Resumo Teoria do Ordenamento Jurdico Norberto Bobbio

Captulo 1 Da Norma Jurdica ao Ordenamento Jurdico

1.Novidade do Problema do Ordenamento
No outro livro foi estudada a norma jurdica considerada isoladamente, j nesse estudaremos o ordenamento jurdico como um todo. Na verdade as normas jurdicas no existem sozinhas, mas sempre num contexto de normas com relaes particulares entre si. Esse conjunto ter o nome de ordenamento. Os estudos mais antigos eram sobre a norma em si e no sobre o ordenamento, porque consideravam que para estudar o todo bastava estudar as partculas que o compe. A norma o elemento primeiro da realidade jurdica, mas no o todo. Com isso os estudos vinham misturando ou ausentando problemas do ordenamento como um todo, pois no havia uma anlise sobre ele em si. Os primeiros a chamar a ateno para a realidade do ordenamento jurdico foram os tericos da Teoria da Instituio, que no livro anterior foi criticada por Bobbio por querer suplantar a teoria normativa sendo que esta fazia parte da teoria normativa. Esses tericos ressaltaram que no se pode falar em Direito onde houver apenas uma norma, pois Direito no isso. Ele um conjunto coordenado de normas que se encontram integradas com outras normas dentro de um sistema normativo jurdico. Hans Kelsen dividiu a Teoria do Direito em duas partes: Nomosttica considera os problemas relativos norma jurdica. Nomodinmica considera os problemas relativos ao ordenamento jurdico.

2.Ordenamento Jurdico e Definio de Direito

A Teoria do Ordenamento Jurdico constitui uma integrao da Teoria da Norma Jurdica, mas uma definio satisfatria de Direito s possvel do ponto de vista do ordenamento jurdico. Caractersticas do Direito: 1) Critrio Formal. 2) Critrio Material. 3) Critrio do Sujeito que pe a norma. 4) Critrio do Sujeito ao qual a norma se destina.

1) Critrio Formal
Seria a tentativa de caracterizar o direito a partir de algum elemento estrutural da norma jurdica. Com relao estrutura as normas jurdicas podem ser diferenciadas em: a) positivas ou negativas b) categricas ou hipotticas

c) gerais (abstratas) ou individuais (concretas). a) positivas ou negativas: positivas so normas que obrigam a algo, enquanto negativas seriam as normas que probem. Assim, fica evidente que a maior parte dos sistemas normativos includo a o direito possuem ambos os tipos de normas, sendo esse critrio sem valor algum para caracterizar especificamente o direito. b) categricas ou hipotticas: Bobbio admite que num sistema normativo h somente normas hipotticas, pois as categricas so especficas dos sistemas morais. Afirma, contudo, que h vrios sistemas normativos alm do jurdico que compem-se de normas hipotticas, como o caso das normas tcnicas (se queres evitar acidentes, respeite o limite de velocidade) ou de qualquer norma condicionada (se chover, deves levar o guarda-chuva). c) gerais (abstratas) ou individuais (concretas): se o direito fosse reduzido lei conforme propunha a Escola da Exegese , talvez esse critrio tivesse algum valor. No entanto, o normativismo contemporneo admite sem reservas que tanto as decises judiciais quanto as normas negociais (contratos) so norma jurdica. Dessa forma, esse critrio tambm no oferece nenhum elemento caracterizador do direito em especial. Ele diz que nem a primeira e nem a terceira oferecem nenhum elemento caracterizador do Direito. J a segunda distino oferece a distino de num sistema normativo s existir normas hipotticas.

2) Critrio Material
Critrio que se poderia extrair do contedo das normas jurdicas, ou seja, das aes reguladas. Principais critrios: a) aes internas e externas b) aes subjetivas e intersubjetivas. Esses critrios podem servir para diferenciar o direito da moral, mas no das regras do costume ou das regras de trato social (convencionalismos sociais). Ocorre que as normas jurdicas podem regular qualquer ao possvel do homem, entendendo-se ao possvel como aquelas que no sejam nem necessrias nem impossveis. O campo das aes possveis , portanto, vastssimo e comum tanto s regras jurdicas como a todas as outras regras de conduta no-jurdicas.

3) Critrio do Sujeito que Pe a Norma

Esse critrio ir identificar como jurdicas as normas emanadas de um "poder soberano", aquele acima do qual no existe nenhum outro poder superior, e detm o monoplio do uso da fora. Bobbio considera esse critrio importante e capaz de distinguir o Direito das outras normas diferentes do Direito. Conforme seu livro anterior Teoria da Norma Jurdica - o direito seria um conjunto de regras que se fazem valer pelo uso da fora, ou seja, um "ordenamento normativo de eficcia reforada. Como o uso da fora

efetivado justamente pelo poder soberano, ento h uma convergncia entre a sua concluso no livro anterior que expressaria uma teoria do direito como regra coativa e a teoria do direito como emanao do poder soberano. Chama ateno, a noo de que o poder soberano refere-se a um conjunto de rgos atravs dos qual um ordenamento posto, conservado e se faz aplicar no entanto, a constituio desses rgos ocorre atravs do prprio ordenamento. O conceito de ordenamento jurdico e soberania so, portanto, conceitos que se referem um ao outro. O Ordenamento define a soberania e a soberania define o ordenamento. A soberania caracteriza no uma norma, mas um ordenamento, s caracterizando uma norma quando esta faz parte do ordenamento.

4) Critrio do Sujeito ao qual a Norma Destinada

Tentar caracterizar uma norma como jurdica a partir de seus destinatrios leva a dois critrios: normas destinadas aos sditos ou aos juzes. a) sditos: afirmar que os sditos so os destinatrios das normas jurdicas muito genrico e no permite uma concluso a respeito do que seja o direito. Geralmente ela especificada com a determinao de uma atitude sendo a norma jurdica aquela que os sditos cumprem em funo da crena ou convico de sua obrigatoriedade. Para Bobbio, essa convico de obrigatoriedade nasce da certeza que se tem que ao violar esse tipo de norma haveria uma interveno do poder judicirio e muito provavelmente ocorreria a aplicao de uma sano. Nesse sentido, o sentimento de obrigatoriedade seria o sentimento de que aquela norma faz parte de um organismo mais complexo e, portanto, esse critrio escapa singularidade da norma e chega totalidade do ordenamento. b) juiz: a definio de juiz como aquele ao qual uma norma atribui o poder e dever de aplicar a norma jurdica para estabelecer quem tem razo e quem no tem, tornando possvel a execuo de uma sano, s pode existir a partir de um conjunto de normas e, novamente, somos levados a abandonar a singularidade da norma e ir ao encontro do conjunto do ordenamento jurdico.

3. A Nossa Definio de Direito

No livro precedente determinamos a norma jurdica atravs da sano, e a sano jurdica atravs dos aspectos de exterioridade e de institucionalizao, de onde a definio de norma jurdica como aquela norma cuja execuo garantida por uma sano externa e institucionalizada. Mas para que haja Direito deve haver uma organizao, ou seja, um completo sistema normativo. Definir o Direito atravs da noo de sano organizada significa procurar o carter distintivo do Direito no em um elemento da norma mas em um complexo orgnico de normas. Norma jurdica ento aquela que pertence a um ordenamento jurdico, transferindo manifestamente o problema da determinao do significado de jurdico da norma para o ordenamento. S em uma Teoria do Ordenamento o fenmeno jurdico encontra sua adequada explicao.

Se a sano faz parte das caractersticas das normas, ento as normas que no tem sano no so normas? So normas tambm. Dizer que a sano parte do ordenamento jurdico e o difere dos outros ordenamentos no quer dizer que todas as suas normas tm que ter sano. O simples fato de uma norma fazer parte de um ordenamento jurdico coercitivo em sua maioria j a faz uma norma jurdica. Se considerarmos o problema da eficcia de uma norma, em um ponto chegaremos a normas no eficazes que so normas jurdicas da mesma forma. Elas so vlidas, mas no eficazes. O ordenamento como um todo tem que ser eficaz, mas no necessariamente todas as normas que o formam. O Direito Consuetudinrio carrega problemas consigo, j que no se sabe onde comea uma norma consuetudinria no-jurdica e onde se inicia uma norma consuetudinria jurdica. A norma consuetudinria torna-se jurdica quando vem a fazer parte de um ordenamento jurdico. Enquanto pela Teoria Tradicional um ordenamento se compe de normas jurdicas, na nova perspectiva normas jurdicas so aquelas que venham a fazer parte de um ordenamento jurdico. Em outros termos, no existem ordenamentos jurdicos porque h normas jurdicas, mas existem normas jurdicas porque h ordenamentos jurdicos. O termo Direito referente ao ordenamento e no norma.

4. Pluralidade de Normas
Temos que aprofundar o conceito de ordenamento, j que o Direito se volta para ele. O ordenamento jurdico um conjunto de normas, ou seja, no h ordenamento de apenas uma norma. Poderia haver um ordenamento com apenas uma norma? Poderia se fosse possvel criar uma norma que englobasse todas as aes possveis e as qualificasse com uma nica modalidade. Trs possibilidades: a) Tudo permitido No havendo necessidade dele, j que tudo seria permitido. b) Tudo proibido Seria impossvel qualquer vida social humana, sendo possveis apenas as aes necessrias e no as possveis. c) Tudo obrigatrio Tambm torna impossvel a vida social, porque as aes possveis entrariam em conflito entre si e o conflito no pode existir. Tambm poderia ser possvel um ordenamento que ordene ou probe apenas uma ao, tratando-se assim de um ordenamento muito simples. Bobbio diz que esse tipo no poderia ser chamado de ordenamento, porque toda norma que regula uma ao implica em uma norma geral exclusiva, isto , uma norma que subtrai daquela regulamentao particular todas as outras possveis, no tendo apenas uma norma na realidade. Se X obrigatrio implica em dizer que No-X permitido, ou seja, as normas em geral so duas, no pode haver um ordenamento de uma norma. At o ordenamento mais simples ter duas normas.

Tipos de Normas: a) Normas de Conduta a. Normas que regulam a conduta humana b) Normas de Estrutura ou de Competncia a. So aquelas normas que no prescrevem a conduta que se deve ter ou no ter, mas as condies e os procedimentos atravs dos quais emanam normas de conduta vlidas. Um ordenamento composto de uma s norma de estrutura concebvel diferentemente de um ordenamento composto de apenas uma norma de conduta. Esse ordenamento o de Monarquia Absoluta, que a nica regra que obrigatria tudo aquilo que o soberano determina.

5. Os Problemas do Ordenamento Jurdico

Os principais problemas conexos coma existncia de um ordenamento so as que nascem das relaes das diversas normas em si. Unidade - As normas precisam constituir uma unidade e precisamos saber o modo como elas constituem esse nico. Hierarquia - H tambm o problema da hierarquia, que ser discutido no segundo captulo Sistema - Ser discutido no terceiro captulo. Completitude - Quarto Captulo Teoria das Relaes entre ordenamentos Quinto e Sexto