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15/09/13

Constituio Dirigente X Constituio Garantia - Cadernos Colaborativos

CONSTITUIO DIRIGENTE X GARANTIA Constituio dirigente De forma ampla, uma constituio dirigente aquela que enuncia diretrizes, programas e fins a serem pelo Estado e pela sociedade seguidos. Mas o que, de fato, isso significa? Significa que caber constituio regular tambm as bases da vida no-estatal, intervindo na rea social, econmica e tambm cultural. Constituio no mais associada ao impedimento de polticas ou programas de longo prazo, mas incluindo o planejamento como forma de execuo de polticas pblicas. Antes, em Estados liberais, o conceito de Estado mnimo permitiu uma viso de que a constituio seria um simples instrumento de governo. Essa separao absoluta entre Estado e sociedade, deixaria a constituio breve pois iria se dirigir apenas ao legislador, no podendo ser aplicada pelo Judicirio no processo de transformao da realidade. O problema do ideal liberal na constituio, que nenhuma delas possui existncia autnoma (como supem alguns autores lidos para a aula). Na crise de 1929 e aps as duas grandes guerras mundias, mostraram-se insuficientes na promoo do bem-estar da sociedade. Para recuperao das economias, surgiu a interveno do Estado, de forma crescente, na regulao da economia para impedir abusos e incentivar a concorrncia. Em meio a uma Europa na misria, os Estados passam a no mais limitar-se na promoo da igualdade formal, passam a buscar a igualdade material por meio da lei, legitimando-se. Assumiram-se feies de Estado ideal, cuja concretizao passou a ser tarefa permanente e prevista nas constituies. Uma exigncia de atuao estatal por meio de normas ditas como programticas. Como exemplo, podemos citar a Constituio de 1988: Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. O Estado brasileiro possui o dever jurdico-constitucional de realizao da justia social, mesmo que seus dispositivos estejam nessas normas programticas1 Aps a Primeira Guerra, ganha corpo a democracia, e junto com ela consagram-se os direitos econmicos e sociais. A Constituio de Weimar de 1919 e a Constituio Mexicana de 1917 so fortes exemplos da presena de aspectos econmicos. Antes, como via de regra, nas constituies no constava a presena de uma ordem jurdica da economia. Mas, ao contrrio do que normalmente se pensa, o critrio de a economia ser regida apenas por leis de mercado e ausncia de posies tpica dos regimes liberais , no exclui a existncia de normas implcitas ao ordenamento. Isso quer dizer que, no apenas a partir do sculo XX os Estados, por meio das constituies passou a atuar, no apenas na economia, mas tambm nas relaes sociais. Como supes Eros Grau em A ordem econmica na constituio de 1988 pgina 73: (...)bastava o que definido, constitucionalmente, em relao propriedade privada e liberdade contratual, ao quanto, no obstante, acrescentava-se umas poucas outras disposies veiculadas no nvel infraconstitucional, confirmadoras do capitalismo concorrencial, para que se tivesse composta a normatividade da ordem econmica liberal. Na relao com esferas sociais e econmicas, no h o que se falar em perda de juridicidade do texto normativo. Estar-se- priorizando o contedo das decises, adicionando alto grau de racionalidade. A legitimao material se d (na constituio dirigente) por meio dos direitos fundamentais e da constitucionalizao de tarefas. Esse ltimo acaba por gerar um direcionamento social e econmico dos rgos polticos, encaminhando a Constituio a um carter programtico. Quando um Estado constitucional democrtico tenta legitimar-se tambm como Estado Social, surge o problema da legitimao que extrapola os limites formais do Estado de Direito, assim, a Constituio deixa de ser apenas do Estado, para ser tambm da sociedade2. A eficcia, no sentido jurdico, se traduz na qualidade de produzir efeitos jurdicos ao se determinar normas. J no sentido social, que tambm pode ser chamada de efetividade, a equiparao da norma conduta no mundo real. A eficcia de uma Constituio dirigente fica afetada, pois ir depender da vontade dos detentores do poder poltico a consolidao ou no das normas programticas ali positivadas. Ocorrendo esse comprometimento tambm na efetividade, pois tal tipo de constituio pode sobrecarregar o Estado de funes e, assim, impedi-lo de cumprir certas normas. No obstante, insta salientar, que muitas vezes a normatividade da Constituio garantida por meio da prpria aspirao de eficcia. Tm-se como exemplos de Constituies Dirigentes a Constituio portuguesa de 1976 (arts. 9, 10, 50, 73, dentre outros) e a brasileira de 1988 (arts. 3; 144; 170; 196; 205 e 225, por
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exemplo). Jos Joaquim Gomes Canotilho4 acredita que essas so limitadas em termos de absorver transformaes da sociedade devido a esse carter programtico, tornando-se, assim, constituies utpicas ou at simblicas. Constituio Garantia: Alguns consideram que a constituio deve apenas ser definidora de competncia e reguladora de procedimentos, h uma perceptvel preocupao com a proteo dos direitos fundamentais do indivduo frente a outros e principalmente ao Estado. Deve garantir o status quo, sem preocupar-se com o contedo das decises. Deve ter como objetivo, criar uma ordem estvel. Sendo assim, deve comprometer-se em garantir uma situao j existente contra as decises polticas futuras, e no promover transformaes. aquela que impe limites atuao do Estado na esfera privada (status negativus), em defesa do Estado-mnimo do liberalismo contra o intervencionismo. _______________________________________________________________________________ Gilberto Bercovici. A problemtica da constituio dirigente: algumas consideraes sobre o caso brasileiro. Pgina 44. Gilberto Bercovici. A problemtica da constituio dirigente: algumas consideraes sobre o caso brasileiro. Pgina 38. Direito Constitucional e Teoria da Constituio
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