e danos; enquanto, se a impossibilidade adveio de fora maior ou caso fortuito, a resoluo do contrato no constrange qualquer das partes reparao dos prejuzos.

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CAPTULO II DOS CONTRATOS BILATERAIS NATUREZA DOS CONTRATOS BILATERAIS. EFEITOS DELES DECORRENTES Contratos bilaterais so aqueles ajustes que envolvem prestaes recprocas de uma das partes, pois cada qual dos contratantes se obriga a uma determinado sacrifcio. Exemplo tpico do contrato bilateral a compra e venda, na qual o vendedor se compromete a entregar a coisa e o comprador, a pagar o preo. O que h de peculiar nessa espcie de contratos que a obrigao de um contratante encontra sua razo de ser na obrigao do outro. Portanto, nos contratos bilaterais existe um elo a prender as obrigaes dos contratantes, as quais s se justificam como causa recproca uma da outra. O cumprimento da prestao de uma das partes, sem o co-respectivo cumprimento da prestao cabente outra, instalaria um desequilbrio no contrato, que se chocaria com a idia de justia. Dessa idia de reciprocidade das prestaes, inerentes aos contratos bilaterais, derivam algumas conseqncias de maior importncia a saber: a) Se nada se houver estipulado quanto ao momento da execuo, entendem-se simultneas as prestaes, de modo que nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua, pode exigir o implemento da do outro (CC, art. 1092, 1a parte). Da decorre se um deles, antes de prestar o que deve, reclama a prestao prometida pelo contratante, este pode recusar a fornec-la defendendo-se pela execuo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus).

b) Se, concludo o contrato, sobrevier diminuio do patrimnio de uma das partes, capaz de tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra, a quem incumbe fazer a prestao em primeiro lugar, recusar-se a fornec-la, at que obtenha garantias do cumprimento do contrato ou receba, antecipadamente, a prestao de que credora (CC, art. 1092, 2a parte). c) Se um dos contratantes tornar-se inadimplente, quando o outro j forneceu sua prestao, ou estiver pronto a fornec-la, confere a lei a este ltimo uma alternativa. Com efeito, pode o contratante pontual ou exigir o cumprimento do contrato ou pedir a sua resciso com perdas e danos (CC, art. 1092, pargrafo nico).

Quanto hiptese de inadimplemento, a lei faculta duas atitudes possveis ao contratante pontual. Pode ele tomar uma atitude passiva, desinteressando-se da efetivao da convena, guardando, como meio de defesa contra o inadimplente, a exceo do contrato no cumprido. De fato, no sendo obrigado a cumprir sua obrigaes antes que a outra parte cumpra a dela, o contratante pontual remanescer inativo e se defender, quando cobrado, atravs da exceptio non adimpleti contractus. Pode, ao contrrio, preferir um comportamento ativo, quer exigindo da outra parte o cumprimento da obrigao assumida, quer requerendo a resciso do contrato com perdas e danos. A EXCEPTIO NON ADIMPLETI CONTRACTUS Se nos contratos bilaterais as prestaes so recprocas e nada se estipulou quanto ao instante de seu cumprimento, h que se entender serem devidas simultaneamente. De modo que nenhuma das partes pode exigir o cumprimento da obrigao cabente outra, sem que tenha cumprido a sua. A idia inspiradora da regra sempre a mesma, isto , que a prestao de um contratante tem como causa e razo de ser a prestao do outro. Consiste na execuo em que uma parte demandada pela execuo do contrato pode excluir a ao invocando o fato de no ter a outra tambm satisfeito a prestao. A exceptio non adimpleti contractus igualmente instrumento til para compelir o devedor a pagar seu dbito, pois a recusa de uma das partes ao cumprimento da obrigao pode surgir como elementos de compulso a atuar sobre a atitude da outra.

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A exceptio non adimpleti contractus pode ser invocada, qualquer que seja a causa geradora do inadimplemento do contrato. Quer a recusa de cumprimento se funde na m vontade do contratante, quer no fora maior ou no caso fortuito, em ambas as hipteses a outra parte pode aduzir a exceo. Porque, tendo uma prestao sua causa na outra, deixando aquela de ser cumprida. Seja qual for o motivo. Cessa de exigir a causa de cumprimento da segunda. GARANTIA DE EXECUO DA OBRIGAO A PRAZO Problemas importantes tambm se prope quando as prestaes correspondentes a cada uma dos contratantes devem ser fornecidas em momentos diversos. Em regra, o contratante que se prope a fornecer sua prestao em primeiro lugar, como o comerciante que vende a prazo ou o empreiteiro que constri para a final receber o preo, assume espontaneamente um risco. Com efeito, enfrenta a possibilidade de no receber a prestao prometida, aps haver produzido a prpria. Mas a assuno de tal risco consciente, tendo em vista as condies de solvabilidade do contratante. Todavia a lei contempla a hiptese de o devedor da obrigao exigvel em ltimo lugar sofrer diminuio em seu patrimnio, capaz de comprometer ou tornar duvidosa sua prestao. Trata-se do fato superveniente, imprevisvel para o credor que, devendo executar de pronto sua obrigao, ainda no o fez. A lei (CC, art. 1092, 2a al.) confere-lhe a prerrogativa de sustar a entrega do que deve prestar, at que o outro contratante satisfaa sua prestao, ou d garantias de satisfaz-la. CONDIO RESOLUTIVA DA OBRIGAO Dado o inadimplemento unilateral do contrato, pode o contratante pontual, em vez da atitude passiva de defesa, adotar um comportamento ativo na preservao de seus direitos. De fato, se o inadimplemento resulta de culpa de um dos contratantes, a lei concede ao outro uma alternativa. Com efeito, pode ele: a) exigir do outro contratante o cumprimento da avena; b) pedir judicialmente a resoluo do contrato. A opo, pelo menos no campo terico, constitui prerrogativa do contratante pontual e a lei (CC, art. 1092, pargrafo nico), determinando que a parte lesada pelo inadimplemento pode requerer a resciso do contrato com perdas e danos, concede uma faculdade que o beneficirio usar se quiser. Caso no queira e seja possvel alcanar tal resultado. Optar pelo cumprimento do contrato. Aqui deparamos com o problema da condio resolutiva tcita, existente em todos os contratos bilaterais. Isto , entende-se que, na totalidade dos ajustes sinalagmticos, as partes inseriram, pelo menos tacitamente, clusula dispondo que o no cumprimento do contrato por qualquer delas rescinde a avena, assim o querendo o contratante pontual. V-se que a clusula resolutiva se encontra em todos os contratos bilaterais, podendo a ela recorrer o contratante adimplente, se lhe aprouver. Caso prefira, entretanto, pode exigir a execuo do contrato. Mas a clusula resolutria pode ser expressa. o que se d em grande nmero de ajustes, em que as prprias partes estipulam que o no cumprimento de qualquer das obrigaes neles constantes, rescinde o contrato, sujeitando o inadimplente s perdas e danos. Dispe o pargrafo nico do art. 119 do CC que a condio resolutiva expressa opera de pleno direito, isto , automaticamente; enquanto, se for tcita a clusula, depende de interpelao judicial, feita ao inadimplente. Explica-se facilmente o fundamento da distino. que na hiptese de a condio resolutiva ser tcita pode o contratante adimplente escolher entre exigir o cumprimento da avena, ou pleitear a resoluo. Ora, sua preferncia pela segunda hiptese se manifesta atravs da interpelao. Da ser esta indispensvel, no caso. DO DISTRATO E DA QUITAO O distrato o acordo entre as partes contratantes, a fim de extinguir o vnculo obrigacional estabelecido pelo contrato. Todavia, o distrato s se faz necessrio se os contratos ainda no houverem sido executados, ou se no haja expirado o prazo de sua vigncia. Pois nestas hipteses, suprfluo o distrato.

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A lei determina que o distrato se faa pela mesma forma que o contrato. Tal disposio no pode ser interpretada literalmente, no sentido de serem obrigadas as partes, exemplificativamente, a desfazer, por escritura pblica, uma locao por tal instrumento ajustada. Na prtica observa-se ate distratos verbais de tais negcios. Somente quando a lei prescrever forma determinada para o contrato, que o distrato deve se revestir da mesma solenidade. Se alei minuciosa na forma do distrato, liberal quanto da quitao, pois determina valer qualquer que seja sua forma (CC, art. 1093, 2a parte). Aqui, ainda, a exegese no pode ser literal, pois conjugado o presente texto com a disposio do art. 940, da deflui que deve a quitao ser dada por escrito. Isso porque tal dispositivo determina dever ela conter, alm dos requisitos nele mencionados, a assinatura do credor. E esta s pode ser aposta em documento.

CAPTULO III DAS ARRAS CONCEITO DE ARRAS As arras, ou sinal, constituem a importncia em dinheiro ou da coisa dada por um contratante ao outro, por ocasio da concluso do contrato, com escopo de firmar a presuno de acordo final e tornar obrigatrio o ajuste; ou ainda, excepcionalmente, com o propsito de assegurar, para cada um dos contratantes, o direito de arrependimento. Da distinguir-se duas espcies de arras. De um lado, as arras confirmatrias. Cuja finalidade demonstrar a existncia da composio final das vontades; de ouro, as arras penitenciais, que almejam assegurar s partes o direito de se desdizerem, mediante a perda do sinal, por quem o deu, ou a sua devoluo em dobro, por quem o recebeu. ESBOO HISTRICO O CC de 1916 fugiu orientao tradicional do direito brasileiro, para acolher a soluo esposada pelo cdigo alemo, segundo a qual a funo bsica e fundamental das arras a de confirmar o contrato. NATUREZA JURDICA DAS ARRAS As arras constituem em pacto acessrio ao contrato principal e de carter real. Acessrio, porque sua existncia e eficcia dependem da existncia e eficcia do contrato principal. inconcebvel a idia de arras, sem que se imagine um ajuste principal cuja obrigatoriedade seja revelada pelo sinal; ou ento, sem que se refira a uma concordncia, da qual as partes podem desertar, pela perda do sinal. real tal contrato, porque ele se aperfeioa pela entrega da coisa, por uma das partes outra. A mera promessa de entrega de um sinal no gera os efeitos atribudos pela lei ao ajuste arral, porque este depende, para sua eficcia, da entrega da res, acima referida. Esta, afinal, uma das diferenas entre as arras e a clusula penal. Embora estes institutos tenham, por vezes, funes semelhantes (criar um reforo para o contrato, sujeitando o inadimplente perda da importncia da pena, ou do sinal a qual correspondem s perdas e danos pr calculados), os dois institutos se diversificam, entre outras circunstncias, pelo fato das arras envolverem a entrega, desde logo, da coisa ou cifra decorrente. AS FUNES DAS ARRAS As duas funes fundamentais das arras j foram enumeradas: funo confirmatria e funo penitencial.

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Art. 1094. O sinal, ou arras, dado por um dos contraentes, firma a presuno de acordo final, e torna obrigatrio o contrato. Portanto, falta de estipulao, as arras tm funo meramente confirmatria. Assim, nenhuma das partes pode, legitimamente, se arrepender do negcio e o inadimplemento, por qualquer delas, sujeitaa indenizao das perdas e danos, com base no art. 1056 do CC. evidente que se o contrato se cumprir, a importncia j entregue por um dos contratantes ao outro, a ttulo de arras, passa a ser considerada como adiantamento do preo. Entretanto, se a lei considera o sinal como confirmatrio do ajuste, permite que, mediante expressa conveno das partes, adquiram as arras a funo penitencial. Neste caso, a faculdade de arrependimento deflui no da natureza das arras, mas da avena entre os contraentes, nesse sentido. Diz o CC: Art. 1095. Podem, porm, as partes estipular o direito de se arrepender, no obstante as arras dadas. Em caso tal, se o arrependimento for o que as deu, perd-las- em proveito do outro; se o que a recebeu, restitu-las- em dobro. Nesta hiptese, a faculdade de arrependimento, mediante sacrifcio do sinal, s permitida se houver clusula expressa. Este o sentido da regra e a opinio da grande maioria dos julgados e juristas. A importncia das arras representa clculo prefixado das perdas e danos. Da a razo pela qual no pode o inadimplente, que perdeu as arras penitenciais ou teve que devolv-las em dobro, ser tambm condenado a reparar as perdas e danos. Porque, se no, o outro contratante receberia duas indenizaes pelo mesmo prejuzo. Ora, de acordo com os termos do art. 1097 do CC se o que deu arras rescindir o contrato, perdlas- em benefcio do outro contratante. Por conseguinte, de acordo com a interpretao literal, a lei impe como pena do inadimplente somente a perda das arras dadas, no facultando ao outro contratante a possibilidade de abrir mo do sinal, optando pela reclamao das perdas e danos. Nada mais diverso do que a clusula penal, que representa benefcio do credor. O que ocorre, apenas, que tal artigo representa um aleijo dentro do captulo, cuja sobrevivncia de modo nenhum se justifica. AS IMPERFEIES DO ART. 1097 DO CC. SUA INTERPRETAO CORRETA Se a lei dispe que o inadimplente perde as arras dadas ao no cumprir o ajuste, deve-se entender que esta a nica pena que o legislador impe, donde deriva a necessidade de se interpretar o texto no sentido de ser sempre lcito o arrependimento, mesmo na falta de conveno expressa, mediante perda do sinal. Ora, atravs dessa exegese, de resto a mais literal, estaria o legislador de 1916 reinstalando no cdigo, pelo art. 1097, o entendimento penitencial das arras, que ele mesmo baniria com o art. 1094. Para conciliar essa contradio, alguns escritores tm sustentado que, se o contratante inadimplente deu arras, fica ele impedido de reclam-las e ainda deve compor as perdas e danos. Ora, data venia, tal soluo inqua porque envolve um enriquecimento injusto do contratante pontual, que no s assiste compor-se o seu prejuzo, como ainda conserva as arras. O art. 1097 do CC suprfluo porque as conseqncias que dele decorrem j se encontram nas regras anteriores, bem como no princpio geral do art. 1056 do mesmo cdigo, que consigna a responsabilidade pelo inadimplemento contratual. Para justificar sua existncia, deve ser interpretado da seguinte maneira: a) se o contratante inadimplente deu arras, pode a outra parte guard-las, a ttulo de indenizao, ou pleitear a reparao integral do prejuzo. Neste ltimo caso as arras devem ser imputadas na indenizao;

b) se inadimplente for o contratante que recebeu o sinal, pode o outro ou reclamar indenizao pelo prejuzo que provar ter sofrido, ou pleitear apenas a devoluo em dobro das arras.

CAPTULO IV DAS ESTIPULAES EM FAVOR DE TERCEIRO

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CONTRATOS EM FAVOR DE TERCEIROS GENERALIDADES D-se o contrato em favor de terceiros quando uma pessoa (o estipulante) convenciona com outra (o promitente) uma obrigao em que a prestao ser cumprida e, favor de outra pessoa (o beneficirio). Muito se tem debatido em doutrina a propsito da caracterizao jurdica deste ato negocial, que por seu aspecto exterior, por sua estrutura e por seus efeitos se diversifica dos negcios jurdicos ordinrios, pelo fato de ostentar algo diferente, com o comparecimento das declaraes de vontade de duas pessoas na celebrao de m ajuste, o qual beneficiar um estranho relao jurdica. A extraneidade cresce, atentando-se em que este terceiro, embora no participante da formao do ato, adquire as qualidades de sujeito da relao obrigacional. Configurao como contrato no um contrato como todos os outros, porm sui generis, visto como nasce, firma-se, desenvolve-se e vive como os demais contratos, porm se executa de maneira peculiar, com a solutio em favor de um estranho relao criada. Buscando materializao grfica para este ato, figuramo-lo como um tringulo, cujo vrtice a ocupado pelo estipulante, e os ngulos b e c da base respectivamente pelo promitente e pelo beneficirio. A estipulao em favor de terceiro , com efeito, um contrato, e por isso ganha terreno a preferncia pela sua nomeao como contrato em favor de terceiro. Origina-se da declarao acorde do estipulante e do promitente, com a finalidade de instituir um iuris vinculum, mas com a peculiaridade de estabelecer obrigao do devedor prestar um benefcio de uma terceira pessoa, a qual, no obstante ser estranha ao contrato, se torna credora do promitente. No momento da formao, o curso as manifestaes de vontade estabelece-se entre o estimulante e o promitente (lado a-b do tringulo). O consentimento do beneficirio no necessrio constituio do contrato, e por conseguinte criao de vantagens em seu proveito. No se pode , entretanto, negar ao terceiro a faculdade de recusar a estipulao em seu favor, expressa ou tacitamente. No momento de sua execuo, flui pela base ou pela linha b-c do tringulo, isto , entre promitente e beneficirio. E, para fech-lo, lado a-c, h faculdades reconhecidas ao estipulante quanto revogao da estipulao, substituio do beneficirio, e mesmo revogao do benefcio em caso de descumprimento de encargo eventualmente imposto ao terceiro. Se no h harmonia entre os doutores na sua caracterizao jurdica, aprovao da doutrina no lhe falta caracterizao econmica. 1. 2. Constituio de renda em que o promitente recebe do estipulante um capital, e obriga-se a pagar ao beneficirio uma renda por tempo certo ou pela vida toda. Seguro, em vrias de suas modalidades (de vida, contra atividades pessoais, contra acidentes de trabalho, dotal), em que o segundo (estipulante) contrato com o segurador (promitente) pagar ao beneficirio (terceiro) o valor ajustado, em caso de sinistro. Doaes modais, quando o donatrio se obriga para com o doador a executar o encargo a benefcio de pessoa determinada ou indeterminada. Contratos com o poder pblico, concesso de servio pblico, etc. em que o contratante (promitente) convenciona com a administrao (estipulante) a prestao de servios aos usurios (terceiros indeterminados).

3. 4.

Para a formao da estipulao em favor de terceiro exigem-se os requisitos necessrios validade dos contratos em geral subjetivos, objetivos e formais, convindo to-somente fazer algumas aluses a peculiaridades desse contrato. Comeando pelo ltimo observamos que se trata de contrato consensual, sendo livre a sua forma; muito freqente nesse campo o contrato tipo, como o por adeso. A liceidade e a possibilidade do objeto merecem encarecidas, pois que no muda os termos da equao jurdica o fato de ser o credor um elemento estranho criao do vnculo. No tocante ao requisito subjetivo, claro que o estipulante e o promitente ho de ter aptido para contratar. No se requer, porm, a capacidade do terceiro, j que ele no intervm na celebrao do contrato. Outro aspecto a considerar reside na indagao formulada pela doutrina se vlida a estipulao em favor de pessoa indeterminada e futura. Pelo nosso direito no padece dvida. Somente a indeterminao absoluta de credor invalida o contrato. Se o terceiro momentaneamente indeterminado, mas suscetvel de identificao (determinvel), o ato vlido. EFEITOS DO CONTRATO EM FAVOR DE TERCEIROS

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A- Relaes entre o estipulante e o promitente. Na formao do contrato, o estipulante e o proponente agem como quaisquer contratantes. E se o promitente fica obrigado a prestar a um terceiro, nem por isso se desobriga em relao ao estipulante. Ao contrrio, enquanto no realiza a solutio, permanece vinculado a este, que conserva o direito de exigir o cumprimento do contrato (art. 1098). Pode ainda reservar-se o direito d substituir o terceiro designado no contrato, independentemente de consentimento do promitente, que dever cumprir a determinao recebida. Basta, para isso, a declarao unilateral da vontade do estipulante, por atos inter vivos ou causa mortis (art. 1100). Neste contrato a prestao devida a um terceiro, e para o promitente trata-se de negcio normalmente no celebrado intuitu personae creditoris. Outra faculdade reconhecida ao estipulante a sua revogao caso em que o promitente se exonera em relao ao terceiro, passando em conseqncia a ser devida a prestao ao estipulante, salvo se o contrrio resultar da vontade das partes, ou da natureza do contrato, ou do pouco comum carter personalssimo do terceiro. B- Relaes entre promitente e terceiro. No aparecem na fase de celebrao do contrato. Na de execuo, o terceiro assume as vezes do credor, e, por isto, tem a faculdade de exigir a solutio. C- Relaes entre estipulante e terceiro. Formado o contrato entre estipulante e promitente para beneficiar o terceiro, fica o primeiro com o poder de substitu-lo, como visto acima. Cabe-lhe, tambm, a faculdade de exonerar o promitente, salvo se o terceiro ficar com o poder de exigir a prestao (art. 1099), valendo a aceitao do terceiro para consolidar o direito, tornando-o irrevogvel e definitivo. Quando a estipulao for acompanhada de encargo imposto ao terceiro tem o estipulante a faculdade de exigir que o cumpra. O fundamento da revogabilidade, como da exigibilidade de cumprimento, o mesmo: a aceitao do benefcio pelo terceiro, desnecessria formao do contrato, porm necessria incorporao do bem ou vantagem ao seu patrimnio, d-se condicionada, ou vinculada imposio do encargo. CAPTULO V DOS VCIOS REDIBITRIOS CONCEITO Ao tratar dos vcio redibitrios, o legislador, proclama que a coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuem o valor. O propsito do legislador, ao disciplinar esta matria, o de aumentar as garantias do adquirente. De dato, ao proceder aquisio de um objeto, o comprador no pode, em geral, examin-lo com a profundidade suficiente para descobrir os possveis defeitos ocultos, tato mais que, via de regra, no tem a posse da coisa. Por conseguinte, e considerando a necessidade de rodear de segurana as relaes jurdicas, o legislador faz o alienante responsvel pelos vcios ocultos da coisa alienada. A) DISTINO ENTRE VCIO REDIBITRIO E O INADIMPLEMENTO CONTRATUAL Se bem que em qualquer dos casos possa o negcio se resolver, no primeiro o contrato cumprido de maneira imperfeita, enquanto que no segundo ele descumprido. O vcio redibitrio s de apresenta quando o defeito, alm de oculto, excepcional em mercadorias semelhantes, no podendo o adquirente, ordinariamente, contar com a presena de tal defeito, na coisa comprada. Ora, nos casos figurados no se trata de imperfeio na coisa comprada, mas de entrega de uma coisa por outra. B) DISTINO ENTRE O VCIO REDIBITRIO E O ERRO ESSENCIAL Distinguir o vcio redibitrio do erro essencial tarefa mais custosa.

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Isso ocorre quando o erro substancial diz respeito qualidade essencial do objeto principal da declarao. Na hiptese de erro substancial sobre o objeto da declarao ou qualidade a ele essencial error in ipso corpore rei - , a coisa objeto da declarao outra, diferente da que o declarante tinha em mente; ou, pelo menos, falta-lhe uma qualidade importante, com a qual o declarante tinha fundadas razes para contar. Quando se trata de vcio redibitrio, o negcio ultimado tendo em vista um objeto com aquelas qualidades que todos esperam ele possua. Ocorre, entretanto, que, fugindo pressuposio normal, a coisa onerosamente alienada apresenta um vcio a ele peculiar e no comum s demais de sua espcie. Em um caso, ou seja, no de erro, o defeito de ordem subjetiva: existe um ato volitivo que se no teria externado se o no viciasse a falsa concepo da realidade; enquanto que no outro, ou seja, no de vcio redibitrio, o defeito objetivo: a coisa apresenta uma imperfeio a ela peculiar, produto do uso, ou da m fabricao, ou de falha constitucional, mas que no encontrvel na maioria das coisas semelhantes. Naquela hiptese o comprador no queria comprar a coisa que afinal adquiriu; nesta ltima, ele deveria obter exatamente a coisa comprada, apenas no contava que ela apresentasse ima imperfeio inesperada, incomum entre sua congneres e no perceptvel ao exame perfunctrio. A distino ora procedida, entre o erro substancial e o vcio redibitrio, oferece amplo interesse prtico, a comear pelos prazos prescricionais. Sim, porque enquanto nos contratos viciados por erro substancial o prazo para a propositura da ao anulatria de quatro anos, naqueles onde aparece o vcio redibitrio o prazo para enjeitar a coisa redibindo o contrato, ou para reclamar o abatimento do preo, se esvai em quinze dias, se se tratar de coisas mveis e em seis meses, se de imveis. Ademais, diferentes so os remdios judiciais, conforme seja um ou outra hipteses. No caso de erro, a ao cabvel a anulatria; no de vcio oculto, alm da redibitria, que desfaz o contrato, cabe a quanti minoris para pleitear a reduo do preo. Em concluso: o vcio redibitrio consiste em defeito oculto da coisa, no comum s congneres e que a torna imprpria ao seu destino ou lhe diminui sensivelmente o valor; se houver sido adquirida por fora de contrato comutativo, a lei defere ao adquirente ao para redibir o contrato ou para obter abatimento do preo. FUNDAMENTO JURDICO princpio informador do direito contratual que os negcios devem se processar num clima de boa-f. Da decorre que ao devedor cumpre fazer boa a coisa vendida. Ou seja, ele responde pela coisa que aliena, a qual deve corresponder justa expectativa do comprador. Em suma: a sistematizao das regras sobre vcios redibitrios se inspira na idia de segurana que deve rodear as relaes contratuais e no dever de garantia que incumbe ao alienante, nos contratos comutativos. Se as duas partes se encontravam de boa-f, se nenhuma delas atuou com culpa, o negcio se desfaz e os contratantes so transportados ao estado anterior conveno; se, entretanto, o alienante conhecia o vcio e silenciou sobre sua existncia, sua m-f se manifesta e, portanto, alm de assistir ao desfazimento do negcio, deve indenizar o prejuzo experimentado pelo adquirente. REQUISITOS CARACTERIZADORES DO VCIO REDIBITRIO A) O DEFEITO DEVE PREJUDICAR O USO DA COISA OU DIMINUIR-LHE SENSIVELMENTE O VALOR Se pequeno o vcio que apresenta, de modo que o prejuzo dele resultante no se impe como relevante, o legislador despreza os reclamos do adquirente, negando-lhe a possibilidade de resolver o negcio, ou de pedir abate do preo, porque da natureza humana esperar mais daquilo que compra do que ordinariamente deveria faz-lo. B) O DEFEITO DEVE SER OCULTO

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A teoria dos vcios redibitrios se apia, como vimos, na justa expectativa do adquirente de que a coisa comprada oferea as qualidades comuns s usa congneres. Se o defeito aparente, ou podia ser verificado com o exame um pouco mais cuidadoso, deve o adquirente atribuir sua negligncia o prejuzo que sofreu. Sua expectativa deixa de ser justa, por se configurar sua culpa. evidente que o comprador no obrigado a m exame profundo da coisa comprada; mas no se pode escusar se procedeu a um exame extremamente superficial, pois, como diz a lei, o vcio redibitrio s se caracteriza se o defeito for oculto. C) O DEFEITO DEVE EXISTIR NO MOMENTO DO CONTRATO Se sobreviver aps a tradio da coisa, o nus pelo seu surgimento incumbe ao adquirente, eu se tornou seu dono. Res perit domino. Art. 1104. A responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa perea em poder do alienatrio, se perecer por vcio oculto, j existente ao tempo da tradio. AES PARA DEFESA CONTRA OS VCIOS REDIBITRIOS Para defesa de seu direito, a lei confere ao adquirente de coisa portadora de vcio redibitrio duas diferentes aes: a redibitria e a quanti minoris. I. A ao redibitria compete ao adquirente que pretenda enjeitar a coisa defeituosa, por ele recebida m virtude de contrato comutativo. Por meio dela o autor aponta o defeito, manifesta sua vontade de devolver a coisa e reclama a repetio da importncia paga, bem como das despesas do contrato. Poder, ademais, pleitear as perdas e danos, se alegar e provar que o alienante conhecia o defeito da coisa (CC, art. 1103). Atravs da ao quanti minoris o adquirente, em vez de enjeitar a coisa redibindo o contrato, reclama apenas o abatimento do preo, em virtude de o defeito, de que aquela portadora, diminuir-lhe consideravelmente o valor.

II.

A escolha entre as duas espcies de ao se encontra ao inteiro arbtrio do adquirente, pois a ele que cabe julgar se o defeito descoberto tornou, ou no, a coisa imprpria ao uso a que se destinava. O art. 1105 determina que o alienante pode, em vez de rejeitar a coisa, pedir abatimento do preo. Portanto, a faculdade de preferir esta soluo, tem o direito de o no fazer. A lei concede ao adquirente de coisa defeituosa o direito de enjeit-la recebendo o preo pago, ou de guard-la, reclamando abate do preo. Todavia, escolhido um remdio judicial, no pode o autor dele desistir para recorrer ao outro. Pois aqui se aplica a mxima: Electa una via non datur regressus ad alteram. CAPTULO VI DA EVICO CONCEITO D-se a evico quando o adquirente de uma coisa se v total ou parcialmente privado da mesma, em virtude de sentena judicial que a atribui a terceiro, seu verdadeiro dono. Portanto, a evico resulta sempre de uma deciso judicial. Ela se configura, por exemplo, na compra feita de quem no era dono. Se o verdadeiro proprietrio da coisa vendida a reclama judicialmente e alcana xito na lide, o comprador sofre evico. Ao reivindicante bem-sucedido chama-se evictor; ao adquirente, vencido na demanda, d-se o nome de evicto. A lei determina que nos contratos onerosos pelos quais se transfere o domnio, posse ou uso, ser obrigado o alienante a resguardar o adquirente dos riscos da evico, toda vez que no se tenha excludo expressamente essa responsabilidade (CC, art. 1107), regra de decorre da obrigao de garantia, imposta ao alienante, em todos os contratos daquela natureza. Nos contratos bilaterais a prestao de uma das partes tem por causa e razo de ser a prestao da outra. Ora, se a coisa entregue pelo devedor foi reclamada judicialmente pelo seu verdadeiro dono e,

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portanto, legalmente arrancada da posse do comprador, a prestao por este paga deve ser devolvida, pois deixou de ter causa. CONDIES PARA QUE A RESPONSABILIDADE PELA EVICO SE CONFIGURE: Para que a responsabilidade pela evico se configure, mister que o contrato donde provm o direito do evicto tenha sido feito a ttulo oneroso, e ainda que a evico derive da sentena judicial, proferida em processo em que o alienante tenha ampla participao, por haver sido chamada a autoria. A) ONEROSIDADE DA AQUISIO A presuno legal de que o alienante garante o uso pacfico da coisa e assegura o adquirente contra os riscos da evico se restringe ao campo dos contratos onerosos. Art. 1107. Nos contratos onerosos, pelos quais se transfere o domnio, posse ou uso, ser obrigado o alienante a resguardar o adquirente dos riscos da evico, toda vez que se no tenha excludo expressamente esta responsabilidade. Tal posio se justifica plenamente, pois se o evicto foi privado de coisa adquirida a ttulo gratuito, no sofre qualquer diminuio patrimonial, apenas deixa de experimentar um lucro; enquanto, se ao alienante se impusesse o dever de indenizar, este estaria experimentando um prejuzo, pois nada recebeu em troca. Ora, no conflito entre o interesse de qui certat de lucro captando e o de qui certat de damno vitando, o deste ltimo que merece o apoio d o legislador. Portanto, fora dos contratos onerosos, a garantia pela evico noa constitui presuno legal. B) SENTENA JUDICIAL O direito do reivindicante e a carncia de direito do vendedor, em verdade, s judicialmente podem ser apuradas; sem sentena com trnsito em julgado, que proclame o bom e o mau direito de um e de outro, no se pode ter certeza sobre a quem pertence o domnio. De maneira que a evico s ocorre quando a sentena definitiva houver negado ao adquirente seu direito coisa. C) CHAMAMENTO AUTORIA DO ALIENANTE Para que a sentena judicial caracteriza a responsabilidade do alienante, mister que lhe seja possibilitada a participao na lide, a fim de defender seu direito. De fato dispes o art. 1116 do CC: Art. 1116. Para poder exercitar o direito, que da evico lhe resulte, o adquirente notificar do litgio o alienante, quando e como lho determinarem as leis do processo. REFORO, REDUO E EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE PELA EVICO A garantia pela evico decorrncia natural da compra e venda, bem como de todos os contratos donde posas resultar a aquisio do domnio ou posse. De maneira que tal garantia independe de clusula expressa, posto que o alienante no s transfere a coisa, como tambm garante o seu uso pacfico. No obstante, a lei permite que se reforce, diminua ou exclua essa responsabilidade. O reforo da responsabilidade vem autorizado pelo pargrafo nico do art. 1107 do CC; ora, tal permisso, ilimitada pela lei, me parece imoral, pois permite enriquecimento indevido do adquirente, quando se fixar a obrigao do alienante em cifra elevadssima, de muito superior ao valor da coisa e aos prejuzos experimentados pelo evicto. A importncia da indenizao pode encorajar o adquirente a estimular o reivindicante, pois o sucesso deste representa o lucro daquele. Portanto, deve-se entender que a lei no permite reforo ilimitado da garantia, no podendo, em princpio, a responsabilidade de alienante superar o prejuzo do adquirente, com fundamento no mesmo argumento que impede se segure uma coisa por mais de seu valor, ou pelo seu todo, mais de uma vez (CC, art. 1437).

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A reduo da garantia encontra justificativa nos mesmos princpios que permitem a sua excluso. Com efeito, se a lei permite at mesmo que se afaste a responsabilidade do alienante, evidente que no pode impedir apenas se reduza referida responsabilidade. A excluso da responsabilidade depende de clusula expressa a respeito, pois contraria a natureza do negcio. Assim, no silncio do contrato, a responsabilidade integral. Permitindo o legislador a excluso da responsabilidade, distingue, entretanto, duas hipteses diversas, conforme a clusula se refira genrica ou especificamente aos riscos da evico. Com efeito, se a clusula excludente da responsabilidade for genrica, sem que o adquirente saiba da ameaa especfica recainte sobre a coisa, ou se dela informado no lhe assumiu o risco, no se furta o alienante ao dever de restituir o preo recebido. a regra do art. 1108 do CC. Portanto, para que ar responsabilidade do alienante no se configure, impem-se que, alm do pacto nesse sentido, tome o comprador cincia dos riscos especficos que pesam sobre a coisa, e expressamente os assuma. Neste caso o contrato deixa de ser comutativo e passa a ser aleatrio. MONTANTE DA PRESTAO DEVIDA AO EVICTO O sacrifcio de uma das partes inevitvel, a vtima deve ser o comprador, que, pelo menos aparentemente, certat de lucro captando, e no o vendedor, que certat de damno vitando. Portanto, se o alienante estava de boa-f, cumpre-lhe apenas reembolsar o evicto da importncia que recebeu. DA EVICO PARCIAL A evico parcial ocorre quando o adquirente privado quer de uma parte material da coisa, quer de uma parte alquota da mesma, quer, ainda, do gozo de uma servido ativa; ou quando se v obrigado a suportar o nus de uma servido passiva. Ocorrendo evico parcial, a situao se avizinha bastante da derivada do vcio redibitrio, pois possvel que ao adquirente convenha guardar o remanescente da coisa, embora desfalcada, como tambm pode ocorrer que s o todo interesse, de maneira que o menor desmembramento da coisa adquirida no mais o satisfaa. Tendo em vista tal circunstncia, e se a evico for considervel, alei, da mesma maneira que a respeito dos vcios redibitrios, abre ao adquirente uma alternativa: permite-lhe ou promover a resciso do contrato, ou pedir a restituio de parte do valor da coisa, correspondente ao prejuzo sofrido (CC, art. 1114).

CAPTULO VII DOS CONTRATOS ALEATRIOS CONCEITO Na classificao dos contratos, os aleatrios se opem aos comutativos. COMUTATIVOS so aqueles contratos em que no s as prestaes apresentam uma relativa equivalncia, como tambm as partes podem avaliar, desde logo, o montante das mesmas. As prestaes so certas e determinveis, podendo qualquer dos contratantes antever o que receber um troca da prestao que oferece. ALEATRIOS so os contratos em que o montante da prestao de uma ou de ambas as partes no pode ser desde logo previsto, por depender de um risco futuro, capaz de provocar sua variao. Com efeito, o contrato aleatrio aquele em que as prestaes oferecem uma possibilidade de ganho ou de perda para qualquer das partes, por dependerem de um evento futuro e incerto que pode alterar o seu

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montante. O objeto do negcio est ligado idia de risco. Isto , existe uma lea no negcio, podendo da resultar um lucro ou uma perda para qualquer das partes. Essa lea pode ser total ou parcial, isto , a desproporo entre as prestaes pode ser absoluta ou relativa. Ela absoluta quando algum oferece sua prestao sem nada receber em troca, como na emptio spei quando se frusta a prestao, ou no caso de seguro quando inadvm o sinistro. A lea relativa quando, embora desproporcionados os montantes, cada uma das partes fornece alguma prestao. Nos casos de risco total, ou absoluto, mais ntida se apresenta a figura do contrato aleatrio, porque s uma das partes desembolsa. VENDAS ALEATRIAS: "EMPTIO SPEI" O CC cuidou das vendas aleatrias, isto , das vendas de coisas futuras, e das vendas de coisas j existentes mas expostas a risco de se perderem ou deteriorarem. Quanto s vendas de coisas futuras o risco se desdobra, pois tanto a lea pode dizer respeito prpria existncia da coisa, como apenas as quantidade. Na primeira hiptese, trata-se da emptio spei; na segunda, da emptio rei speratae. Com efeito, na emptio spei o adquirente compra o risco de as coisas adquiridas virem ou no a existir. O exemplo clssico o daquele que adquire o produto do lano na rede que o pescador est na iminncia de fazer. Mesmo que o pescador nada apanhe, tem ele o direito ao preo integral, se agiu com a habitual diligncia (CC, art. 1118). Essa proporo poder ser acentuada em sentido contrrio, quando o pescador colhe quantidade de peixe em muito superior ao preo recebido. a possvel desigualdade entre as prestaes, bem como a impossibilidade de se verificar desde logo o montante da prestao de uma ou de outra parte, que caracteriza o contrato aleatrio. VENDAS ALEATRIAS: "EMPTIO REI SPERATAE" Agora o risco assumido pelo adquirente no mais diz respeito existncia futura da coisa comprada, mas sua existncia em maior ou menor quantidade. Mas, nesta hiptese, diferentemente da primeira, mister se faz que a coisa objeto do negcio venha a existir em qualquer quantidade; assim, se ao pescador se comprou o produto do lano de sua rede, assumindo-se apenas o risco de ele apanhar maior ou menor quantidade de pescado, o adquirente se liberar se a rede vier vazia (CC, art. 1119). VENDAS ALEATRIA: COISAS J EXISTENTES E EXPOSTAS A RISCO O contrato pode ser aleatrio, por se referir a coisas existentes, mas expostas a risco. Se o adquirente assumir tal risco, ter o alienante direito a todo o preo, ainda que coisa no mais existisse no dia do contrato. Nota-se que no caso presente falta um elemento ao contrato de venda e compra, ou seja, a res. No obstante, dada a lea assumida pelo adquirente, o negcio sobrevive.

LIVRO III DOS CONTRATOS EM ESPCIE

CAPTULO I DA COMPRA E VENDA CONCEITO

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Art. 1122. Pelo contrato de compra e venda, um dos contraentes se obriga a transferir o domnio de certa coisas, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro Defluem obrigaes recprocas para cada uma das partes. Para o vendedor a obrigao de transferir o domnio da coisa; para o comprador a de entregar o preo. O CARTER OBRIGACIONAL DA COMPRA E VENDA Os efeitos derivados do contrato so meramente obrigacionais, e no reais, pois a compra e a venda no transfere, por si s, o domnio da coisa vendida, mas gera apenas, para o devedor, a obrigao de transferi-lo. H mister de se recorrer a um procedimento complementar, ou seja, a um modo de adquirir a propriedade, que a traditio. O domnio se transfere no pelo contrato, mas pela tradio, se o objeto do negcio for mvel; e pela transcrio se imvel. NATUREZA JURDICA A compra e venda contrato consensual, sinalagmtico, oneroso, em regra comutativo, em alguns casos sujeitos forma prescrita em lei, porem, no mais das vezes, independendo de qualquer solenidade. consensual - se aperfeioa pela mera coincidncia de vontades sobre o preo e a coisa. sinalagmtico - envolve prestaes recprocas de ambas as partes. oneroso - implica sacrifcio patrimonial para ambos contratantes A compra e venda, regra geral, contrato comutativo, porque a estimativa da prestao a ser recebida por qualquer uma das partes pode ser feita no ato mesmo em que o contrato se aperfeioa. Em regra a compra e venda independe de forma determinada. Nas compras e vendas de bens imveis reclama a lei a forma da escritura pblica. Nestes casos o contrato solene. Naqueles no. ELEMENTOS DA COMPRA E VENDA O art. 1126 acima transcrito, considerando perfeita a venda desde que haja acordo sobre a coisa e sobre o preo, oferece os trs elementos que compem esse contrato: consensus, pretium e res. O consentimento (consensus) deve recair sobre o objeto e sobre o preo, com a deliberao de alcanar o resultado que o contrato oferece: a aquisio da coisa e a transferncia do preo. Da o mister de distinguir a compra e venda do contrato preliminar de compromisso de compra e venda. O compromisso - por isso que contrato preliminar - tem por objeto um futuro contrato de compra e venda; enquanto, neste ltimo contrato, as partes se obrigam: uma, a transferir o domnio da coisa; outra, o preo ajustado. O preo (pretium) o segundo elemento estrutural do negcio. Ele deve ser em dinheiro, pois, se o no for, caracteriza-se o contrato de troca e no o de compra e venda. Ademais deve ser srio, pois se for irrisrio ou fictcio no haver compra e venda, mas talvez doao. Mister se faz ainda que o preo seja determinado, ou determinvel de maneira precisa. Assim, a lei permite que a fixao do preo fique a arbtrio de terceiro, contanto que os contratantes o designem desde logo, ou prometam design-lo (CC, art. 1123); como tambm permite que se deixe tal fixao taxa do mercado ou da bolsa, em certo e determinado dia e lugar (CC, art. 1124). O que no se possibilita, entretanto, que se deixe ao arbtrio exclusivo de uma das partes a taxao do preo (art. 1125). A coisa (res) o terceiro elemento bsico do negcio. Em tese podem ser objeto de compra e venda todas as coisas que no estejam fora do comrcio. Assim, escapam ao campo da compra e venda as coisas insuscetveis de apropriao e as legalmente inalienveis. a) b) Em tese, a venda de coisa alheia nula, pois ningum pode alienar o que seu; A venda de coisa futura negcio lcito.

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CONSEQNCIAS SUBSIDIRIAS DERIVADAS DA COMPRA E VENDA A) OBRIGAES ACESSRIAS: RESPONSABILIDADE PELA EVICO E PELOS VCIOS REDIBITRIOS - o alienante responde pela perda que o adquirente venha a sofrer ao ser privado da coisa comprada, em virtude de sentena judicial que a atribui a terceiro; como tambm responde pelos vcios ocultos de que a coisa vendida por acaso seja portadora. B) DESPESAS DO CONTRATO - o princpio da autonomia da vontade contratual faculta s partes a prerrogativa de ajustar o que entenderem a respeito, atribuindo a uma ou a outra parte provenientes do contrato. Em seu silncio, entretanto, supre a lei, parcialmente, a omisso, dispondo que as despesas da escritura ficam a cargo do comprador e as da tradio, a cargo do vendedor (CC, art. 1129). C) O PROBLEMA DOS RISCOS - at o momento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do vendedor, e os do preo por conta do comprador, o legislador nada mais faz do que aplicar o princpio segundo o qual res perit domino, isto , a coisa perece em poder do seu dono. Exceo a tal princpio se apresenta quando o comprador est em mora de receber a coisa comprada. O comprador ainda no dono, pois no se procedeu a tradio. No obstante sofre os riscos da coisa. A exceo se funda na idia de que a mora do credor no pode agravar a responsabilidade do devedor. D) A QUESTO DA GARANTIA - a compra e a venda, como contrato bilateral que , implica a existncia de prestaes recprocas entre as partes, prestaes que se tm por causa uma da outra, o vendedor se dispes a abrir mo da coisa para obter o preo; o comprador concorda em privar-se do preo para obter a coisa. Por conseguinte, no se havendo ajustado o prazo, a permuta das prestaes deve ser simultneo, pois s dessa maneira se obtm absoluta garantia de que o contratante que recebe sua prestao cumprir a que lhe compete. Art. 1130 no sendo a venda a crdito, o vendedor no obrigado a entregar a coisa. O vendedor desfruta de uma garantia mais ampla que o comprador. O art. 1092 permite ao contratante, que deva prestar em primeiro lugar, o sobrestamento da prestao, desde que ocorra diminuio no patrimnio do outro, capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual o mesmo se obrigou; enquanto o art. 1131 s permite a sustentao da entrega da coisa vendida a prazo, se o comprador cair em insolvncia. De maneira que, embora as regras se inspirem em preocupao de igual natureza, o legislador pretendeu ser mais rigoroso na compra e venda que nos demais contratos, pois condicionou a reteno da coisa vendida a prazo prova da insolvncia do comprador. LIMITAES COMPRA E VENDA DECORRENTES DA FALTA DE LEGITIMAO DE UMA DAS PARTES A lei nega legitimao a diversas pessoas para participarem da compra e venda, em virtude de sua peculiar relao em face do negcio que se tem em vista. A) VENDA A DESCENDENTE O art. 1132 do CC determina que os ascendentes no podem vender aos descendentes, sem que os outros descendentes expressamente consintam. O propsito do legislador o de evitar que atravs de uma simulao fraudulenta o ascendente altere a igualdade dos quinhes hereditrios de seus descendentes, encobertando liberalidades por meio de fingidos negcios onerosos. Principais problemas que o tema prope:

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I - Da legitimao ativa para a demanda. A lei s defere tal ao aos descendentes, de maneira que dela esto excludos outros herdeiros necessrios, ou seja, os ascendentes. Pois trata-se de disposio restritiva de direito, que por isso mesmo no admite interpretao analgica. II - Da forma e prova da anuncia e da possibilidade de seu cumprimento judicial. O art. 1132 apenas demanda que a concordncia dos descendentes seja expressa sem exigir a atualizao de qualquer forma definida. Discute-se ainda se pode haver suprimento judicial do consentimento, quando os demais descendentes, injustamente, se recusam a concordar com a venda projetada pelo ascendente a um de seus descendentes. Se o suprimento judicial corrige a arbtrio de uma recusa injusta, deve ser admitido, pois o interesse social da circulao da riqueza prevalece sobre o individual do descendente recusante, cada vez que o mvel deste ltimo no seja legtimo. III - Do momento em que deve ser proposta a ao e da qual comea a correr o prazo da prescrio. Pontos principais: Ia ao do descendente para obter declarao de nulidade da venda feita pelo ascendente a outros descendentes, pode ser proposta ainda em vida do alienante, isso porque sua legitimao ativa decorre no de sua expectativa, como herdeiro, mas sim da infringncia por parte do ascendente de norma cogente de direitos das obrigaes, que condiciona a validade da alienao ao prvio assentimento dos outros descendentes; IIo ato de alienao, em causa, nulo e no meramente anulvel, porque implica a expressa desobedincia a preceito cogente da lei. IIIO fato de a venda ter sido feita por interposta pessoa no transporta o caso para o campo da simulao, onde mister se faria anular o negcio simulado, antes de lanar mo da ao para declarar a nulidade absoluta do negcio; este negcio feito por interposta pessoa negcio realizado em fraude lei e por conseguinte eivado de nulidade absoluta; IVAs aes de nulidade absoluta so prescritveis no prazo de 20 anos; VO prazo de prescrio da ao declaratria de nulidade de vendas feitas por ascendentes a descendentes, sem a concordncia dos outros descendentes, que como se disse de 20 anos, conta-se da data do contrato. IV - Da finalidade da ao: nulidade ou anulao do negcio. O fato de haver, de incio, definido a venda de ascendente a descendente como simulao presumida conduziu o autor concluso natural de que a ao para anul-la seria a de anulabilidade, com fundamento no art. 147 do CC. A concepo de ser referido negcio apenas anulvel a da maioria dos escritores brasileiros. A idia de fraude lei s se justifica em casos em que o agente procura contornar leis de ordem pblica. Nos casos em que apenas o interesse particular est em jogo, no h infrao de norma que merea to violenta reao do ordenamento jurdico. Sendo o ato ento anulvel, cuja leso deve ser definida apenas pelo prejudicado. IA venda direta de ascendentes a descendentes, sem anuncia dos outros descendentes, negcio infringente do dispositivo cogente do art. 1132 do CC, e como tal est eivado de nulidade absoluta IIA venda de ascendentes para descendentes atravs de interposta pessoa negcio praticado em fraude lei e por conseguinte nulo, pois o ordenamento jurdico no pode consentir que se consiga, por via indireta, aquilo que ele expressamente veda pela via direta; IIImalsinado. O prazo de prescrio de 20 anos e se inicia a partir da concluso no negcio

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V - Da validade da venda sem o consentimento dos outros descendentes, se houver prova de onerosidade do negcio e da equivalncia das prestaes. Presuno juris et de jure, no se poderia cogitar da validade do negcio realizado sem anuncia dos demais descendentes. Relativa a presuno de simulao, obviamente dever-se-ia admitir prova em contrrio, ou seja: o negcio valeria, a despeito de infringncia do preceito legal, uma vez que o interessado demonstrasse que no houve simulao, pois o negcio foi real, ocorrendo relativa equivalncia das prestaes. Se o negcio foi levado a efeito sem a concordncia dos demais descendentes, sua ineficcia inescondvel.

B) COMPRA POR PESSOA ENCARREGADA DE ZELAR PELO INTERESSE DO VENDEDOR art. 1133 do CC nega a determinadas pessoas legitimao para adquirir bens, quer em virtude de lhes cumprir zelar pelo interesse do vendedor, quer por desfrutarem de uma posio de que se poderiam valer para tirar injustificada vantagem do negcio. Os dois primeiros incisos desse artigo contemplam hipteses de pessoas que cuidam de interesses alheios tal o tutor, o curador, o testamenteiro, os administradores e os mandatrios. So proibidos de comprar os bens de seus pupilos, curatelados, etc., porque ao se transformarem em compradores seu interesse comea a conflitar com aquele que por funo lhes cumpre defender. C) VENDA POR CONDMINO DE COISA INDIVISVEL O condmino, como proprietrio que , tem a prerrogativa de dispor da coisa, direito que, de resto, lhe reconhece a lei (CC, art. 623). Todavia, se o bem comum for indivisvel, a faculdade de vend-los encontra limitao na regra do art. 1139 do CC: Art. 1139. No pode um condmino em coisa indivisvel vender a sua parte a estranhos, se outro consorte a quiser tento por tanto. O condmino, a quem no se der conhecimento da venda, poder, depositando o preo, haver para si a parte vendida a estranhos, se o requerer no prazo de seis meses. Assim sendo, se a coisa por divisvel ampla a liberdade de alienar do comunheiro; se indivisvel, s pode vend-la a estranhos aps hav-la oferecido por igual preo aos consortes. S aps tal oferta, e mediante a recusa dos mesmos, fica legitimado para vend-las alhures.

REGRAS ESPECIAIS SOBRE ALGUMAS MODALIDADES DE VENDA A)VENDA POR AMOSTRA Trata-se de venda ultimada vista de amostra exibida pelo vendedor, que provocou o assentimento do comprador. O negcio esta perfeito e acabado, da surgindo para este ltimo o direito de obter entrega de coisa igual amostra. Assim, se o vendedor se arrepender e propositalmente enviar coisa diversa ao comprador, a este compete enjeitar o objeto ofertado, bem coo exigir a mercadoria que adquiriu, igual amostra. A lei civil (art. 1134) determina que o vendedor assegure ter a coisa vendida as qualidades da amostra. De modo que o fato de o objeto negociado diferir da amostra configura inadimplemento do devedor. B) VENDA "AD CORPUS" E VENDA "AD MENSURAM" O art. 1136 do CC distingue, na venda de um imvel, aquela que feita ad mensuram, da que feita ad corpus.

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A venda se diz ad mensuram quando a preocupao das partes for vender e determinada rea de terreno. O negcio estipulado tendo em vista uma certa dimenso.

comprar

Nestes casos o propsito do comprador obter aquela rea determinada, necessria e suficiente para o seu negcio. E o preo foi pago tendo em vista esse fim. Se porventura o imvel no apresenta referida extenso, frusta-se uma expectativa com que o comprador legitimamente contava. Por isso, o legislador d-lhe ao para pedir a complementao da rea, a fim de obter aquilo que comprou. possvel, contudo, que no tenha o vendedor rea contgua, com que complementar a faltante. Neste caso abre a lei, ao comprador, uma alternativa. Pode ele preferir manter o negcio, resignando-se a ficar com menor rea, ou , pode impor a resciso da compra e venda, se entender que a rea menos no lhe permite alcanar o fim visado. A regra se encontra na 1 parte do art. 1136. A venda se diz ad corpus quando a preocupao das partes vender e comprar coisa certa e discriminada, na forma que exige objetivamente, sem que a circunstncia de ter uma ou outra extenso constitua motivo de maior relevo na formao do consentimento. Nesses negcios entende-se que a referncia medida meramente enunciativa, tendo por finalidade, apenas, melhor caracterizar a coisa. Por essa razo, na venda ad corpus no se defere, ao comprador que verificou no ter o imvel comprado a medida constante da escritura, qualquer ao contra o vendedor. E a regra se encontra na 2 parte do art. 1136. Havendo dvida quanto ao fato de a venda ser ad corpus ou ad mensuram e ocorrendo desconformidade entre a medida enunciada no instrumento e a que o imvel efetivamente apresenta, presume o pargrafo nico do art. 1136 do CC que se trata da venda de coisa certa. A presuno contida no pargrafo nico do art. 1136 ;e juris tantum, por conseguinte vencvel por prova em contrrio. Se a venda for ad corpus e a medida do imvel no conferir com a do instrumento, nenhuma ao compete ao comprador. Se a venda, entretanto, for ad mensuram, cave ao comprador a ao ex empto, pela qual reclama do vendedor a complementao da rea. Somente se tal complementao for impossvel se lhe abre a j mencionada alternativa: ou pedir a resciso do contrato, ou reclamar a batimento do preo. A ao decorrente do art. 1136 compete exclusivamente ao comprador no podendo o vendedor, que entregou maior rea, reclamar de volta o excesso. C) VENDAS IMOBILIRIAS E EXIGNCIAS FISCAIS CORRESPONDENTES Nas vendas de imveis exige o fisco a transcrio das certides negativas de impostos a que possam estar os mesmos sujeitos. Cumprindo tal requisito, fica o adquirente exonerado de responsabilidade pelos impostos vencidos. D) DEFEITO OCULTO NAS VENDAS DE COISAS CONJUNTAS Dispes o art. 1138 do CC que, nas coisa vendidas conjuntamente, o defeito de oculto de uma no autoriza a rejeio de todas. Em muitos casos de coisas coletivas, o defeito de uma se propaga s outras, desvalorizando o todo. Se o vendedor s pode devolver uma delas, evidente que sofre prejuzo. Se tratar de objetos que em conjunto componham uma coletividade, mister se faz distinguir se o defeito de uma contamina ou no o todo, diminuindo-lhe o valor.

EXPEDIENTES PARA GARANTIA DO VENDEDOR A) COMPROMISSO DE VENDA E COMPRA

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O compromisso de venda e compra, como contrato preliminar que , tem por objeto um contrato futuro de venda e compra. Assim sendo, pode ser definido como ajuste de vontades, por meio do qual os contratantes prometem, reciprocamente, levar a efeito uma compra e venda. Na compra e venda, o vendedor se obriga a transferir o domnio e este efetivamente se transfere, com a transcrio do ttulo no registro de Imveis. Todavia, na mera promessa bilateral de venda e compra, o promitente vendedor apenas promete que, no futuro, e se receber o preo, vender o imvel pretendido. De modo que continua titular do domnio, o qual ser de futuro transferido. Tal posio constitui, obviamente, excelente garantia para o vendedor. Ora, o compromisso de compra e venda apresenta-se como instrumento ideal para esse negcio especulativo, pois, alm de dispensar algumas das formalidades do contrato definitivo e oferecer praticamente a mesma segurana, no estava sujeito ao imposto de transmisso "inter vivos". A promessa unilateral de venda, conhecida sob o nome de opo, aquela em que uma pessoa se obriga a vender certo bem a outra, dentro de certo prazo e por determinado preo, se o beneficirio quiser comprar. Nota-se que aqui s o promitente vendedor se obriga, fato que marca a unilateralidade do ato jurdico. A promessa unilateral de compra, negcio raro na prtica, d-se quando uma pessoa se obriga a adquirir determinado bem da outra, por preo certo e dentro de prazo determinado, se esta o quiser vender. A promessa bilateral, ou seja, o compromisso recproco de venda e compra, envolve a vinculao de ambos os contratantes: um que promete vender - compromitente vendedor; outro, que promete comprar - compromissrio comprador. O contrato de compromisso de compra e venda, cujo fim a outorga de um contrato definitivo, gera para as partes uma obrigao de fazer recproca: a de passarem um contrato definitivo - a compra e venda. As obrigaes de fazer eram insuscetveis de execuo compulsria, o inadimplemento de tal obrigao, ao ver da maioria dos autores, sujeitava o faltoso apenas reparao das perdas e danos, com o apoio do art. 1056 do CC. Alis, quando a promessa fosse de negcio que s pudesse ser provado por instrumento pblico, a prpria lei de feria aos promitentes a prerrogativa de se desdizerem, mediante indenizao de perdas e danos. a regra que se encontra no art. 1088 do CC. Por conseguinte, no se cogita da execuo direta desse tipo de obrigao de fazer. Aos poucos, entretanto, foram se difundindo os contratos com clusula de irretratabilidade, ou seja, contratos, em que as partes renunciavam prerrogativa de se arrependerem. Quando a obrigao de fazer consistisse na emisso de uma declarao da vontade, era ela suscetvel de execuo direita, pois a sentena que reconhecesse a obrigao passava a substituir a declarao que no fora emitida. Essa evoluo veio atender a um reclamo de segurana nos negcios imobilirios, impostos pela necessidades de prtica. B) VENDA COM RESERVA DE DOMNIO Na venda com reserva de domnio, o alienante, embora tendo transferido ao adquirente a posse da coisa alienada, conserva o domnio sobre a mesma at ser pago da totalidade do preo A utilizao mais intensa das vendas com reserva de domnio coincidiu com a multiplicao dos negcios a prestao A conexo entre os dois fenmenos - difuso dos contratos de venda com reserva de domnio, a par do aumento das vendas a prestao - decorre de que aquela modalidade de negcio constitui, igualmente, um elemento de garantia do alienante, que retm o domnio da coisa vendida, at ser pago da totalidade do preo. De modo que, se o preo no foi integralizado no tempo devido, o vendedor pode reivindicar a coisa ou se reintegrar em sua posse, porque conserva condio de dono, e o comprador inadimplente perde a legitimao para det-la. Instrumento que garante o vendedor, constitui a clusula de reserva de domnio elemento incentivador do crdito e consumo.

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Larga a controvrsia sobre a natureza jurdica da venda com reserva de domnio, prevalecendo a opinio de se tratar de venda condicional, que se aperfeioa pelo advento de um fato futuro e incerto, ou seja, a pagamento de preo. Se para valer entre as partes basta que a venda com reserva de domnio se ultime por escrito, deve o contrato ser registrado, para ter eficcia erga omnes. O inadimplemento da obrigao de pagar as prestaes devidas, por parte do comprador, abre para o vendedor uma dupla via: a) pode este pleitear o pagamento das obrigaes vencidas e vincendas; ou b) pode considerar desde logo rescindido o contrato e pleitear a reintegrao na posse. a) deixando o comprador de pagar no vencimento uma das prestaes, a lei considera vencidas as outras, competindo ao vendedor, mediante ao que couber ao ttulo vencido, cobras umas e outras. b) Se entretanto, em face ao inadimplemento do devedor, o credor preferir reaver a coisa, poder, igualmente, faz-lo. Iniciar sua ao com o pedido prvio de apreenso e depsito da coisa, o qual lhe ser deferido independentemente da audincia do comprador, para evitar que o mesmo a aliene, esconda ou deteriore. C) ALIENAO FIDUCIRIA A alienao fiduciria em garantia o negcio jurdico atravs do qual o adquirente de um bem mvel transfere o domnio do mesmo ao credor que emprestou o dinheiro para pagar-lhe o preo, continuando, entretanto, o alienante a possu-lo pelo constituto possessrio, resolvendo-se o domnio do credor, quando for ele pado de ser crdito. Nota-se que mediante o constituto possessrio o adquirente continua na posse direta do veculo, por exemplo, transferindo-se para o financiador apenas a titularidade do domnio e a posse indireta. A propriedade adquirida pelo financiador resolvel, pois no momento em que for satisfeito de seu crdito, o seu domnio se resolve, e a propriedade plena do veculo se reintegra no patrimnio do adquirente. A garantia representada pela alienao fiduciria absolutamente satisfatria, pois representada pelo prprio domnio da coisa, bem como pela posse indireta, que transferida pelo financiado, ao financiador. Este dono. certo que sua propriedade no plena, posto que resolvel (CC, art. 525), mas a plenitude do domnio ser por ele alcanada no momento em que caracterizar a inadimplncia do financiado. De modo que. Ocorrendo esta, ou seja, se o financiado deixar de pagar as prestaes por ele devidas, a coisa alienada fiduciariamente se integra inexoravelmente no patrimnio do credor, dando lhe o ensejo de obter a posse direta da mesma, para o fim de vend-la e pagar-se de seu crdito. Se examinarmos a natureza jurdica do instituto, verificaremos tratar-se de compra e venda feita sob condio resolutiva. O negcio se aperfeioa desde logo e gera todos os seus efeitos. Resolvendo-se se ocorrer o evento futuro e incerto representado pelo pagamento do dbito pelo devedor. Comprovada a mora no pagamento de uma das prestaes, as demais se vencem por antecipao e o credor pode, desde logo, requerer a busca e apreenso da coisa, a qual ser concedida liminarmente.

CAPTULO IV DA DOAO DEFINIO E NATUREZA JURDICA O art. 1165 do CC, caracterizando a doao como o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens e vantagens para o de outra, que os aceita, propicia boa definio desse tipo de negcio. contrato unilateral, gratuito, consensual e, via de regra, solene. Unilateral, porque envolve prestao de uma s das partes. Gratuito, porque se inspira no propsito de fazer uma liberalidade.

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Consensual, porque se aperfeioa pela conjuno das vontades do doador e do donatrio. Solene, porque a lei lhe impe forma escrita, a menos que se trata de bens mveis de pequeno valor, seguindo-se-lhe de imediato a tradio. Entretanto a doao, como a compra e venda ou a troca, ou como qualquer outro contrato, insuficiente para transferir o domnio. Este s se transfere do doador ao donatrio atravs da tradio, se for mvel o objeto, ou da transcrio, se se tratar de coisa imvel. DA ACEITAO A aceitao a manifestao concordante da vontade do donatrio, indispensvel para o aperfeioamento do negcio. Ela pode ser expressa ou tcita e, alm disso, algumas vezes a lei presume. Apenas a lei presume, no caso do incapaz (art. 1170), ou permite que seja formulada pelos pais, no caso do nascituro. A aceitao expressa quando revelada verbal ou escrita e ainda por gestos, quando estes significam concordncia direta com o negcio. tcita quando resulta de um comportamento do donatrio, incompatvel com sua recusa liberalidade A aceitao presumida por lei em vrias hipteses, a saber: a) quando o autor da liberalidade no sujeita a encargo fixa prazo ao donatrio para declara se aceita ou no e este se mantm silente (CC, art. 1166). Neste caso o silncio do beneficirio induz presuno de aceitao, pois do ato s benefcio lhe resulta. b) Quando se tratar de doao pura e o beneficirio for incapaz de manifestar seu consentimento (art. 1170). Isso porque as regras sobre as incapacidades surgiram para proteger o incapaz. c) Quando a doao feita em contemplao de casamento futuro com certa e determinada pessoa e o casamento se realizar. A lei permite, ademais, que o consentimento do beneficirio seja suprido pelo de seus pais, quando se tratar de nascituro. Como a doao pura no pode seno beneficiar o futuro donatrio, o contrato se aperfeioa com a anuncia de seus pais, que substitui a concordncia faltante do nascituro. No tendo nascituro personalidade, a qual s ser adquirida se nascer com vida, a doao a ele feita se resolver, se nascer morto. Isso porque ficar faltando, na relao contratual, a presena de um elemento bsico, isto , o donatrio. DA FORMA DA DOAO A doao , em regra, contrato solene, pois depende de forma prescrita em lei. Far-se- por escritura pblica, ou instrumento particular. Como tal negcio envolve a transferncia, a ttulo gratuito, de algum valor do patrimnio do doador para o do donatrio, mister, mais do que alhures, que se assegure a liberdade do declarante e se impea que sua atitude se alimente na precipitao e na leviandade. Com efeito: a) o pargrafo nico do art. 1168 consagra a validade da doao verbal, quando a liberalidade tiver por objeto bens mveis de pequeno valor e se lhe seguir in cointinenti a tradio;

b) o art. 134 do CC impe a forma solene da escritura pblica para os contratos substitutivos ou translativos de direitos reais sobre imveis de valor superior a dez cruzeiros

ESPCIES DE DOAO

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A) A DOAO PURA, que consiste em mero benefcio na qual o devedor movido pelo exclusivo esprito de liberalidade. B) A DOAO REMUNERATRIA, feita com o propsito de pagar um servio prestado pelo donatrio, mas cujo co-respectivo no foi, ou no podia ser, exigido.

C) A DOAO COM ENCARGO, na qual se impe ao donatrio uma contraprestao que ele deve cumprir e donde resulta uma vantagem para o doador ou para terceiro. A lei declara que tanto a doao remuneratria como a gravada no perdem o carter de liberalidade, no excedente ao valor dos servios remunerados ou do encargo imposto (CC, art. 1167). De modo que se a doao foi remuneratria, mas o valor do benefcio excedeu ao do servio prestado, ela negcio oneroso at o montante do valor do servio, e liberalidade no excedente. Se a doao for com encargo, ser negcio oneroso at o valor do encargo, e liberalidade no que exceder. DAS DOAES DE PAIS A FILHOS So meras liberalidades e o que as diferencia das outras doaes o fato de o art. 1171 consider-las adiantamento de legtima. O propsito do legislador, neste passo, assegurar a igualdade dos quinhes hereditrios, de modo que as liberalidades havidas pelos filhos dos pais, em vida destes, devem ser aqueles conferidos na sucesso do ascendente. Para que a liberalidade beneficie um filho em detrimento dos outros, mister que o doador a inclua em sua quota disponvel, com expressa meno de que o donatrio fica dispensado da colao. Caso isso no ocorra, entende-se que a doao do pai ao filho nada mais do que o adiantamento daquilo que por morte do doador o donatrio receberia. RESTRIES LIBERDADE DE DOAR A) DOAO DE TODOS OS BENS DO DOADOR O art. 1175 determina ser nula a doao de todos os bens, sem reserva da parte, ou renda suficiente para a subsistncia do doador. Tem o propsito direito de proteger o doador, no permitindo que, por sua leviandade ou imprevidncia, caia em penria. Mas tem, por igual, escopo indireto de proteger a sociedade, evitando que o Estado se veja compelido a prestar assistncia amais um desgraado. A proibio da doao de todos os bens, de resto tradicional em nosso direito, pode ser ilidida quando o doador se reserva o usufruto dos mesmos, ou de parte deles. B) DOAO DA PARTE INOFICIOSA Prescreve o art. 1176 do CC ser nula a doao quando parte que exceder a de que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor por testamento. Aqui o legislador tem por finalidade primeira proteger o interesse dos herdeiros necessrios do doador. O legislador de 1916 restringiu a liberdade de testar, das pessoas com herdeiros necessrios, metade de seus bens. Se a pessoa no tem ascendentes, nem descendentes, ampla a sua liberdade de doar ou de testar, a qual s encontra obstculo na impossibilidade de fazer doao de todos os bens. No conflito entre dois interesses, isto , os dos herdeiros do doador e o da sociedade, deve a lei preferir o desta ltima. C) DOAO DE ONDE RESULTA PREJUZO PARA OS CREDORES DO DOADOR

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Ao cuidarmos de fraude contra credores, vimos que a lei presume fraudulentos os atos de transmisso gratuita de bens, quando os pratique o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia. E por assim cuid-los permite a sua revogao, atravs da ao pauliana (CC, art. 106). Aqui a regra se inspira no propsito de proteger os credores do doador. Se o patrimnio do devedor responde por suas dvidas e estas superam o ativo, bvio que a doao feita pelo insolvente constitui uma liberalidade realizada com dinheiro alheio, operao com a qual o ordenamento jurdico no pode concordar. D) DOAO DO CNJUGE A SEU CMPLICE Tal proibio e constante no art. 1177 do CC, se inspira na idia de proteo famlia e na repulsa ao adultrio, que no s a ameaa, como constitui afronta moral e aos bons costumes. Assim, a lei defere ao consorte do adultrio a prerrogativa de anular a liberalidade feita a seu cmplice

DA REVOGAO DA DOAO A) POR MOTIVOS COMUNS A TODOS OS CONTRATOS Dispensava a alei de mencionar a hiptese, dada a sua evidncia. Se o legislador trata da doao como contrato, todos os defeitos que infirmem o ato jurdico - erro, dolo, coao, simulao e fraude so, evidentemente, capazes de anul-la. B) POR SER RESOLVEL O NEGCIO o caso do art. 1174 do CC, em que o doador estipula que os bens doados voltem ao seu patrimnio, se sobreviver ao donatrio. O domnio transferido por fora da transcrio do instrumento de doao, resolvel, pois tem a infirm-lo aquela condio resolutiva. C) POR DESCUMPRIMENTO DO ENCARGO Eis os expressos termos do pargrafo nico do art. 1181 do CC: a doao onerosa poder-se- revogar por inexecuo do encargo, desde que o donatrio incorrer em mora. Aqui se trata de um negcio misto que em parte liberalidade e em parte negcio oneroso, pois a transferncia de bens do patrimnio do doador para o donatrio tem como causa a prestao co-respectiva deste ltimo, representada pelo encargo. De modo que, descumprido o encargo, justifica-se a revogao da doao. D) POR INGRATIDO DO DONATRIO Alm dos casos comuns a todos os contratos - diz o art. 1181 do CC -, a doao tambm se revoga por ingratido do donatrio. Se inspira no propsito no s de punir o beneficirio ingrato, como de dar satisfao moral do doador, que foi vtima da ingratido A proibio de renunciar ao direito de revogar a doao mostra que o interesse que se visa proteger mais o da sociedade que o do indivduo. De qualquer maneira, a revogao dos atos jurdicos constitui sempre um mal, por introduzir elemento de incerteza no mbito das relaes humanas, funesto para o desenvolvimento dos negcios. I. S se revogam por ingratido do donatrio as doaes puras, visto que o art. 1187 do CC proclama serem irrevogveis, por esse motivo, as doaes puramente remuneratrias, as oneradas com encargo, as que se fizerem em cumprimento de obrigao natural ou para determinado casamento. Com o mesmo propsito de reduzir o exerccio da revogao da doao, negou a lei ilimitado arbtrio ao doador, em desfazer a liberalidade.

II.

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Art. 1183. S se podem revogar por ingratido as doaes: I. II. III. IV. se o donatrio atentou contra a vida do doador; Se cometeu contra ele ofensa fsica; Se o injuriou gravemente, ou o caluniou. Se, podendo ministrar-lhos, recusou ao doador os alimentos, de que este necessitava.

A ao revocatria da doao pessoal do doador e deve ser dirigida contra o donatrio. Assim, o direito de revogar a doao no passa aos herdeiros do doador nem prejudica os dos donatrios (CC, art. 1185). Apenas se foi ajuizada pelo doador e este morre, podem seus herdeiros prosseguir

III.

revogada por ingratido uma liberalidade, no se resolvem os direitos reais constitudos anteriormente. (CC, art. 1186);

Visa o legislador ilidir os inconvenientes do desfazimento do negcio, pois determina que a revogao no prejudica os direitos de terceiros. O donatrio, antes da contestao da lide, considerado possuidor de boa f, pois faz seus os frutos percebidos. CAPTULO V DA LOCAO CONCEITO E NATUREZA JURDICA A locao o contrato pelo qual uma das partes, mediante remunerao que a outra paga, se compromete a fornecer-lhe, durante certo lapso de tempo, ou o uso e gozo de uma coisa infungvel (locao de coisas); ou a prestao de um servio (locao de servios); ou a execuo de algum trabalho determinado (empreitada). Trata-se de contrato bilateral, oneroso consensual, comutativo e no solene. Bilateral, porque envolve prestaes recprocas de cada uma das partes. Oneroso, dado o seu propsito especulativo. Consensual, porque independe da entrega da coisa para seu aperfeioamento, opondo-se, assim, aos contratos reais onde a tradio elemento constitutivo do contrato. Comutativo, porque cada uma das partes pode antever e avaliar a prestao que lhe ser fornecida. No solene, porque a ;ei no impe forma determinada Na definio acima representada se destacam trs elementos, ou seja, o tempo, o preo e o objeto do negcio, isso sem mencionar as partes - o locador e o locatrio. Trata-se de negcio de durao varivel, podendo ser convencionado por tempo determinado ou indeterminado. Os contratos fixados por tempo determinado cessam de pleno direito (afora legislao excepcional) quando finda o prazo estipulado, independente de notificao ou aviso, enquanto, se o prazo for indeterminado, a locao cessar por deliberao de qualquer das partes. Notificada a outra, com a antecedncia prevista na lei. A locao pode Ter por objeto uma coisa, servios ou ainda o fornecimento de uma coisa acrescida de servios, como no caso de empreitada de trabalho e materiais.

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A locao de coisas pode recair em bens mveis e imveis. Todavia, se se tratar de locao de bens mveis, estes devem ser infungveis, pois se a coisa cujo uso se concede fungvel, o contrato degenera em mtuo. A locao de servios pode Ter por objeto um trabalho fsico ou intelectual, ou ainda a empreitada de uma obra onde o locador promete fornecer apenas seu trabalho, ou seu trabalho e materiais. O preo, chamado renda ou aluguel na locao da coisa, salrio ou soldada na locao de servios, no precisa ser necessariamente em dinheiro, podendo consistir em bens de outra espcie. DA LOCAO DE COISAS. DEFINIO O contrato de locao de coisas aquele em que uma das partes se obriga a ceder a outra, por tempo determinado ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio (CC, art. 1188). OBRIGAES DO LOCADOR O locador obrigado a entregar ao locatrio a coisa alugada, com suas pertenas e em estado de servir ao uso a que se destina, bem como a mant-la nesse estado. ainda obrigado a garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa. I. II. Desse resulta para o locador no s a obrigao de entregar a coisa, mas de entreg-la em estado de servir ao uso a que se destina. Ademais, compre ao locador manter a coisa em estado de servir ao uso a que se destina

A lei defere ao locatrio, em caso de deteriorao da coisa alugada, a seguinte prerrogativa: ou rescindir o contrato (se a deteriorao for de tal vulto que frustre sua utilizao) ou pedir reduo proporcional do aluguel. No fala, entretanto, em dinheiro de exigir se proceda s reparaes necessrias. Se o locador se recusa a reparar a coisa julgada, compete ao locatrio: a) reclamar a resciso do contrato, com perdas e danos, nos termos do art. 1092, pargrafo nico do CC;

b) recorrer ao competente, com fundamento no artigo 632 e s. do CPC; em tal ao poder pleitear autorizao para mandar executar as reparaes s expensas do locador, nos termos da 1 parte do art. 881 do CC e 634 do CPC. III. Cumpre ainda, ao locador, garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa. Essa obrigao se desdobra em duas: a) abster-se o locador da prtica de qualquer ato que possa afetar ou comprometer o uso e gozo da coisa locada; b) garantir ao locatrio contra perturbaes emanadas de terceiros OBRIGAES DO LOCATRIO I. o locatrio obrigado a zelar pela coisa alugada como se fosse sua, de modo que, se a no conserva como um homem prudente, pode o locador promover a resciso da relao ex locato, ou reclamar indenizao do prejuzo. obrigado a servir-se da coisa locada para os usos convencionais ou para aqueles que decorrem de sua natureza, no podendo alter-los sem anuncia do locador, sob pena de resciso do contrato. Cumpre ainda ao locatrio pagar o aluguel no prazo legal ou no ajustado, pois esta prestao por ele devida que constitui a causa das prestaes fornecidas pelo locador. Finda a locao, deve o locador restituir a coisa, no estado em que a recebeu, salvo as deterioraes naturais ao seu uso regular. Portanto, duas obrigaes contidas num s enunciado.

II.

III. IV.

Com efeito, finda a relao ex locato, no tem mais o locatrio qualidade para conservar a coisa, devendo, por conseguinte, devolv-la. DO TERMO FINAL DA LOCAO

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A locao de coisas pode se ajustar por prazo determinado ou indeterminado. Na hiptese de se haver fixado tempo determinado de durao a relao ex locato cessa de pleno direito com o advento do termo, independente de notificao ou aviso (CC, art. 1194), impondo-se, portanto, ao locatrio, e como acima foi visto, o dever de devolver a coisa. Se tal devoluo no se perfaz, o locador deve reclam-la atravs de notificao judicial dirigida ao locatrio, a fim de coloc-la em mora, pois, caso contrrio, seu silncio poder ser interpretado como concordncia com a prorrogao do contrato, por igual aluguel, mas sem prazo determinado Se, notificado, o locatrio no restituir a coisa, sua mora poder provocar dupla sano: a) pagar o aluguel que o locador, na prxima notificao, arbitrar. Aqui se propicia ao senhorio um meio compulsrio para forar o locatrio a cumprir sua obrigao

b) responder pelo dano que a coisa venha a sofrer, embora proveniente de caso fortuito Por outro lado, entretanto, antes do vencimento do prazo, no poder o locado reaver a coisa alugada, seno ressarcindo aos locatrios os prejuzos resultantes, nem o locatrio a poder devolver, a menos que pague os aluguis por tempo que faltar O direito defluente do contrato de locao um direito pessoal, vinculando as partes e semente elas. A locao por tempo indeterminado cessar desde que qualquer das partes resolva d-la por finda. Se se tratar de locao de prdio, tem o locatrio o prazo de um ms para o desocupar se for urbano e, se rstico, o de seis meses. DIREITO DE RETENO DO LOCATRIO O direito de reteno ''e a faculdade, concedida pela lei ao credor, de conservar em seu poder a coisa alheia que j detenha legitimamente, alm do momento em que a deveria restituir, em garantia de um crdito que tenha contra o credo e decorrente de despesas feitas ou perdas sofridas em razo da coisa. Trata-se de um meio direito de defesa, concedido ao credor de determinadas prestaes, com o escopo de lhe proporcionar um meio compulsivo de maior eficcia, contra o devedor relapso. A LEI n 8245 DE 18 DE OUTUBRO DE 1991 A lei vigente disciplinou com maior mincia toda a locao de imveis urbanos, e uma de suas mais importantes inovaes foi a expressa revogao da velha Lei de luvas. Chama-se denncia vazia a prerrogativa, concedida ao locador, de rescindir o contrato por prazo indeterminado, a seu alvedrio, portanto sem dar motivao. DO INCNDIO DO PRDIO LOCADO O art. 1208 do CC determina que responder o locatrio pelo incndio do prdio, se no provar caso fortuito ou fora maior, vcio de construo ou prorrogao de fogo originado em outro prdio Portanto, adotou o legislador, aqui, o princpio da presuno de culpa do locatrio, que responde pelos danos derivados do incndio. A idia se funda no argumento de que o incndio em geral decorre de culpa do locatrio. Incendia plerumque fiunt culpa inhabitantium. Todavia, tal presuno vencvel por prova de que o sinistro teve, como causa, uma daquelas trs excludentes mencionadas na lei: caso fortuito, defeito de construo, ou propagao de fogo de prdio vizinho. LEASING O contrato de Leasing , fora de dvida, uma espcie do gnero locao. Trata-se de negcio jurdico completo atravs do qual uma empresa, necessitando de certo equipamento (ou mesmo de um determinado imvel, em vez de adquiri-lo consegue que uma instituio financeira o faa, com o intuito de alug-lo mesma empresa, por um certo prazo, ao fim do qual o locatrio devolver o equipamento locado; entretanto, do contrato poder constar, e ordinariamente consta, a possibilidade de o locatrio

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optar pela renovao da locao, ou pela aquisio do mesmo equipamento por um preo residual, que j foi estipulado no momento em que se celebrou a avena. De modo que o contrato de leasing, em que figuram como partes o arrendador-financiador e o locatrio financiado, contempla, em seu incio, a presena de uma outra parte, ou seja, a do alienante do equipamento almejado. A origem do contrato encontra explicao no interesse que oferece ao locatrio. Atravs do contrato de leasing, o locatrio, em vez de despender parte de seu capital na aquisio de equipamento, somente toma em locao o maquinrio de que necessita, utilizando o dinheiro, assim poupado, no giro de seu negcio. Atravs do contrato de leasing, com opo final de compra, o locatrio, ao fim do prazo contratual - ordinariamente de cinco anos - , escolhe a alternativa que mais lhe convier. Decidir se adquire a coisa locada, ou renovar a locao, ou a devolver se ela houver se tornado obsoleta, locando outra mais moderna, aparecida posteriormente.

CAPTULO VI DA EMPREITADA CONCEITO Atravs do contrato de empreitada, uma das partes - o empreiteiro - se compromete a executar determinada obra, pessoalmente ou por meio de terceiros, em troca de certa remunerao fixa a ser paga pelo outro contraente - dono da obra -, de acordo com instrues deste e sem relao de subordinao. Trata-se de uma espcie do gnero locao de servios e dele difere por alguns traos distintos, dos quais destaco os dois principais: a) Na locao de servios o objeto do contrato apenas a atividade do locador. Sua remunerao proporcional ao tempo eu dedicou ao trabalho, independente do sucesso do empreendimento. Na empreitada, ao contrrio, o objeto da prestao no o esforo ou a atividade do locador, mas a obra em si. De modo que a remunerao do empreiteiro continua a mesma, quer a execuo da obra ocupe mais ou menos tempo, e s ser devida se o empreendimento prometido for alcanado.

b) Os elementos distintivos bsicos entre os contratos de prestao de servios e o de empreitada, porm, dizem respeito aos riscos e relao de subordinao das partes. Na locao de servios o patro assume os riscos do negcio. Na empreitada o empreiteiro assume os riscos da produo e, na qualidade de empresrio, no est subordinado ao dono da obra, nem a ningum. NATUREZA JURDICA A empreitada contrato bilateral, consensual, comutativo, oneroso e no solene. Bilateral, porque envolve prestao de ambas as partes. Consensual, em oposio aos contratos reais, porque a empreitada negcio que se aperfeioa pela mera juno de consentimentos. Comutativo, porque qualquer deles tem elementos, desde logo, para antever o montante da prestao que receber.. Oneroso, em virtude de seu propsito especulativo, envolvendo em sacrifcio patrimonial para ambas as partes. No solene, porque no daqueles contratos a que a lei impe forma determinada. PROPSITO DE SEGURANA ALMEJADO NO CONTRATO A) O PROBLEMA DA VARIAO DO PREO DOS SALRIOS E DO MATERIAL

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Art. 1246. O arquiteto, ou construtor, que, por empreitada, se incumbir de executar uma obra segundo plano aceito por quem a encomenda, no ter direito a exigir acrscimos no preo, ainda que o dos salrios, ou do material, encarea... O riscos da alta ou baixa so assumidos pelo empreiteiro, ficando o dono da obra, por fora do contrato, ao abrigo de quaisquer perigos. O legislador afasta expressamente a incidncia da clusula rebus sic stantibus. B) AUMENTO DA OBRA APS O CONTRATO O legislador determina que o empreiteiro no pode cobrar as importncias devidas por aumentos da obra, salvo se se aumentou, ou alterou, por instrues escritas de outro contratante e exibidas pelo empreiteiro. ESPCIES DE EMPREITADA A empreitada pode ser apenas de mo de obra - empreitada de lavor -, ou pode o empreiteiro contribuir para a obra com seu trabalho e com os materiais - empreitada mista. EFEITOS DA DISTINO A distino relevante porque diferentes so os efeitos no que diz respeito aos riscos, conforme se trate de uma ou de outra espcie de negcio. Se a empreitada unicamente de lavor, e a coisa, sem culpa do empreiteiro, perecer antes da entrega, quem sofre o prejuzo pelo seu perecimento o dono da obra, pois os riscos correm por conta desse ltimo (art. 1239). Se o empreiteiro, ao contrrio, fornece tambm os materiais, correm por conta deste ltimo (art. 1238). Res perit domino. O empreiteiro perder seu salrio, a menos que prove Ter a perda resultado de defeito dos materiais e que ele, empreiteiro, em tempo reclamou contra sua qualidade ou quantidade. Resumindo as hipteses acima figuradas, em que a coisa perece sem culpa de qualquer das partes, temos: a) se a empreitada for de lavor, o dono da obra sofre o prejuzo pelo seu perecimento e o empreiteiro perde os salrios;

b) se a empreitada for de lavor e de materiais, os prejuzos so sofridos pelo empreiteiro, exceto no caso de mora do dono da obra, em que os mesmos se repartem. OBRIGAES DO EMPREITEIRO. RESPONSABILIDADE DO EMPREITEIRO PELA SOLIDEZ E SEGURANA DA OBRA A obrigao bsica do empreiteiro de entregar a coisa no tempo e na forma ajustados. Se o no fizer, fia sujeito obrigao genrica de reparar o prejuzo, de acordo com a regra geral do art. 1056 do CC. A lei abre ao dono da obra uma alternativa. Pode ele enjeit-la sem qualquer outra justificativa; ou pode, se preferir, receb-la com abatimento de preo Outra obrigao subsidiria do empreiteiro a de pagar os materiais que recebeu, se por impercia os inutilizar. Aqui se encontra outra aplicao da regra geral que impe ao contratante inadimplente, se culpado, o dever de indenizar. A impercia elemento caracterizador de culpa. "Art. 1245. Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder, durante cinco anos, pela solidez e segurana do trabalho, assim em razo dos materiais, como do solo, exceto, quando a este, se no o achando firme, preveniu em tempo o dono da obra".

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OBRIGAES DO DONO DA OBRA A obrigao fundamental do dono da obra, como bvio, a do pagamento da dvida. O empreiteiro tem direito de reteno para se garantir pelo pagamento da prestao que lhe devida. A Segunda importante obrigao do dono da obra a de receber a coisa, se de acordo com suas instrues ou com as regras tcnicas peculiares a trabalhos de tal natureza. A entrega pode ser parcial se a obra constar de partes distintas, se assim se ajustou ou se for daquelas que se determinam por medida. A recusa injustificada do dono da obra em receb-la caracteriza sua mora, ficando ele responsvel por todos os efeitos dela decorrentes, inclusive a responsabilidade pelo seu perecimento fortuito. E o empreiteiro pode, com sucesso, requerer o depsito judicial da coisa. Finalmente, responde o dono da obra, como bvio, pela resciso unilateral do contrato, exceto nas hipteses dos incisos I, V e VI do art. 1229.

CAPTULO VII DO EMPRSTIMO INTRODUO Emprstimo o contrato pelo qual uma das partes entrega uma coisa outra, para ser devolvida em espcie ou em gnero. Duas so as espcies de emprstimo: o comodato e o mtuo. O comodato o emprstimo de coisa no fungvel, eminentemente gratuito, no qual o comodatrio recebe a coisa emprestada para uso, devendo devolver a mesma coisa, ai termo do negcio. O mtuo o emprstimo de coisa fungvel, destinada ao consumo. De modo que o muturio, ao receber a coisa, torna-se seu proprietrio, podendo destruir-lhe a substncia, visto que no precisa devolver o mesmo objeto, mas apenas coisa da mesma espcie, qualidade e quantidade. A circunstncia de no mtuo o muturio se tornar proprietrio da coisa emprestada, transfere-lhe os riscos por sua perda, pois res perit domino, fato que no ocorre no campo do comodato. Como nesse contrato o domnio da coisa emprestada no se transfere ao comodatrio, sua perda, por caso fortuito ou de fora maior, sofrida pelo comodante, pois res perit domino. CONCEITO E NATUREZA JURDICA DO COMODATO O art. 1248 do CC define o comodato, dizendo ser o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto. Neste conceito se encontram os trs elementos bsicos do contrato: a gratuidade do negcio, a no fungibilidade do objeto e a necessidade de sua tradio para o aperfeioamento do ajuste. Trata-se de um contrato gratuito, real, unilateral e, em princpio, no solene. Gratuito, deflui de sua prpria natureza, pois se fosse oneroso se confundiria com a locao. contrato real, porque no se aperfeioa pela mera troca de consentimentos. Mister se faz a entrega da coisa, pelo comodante ao comodatrio. Unilateral, obrigaes s incumbem aos comodatrio, pois nenhum dever, em tese, onera o comodante. O comodato contrato no solene, pois a lei no lhe prescreve qualquer forma. OBRIGAES DO COMODATRIO

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a)

Velar pela conservao da coisa - o comodatrio deve zelar pela coisa como o prudente pai de famlia. O comodatrio deve conservar a coisa como se sua prpria fosse, e o art. 1253 impe-lha a pena de responder pelo dano, ainda que oriundo de fora maior.

Da obrigao de conservar a coisa resulta, para o comodatrio, uma outra: a de fazer as despesas de conservao necessrias para o uso e gozo da coisa. Estas despesas no so reembolsveis b) Servir-se da coisa emprestada de forma adequada. A coisa emprestada ser usada, pelo comodante, de acordo com os termos da conveno. Quando for omisso o contrato, entender-se- que a coisa foi emprestada para se utilizada de acordo com a sua natureza c) Restituir a coisa emprestada no momento devido. Sendo o comodato um contrato temporrio, o comodatrio deve restituir a coisa no termo convencionado ou, no se havendo fixado termo, findo o prazo necessrio ao uso concedido.

Uma exceo, entretanto, se admite. De fato, pode o comodante reclamar a devoluo da coisa emprestada, antes de findo aquele prazo, provando necessidade urgente e imprevista. O descumprimento da obrigao de restituir coloca o comodatrio em mora. O comodatrio moroso deve pagar um aluguel ao comodante, pois caso contrrio, o foraria a praticar uma liberalidade contra seu querer.. tais aluguis sero os que o comodante arbitrar. Em tese, o comodatrio no responde pelos riscos. Entretanto, se estiver em mora de devolver a coisa emprestada, responde por sua [perda ou deteriorao, ainda que decorrentes de caso fortuito. EXTINO DO COMODATO I. O contrato de comodato se exaure pelo advento do termo convencionado. Se no houver termo ajustado, o comodato termina aps haver o comodatrio usado a coisa, de acordo com o fim para que foi emprestada. O contrato pode, ademais, ser pelo comodante rescindido antes desse termo, se o comodatrio, de qualquer modo, descumpre suas obrigaes, como quando, por exemplo, usa a coisa de forma diversa da que foi convencionada ou imposta por sua natureza. O comodato em virtude da gratuidade de sua natureza, pode ser resolvido pela manifestao unilateral da vontade do comodante, uma vez que prove a supervenincia de necessidade imprevista e urgente. Problema controvertido o referente extino ou no do comodato, em razo da morte do comodatrio.

II.

III.

IV.

Deve o julgador Ter em vista que se trata de um negcio intuitu personae, de modo que as vantagens dela oriundas, em regra, no se transmitem aos herdeiros do beneficirio. Mas podem se transmitir. O juiz examinar as circunstncias que rodearam a conveno, para verificar, em cada caso, se o intuitu personae era o seu elemento preponderante, e se a resoluo do negcio no provocar injusto prejuzo aos sucessores do morto. Se se convencer disso, deve declarar findo o comodato. CONCEITO E NATUREZA JURDICA DO MTUO O mtuo espcie do gnero emprstimo. O art. 1256 do CC o define: Art. 1256. O mtuo o emprstimo de coisas fungveis. O muturio obrigado a restituir ao mutuante o que dele recebeu em coisa do mesmo gnero, qualidade ou quantidade. De modo que esse contrato se distingue do comodato, porque, enquanto aquele tem por objeto coisa no fungvel, este concerne s coisas fungveis. Ora, como as coisa fungveis so substituveis indiferentemente uma por outras, no obrigao do muturio devolver a mesma coisa recebida, mas sim coisa da mesma espcie Desse fato decorre que, recebendo em emprstimo coisa fungvel, o muturio se torna seu proprietrio, passando os riscos, desde ento, a correr por sua conta. Res perit domino. Trata-se de um contrato real, unilateral, em princpio gratuito e no solene.

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 contrato real, porque s se aperfeioa com a entrega da coisa emprestada. A circunstncia de o contrato apenas se aperfeioar com a entrega da coisa explica o carter unilateral do negcio. O contrato de mtuo surge como ato para socorrer um amigo. Da presumir a lei seja gratuito. Permite ela, entretanto, se convencione expressamente sua onerosidade. Na quase totalidade dos casos de mtuo, fixam as partes um juro, que a remunerao pelo uso do capital. Trata-se de contrato no solene, pois a lei no determina se revista de forma obrigatria. O EMPRSTIMO A MENORES E O "SENATUS CONSULTUS" MACEDONIANO A lei no intuito de proteger o menor, nega ao mutuante, que lhe concedeu emprstimo sem prvia autorizao do pai ao tutor, o direito de reaver a importncia emprestada, quer do prprio menor, quer de seus fiadores, ou abonadores. Referido senatus consultus (que tira seu nome do criminoso que matou o prprio pai para lhe herdar os bens e assim pagar suas dvidas) negava ao credor toda ao tendente a obter o pagamento do dinheiro emprestado e um filius familiae. O codificador de 1916, inspirado nessas noes, permitiu que o menor, que tivesse bens granjeados no servio militar e em funo pblica (portanto, peclio castrense ou quase castrense), obtivesse emprstimo vlido, para cuja soluo responderiam esses bens. O AUMENTO DE GARANTIA RESULTANTE DA MUDANA DE FORTUNA DO MUTURIO Mais uma vez o legislador, com o propsito de proteger o credor, altera os termos do contrato, quando a fortuna do devedor se deteriora. O credor consente no mtuo tendo em vista as condies de solvabilidade do muturio. Se estas pioram a ponto de tornar duvidoso o seu reembolso, permite o legislador sejam exigidas garantias de restituio. Como no mtuo oneroso a juro cobrado paga no s o aluguel do dinheiro, mas o risco corrigido pelo mutuante, a soluo legal injusta, porque permite cobrana do preo do risco embora procure elimin-lo

CAPTULO VIII DO DEPSITO DEFINIO O depsito o contrato pelo qual uma pessoa - depositrio - recebe, para guardar, um objeto mvel alheio, com a obrigao de restitu-lo quando o depositante o reclamar. Aperfeioa-se pela entrega da coisa. A guarda da coisa alheia , assim, a finalidade precpua do depsito. Da em tese, ser vedado o uso da coisa depositada pelo depositrio, pois, caso tal uso fosse permitido, a funo do contrato no seria apenas o benefcio do depositante, mas vantagem do depositrio. E o contrato de depsito se transformaria em contrato de comodato. Enquanto o comodatrio goza do benefcio do prazo concedido pelo art. 1250 do CC, podendo conservar a coisa at o advento do termo, ou at que tenha utilizado para o fim que lhe foi concedido, o depositrio no desfruta de tal vantagem, pois obrigado a devolver a coisa depositada, assim que pedida, ainda que o contrato fixe prazo de restituio. (art. 1268). O depsito, no direito brasileiro, tem por objeto coisa mvel, no se admitindo o depsito de imveis. ESPCIES DE DEPSITO

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O legislador distingue duas espcies principais de depsito, a saber: o depsito voluntrio e o depsito necessrio. DO DEPSITO VOLUNTRIO CONCEITO E NATUREZA JURDICA O depsito voluntrio aquele livremente ajustado pelas partes, sem presso das circunstncias externas. Atravs dele o depositante escolhe o depositrio e lhe confia a guarda de uma coisa mvel, para que este a restitua, quando solicitado. Trata-se de contrato real, no solene, unilateral, gratuito e feito intuito personae. contrato intuito personae, pois se baseia na confiana que o depositante tem no depositrio. OBRIGAES DO DEPOSITRIO a) a obrigao de guardar a coisa inerente ao depsito e, uma vez concludo o contrato, o depositante dele s se alforria se sobrevier motivo plausvel que o impea de continuar a Ter em custdia a coisa, caso contrrio, deve cumprir tal dever. Sobrevindo, porm, boa razo para romper o contrato pode devolv-la ao depositante, ou requerer seu depsito judicial, caso esbarre com a recusa daquele em receb-la (art. 1270). b) A obrigao de conservar a coisa alheia corolrio da obrigao de guardar. Assim, impese ao depositrio o dever de zelar pela coisa depositada, para poder devolv-la no estado em que a recebeu. Se a coisa depositada perece ou se deteriora por dolo ou culpa do depositrio, a este cabe a responsabilidade. Na hipteses, entretanto, de a perda ou deteriorao advir de fora maior ou caso fortuito, no mais lhe cabe o dever de reparar, pois aqui aplica-se a regra res perit domino, j conhecida, e o depositante o dono da coisa. c) A terceira, dentre as principais obrigaes do depositrio, a de restituir a coisa quando reclamada. Neste contrato irrelevante a existncia de um prazo, pois, como o depsito regular se presume feito em benefcio do depositante, pode este reclamar a restituio da coisa dada para guardar por prazo fixo, mesmo antes do termo final

Como se trata de negcio baseado na confiana, a lei reage energicamente contra o depositrio infiel, impondo violenta sano sua recusa em restituir a coisa depositada. Com efeito, para compeli-lo a devolv-la. O cdigo lhe comina a pena de priso. A devoluo da coisa depositada deve ir acompanhada dos frutos e acrescidos. Pois, da mesma forma que o depositante, na condio de dono, sofre os prejuzos decorrentes da fora maior, e ele pertencem os frutos por ela produzidos, durante o depsito. Permite a lei deixe o depositrio de entregar ao depositante a coisa depositada: I. II. III. quando o objeto for judicialmente embargado; quando sobre o objeto pender execuo, notificada ao depositrio; quando tiver ele motivo razovel de suspeitar que a coisa foi furtada ou roubada. Note-se que, embora a lei no exija prova indubitvel de que a coisa foi criminosamente subtrada a seu dono. Ela requer, pelo menos, que a suspeita seja razovel. Quando exerce direito de reteno, nos termos do art. 1279 do CC.

IV.

OBRIGAES DO DEPOSITANTE Duas so as obrigaes do depositante: a) a de reembolsar as despesas feitas pelo depositrio na guarda da coisa; b) a de indenizar o depositrio pelos prejuzos que do depsito provierem. Para compelir o depositante a efetuar o pagamento, a lei autoriza o depositrio a reter a coisa depositada.

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O direito de reteno , j vimos, um meio direto de defesa que a lei confere ao credor, para coagir o devedor a efetuar o pagamento de um dbito, oriundo de relao com determinada coisa, que pertence ao devedor mas que se encontra em mos do credor. DO DEPSITO IRREGULAR A doutrina chama de irregular o depsito de coisas fungveis, no qual o depositrio no precisa devolver exatamente a coisa que lhe foi confiada, podendo restituir coisas da mesma espcie, quantidade e qualidade. DO DEPSITO NECESSRIO O depsito necessrio aquele em que o depositante, no podendo escolher livremente a pessoa do depositrio, forado pelas circunstncias a efetuar o depsito com pessoas cujas virtudes desconhece. Portanto, diferentemente do depsito voluntrio, no se trata de negcio fundado na confiana. O CC, em seu art. 1282, figura duas hipteses de depsito necessrio: I. o depsito que se faz em desempenho de obrigao legal; II. O que se efetua por ocasio de alguma calamidade, como o incndio, a inundao, o naufrgio ou o saque II. o depsito necessrio propriamente dito, tambm chamado miservel, o feito por ocasio de uma calamidade, que, deixando a pessoa ao desabrigo, impe-lhe a necessidade de se socorrer da primeira pessoa que aceite, para com ela depositar os bens que porventura salvou. DA EXTINO DO DEPSITO O depsito extingue-se por manifestao unilateral da vontade do depositante, a qualquer tempo, ainda que haja prazo estipulado. O mesmo no ocorre no que diz respeito ao depositrio, pois este, em princpio, deve aguardar o advento do termo. Todavia, como se trata de contrato de favor, a lei permite a exonerao do depositrio, desde que apresente motivo plausvel. O depsito ainda cessa pelo perecimento da coisa depositada.

CAPTULO IX DO MANDATO CONCEITO O art. 1288 do C define o mandato, dizendo que ele se opera quando algum recebe de outrem poderes para, em ser nome, praticar atos, ou administrar interesses. A circunstncia de o mandatrio receber poderes para agir em nome de outrem, ou seja, a idia de representao, mais do que qualquer outra, distingue o contrato de mandato dos outros contratos, principalmente do de locao de servios. A representao constitui tambm, o elemento divisrio entre o mandato e a comisso mercantil. Na comisso o comissrio no representa o comitente, posto que age em nome prprio, de modo que sua atividade comercial vincula a ele, , comissrio, e no ao comitente. Aqui no h representao, enquanto no mandato esse o elemento subjacente, pois o mandatrio, como disse, age em nome e no lugar do mandante. Da idia de representao decorrem algumas conseqncias fundamentais que convm desde logo ter em vista: a) os atos do mandatrio vinculam a mandante, se dentro dos poderes constantes da procurao, ainda que contravenham suas instrues; os atos praticados alm dos poderes conferidos no mandato no vinculam mandante, se por ele no forem ratificados; o

b) se o mandatrio obrar em seu prprio nome, no vinculam o mandante; c)

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d) os atos do mandatrio, praticados aps a extino do mandato, so incapazes de vincular o mandante.

CASOS QUE NO ADMITEM REPRESENTAO Em regra todos os atos podem ser realizados por meio de procurador. Todavia, uns poucos h em que a lei veda o exerccio do mandatrio. O testamento por exemplo, como tambm no pode nomear procurador para em seu nome exercer cargo pblico, ou em seu lugar prestar servio militar, porque se trata de atos em que a lei exige a interveno direta da pessoa. REPRESENTAO FORA DO MANDATO Casos h de representao sem que haja mandato, como na hiptese do representante legal ou judicial. O representante legal atua em nome do representado e eventualmente o vincula ao negcio, por assim determinar a lei. O representante judicial pratica ato jurdico por delegao que emana do juiz e no do representado. NATUREZA JURDICA DO MANDATO O mandato contrato consensual, no solene, intuito personae, em regra gratuito e unilateral. contrato porque implica a conjuno de duas vontades: a do mandante que outorga a procurao e a do mandatrio que a aceita. De fato, para que o negcio se aperfeioe, indispensvel se faz a aceitao. Mas tal aceitao no precisa ser expressa, nem se quer seja simultnea da outorga da procurao. Com efeito, em regra, a aceitao tcita e se mostra atravs de incio de execuo por parte do mandatrio. Presume-se gratuito, exceto se o objeto do mandato for daqueles que o mandatrio trata por ofcio ou profisso. INSTRUMENTO DO MANDATO. A PROCURAO. O SUBSTABELECIMENTO A procurao o instrumento do mandato, mas, como a lei admite tanto o mandato tcito, quanto o verbal, aquela dispensvel para o aperfeioamento do negcio. Nota-se entretanto, que o mandato verbal s admissvel naqueles atos que dispensam instrumento pblico ou particular. (CC, art. 1291). A procurao poder ser outorgada tanto por instrumento pblico, quanto por instrumento particular. O instrumento particular valer desde que assinado pelo outorgante. O substabelecimento o ato pelo qual o mandatrio transfere, ao substabelecido, os poderes que lhe foram conferidos pelo mandante. Pode ser efetuado reservando-se o procurador os mesmos poderes para si, ou sem referida reserva. Questo relevante a da fixao da responsabilidade por atos praticados pelo substabelecido e de quem resultem prejuzos para o mandante. a) na primeira hiptese - em que o procurador tem poderes para substabelecer a procurao no responde pelos danos causados pelo substabelecido, a no ser que o mandante prove que a escolha recaiu em pessoa notoriamente incapaz, ou notoriamente insolvente (era. 1300., 2).

b) Na hiptese de o procurador substabelecer a procurao a despeito de no haver sido autorizado a faz-lo, sua responsabilidade aumenta, pois responde pelos prejuzos que o mandante experimentar em virtude do comportamento negligente do substabelecido. c) A terceira hiptese, pelas mesmas razes acima expostas, ainda de maior raridade. Ela se caracteriza quando, a despeito de proibio do mandante, seu procurador substabelece a procurao. Neste caso, o mandatrio desobediente responde ao seu constituinte pelos

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prejuzos ocorridos sob a gerncia de seu substituto, e responde no s pelos derivados de culpa ou dolo do substabelecido como at mesmo pelos oriundos do fortuito, salvo provando que o caso teria sobrevindo, ainda que ano tivesse havido substabelecimento.

PODERES CONFERIDOS AO MANDATO O mandato pode ser especial a um ou mais negcio, determinadamente, ou geral a todos os negcios do mandante. Todavia, quando o mandato for em termos gerais, impe o legislador uma exegese restritiva da clusula, determinando que atravs dela s poderes de administrao foram conferidos (art. 1295). OBRIGAES DO MANDATRIO A obrigao do mandatrio, e que decorre da prpria natureza deste contrato, a de agir em nome do mandante, com o necessrio zelo e diligncia, transferindo-lhes as vantagens que em seu lugar auferir, prestando-lhe, a final, contas de sua gesto. Desdobro os vrios deveres a consignados: a) o mandatrio age em nome do constituinte, dentro dos poderes conferidos na procurao. Se exorbita, no vincula o mandante, pois, em vez de agir como procurador, atua como mero gestor de negcios

A lei distingue duas hipteses de atos praticados com exorbitncia de poderes e lhes atribui conseqncias diversas: I. de um lado figura a hiptese em que o mandatrio apenas no apresenta o instrumento do mandato, cujo contedo fica ignorado pelo terceiro, que negligencia em verificar a extenso dos poderes da pessoa com quem contrata. Neste caso, embora o mandante no fique vinculado avena, o terceiro conserva ao contra o mandatrio (art. 1305). De outro lado, figura o legislador a hiptese de o terceiro, a despeito de ciente da escassez de poderes do procurador, insistir em com ele negociar. Nesse caso, como o risco assumido pelo terceiro maior e consciente, no s o mandante no se vincula ao ajuste, como nem sequer contra o mandatrio confere a lei ao ao terceiro. Este sofre sem apelo o prejuzo.

II.

b) Cumpre ao mandatrio agir com o zelo necessrio e a diligncia habitual na defesa dos interesses do mandante, respondendo pelos prejuzos que este experimentar, quando esses prejuzos resultarem de culpa do representante. A culpa do mandatrio, pelo qual fica sujeito a indenizar o mandante, se afere pelos padres ordinrios. c) Ademais, deve o mandatrio transferir ao mandante todas as vantagens granjeadas no negcio. Com efeito, ao mandatrio cumpre levar a efeito o negcio. Com efeito, ao mandatrio cumpre levar a efeito o negcio em nome do mandante.

Se o mandatrio dolosamente descumpriu contrato, a lei apenas o sujeita s perdas e danos. Portanto, se o mandatrio adquiriu para si a coisa que foi encarregado de adquirir para o mandante, evidente que no cumpriu o mandato, devendo reparar o prejuzo experimentado pelo credor. a regra do art. 1056 do CC. d) Cumpre ainda ao mandatrio prestar contas de sua gerncia ao mandante. Aqui apenas consigna o legislador uma aplicao especfica do princpio geral que impe, a quem quer que zele por interesses alheios, o dever de apresentar contas de sua gesto. evidente que no pode o mandatrio compensar os prejuzos a que deu causa com os proveitos que, por outro lado, tenha granjeado ao seu constituinte (CC, art. 1302), pois, enquanto estes estavam na expectativa normal do negcio, aqueles no estavam.

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e)

Finalmente, cumpre ao mandatrio, mesmo depois da extino do mandato por morte, interdio ou mudana de estado do constituinte, prosseguir no exerccio do mandato, at concluir o negcio j comeado ou at ser substitudo, se da sua inao puder advir prejuzo para o mandante ou seus herdeiros (CC, art. 1308).

OBRIGAES DO MANDANTE As obrigaes do mandante so de duas naturezas diversas. Uma diz respeito ao dever de honrar as obrigaes assumidas pelo mandatrio, dentro dos poderes conferidos no mandato. A outra estritamente uma obrigao de carter patrimonial: consiste no mister de reembolsar as despesas efetuadas pelo mandatrio, de indeniz-lo dos prejuzos experimentados na execuo do mandado e de pagar-lhe a remunerao, se assim se ajustou. a) como o procurador age em nome de constituinte, este, e no aquele, quem se vincula. De modo que ao mandante cabe honrar os compromissos em seu nome assumidos, sob pena de sofrer ao direta que contra ele podem promover os terceiros, com quem seu procurador contratou.

b) As demais obrigaes do mandante so de carter pecunirio. Incumbe-lhe adiantar as importncias necessrias ao cumprimento do mandato ou reembolsar o mandatrio, com os juros porventura devidos pelo atraso, das somas por ele adiantadas para a execuo do mandato. Para assegurar o recebimento dessas importncias, confere a lei ao mandatrio o direito de reteno. Deve ainda o mandante indenizar o mandatrio pelos prejuzos por este experimentados com a execuo do mandato. Finalmente, se o mandato no for gratuito, incumbe ao mandante pagar a remunerao ajustada, ou a que for arbitrada judicialmente, quando no se fixou o montante da honorria. DA IRREVOGABILIDADE DO MANDATO O mandato, negcio baseado na confiana, s pode durar enquanto esta persiste. De modo que, em princpio, cabe ao mandante, a qualquer tempo e sem que precise justificar seu ato, a prerrogativa de revogar a procurao. Art. 1317. irrevogvel o mandato: I. II. quando se tiver convencionado que o mandato no possa revog-lo, ou for em causa prpria a procurao dada. Nos casos, em geral, em que for condio de um contrato bilateral, ou meio de cumprir uma obrigao contratada, como , nas letras e ordens, o mandato de pag-las. Quando conferido ao scio, como administrador ou liquidante da sociedade, por disposio do contrato social, salvo se diversamente se dispuser nos estatutos, ou em texto especial da lei.

III.

a)

a irrevogabilidade convencional via de regra emerge de uma relao jurdica bilateral, em que, atravs do mandato, se busca guarnecer outro interesse, que no o do mandante. E nisso que a hiptese em apreo diverge do mandato ordinrio.

No contrato de mandato, o interesse que habitualmente se procura proteger o do mandante. Por isso ele revogvel ad nutum, ou seja, ao inteiro arbtrio do constituinte. Ora, se, ao contrrio, se procura assegurar outro interesse que no o do mandante, desnaturando, dessa maneira, o contrato de mandato, justo que se estipule a irrevogabilidade do mandato. b) A procurao em causa prpria aquela outorgada no interesse exclusivo do mandatrio. Por isso negcio de natureza diversa do mandato ordinrio, que visa atender interesse do

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mandante. Assim, ao contrrio do mandato ordinrio, negcio irrevogvel, isenta o mandatrio do mister de prestar contas e compreende todos e quaisquer poderes necessrios para alcanar os fins constantes do mandato.

DA EXTINO DO MANDATO O art. 1316 do CC relaciona as causas de extino do mandato, a saber: I. II. III. IV. I. a revogao e a renuncia; a morte ou interdio de uma das partes; a mudana de estado, que inabilite o mandante para conferir os poderes, ou o mandatrio, para os exercer; a terminao do prazo ou a concluso do negcio.

a revogao e a renncia. Ao contrrio dos demais contratos, o mandato um negcio que se resolve, em regra, pela vontade unilateral de qualquer das partes. Se a manifestao da vontade provier do mandante, h revogao. Se partir do mandatrio, h renncia.

Tratando-se de negcio que se baseia na fidcia, nada mais justo de que permitir ao representado interromper a representao, quando o representante no mais inspire confiana A revogao pode ser expressa ou tcita. No primeiro caso ela se faz por declarao do mandante; no segundo, por atos que revelem tal propsito (nomeao de outro mandatrio). O procurador no pode desvencilhar das obrigaes assumidas por seu representante, em face de terceiros de boa f que com este contrataram, alegando somente que a procurao j fora revogada II. A morte ou a interdio de uma das partes. Se, como vimos o mandato um negcio intuito personae, a morte ou a incapacidade de uma das partes o deve extinguir.

Todavia, os atos praticados pelo mandatrio, ainda inciente da morte do mandante, so vlidos e obrigam os herdeiros deste ltimo (CC, art. 1321). Tambm a interdio do mandante ou do mandatrio, mudando o estado de capacidade de qualquer dos contratantes, extingue o mandato. Entretanto, embora ciente da morte, interdio ou mudana de estado do mandante, deve o mandatrio concluir o negcio j comeado, se houver perigo na demora (CC, art. 1308). Se a morte ou interdio for do mandatrio, seus herdeiros avisaro o mandante e providenciaro a bem dele, conforme exijam as circunstncias. Sua atividade, entretanto, deve se limitar s medidas conservatrias III. IV. A mudana de estado. No precisa mais a mulher de autorizao para aceitar mandato, sua mudana de estado no mais revoga a procurao que lhe foi conferida. A terminao do prazo, ou a concluso do negcio. Muitas procuraes so dadas com data certa de vigncia, figurando no prprio instrumento de mandato.

Certas procuraes so dadas para um negcio certo. Neste caso, praticado o ato, o mandato se exaure e, por conseguinte se extingue.

DO MANDATO JUDICIAL O mandato judicial aquele conferido para patrocnio, em juzo, de interesses do mandante. Trata-se de matria que se situa na fronteira entre o direito civil e o processual, talvez mais dentro das lides deste, do que daquele ramo da ordenao jurdica.

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O mandatrio judicial no s representa o constituinte, como presta servios profissionais, no patrocnio de seus interesses. O mandato judicial s pode ser exercido por quem possa procurar em juzo, sito , por aquelas pessoas que alei considera habilitadas, como, por exemplo, o advogado regularmente inscrito. Todavia, mesmo habilitados, no podem ser procuradores judiciais: I. II. III. IV. V. VI. Os menores de 21, no emancipados ou no declarados maiores; Os juzes em exerccio; Os escrives ou outros funcionrios judiciais, correndo pleito nos juzos onde servirem, e no procurando eles em causa prpria. Os inibidos por sentena de procurar em juzo, ou de exercer ofcio pblico; Os ascendentes, descendentes, ou irmos do juiz da causa; Os ascendentes ou descendentes da parte adversa, exceto em causa prpria.

Se se outorgou ao mandatrio poderes da clusula ad juditia, este poder praticar todos os atos do processo, exceto receber citao inicial, confessar, transgredir, desistir, receber, dar quitao, bem como firmar compromisso. Se no mandato ordinrio relevante o elemento confiana, no judicial ainda mais importante se revela o intuito personae, porque emerge de qualidades intelectuais que o mandante reconhece no procurador. Finalmente, no mandato judicial, que remunerado, diferentemente do mandato ordinrio em que gratuito, o mandatrio que aceitar a procuratura s se poder escusar por motivo justo. E mesmo nessa hipteses dever avisar em tempo o constituinte, a fim de que este lhe nomeie sucessor. Sob pena de ficar obrigado a reparar o prejuzo que se sua renncia, intempestiva e injusta, resultar.

CAPTULO X GESTO DE NEGCIOS CONCEITO J verificamos que o mandatrio que excede os poderes do mandato atua como gestor de negcios. Essa, de fato, a idia de gesto de negcios. Ela ocorre quando algum age em nome de outrem, sem Ter mandato para tal. A gesto a administrao voluntria de negcios alheios, feita sem procurao. Trata-se, no mais das vezes, de um ato de altrusmo, em que o gestor, com intuito de evitar um prejuzo para o dono do negcio, porventura ausente, embora sem estar por ele autorizado, ou pela lei, toma a iniciativa de intervir na rbita de interesses daquele, para preserv-los, atuando como atuaria o dono da coisa, se ali estivesse. NATUREZA JURDICA evidente, entretanto, que a gesto de negcios no contrato, pois falta-se, para tanto, o elemento bsico, isto , o prvio acordo entre as partes, indispensvel para o nascimento do vnculo contratual. A utilidade elemento fundamental na gesto de negcios, pois ela que vai determinar, ou no, a sua eficcia. Sendo proveitosa a administrao, o dono do negcio ficar vinculado aos compromissos assumidos pelo gestor, ainda que tal o desagrade. Isso verdade mesmo que a gesto se haja iniciado contra a sua vontade (art. 1333), e mesmo que tenha consistindo em operaes arriscadas, excedentes de mera administrao. Pois nesta ltima hipteses, se o dono do negcio quiser aproveitar da gesto, ser obrigado a indenizar o gestor.

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CAPTULO XI DO CONTRATO DE EDIO CONCEITO O contrato de edio o ajuste em que o titular do direito autoral cede-o ao editor para que este, em regra mediante uma retribuio, reproduza a obra por processo mecnico e a difunda entre o pblico, explorando-a comercialmente. O legislador contempla duas modalidades de contrato de edio. O primeiro, em geral mais difundido, aquele em que o autor oferece obra pronta ao editor, para que este a reproduza e explore. Em regra, o editor, em casos semelhantes, paga ao autor uma porcentagem sobre o valor da edio que pretende tirar, assumindo o risco e os encargos de sua venda, mas tambm auferindo os proveitos resultantes. O segundo tipo de negcio o figurado no art. 58 da lei 5988/73. A supe-se que o editor encomende ao autor obra cientfica, literria ou artstica, em cuja publicao aquele se empenha. Aqui o editor quem toma a iniciativa do negcio, contratando o autor para realizar aquela tarefa que foi pelo primeiro engendrada. DIREITOS DO EDITOR. Mediante o contrato de edio adquire o editor o direito exclusivo de publicar e explorar a obra. O autor transfere apenas as vantagens materiais do direito autoral. Conserva, consigo, o contedo moral de seu direito, de modo que no pode o editor alterar de qualquer modo a obra, atravs de abreviaes, edies ou modificaes. O autor concede ao editor a exclusividade. No contrato pode figurar o nmero de edies cedidas, da mesma maneira que, em regra, nele se fixa o nmero de exemplares de cada edio. Na ausncia de estipulao, considera-se que cada edio composta de dois mil exemplares. Compete ainda ao editor fixar o preo de venda, contanto que o no eleve de tal maneira que embarace a circulao da obra. DIREITOS DO AUTOR Quanto aos morais, j vimos que no so cedidos com o contrato, pois o editor no pode, sem anuncia do autor, emendar ou alterar a obra. Quanto aos interesses materiais do autor, o principal a remunerao. O contrato deve fix-la. Se o no fizer, determina a lei que ser fixada por arbitramento. praxe, ainda, que o autor recebe, gratuitamente, um limitado nmero de exemplares. O segundo interesse material do autor, que o legislador se apressa em resguardar, o da divulgao da obra. EXTINO DO CONTRATO DE EDIO O contrato de edio se rescinde, como bvio, pelo inadimplemento de qualquer das partes. A resciso determinada pela lei se impe, igualmente, quando, a partir do momento em que foi celebrado o contrato de edio, decorrerem trs anos sem que o editor publique a obra. CAPTULO XII DA REPRESENTAO DRAMTICA INTRODUO Tem por pressuposto a proteo propriedade literria e artstica.

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CONCEITO o contrato de representao dramtica aquela conveno levada a efeito entre o autor de obra destinada cena e um empresrio, atravs do qual este ltimo, mediante uma remunerao a ser paga ao primeiro, se prope montar a obra pelo mesmo realizada, explorando-a comercialmente. DIREITOS DO AUTOR Poderamos distinguir, ainda aqui, os direitos patrimoniais e os morais do autor. Dentre os primeiros, o mais importante, seno o nico, a remunerao. Ela lhe devida em para da prestao que oferece, permitindo a exibio de sua obra. Essa remunerao, quando se trata de espetculo teatral, em geral consiste em uma porcentagem, sobre a venda de ingressos. Em geral, o empresrio manter a pea em cartaz at quando lhe apraza ou lhe convenha. Nalguns contratos exige o autor que o espetculo continue em exibio at que a venda de bilhetes caia a determinado nvel semanal, evitando, desse modo, o prejuzo material e moral que lhe poderia advir, se a pea fosse retirada de cartaz antes que se exaurissem todas as sua possibilidades comerciais. Quanto aos direitos morais do autor, cumpre ressaltar dois, dentre os mais importantes. Um o de impedir que o empresrio comunique a terceiros, que no as pessoas diretamente ligadas ao espetculo, o manuscrito de sua obra. O outro o direito de aperfeioar sua obra, mesmo depois de encenada, introduzindo-lhe, com exclusividade, as modificaes que julgar necessrias. CAPTULO XIII DO CONTRATO DE SOCIEDADE CONCEITO O CC definiu o contrato de sociedade dizendo que o celebram as pessoas que mutuamente se obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para lograr fins comuns. Essa conjuno, voluntria e declarada, de esforos e recursos ou s de esforos ou s de recursos, constitui o contrato de sociedade. As pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros. Mais isso circunstncia que nada tem a ver com o contrato de sociedade, que pode existir sem que de sua existncia emerja, necessariamente, um rgo com personalidade distinta da de seus componentes. A doutrina aponta uma distino entre aquelas sociedades que tm finalidade lucrativa e exigem de seus associados um comportamento ativo, ou seja, uma atividade dinmica, e a que chama sociedades propriamente ditas, e aquelas outras em que, em vez de existir escopo especulativo, as partes se renem com um fim recreativo, cultural, religioso, etc., e que d o nome de associaes. De fato, na compra e venda, na locao, no depsito etc., os interesses das partes so antagnicos e o contrato surge exatamente para reduzir as oposies e compor as divergncias. Na sociedade isso no se d. Os interesses dos scios so paralelos e o ato que junta a vontade dos contratantes revela aspiraes comuns. Da manifestar-se na doutrina uma remota tendncia no sentido de negar-se sociedade o carter de contrato. O que nitidamente caracteriza o contrato de sociedade o propsito, comum aos contratantes, de se unirem para alcanar uma resultado almejado. A esse fator subjetivo a doutrina d o nome de affectio societatis. Constitui ele o elemento subjacente e fundamental do conceito de sociedade. Sua presena, ou no, que distingue sociedade do condomnio tradicional. Se o contrato de sociedades representa a confraternizao de interesses dos scios para buscar determinado resultado, o negcio se desvirtuaria se p resultado alcanado beneficiasse apenas um ou

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alguns deles. Da mesma forma, isso aconteceria se um dos associados ficasse isento dos riscos do empreendimento. DA FORMA DA SOCIEDADE O contrato de sociedades se enquadra entre os no solenes, no estando sujeitos forma determinada por lei. Entretanto, quando se destina a Ter mais longa durao, em geral reduzido a escrito, fato que tambm ocorre quando maior o vulto dos interesses em jogo. ESPCIES EM JOGO O CC contempla duas espcies de sociedades: as universais e as particulares. So universais aquelas sociedades que abrangem: a) todos os bens presentes dos scios; ou, b) todos os bens futuros; ou, c) todos os bens presentes e futuros; ou ainda, d) todos os frutos e rendimentos dos bens dos scios. Na maioria dos casos as sociedades so particulares. O CC define como particular aquela sociedade que compreende bens e servios especialmente declarados no contrato, incluindo, neste rol, aquela sociedade constituda especialmente para executar em comum certa empresa, explorar certa indstria, ou exercer certa profisso. DA DURAO DA SOCIEDADE a) se o contrato fixar termo de durao, a sociedade durar at que ele advenha, se no for dissolvida por outro motivo permitido na lei; b) se a sociedade for constituda para certo negcio ou empresa determinada, presume-se Ter sido fixado sua durao at que tal empreendimentos seja levado a cabo. c) Se o contrato for silente sobre sua prpria durao e se no se contratou sociedade para um empreendimento apenas, mas em carter duradouro, entende-se que o prazo da sociedade ser indeterminado.

DOS DIREITOS E OBRIGAES RECPROCOS DOS SCIOS A) FORNECIMENTO DO CAPITAL A cada scio se impe uma determinada entrada, seja ela em dinheiro, em bens, em direitos ou em servios. Quando tal entrega consistir em bens h que se distinguir se so, ou no, coisas fungveis Se forem coisas infungveis, portanto objetos determinados, o scio que os fornecer responde para com a sociedade pela evico, da mesma maneira que o vendedor responde ao comprador. (art. 1377). Quando o domnio dos mesmos se transferir sociedade, esta que corre os riscos pelo seu perecimento ou deteriorao. Quando, entretanto, os bens continuarem no domnio do scio , que s concorre para a sociedade com a renda por aqueles produzida, ento por conta dele correro os riscos (art. 1390). A regra que regula a matria sempre a mesma, isto , res perit domino. Se os bens forem coisas fungveis, passam imediatamente ao domnio comum de todos os scios. E nesse caso, os riscos pelo perecimento de tais bens constitui nus comum de todos, pois ainda aqui a regra a mesma, isto , res perit domino. O direito do scio de alienar sua quota de capital sofre restries. Tal assero, entretanto, verdadeira apenas para a sociedades de pessoas, e no para as sociedades de capital. Porque naquelas o intuitu personae relevante.

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Negando a lei ao scio o direito de associar estranho sociedade, no lhe veda, contudo, a prerrogativa de associ-lo ao seu quinho. B) ADMINISTRAO DA SOCIEDADE No mais das vezes constam do contrato de sociedade a forma e modo de como ser administrada. Art. 1386. Em falta de estipulaes quanto gerncia social: I. presume-se que cada scio tem o direito de administrar, e vlido o que fazer, ainda em relao aos associados que no consentirem, podendo, porm, qualquer destes opor-se antes de levado o ato a efeito. Cada scio pode servir das coisas pertencentes sociedade, contanto que lhes d o seu direito, no as utilize contra o interesse social, nem tolha aos outros aproveit-la nos limites do seu direito. Cada scio pode obrigar os outros a contribuir com ele para as despesas necessrias conservao dos bens sociais. Nenhum scio, ainda que lhe parea vantajoso, pode, sem consentimento dos outros, fazer alterao nos imveis da sociedade.

II.

III. IV.

C) PARTICIPAO NOS LUCROS E PERDAS Como o contrato de sociedade um contrato de cooperao, o normal que os associados comunguem do bom e do ruim, de modo que, quando for igual sai participao, devem sofrer prejuzos idnticos e se beneficiar de idnticos lucros. Art. 1383. Se o contrato no declarar a parte de cada scio nos lucros e perdas, entender-se- proporcionada, quanto aos scios de capital, soma com que entraram. Em relao aos scios de indstria, guardar-se- o disposto no art. 1409, pargrafo nico. DAS OBRIGAES DA SOCIEDADE E DOS SCIOS PARA COM TERCEIROS I. Das dvidas passivas da sociedade

As obrigaes contradas pelo scio administrador obrigam a sociedade, como tambm a obrigam, obviamente, as dvidas contradas por todos os scios, conjuntamente. Aqui cumpre, ainda uma vez, distinguir de um lado, aquelas sociedades em que o contrato social foi inscrito em seu Registro peculiar, da emergindo uma pessoa jurdica; e, de outro lado, aquelas sociedades em que no se havendo obedecido a tal formalidade, nenhuma pessoa moral teve nascimento. No primeiro caso, o devedor principal a sociedade pessoa jurdica, s sendo chamados os scios para concorrer com seus prprios bens quando o cabedal social foi insuficiente para cobrir s dvidas da sociedade. E se as sociedades forem de responsabilidade limitada, s a pessoa jurdica responsvel e dentro do limite do patrimnio social. No segundo caso, na relao jurdica no aparece qualquer outro ente com personalidade, de sorte que as dvidas contradas pelo gerente de uma deliberada comunho de interesses, ou por todos os scios conjuntamente, so dvidas comuns de todos eles. II. Das dvidas ativas da sociedade

evidente que os devedores da sociedade devem pagar ao scio que a representa, isto , ao que, em nome dela, esteja autorizado a receber. Entretanto, se ningum estiver autorizado a receber o pagamento e a sociedade no houver ganho personalidade jurdica, os scios passam a ser credores individuais, isso posto, e sendo a prestao divisvel, ela se reparte em tantas partes quantos forem os credores, aplicando-se a regra conursu partes fiunt.

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Se o pagamento for feito a um scio no autorizado a receber, no se desobriga o devedor. Apenas, como se trata de pagamento indevido em parte, fica o solvens com ao regressiva contra o accipiens, para haver o excesso que lhe pagou. DA DISSOLUO DA SOCIEDADE A lei enumera numerosas causas de dissoluo da sociedade (art. 1399). Dissolvida a sociedade, procede-se sua liquidao atravs da ao competente, que a ao de dissoluo e liquidao de sociedades. I. Causas de dissoluo de sociedade nsitas no contrato social. Trata-se da destruio do contrato por motivos contemporneos de sua feitura.

A) IMPLEMENTO DE CONDIO RESOLUTIVA Se a eficcia do negcio de sociedade dependia da ocorrncia de evento futuro e incerto, resolve-se o contrato, verificando-se a condio. B) ADVENTO DO TERMO Os contratos com prazo determinado de vigncia se extinguem com o transcurso do mesmo. Se, ordinariamente, nenhum dos scios pode exigir sua dissoluo antes de expirar o prazo, nenhum, pode, por sua vontade exclusiva, impedir o seu perecimento pelo advento do termo. Nada impede entretanto, que os associados se componham para a prorrogao do contrato A prorrogao da vigncia dessas sociedades no pode ser tcita. Assim, se os scios, mesmo aps o termo do contrato, se mantiverem em sociedade, revelando o propsito de continuarem, h que se entender que constituram tacitamente novo contrato. Deve-se entender que h nova sociedade e no prorrogao da antiga, quando o contrato que a estende levado a efeito aps o termo de vencimento do ajuste original. C) CONSECUO DO FIM SOCIAL Quando uma sociedade organizada para alcanar determinado escopo e este fim atingido, perde ela sua razo de ser.

II.

Causas supervenientes de dissoluo de sociedade

A) A EXTINO DO CAPITAL SOCIAL OU SEU ACENTUADO DESFALQUE Quando o capital se consome, ou de tal maneira se desfalca que no mais possibilita alcance dos fins que se tem em vista, tal circunstncia, superveniente, constitui causa capaz de justificar a dissoluo da sociedade. B) A FALNCIA, A INCAPACIDADE OU A MORTE DE UM DOS SCIOS Como todos os bens do falido entram na formao da massa, mister se faz liquidar sua parte na sociedade para que a ela se d aquele destino. A incapacidade e a morte do scio so causas de dissoluo da sociedade, por se tratar de um negcio realizado intuitu personae. Os contratantes no podem ser obrigados a continuar associados aos representantes legais do conscio que se tornou incapaz, ou aos herdeiros do que faleceu. C) A RENNCIA DE QUALQUER DOS SCIOS

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A renncia s possvel se a sociedade no tiver termo determinado, pois em tal caso, como vimos, cumpre aos associados aguardar o transcurso do prazo. Todavia, para que tenha a renncia efeito resolutivo, mister se faz a presena dos seguintes requisitos: deve ser feita de boa f, em tempo oportuno e ser notificada aos conscios dois meses antes do momento em que deva produzir efeitos. D) O CONSENSO UNNIME DOS ASSOCIADOS Esta uma causa bvia de dissoluo. Se o negcio se aperfeioa pelo consenso de todos os contratantes, faz-se sua dissoluo por novo consentimento, neste sentido. EFEITOS DA DISSOLUO DA SOCIEDADE A dissoluo pe termo ao contrato de sociedade, passando-se, assim, fase de liquidao. A liquidao tem por objeto apurar os haveres da sociedade para a final proceder-se partilha. A esta se aplicam, dentro do possvel, as regras da partilha entre os herdeiros. (art. 1409).

CAPTULO XVI DO CONTRATO DE SEGURO CONCEITO O art. 1432 do Cdigo Civil oferece uma definio do contrato de seguro, adequada se se considerar apenas o seguro das coisas. Art. 1432. Considera-se contrato de seguro aquele pelo qual uma das partes se obriga para com a outra, mediante a paga de um prmio, a indeniz-la do prejuzo resultante de riscos futuros, previstos no contrato. Assim, aparecem no contrato, em anlise, duas partes: o segurador e o segurado. Este fornece quele uma contribuio peridica e moderada chamada prmio, em troca do risco que o segurador assume de, em caso de sinistro, indenizar o segurado dos prejuzos por ele experimentados. O objeto do negcio o risco, que o segurado transfere ai segurador. Atravs daquele desembolso limitado, o segurado adquire a tranqilidade resultante da persuaso de que o sinistro no o conduzir runa, pois os prejuzos, que porventura lhe advierem, sero cobertos pelo segurador. Convm distinguir risco de sinistro. Aquele existe sempre, enquanto este pode, ou no, ocorrer. Trata-se de contrato aleatrio no s por no haver equivalncia entre as prestaes, como por no poder o segurado antever, desde logo, aquilo que receber em troca da prestao que oferece. No caso de incorrer o sinistro, o segurador recebe o prmio sem efetuar nenhum reembolso, obtendo, assim, um enriquecimento sem qualquer co respectivo material. MECANISMO DO CONTRATO DE SEGURO No contrato de seguro encontram-se sempre dois elementos que explicam o seu mecanismo e demonstram o alto interesse social desse negcio. Tais elementos so: a) a mutualidade dos segurados, e b) o clculo de probabilidades. A) A MUTUALIDADE DOS SEGURADOS - sociedades de seguros mtuos, pois nelas os associados dividem entre si os prejuzos que a qualquer deles advenham, dos riscos por todos enfrentados. B) O CLCULO DAS PROBABILIDADES - o clculo das probabilidades o elemento a que recorre o segurador para fixa, de antemo, o prmio que ser pago pelo segurado.

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ESPCIES DE SEGURO O extraordinrio desenvolvimento dos seguros propiciou o surgimento de infinitas modalidades de negcios. Poder-se-ia, de incio, separar os seguros sociais, dos seguros privados. Estes visam ao interesse dos indivduos ut singoli e so, em regra, facultativos. Aqueles, em geral, obrigatrios, visam proteger determinadas categorias de pessoas contra a velhice, invalidez, acidentes, etc. Diviso tradicional separa os seguros privados em seguros terrestres e seguros martimos. Poderse-ia incluir, como ramos paralelos ao seguro martimo, o seguro fluvial e o aeronutico. Dentro dos seguros terrestres poderamos distinguir o seguro de coisas e o seguro de pessoas. O seguro de coisas, por sua vez, se desdobra, de um alado, em seguro de coisas prprias, onde se inclui, por exemplo, o seguro contra incndio, o seguro de transportes terrestres, etc.; e, de outro, em seguro de responsabilidade, em que o segurado se garante contra indenizaes que deve pagar a terceiros, resultantes de atos por que deve responder. O seguro de pessoas pode ser desdobrado em seguro de vida e seguros contra acidentes pessoais. O primeiro tem pouca semelhana com o contrato tradicional de seguro, conforme se ver em lugar apropriado. O segundo aquele contrato em que o segurador ajusta uma indenizao para o caso de ser vitimado por acidente. NATUREZA JURDICA E ELEMENTOS DO CONTRATO DE SEGURO O contrato de seguro contrato bilateral, oneroso, aleatrio e solene. Bilateral. O segurador assume o risco que lhe transfere o segurado, porque deseja o prmio. O segurado para o prmio, porque visa livrar-se do risco que o preocupa. Analisando os elementos do contrato de seguro, poderemos, talvez melhor compreend-lo. Tais elementos so o segurador, o segurado, o risco, o prmio e o instrumento no negcio, isto , a aplice. a) O segurador contratante que, assumido o risco, prope-se a indenizar o segurado dos danos sofridos, na hiptese de sinistro.

b) O segurado o contratante que mediante o pagamento de um prmio obtm a transferncia do risco para o segurador. c) O risco o elemento medular do seguro, pois constitui o seu prprio objeto. acontecimento futuro e incerto, quer tanto sua realizao, quer quanto ao momento em que ocorrer.

O fato que se receia, e cujos efeitos se quer evitar, chama-se sinistro. Determina ainda a lei a nulidade do seguro quando o risco, de que se ocupa o contrato, se filiar a atos ilcitos do segurado, do beneficirio pelo seguro, ou dos representantes e prepostos, quer de um, quer de outro. d) O prmio a contraprestao devida pelo segurado, ao segurador, em troca do risco por aquele assumido. O prmio fixo e, em geral, vem determinado n contrato. Quem o estabelece o segurador, sob a vigilncia do Estado, tendo em vista a extenso do risco que assume. Entretanto, uma vez fixado, no ter o segurador direito de aument-lo, embora os riscos se hajam agravado alm do que era possvel antever no contrato, a no ser que haja clusula expressa a respeito. Isso tambm em virtude de tratar-se de um contrato aleatrio. e) A aplice o instrumento do contrato. O art. 1434 determina os seus requisitos. Deve consignar os riscos assumidos, o valor do objeto do seguro, o prmio devido ou pago pelo segurado e quaisquer outras estipulaes que no contrato se firmem.

Devem, alm disso, ser explcita sobre durao do contrato, declarando por ano, ms, dia e hora o comeo e o fim dos riscos.

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As aplices em geral, so nominativas, mas, exceto as de seguro de vida, a lei no impede de serem ordem ou ao portador. Quando forem nominativas mencionaro o nome do segurador, do segurado ou de ser representante e do terceiro em cujo nome se faz o seguro. CONDIES DO CONTRATO O contrato de seguro negcio que tem por objeto uma indenizao e no um lucro. Por conseguinte, no se pode segurar uma coisa por mais do que valha, nem pelo seu todo mais de uma vez. Com a proibio constante do art. 1437, o mximo que pode almejar o segurado sair indene do negcio. Se o valor do seguro exceder ao da coisa, pode o segurador, mesmo depois de entregue a aplice, exigir sua reduo ao valor real, restituindo ao segurado o excesso do prmio. Por outro lado, quando a coisa for segurada por todo o seu valor mais de uma vez, pode o contrato ser anulado, ficando ainda o segundo segurador, que ignorava o primeiro contrato, com o direito de receber o pagamento do objeto do seguro, ainda que no tenha reclamado contra o contrato antes do sinistro. A Segunda condio do negcio de seguro diz respeito boa f das partes. OBRIGAES DO SEGURADO Acabamos de analisar uma das obrigaes do segurado, ou seja, o dever da veracidade. Trs so as obrigaes do segurado. a) A obrigao de pagar o prmio o primeiro dever do segurado, pois, nesse ajuste bilateral, essa a prestao do segurado que justifica a prestao do segurador.

b) A obrigao de no agravar os riscos do contrato representa apenas a aplicao, no caso particular do seguro, da regra geral que domina todas as convenes, segundo a qual elas no podem ser alteradas por vontade unilateral de uma das partes. Se o segurado. De qualquer modo, agrava os riscos ou procede de maneira contrria ao estipulado no contrato, isso eqivale a inserir no negcio um elemento de desequilbrio, donde lhe resulta a perda do direito ao seguro. c) A obrigao de comunicar ao segurador todo incidente que de qualquer modo agrave o risco, bem como a de comunicar-lhe in continentio sinistro, so os derradeiros deveres do segurado. Essas obrigaes se apoiam em propsitos diversos, mas ambas so absolutamente justificveis.

OBRIGAES DO SEGURADOR A obrigao bsica do segurador, digamos mesmo sua obrigao exclusiva, a de pagar os prejuzos decorrentes do risco assumido. O preceito vai mais longe e fala em pagamento em dinheiro, o que pode no ocorrer, se da aplice constar o contrrio, como no raro acontece. DA TRANSMISSIBILIDADE DO DIREITO INDENIZAO O direito indenizao, no seguro das coisas, constitui uma vantagem que ordinariamente se prende a elas, na qualidade de acessrio, acompanhando-as quando alienadas. Assim, vendida uma coisa segurada, o direito indenizao por sinistro que a venha destruir se transmite ao adquirente, a menos que o contrato expressamente vede tal transmisso. A transmisso do direito indenizao no pode implicar prejuzo para o segurador, cuja situao no deve ser por ela agravada. DO SEGURO MTUO O seguro mtuo aquele levado a efeito pelos prprios segurados que pem em comum os prejuzos que qualquer deles experimente e defluentes de risco por todos ocorrido.

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As sociedades de seguros mtuos se constituem pela reunio de certo nmero de pessoas , que pem em comum determinado prejuzo, para que a repercusso do mesmo se atenue pela disperso. Seu fim no o lucro. Em teses, o segurado, em vez de contribuir com o prmio, contribui com as quotas necessrias para atender s despesas de administrao, constituio de reserva e s indenizaes pagas. DO SEGURO DE VIDA A lei permite que a vida humana seja objeto de seguro contra os riscos da morte involuntria. Este seguro pode se apresentar sob vrias modalidades: a) O seguro de vida tradicional, tambm chamado seguro de vida propriamente dito, aquele em que, mediante um prmio anual, se obriga o segurador ao pagamento de certa soma, por morte do segurado, a pessoa ou pessoas por este indicados no contrato. Trata-se de negcio de previdncia, em que o segurado, desejando assegurar a sobrevivncia e o bem estar de sua famlia ou de outras pessoas que lhe so caras, estipula, que por ocasio de sua morte o segurador fornecer, a seus beneficirios, uma soma em dinheiro desde logo fixada no contrato, pagando ele, segurado, a partir de ento, um prmio peridico, anual ou mensal. O seguro de vida difere do seguro tradicional por sua natureza. Pois, enquanto naquele o problema de indenizar um prejuzo, no seguro de vida no se trata de reparao de danos, porque no se pode medir em dinheiro o alcance do prejuzo representado pela perda de uma existncia. b) O seguro de vida em caso de sobrevivncia aquele em que se estipula que o benefcio deve ser pago ao prprio segurado, ao fim de certo tempo. o caso, por exemplo, do seguro dotal. c) O seguro misto, o mais comum, nos dias atuais, o que concilia os dois primeiros. O segurador se compromete, mediante um prmio fixo e anual devido pelo segurado, a pagar-lhe ao fim de certo prazo (vinte ou trinta anos), uma determinada importncia. Em caso de morte do segurado antes do vencimento desse prazo, referida importncia ser paga a pessoas por ele designadas na aplice, sem que sejam devidos os prmios ainda no pagos. d) Esse carter aleatrio se torna extremamente ntido no chamado seguro temporrio, contemplado no art. 1476 do CC, em que o segurado, que comea desde logo a pagar o prmio, s ter direito ao seguro se chegar a certa idade, ou for vivo a certo tempo. DO SEGURO DE VIDA EM GRUPO O seguro de vida em grupo o negcio que se estabelece entre o estipulante e a seguradora atravs do qual aquele se obriga ao pagamento de um prmio global e aquela se obriga ao pagamento de um prmio global e aquele se obriga a indenizar pessoas pertencentes a um grupo determinado, denominado grupo segurvel, pessoas essas ligadas por um interesse comum e cuja relao, varivel de momento a momento confiada a seguradora. CONCLUSES SOBRE O CONTRATO DE SEGURO Representa o contrato de seguro negcio no s de interesse particular das partes, como igualmente da maior importncia social. Isso porque, atravs da mutualidade que implica, o seguro tem por efeito distribuir, por toda a comunidade, os prejuzos que o acaso impes de seus membros. CAPTULO XVIII DA FIANA

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CONCEITO A fiana uma espcie do gnero garantia. A garantia pode ser real, e ela o quando o devedor fornece um bem mvel ou imvel para responder, preferencialmente, pelo resgate da dvida, como na hiptese do penhor ou da hipoteca, ou pode ser pessoal, como quando terceira pessoa se prope a pagar a dvida do devedor, se este o no fizer. Art. 1481. D-se o contrato de fiana, quando uma pessoa se obriga por outra, para com o seu credor, a satisfazer a obrigao, caso o devedor no a cumpra. Como elemento de garantia a fiana, vem aumentar as possibilidades, com que conta o credor, de receber a dvida. ESPCIES DE FIANA Alm da fiana resultante do contrato e chamada convencional, existe a fiana judicial, determinada pelo juiz, e a fiana legal, imposta pela lei. NATUREZA JURDICA A fiana convencional contrato acessrio, unilateral, solene e, no geral, gratuito. Trata-se de negcio no mais das vezes gratuito, porque o fiador, atravs da fiana, nada procura receber em troca. De fato, em regra, o fiador se inspira no propsito de ajudar o afianado, pessoa em quem confia e que, espera, no faltar ao compromisso assumido. Nada impede, entretanto. Que o fiador reclame, em troca da garantia eu oferece, determinada remunerao. A FIANA E A AUTORGA UXRIA Tratando-se de negcio em geral gratuito, no qual o fiador arrisca seus bens, pois, se o devedor principal no pagar a dvida, o fiador deve faz-lo, impede o legislador que o homem casado preste fiana, sem o consentimento de sua mulher. DA PESSOA DO FIADOR Muito freqentemente compete ao devedor, ou por ordem judicial, ou por determinao legal, ou ainda como conseqncia do contrato apresentar fiador que lhe garanta as obrigaes. Antes do contrato pode o credor recusar o fiador indicado, devendo o devedor provar a idoneidade do mesmo, se quiser obter que o juiz ordene sua aceitao. Aps o contrato, pode o credor demandar a substituio do fiador, mas ter que provar que o mesmo se tornou incapaz ou insolvente. O nus da prova varia, conforme o caso. DOS EFEITOS DA FIANA A) BENEFCIO DE ORDEM O benefcio de ordem consiste na prerrogativa, conferida ao fiador, de exigir que os bens do devedor principal sejam excutidos antes dos seus. Tal benefcio se funda na idia de que a obrigao do fiador subsidiria, pois que no passa de uma garantia da dvida principal. No havendo tal clusula, o fiador tem direito ao benefcio de ordem, uma vez que se apresentem os seguintes pressupostos: I. deve nomear bens do devedor, sitos no mesmo municpio, livre e desembaraados, e quantos bastem para solver o dbito;

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deve reclamar o benefcio at a contestao da lide, na ao que lhe move o credor para cobrana da dvida principal.

Acolhida a exceo representada pelo benefcio de ordem, o juiz suspender a execuo contra o fiador, ordenando que se penhorem e executem os bens do devedor principal, daquele modo apontados. B) SOLIDARIEDADE DOS CO-FIADORES Se a fiana for prestada por dois ou mais fiadores, sem se especificar a parte da dvida que cada qual garante, determina a lei sua solidariedade. Assim, se houver a especificao acima aludida, cada fiador s responde pela parte que afianou. Se no houver, pode o credor, em caso de inadimplncia do devedor principal, exigir de um, de alguns, ou de todos os fiadores o total da dvida. I. II. o fiador que pagar integralmente a dvida fica sub-rogado nos direitos do credor, podendo demandar de cada um dos co-fiadores a quota respectiva; divide-se por todos os fiadores solidrios a quota do insolvente, se houver .

OBRIGAES IMPOSTAS E DIREITOS DEFERIDOS AO FIADOR A obrigao bsica do fiador a de pagar a dvida do devedor, se este o no fizer no tempo e na forma devidos. Tal obrigao, ademais, se transmite a seus herdeiros. A responsabilidade do fiador se estende aos juros da mora, a partir de sua interpretao, e s despesas judiciais, a partir do momento em que foi citado. A lei, entretanto, confere-lhe alguns meios para atenuar os efeitos da fiana, naquilo em que o prejudica. Ei-los: a) Sendo compelido a pagar a dvida, fica o fiador com ao regressiva contra o afianado, para dele reclamar no apenas a importncia que desembolsou, como tambm todas as perdas e danos que houver pago e ainda os prejuzos que sofrer em razo da garantia prestada.

b) Vencida a dvida, pode o fiador exigir que o devedor satisfaa a obrigao para com o credor, ou de qualquer modo o exonere de sua responsabilidade (art. 1499). Trata-se de um meio de defesa concedido ao fiador, que consegue, desse modo, vencer a inrcia do credor. c) Finalmente, tem o fiador o direito de se exonerar da fiana assinada sem limitao de tempo, ficando obrigado apenas aos efeitos anteriores ao ato amigvel, ou sentena que o exonerar (art. 1500).

A fiana por prazo determinado extingue-se com o advento do termo. DA EXTINO DA FIANA A fiana, contrato acessrio que , extingue-se cada vez que o contrato principal encontra o seu termo. A lei consigna, ademais, quatro hipteses em que a fiana se extingue atravs da liberao do fiador, por motivos inerentes sua prpria natureza, so elas: I. A moratria concedida ao devedor, sem o consentimento do fiador. No se deve confundir a moratria, que a concesso expressa de prazo ao devedor, com a mera tolerncia do credor. Como atravs da concesso de moratria fica o fiador provado desse meio de defesa, pois a dvida se torna inexigvel, a lei o libera de sua responsabilidade. O ato do credor que torne impossvel a sub rogao do fiador em seus direitos e preferncias. O fiador, ao aceitar a fiana, no ignora a possibilidade de ser compelido a pagar a dvida afianada. Mas, ao examinar essa perspectiva, decerto antev a hiptese de se sub rogar nos direitos do credor, fato que naturalmente representa uma adequada possibilidade de reembolso. Ora, se por ato do credor essa possibilidade se

II.

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frustra, tornando impossvel ou incua a sub rogao, o fiador se desonera da obrigao e a fiana se extingue. III. A dao em pagamento, consentida pelo credor, pe termo dvida, extinguindo, portanto, a fiana, que constitui obrigao acessria.

Ao cuidar da dao em pagamento, encara o legislador o problema da evico e determina que se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelece-se a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada. De modo que, ocorrendo tal evico, a obrigao primitiva volta vida, mas sua ressurreio no provoca o ressurgimento da fiana. IV. O retardamento do credor na execuo, quando, em hiptese em que se alegou o benefcio de ordem, de tal retardamento resultar a impossibilidade de se cobrar do devedor a dvida.

Se o fiador provar que os bens indicados eram, ao tempo da indicao, suficientes para a soluo da dvida afianada, libera-se de suas obrigaes, extinguindo-se a fiana.

BIBLIOGRAFIA 1. DIREITO CIVIL VOL. 3 - DOS CONTRATOS E DAS DECLARAES UNILATERAIS DA VONTADE SLVIO RODRIGUES 25a edio - Ed. Saraiva So Paulo - 1997

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DIREITO CIVIL III Prof. Paulo Srgio

LIVRO VI DAS OBRIGAES POR DECLARAO UNILATERAL DE VONTADE CAPTULO I DOS TTULOS AO PORTADOR CONCEITO Ttulo ao portador o documento em que algum promete uma prestao pessoa que se apresente como seu detentor. Nos casos determinados ou por ela no proibidos, a lei d validade a essa promessa, munindo o portador de ao para obter o pagamento de seu crdito. Trata-se de relao jurdica em que se conhece o sujeito passivo da obrigao, que o emissor do documento, mas em que se desconhece o sujeito ativo. Este s ficar determinado por ocasio do resgate da obrigao: ser o apresentante do documento. O ttulo ao portador negcio abstrato, pois independe da causa que o gerou, valendo por si prprio e desde que apresente os requisitos externos necessrios para sua configurao. O fato de o ttulo desprender-se da causa que o gerou constitui um elemento de segurana que atrai tomadores, pois jamais se poder alegar contra eles que o papel foi emitido por erro, dolo, coao, ou que constitui objeto de uma simulao inocente, podendo, portanto, ser anulado. Da segurana que a lei empresta ao ttulo ao portador decorre sua facilidade de circulao. Da a necessidade que encontra o Estado de restringir o curso desses ttulos. Pois sua emisso indiscriminada, por quem quer que fosse, mesmo por pessoas incapazes de resgat-los, representaria no s ameaa para a paz social, como instrumento incontrolvel de inflao. Se o ttulo ao portador circula como a prpria moeda, mister se faz que o Estado controle sua emisso e circulao, para evitar os efeitos inflacionrios dele resultantes. Da a regra do art. 1511 do CC, nestes termos: Art. 1511. nulo o ttulo, em que o signatrio, ou emissor, se obrigue, sem autorizao de lei federal, a pagar ao portador quantia certa em dinheiro. EFEITOS DO TTULO AO PORTADOR Emitido o ttulo, pode o portador reclamar do emissor a prestao devida. Do mesmo modo, exonera-se o emissor pagando a qualquer pessoa que se apresente como seu detentor (art. 1505). A apresentao do ttulo o elemento que provoca e justifica o pagamento. DO EXTRAVIO DO TTULO AO PORTADOR Determina o art. 1509 do CC que a pessoa, injustamente desapossada de ttulos ao portador, s mediante interveno judicial poder impedir que ao legtimo detentor se pague a importncia do capital, ou seu interesse. DOS TTULOS DE LEGITIMAO Ttulos de legitimao so aqueles ttulos nominativos com clusula adjeta de poderem ser pagos ao portador. CAPTULO II DA PROMESSA DE RECOMPENSA

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CONCEITO Promessa de recompensa o ato de algum que, por anncio pblico, dirigido a pessoa determinada, se compromete a gratificar quem preencha certa condio ou desempenhe certo servio. A lei impe ao promitente a obrigao de cumprir o prometido (CC, art. 1512). O interesse da comunidade melhor atendido quando se torna obrigatria a promessa, pois que ela pode provocar uma expectativa no meio social que no deve ser decepcionada impunemente. Quando algum promete um prmio a quem realizar certa obra, seu ato suscita, no meio dos especialistas e dos estudiosos, uma justa expectativa de ganh-lo, conduzindo realizao de trabalhos eu ficariam sem objeto se a promessa no vinculasse o promitente. De modo que o promitente se obriga prestao prometida ainda que o beneficirio no manifeste a inteno de reclam-la; ainda que este satisfaa a condio sem almejar recompensa; e mais: ainda que ignore a promessa. DA REVOGABILIDADE DA PROMESSA DE RECOMPENSA Quando na promessa de recompensa no figura clusula de irrevogabilidade, pode o promitente revog-la, uma vez que se submeta aos requisitos impostos pela lei. Entretanto, a proposta ser sempre irrevogvel, quando o promitente assinar prazo para a execuo da tarefa, pois, nessa hiptese, entender-se- que renunciou ao arbtrio de retirar a oferta, enquanto aquele no houver transcorrido. a) Determina o art. 1514 do CC, em sua 1 alnea, que, antes de prestado o servio, ou preenchida a condio, pode o promitente revogar a promessa, contanto que o faa com a mesma publicidade. Presume o legislador no haver prejuzo de quem quer que seja, por isso entende lcito o arrependimento. b) Nos concursos a promessa de recompensa irrevogvel, pois, requisito de validade da declarao, que o promitente fixe um prazo, dentro do qual no se pode desdizer. Aqui o legislador se inspira na idia de que, uma vez anunciado o concurso, os concorrentes tero que fazer esforos, realizar pesquisas, enfrentar despesas, na justa expectativa de concorrerem ao prmio e de eventualmente ganharem. DA REALIZAO DO ATO POR MAIS DE UMA PESSOA O art. 1515 do CC contempla a hiptese de o ato reclamado ter sido realizado por mais de um indivduo e determina que, em regra, a recompensa cabe ao que primeiro o executou. No caso de execuo simultnea dividir-se- a recompensa, a qual, entretanto, ser sorteada, na hiptese de ser indivisvel. DOS CONCURSOS PBLICOS No concurso, vrias pessoas se propem a realizar uma tarefa ou a revelar qualidade pessoais, em busca de um prmio que s ser conferido ao melhor. Indagao curiosa a que diz respeito possibilidade de o jri negar premiao a qualquer dos concorrentes, alegando que nenhuma das obras apresentadas, dada a pobreza de suas qualidade, merece consagrao. Entendo que a liceidade e tal procedimento de pende de clusula expressa no edital. Caso tal ressalva no tenha sido publicada, o tempo de abertura do concurso, o jri no pode negar o prmio ao melhor dentre os ruins, que concorreram. Quanto ao domnio das obras premiadas, dispe o art. 1517 que as mesmas s ficaro pertencendo ao promitente se houver clusula contendo tal estipulao no edital do concurso.

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BIBLIOGRAFIA

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DIREITO CIVIL VOL. 3 - DOS CONTRATOS E DAS DECLARAES UNILATERAIS DA VONTADE SLVIO RODRIGUES 25a edio - Ed. Saraiva So Paulo 1997

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