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O EMPRESRIO DE RESPONSABILIDADE LIMITADA

PAULO LEONARDO VILELA CARDOSO

1. Introduo
A histria do Direito Comercial foi cheia de marcos importantes, os quais foram
fundamentais para se atingir o nvel de evoluo que se tem hoje. Assim, nos dias atuais, o
Direito Comercial brasileiro j tratado at mesmo dentro da Constituio (nvel mais alto, ou
mais valorada, dentro do direito moderno). Isso porque o artigo 170 da Carta Magna ptria
traz consigo os princpios fundamentais da atividade econmica, definindo os liames dentro
dos quais deve ser exercida as atividades negociais, como, por exemplo, o fundamento de que
deve haver liberdade de exerccio econmico no Brasil. Em 2002, houve uma mudana
fundamental no mbito do direito privado nacional. Foi a criao do novo Cdigo Civil, o
qual trazia atualizaes forma como se tratava tanto o Direito Civil no pas, quanto suas
outras vertentes (entre elas, o Direito Comercial). Assim, para esse estudo, importante dizer
que essa nova lei trouxe consigo as atuais definies dos sujeitos de direito que exercem as
atividades econmicas: tanto a figura do empresrio individual, quanto a figura das
sociedades limitadas as quais podem ter carter contratual, menor porte, base da confiana,
ou podem ser annimas, maior porte, em geral). H de se pontuar que as sociedades trazidas
pelo Cdigo Civil de 2002 tinham suas regulaes muito bem pontuadas em cada detalhe,
inclusive com proteo ao patrimnio pessoal dos scios em relao s empresas, algo que
permite maior segurana dentro da realizao da atividade econmica (isto , os scios se
responsabilizam pela quota parte referente a cada um deles, dentro do capital social).
Enquanto isso, a figura do empresrio individual estava estabelecida no Cdigo Civil de 2002
sem maior regulamentao que produzisse a tal segurana mencionada, algo que acabou
dando cabo ao ensejo pela criao do instituto da empresa individual de responsabilidade
limitada, como se ver durante todo esse trabalho.

2. Direito de Empresa
2.1 Origens
Como foi dito, vrios foram os marcos histricos fundamentais para se chegar no nvel
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que o Direito Comercial (e a atividade do comrcio, em si) atingiu at hoje. Um exemplo
marcante foi o Cdigo de Hamurbi, o qual j trazia prticas utilizadas at hoje, como o
emprstimo a juros e os contratos de depsito. Na Fencia, por sua vez, a contribuio
tambm foi de grande valia. Os fencios so conhecidos at hoje como grandes comerciantes
martimos da antiguidade, desenvolvendo de maneira interessante essa atividade, inclusive
deixando o grande legado da escrita alfabtica. Durante a Idade Mdia, no entanto, a vida no
estilo feudal no foi propriamente algo muito incentivador ao desenvolvimento de atividades
comerciais, tanto que a sociedade era amonetria (as moedas, quando existiam, eram
diferentes em cada um dos feudos; o comrcio que existia era, na sua maioria, exercido
atravs de comrcio). A situao s comeou a mudar na oportunidade da exploso
demogrfica e a consequente urbanizao da Europa, isto , quando a populao deixou de ser
majoritariamente rural e migrou para as cidades, proporcionando o surgimento da burguesia.
Com isso, tiveram importante participao na regulao das atividades comerciais as
Corporaes de Ofcio, figuras importantes, porm de cunho no-estatal. Aps a Revoluo
Francesa, fala-se na segunda fase do Direito Comercial. Nela, a burguesia atingiu um patamar
de ainda maior importncia dentro da sociedade, detendo grande parte do poder econmico,
ainda que a decadente nobreza ainda detivesse muito prestgio. No entanto, quem possui
poder econmico sempre almeja tambm poder poltico, e era essa a reivindicao da
burguesia da poca. Em oposio a essa posio, passou o Estado a ser mais ativo na
regulao da economia, criando figuras importantes, tais quais as sociedades em nome
coletivo e a sociedade annima.

2.2 O Direito Comercial como teoria dos atos de comrcio
Essa a chamada terceira fase do Direito Comercial, desencadeada fundamentalmente
pelo Cdigo Napolenico de 1808. A teoria dos atos de comrcio ganha especial destaque
esta altura histrica do comrcio, isto , passou-se a dizer que a aplicao da lei se daria a
todos aquele que praticassem atos de comrcio. A realidade que, como se viu, a burguesia
ganhava fora dentro do cenrio dos Estados e os atos de comrcio so uma espcie de prova
disso, na medida em que foram positivados em atendimento a anseios da burguesia, de modo
a proteger aquilo que mais prezavam: a propriedade privada.

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2.3 O Direito Comercial regido pela Teoria da Empresa
Se, na terceira fase do Direito Comercial, os Atos de Comrcio ganham ateno
especial, a Teoria da Empresa que ganha especial relevncia na quarta fase. Ela est disposta
inicialmente com a publicao do Cdigo Civil italiano, que aconteceu em 1942. Assim, a
figura da empresa que passa a ser fundamental dentro da realizao da atividade econmica,
sendo ela entendida como as atividades de cunho econmico voltadas organizao da
produo ou circulao de bens e servios, se distinguindo de uma vez por todas do conceito
de empresrio e de estabelecimento.

2.4 A influncia da teoria dos atos de comrcio e da teoria de empresa no direito brasileiro
A chegada da Famlia Real portuguesa ao Brasil, em 1808, fez o direito brasileiro
experimentar uma grande dose de influncia daquilo que se vivia na Europa da poca, tanto
no mbito cultural, quanto no mbito jurdico. Foi atravs de um decreto lei de 1850 que se
viu a influncia da teoria dos atos de comrcio pela primeira vez de maneira forte no Brasil.
Quanto teoria da empresa, essa se mostrou timidamente em algumas leis durante a histria
do pas, no entanto, apenas se efetivou com o advento do Cdigo Civil de 2002.

3. O exerccio da atividade econmica
Sabe-se que o Brasil adota o sistema do capitalismo dentro de suas atividades
econmicas. Assim, como j se disse, traz em seu artigo 170 da Constituio Federal as
diretrizes fundamentais de como deve ser exercida a economia dentro do territrio nacional.
No entanto, importante observar que, apesar de o capitalismo ser o sistema que preza (ao
menos teoricamente) pela liberdade completa no exerccio de atividades econmicas, o
ordenamento jurdico ptrio faz restries a essa regra nas ocasies que pensa ser necessrio.
Entendendo isso, passemos a compreender questes acerca dos princpios que regem a
economia no Brasil.

3.1. Princpios da atividade econmica
Passaremos agora a dispor sobre os princpios da atividade econmica no Brasil.
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I. Soberania Nacional
Esse princpio tem o principal escopo de afastar a interveno externa dentro das
atividades econmicas exercidas no Brasil. Assim, no se fala desse princpio apenas no
mbito da economia, mas tambm na poltica, por exemplo. algo fundamental para todo o
funcionamento de um Estado Nacional. evidente, no entanto, que esse princpio no
restringe os investimentos estrangeiros dentro do pas, haja vista que eles so, muitas vezes,
benficos para o avano do Brasil dentro do cenrio mundial.

II. Propriedade privada
Como j se falou, nada mais valioso num sistema de economia capitalista quanto a
proteo propriedade privada. No entanto, importante perceber que esse princpio no
absoluto, ficando muitas vezes restrito aos limites daquilo que seja conveniente ao interesse
pblico e, mais propriamente, estatal.

III. Funo social da propriedade
uma decorrncia do princpio anterior. A propriedade privada precisa atender quilo
que sua funo social, ou seja, a produtividade para o avano da sociedade como um todo.
Por isso, em casos de no atendimento a tal finalidade, pode ensejar a interveno pblica do
Estado dentro daquilo que privado, em busca do bem geral da populao.

IV. Livre concorrncia
a livre concorrncia que gera o avano do mercado. Isso porque, vendo-se ameaado
pela concorrncia, tende o empresrio a buscar melhorar sempre sua atividade comercial a fim
de que no fique ultrapassado e perca espao dentro do mercado da atividade que realiza. No
entanto, como nos princpios anteriores, importante ressaltar que, quando a concorrncia for
malfica a interesses do Estado, ele pode acabar optando por intervir na atividade econmica.
Para tanto, conta a mquina pblica com rgos responsveis por analisar a necessidade ou
no de tal medida, como o CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica).
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V. Defesa do consumidor
Na relao comercial, diz-se que o consumidor a parte mais fraca e que, por isso, ele
deve contar com uma proteo especial por parte do Estado, isto , por parte do ordenamento
jurdico. Para a lei, portanto, considera-se consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que
adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final; enquanto fornecedor aquela
pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo,
transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou
prestao de servios.

VI. Defesa do meio ambiente
No sculo XXI, ganhou especial importncia a questo ambiental. Assim, no poderia
o ordenamento jurdico ser indiferente a to relevante questo. Por isso, figura entre os
princpios da atividade comercial brasileira a defesa do meio ambiente, para que este no seja
desenfreadamente degradado ante a ambio pelo lucro do comrcio.

VII. Reduo das desigualdades regionais e sociais
de interesse pblico que as pessoas no sofram constantemente com as
desigualdades. Assim, como a atividade econmica deve atender tambm aos interesses
pblicos, ela tambm no pode ser insensvel em relao aos problemas de desigualdades
sociais e regionais, ficando a cargo de Estado intervir quando necessrio.

VIII. Busca do pleno emprego
tambm consequncia do princpio anterior. O desemprego um dos grandes fatores
que geram as desigualdades sociais. Portanto, deve a atividade econmica sempre diminuir tal
problema, sendo uma das solues para isso a busca do pleno emprego. Em outras palavras,
quanto maior o nmero de pessoas dentro do mercado de trabalho, menor tende a ser a
desigualdade social.
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IX. Tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis
brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas
A tributao interfere muito no quantitativo de uma empresa. J que as microempresas
e as empresas de pequeno porte sofrem demais com a concorrncia, principalmente das
grande multinacionais, entende o ordenamento ptrio que elas devam ter tratamento especial
no mbito tributrio, at para que possam ter uma vida econmica menos dificultada.

3.2 Os sujeitos que exercem atividade econmica
A atividade econmica pode ser exercida tanto individualmente (titularizada por uma
pessoa natural) quanto por meio de uma sociedade (pessoa jurdica).

4. Do empresrio individual em espcie
Considera-se empresrio a pessoa capaz, que exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

4.1 Da incapacidade e proibies ao exerccio da empresa
A menos que se encaixe em uma das causas de proibio do exerccio da titularidade
de um empresa, qualquer pessoa capaz tem aptido para tanto. Estas causas so,
fundamentalmente duas, quais sejam a incapacidade civil e o impedimento legal por algum
outro motivo. Sobre a incapacidade, trata o Cdigo Civil que acontea em casos de
minoridade, de ebriedade, dos prdigos etc. Isso porque s pessoas com essas caractersticas
confere o ordenamento maior proteo, entendendo, portanto, que no tm discernimento
suficiente para cuidar adequadamente de si mesmas,ao menos em matria econmica. Os
outros tipos de proibio legal so o caso do falido no reabilitado daquele que cometeu crime
cuja pena impea a prtica empresria, do leiloeiro, dos funcionrios pblicos civis e militares
entre outros.


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4.2. Do nome empresarial
A lei estabelece que o nome empresarial de um empresrio individual deve ser na
forma de firma (possuindo partes do seu nome civil, acrescida ou no do ramo de atividade).
Vale salientar que a proteo ao nome se inicial desde o momento em que o empresrio
inscreve-se no registro prprio. Pode haver modificao caso fira direito alheio, ou
simplesmente, caso o titular tenha vontade de faz-lo.

4.3 Da inscrio no registro de empresas
Essa inscrio tem a finalidade de dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e
eficcia aos atos jurdicos das empresas, sendo, portanto, obrigatria. Existem trs tipos de
atos de registro, so eles: a matrcula, o arquivamento e a autenticao. A irregularidade do
empresrio quanto a esses quesitos pode priv-lo de medidas judiciais e administrativas que
possam favorec-lo, impossibilitando-o, por exemplo, de participar de licitaes, matricular-
se no CNPJ ou de pedir falncia de seus devedores.

4.4 Dos livros empresariais
A contabilidade algo muito importante para a vida formal de uma empresa. Por isso,
define a lei que tanto o empresrio quanto a sociedade empresria so obrigados a exerc-la,
em correspondncia com a documentao respectiva. Alm dos demais livros que a lei exige,
indispensvel o Dirio (em que ficam lanadas todas as operaes realizadas por parte da
empresa), o qual pode ser substitudo pelas fichas no caso de escriturao mecanizada ou
eletrnica, sem que esteja dispensado o uso de livro apropriado para o lanamento do balano
patrimonial e do resultado econmico. Vale salientar que tanto os livros obrigatrios, quanto
as fichas precisam ser autenticados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Os livros e
fichas empresarias so restritos visualizao privada de seus donos, podendo, no entanto,
por meio de interveno judicial serem requeridos quando se entender necessrio, inclusive
sendo entendidas como verdadeiras as afirmaes das partes adversrias at que se prove o
contrrio atravs daquilo que consta nesses documentos.

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4.5 Do balano patrimonial e econmico
Esses balanos so obrigaes do empresrio, devendo ser feito de maneira anual, a
fim de mostrar a real situao da empresa. Precisam da aprovao de um tcnico em Cincias
Contbeis, que lana os dados no Dirio ou nas fichas, caso o empresrio tenha optado por
essa alternativa. Em caso de desacato da lei, ou seja, caso o empresrio no lance esses dados,
ele pode acabar respondendo penalmente e perdendo a capacidade de usufruir de certos
benefcios legais a que teria direito, caso tivesse agido em conformidade com os textos legais.

4.6 Do capital, do patrimnio e da atividade econmica prpria
Considera-se capital o montante de recursos disponibilizados pelo empreendedor para
o exerccio da atividade de empresrio. Assim, esse montante deve ser suficiente para fornecer
todos os recursos necessrios atividade durante o tempo almejado. O interesse do
empresrio que os lucros tornem esse capital cada vez maior, dando autossuficincia
empresa e garantindo o sucesso de sua atividade. Vale salientar que existe diferena, atravs
do capital da empresa, entre aquele patrimnio que pertence empresa, propriamente dita, e
aquele que pertence pessoa natural do scio, ou empreendedor.

4.7 Da responsabilidade do empreendedor pelo pagamento das dvidas do empresrio
A realidade que o Cdigo Civil no foi taxativo na hora de dispor acerca da
responsabilidade do empreendedor em relao s dvidas da empresa. Dessa forma, a matria
que se tem acerca desse tema uma construo da doutrina e da jurisprudncia. Assim, como
nem sempre doutrina e jurisprudncia se do bem, h crticas forma como os tribunais
tratam essa questo no Brasil. Isso porque tem sido rotina jurisprudencialmente que o
patrimnio do empreendedor e o da empresa se misturem, ou seja, h responsabilidade
solidria e ilimitada por parte do empreendedor. No entanto, parte da doutrina entende que
esse pensamento no est de acordo com a teleologia do Cdigo Civil, pois este protege a
liberdade de iniciativa e o incentivo ao investimento. Tal interpretao jurisprudencial tem,
portanto, levado a uma intensa criao de sociedades limitadas de fachada (para proteo do
patrimnio da pessoa natural), assunto que trataremos intensamente mais frente.

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4.8 A personalidade hbrida do empresrio
Como j se disse, o modo como a legislao brasileira tratava o empresrio individual
apenas afastava o anseio dos empreendedores por buscar essa forma de empreendimento, haja
vista que ela no dava nenhuma segurana ao empresrio, ao contrrio das sociedades
empresrias (quadro este que s veio a virar com o advento da Lei nmero 12.441/2011). No
entanto, interessante notar que, apesar de essa falta de cuidado do legislador em relao
figura do empresrio, este ltimo possui todas plenamente caracterstica de pessoa jurdica.
Assim, ele deve ter registro, atender aos requisitos para inscrio do empresrio (conforme j
se viu), bem como necessrio que o empresrio tenha capacidade jurdica. Quanto ao nome
empresarial, o empresrio individual deve aferir a forma de firma. Assim, como tambm j foi
visto, o nome deve ser formado pelo nome civil do empreendedor (ou partes dele), podendo
ou no receber tambm a descrio da atividade exercida. No que concerne ao capital da
empresa, tambm prevalecem as circunstncias mencionadas anteriormente, tendo, portanto,
como requisito para a existncia do empresrio, a comprovao da aplicao do capital e a
escriturao regular de seus negcios. Quanto ao objeto da atividade exercida, sobre ele pode
inferir a autonomia da vontade estatal, quando for benfico socialmente, ficando o empresrio
restrito a atuar dentro das regras legais. Portanto, havendo fraude, fica o empresrio propcio a
sofrer punies sobre seu patrimnio como pessoa natural, inclusive. Tambm deve se tratar
da sede empresarial, a qual centraliza as referncias e localiza o estabelecimento,
possibilitando a fiscalizao estatal e facilitando o exerccio da atividade econmica. Alm
disso tudo, tambm conferido ao empresrio a oportunidade de se utilizar dos institutos da
recuperao judicial e da falncia, quando a situao for para tanto. Por todos esses motivos,
fica evidente que o empresrio possui as caractersticas prprias de uma pessoa jurdica.
Porm, como a lei no confere a ele tal caracterstica explicitamente, diz-se, doutrinariamente,
que ele possui personalidade hbrida (nem chega a ser pessoa natural, nem jurdica).

5. A limitao da responsabilidade dos scios no Direito brasileiro
5.1. Sociedades no personificadas
So as sociedades que, por caracterstica prpria ou por falta de registro, arquivamento
ou matrcula, no adquirem personalidade jurdica. Vale salientar que o ordenamento jurdico
ptrio as trata de forma diferente das sociedade personificadas (sero vistas adiante).
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5.1.1. Sociedades em comum (arts. 986 a 990 do CC)
Os scios, nesse tipo de sociedade, so titulares em comum dos bens e dvidas sociais,
que constituem patrimnio especial. Assim, os bens sociais respondem por qualquer ato da
empresa, independentemente de qual scio o tenha provocado, bem como o patrimnio
pessoal dos scios pode acabar sendo atingido em casos de necessidade para tanto (h
responsabilidade ilimitada e solidrias pelas obrigaes sociais).

5.1.2. Sociedade em conta de participao (arts. 991 a 996 do CC)
Nesse tipo de sociedade, fala-se na figura do scio ostensivo. Ele seria o nico a
exercer a atividade constitutiva do objeto social, ficando a cargo dos outros scios os demais
resultados correspondentes. O que acontece que as relaes obrigacionais com terceiros
acontecem exclusivamente atravs do scio ostensivo, enquanto os outros scios se obrigam
diretamente apenas com ele. A constituio desse tipo de sociedade no depende de nenhuma
formalidade, podendo ser provada de qualquer forma possvel. A falncia do scio ostensivo
o que acarreta o fim da sociedade.

5.2. As sociedades personificadas
5.2.1. Sociedades simples (arts. 997 a 1.038 do CC)
A menos que exista clusula expressa de responsabilidade solidria, a responsabilidade
dos scios subsidiria em relao ao patrimnio social, proporcionalmente a suas quotas.
Existe a figura do benefcio de ordem, conforme o art. 1024, segundo o qual os bens
particulares dos scios no podem ser executados sem que antes o seja os bens sociais.

5.2.2. Sociedade em nome coletivo (arts. 1.039 a 1.044 do CC)
Nesse caso, todos os componentes devem ser pessoas fsicas. Alm disso, todos os
scios respondem, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.

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5.2.3. Sociedade em comandita simples (arts. 1.045 a 1.051 do CC)
Existem duas categorias de scios: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis
ilimitada e solidariamente pelas obrigaes; e os comanditrios, obrigados apenas pelo valor
de suas quotas. A diferenciao entre cada tipo de scio dever ser feita no contrato social.

5.2.4. Sociedades limitadas (arts. 1.052 a 1.087 do CC)
Podem ser formadas por pessoas fsicas ou jurdicas, sendo a responsabilidade de cada
scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondendo solidariamente no ato da
integralizao do capital social. A constituio de tal sociedade deve ser feita por contrato
escrito, o qual dir se os scios respondem subsidiariamente ou no pelas obrigaes sociais.
Finalizado o ato de integralizao, est formado o capital social, o qual acaba protegendo o
patrimnio pessoal de cada um dos scios. No entanto, como se sabe, esse princpio da
autonomia patrimonial absoluto, podendo, em casos de desconsiderao da pessoa jurdica,
por exemplo, haver responsabilizao por parte dos scios pessoalmente.

5.2.5. Sociedade em comandita por aes (arts. 1.090 a 1.092 do CC)
Tem o capital dividido em aes, operando sob firma ou denominao, e seguindo as
normas relativas sociedade annima. Somente o acionista (diretor) pode administrar a
sociedade, respondendo, subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. Assim,
havendo pluralidade de diretores, h responsabilizao solidria entre eles, assim que acabado
o patrimnio social.

5.2.6. Sociedade annima (Lei n. 6.404, de 1976)
regida por lei prpria, tem o capital dividido em aes e a responsabilidade dos
scios ou acionistas se limita ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas.


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6. A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada
6.1. A origem do projeto
6.1.1. Introduo
interessante notar qual a base inicial do instituto da Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada. Isso porque, no haveria outro modo de se insurgir a necessidade
desse instituto melhor do que o anseio dos cidados. Assim, evidente que esse instituto do
Direito Comercial j nasce com legitimidade. O aprofundamento dos estudos acerca da
possibilidade desse implemento dentro do ordenamento jurdico brasileiro foi possvel
principalmente luz do Cdigo Civil de 2002, no qual notou-se uma lacuna normativa em
relao pessoa natural e s dvidas que ela contraa atravs de sua atividade como
empresrio. Isso porque esse Cdigo dava especial ateno aos tipos societrios, mas no a
esse caso particular de atividade empresarial, dando, inclusive, espao para um forte
aparecimento das sociedades limitadas de fachada, j que esse tipo societrio trazia suas
consequncias bem definidas, protegendo melhor o indivduo investidor. At como forma de
evitar essa busca por uma figura apenas de fachada, foi ficando evidente a necessidade de
constar no ordenamento ptrio a figura da sociedade unipessoal, dando ao empresrio uma
personalidade especial, comparvel ao da pessoa jurdica, no seu mbito laboral.

6.1.2. O projeto inicial o empresrio individual de responsabilidade limitada
J havendo tal figura jurdica de forma anloga no direito comparado, tentou-se, no
Brasil, criar um novo sujeito de direito: o empresrio individual de responsabilidade limitada
com especial proteo patrimonial, dando limites e proteo pessoa natural investidora. De
tal forma que o patrimnio integralizado teria afetao prpria, de maneira semelhante ao que
acontece com as sociedades limitadas, passando, inclusive, o empresrio individual de
responsabilidade limitada a figurar como pessoa jurdica. Assim, os bens particulares da
pessoa fsica no poderiam ser executados antes dos bens do empresrio, sendo a
responsabilidade exercida de forma subsidiria e ilimitada.

6.1.3. A justificativa para criao de um novo sujeito de direito
Desde o surgimento do novo Cdigo Civil (de 2002), faz-se crticas tanto ao fato da
unificao de boa parte do Cdigo Comercial dentro do Cdigo Civil, quanto forte
inspirao trazida do Cdigo Civil italiano, do governo Mussolini, para o brasileiro. Dentro
dessa inspirao, por bem da verdade, o Cdigo Civil de 2002 trouxe consigo a adoo de
uma forma de empresrio que exera atividade econmica individualmente, porm ele no
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trouxe bem construda a personalidade jurdica desse instituto, nem os limites devidos da
responsabilidade do empreendedor dentro da empresa. Portanto, enquanto cada tipo de
sociedade traz esses limites de forma bem definida auferindo boa segurana jurdica a quem
se utiliza desse instituto do direito -, a figura do empresrio individual no o faz, deixando
para o judicirio certas decises importantes e causando insegurana jurdica. Assim, tendo
em vista o risco que o empreendedor tem em relao ao seu patrimnio, muitas vezes utiliza-
se a figura de algum parente para servir de scio minoritrio dentro de uma sociedade limitada
(de fachada, como dito anteriormente) e proporcionar maior segurana patrimonial. O que
acontece em casos assim, na realidade, que se coloca outra pessoa com, por exemplo, um
por cento da participao social, apenas para satisfazer os requisitos legais para o
estabelecimento de tal instituto, sendo a atividade gerida e financiada, na prtica, por apenas
uma pessoa. Assim, v-se a necessidade de se criar um novo sujeito de direito para evitar tal
situao.

6.1.4. A adequao do Brasil realidade econmica globalizada
Sabe-se que a livre-iniciativa um princpio fundamental do Direito Comercial,
estando, inclusive, consagrado na Constituio Federal. No entanto, sem a figura do
empresrio individual de responsabilidade limitada, o ordenamento jurdico ptrio acaba por
cercear (sem necessidade, diga-se de passagem) tal direito do cidado brasileiro, tendo ele que
recorrer muitas vezes situao repudiada pelo direito, anteriormente citada (uma sociedade
limitada dita de fachada). Assim, a possibilidade do empreendedor estabelecer seu negcio
individualmente e limitando sua responsabilidade claro que, enfatize-se, respeitando as
garantias dos credores atravs das corretas formalidades necessrias - benfica sociedade,
consolidando a realidade comercial do pas dentro daquilo que j se demonstra como
tendncia do mundo globalizado a certo tempo.

6.1.5. Da sociedade unipessoal, a empresa e o empreendedor individual de responsabilidade
limitada no mundo
So trs os principais tipos de classificao quanto a esse quesito. Dentro do direito
comparado, cada pas traz consigo sua prpria forma de tratar o tema. A ttulo de exemplo,
cabe destacar o modo como o legislador portugus trouxe a matria, apresentando trs formas
de exerccio da atividade econmica individual e limitadamente. So elas, o estabelecimento
mercantil individual de responsabilidade limitada; a sociedade unipessoal de grupo
empresarial; e a sociedade unipessoal por quotas, prevista no artigo 270 do Cdigo das
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Sociedades Comerciais. Assim tambm, cada um a sua maneira, fizeram vrios outros pases
(notadamente os europeus, mas tambm latino-americanos), ficando o cdigo de 2002, como
j dito, um pouco para trs dentro do tratamento dessa figura normativa.

6.2. A formalizao e apresentao ao projeto de lei n.4.605/2009
Com o apoio da sociedade civil organizada de Uberaba, Minas Gerais, a sugesto
acerca do projeto do novo tipo de pessoa dentro do direito comercial foi dada para o Deputado
Marcos Montes Cordeiro, o qual, acatando a ideia, apresentou-a na Cmara Federal, atravs
de uma ementa de alterao do cdigo civil que acrescentaria, pelo projeto inicial
(consolidado em 4 de fevereiro de 2009) o artigo 985-A a essa lei.

6.2.1. O objeto principal da justificativa lanada
O objeto salta aos olhos tendo em vista que j se entende tanto que existe a
necessidade de fulminar com o costume de se constituir sociedades faz-de-conta, segundo
as palavras do Prof. Guilherme Duque Estrada de Moraes, e conforme j se viu; quanto que o
cenrio de reconhecimento da figura da empresa individual de sociedade limitada tanto na
Europa quanto na Amrica Latina. , portanto, o objeto resumido nessa necessidade de se
reconhecer a existncia desse instituto, com suas prprias personalidade e caractersticas, at
como forma de adequao do direito ao costume supracitado.

6.2.2. A tramitao na Cmara Federal
Projeto apresentado em 4 de fevereiro de 2009, recebeu o nmero 4.605/2009.

6.2.2.1. A Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio
Primeira comisso pela qual passou o projeto. Destacou-se a evoluo de tais normas
no cenrio internacional, notadamente Europa e Amrica Latina (nfase no caso chileno). O
que queria se provar, essencialmente, que o novo projeto no traria consequncias negativas,
inclusive sem trazer riscos ao Fisco nem ao acompanhamento das atividades desses
empreendimentos. Houve tambm a disposio da ideia de se trocar a sigla EIRL por
ERLI, para mais fcil pronncia. Uma grande mudana que aconteceu dentro dessa
Comisso foi a disponibilidade de o empresrio individual de responsabilidade limitada poder
exercer tambm atividades de servios intelectuais ou desportivos, at ento vedada, porm
acatada agora dentro da Cmara Federal.

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6.2.2.2. A Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania CCJC
Segunda Comisso pela qual passou o projeto. Intuito principal de verificar os quesitos
constitucionais, formais e de tcnica legislativa, do projeto. Foi aprovado nessa comisso,
com a apresentao de alguns substitutivos:
a) Mudana do art. 985-A para 980-A, sem prejuzo do contedo;
b) Incluso da empresa individual no rol de pessoas jurdicas de direito privado, fazendo
isso de forma clara no texto, fazendo contar com um novo inciso no artigo 44 para
tanto;
c) Acrescentou um pargrafo nico ao artigo 1033 do Cdigo Civil para possibilitar a
transformao da sociedade unipessoal em empresa individual de responsabilidade
limitada ou em empresrio;
d) Alterou o pargrafo segundo do art. 985-A ajustando o nome empresarial aos moldes
do art.1158 do cdigo civil, isto , o nome dessa pessoa jurdica passaria a ser
designado por firma ou denominao (conforme art. 1158 do CC), e substituiu a sigla
EIRL ou EIRLI, por EIRELI;
e) Atribuiu a constituio da empresa individual de responsabilidade limitada, com a
integralizao de um capital correspondente a no mnimo 100 salrios mnimos, isto
para que a empresa no sirva de meio e ocasio para dissimular ou ocultar vnculo ou
relao diversa.
f) Modificao do pargrafo quinto do art. 985-A, atual 980-A, facultando a constituio
da empresa individual para qualquer atividade de prestao de servio, teve assim, o
objetivo de transformar aquelas atividades consideradas como no empresrias em
atividades tipicamente e expressamente possveis de se realizar por meio de relao
empresria.

6.2.3. A tramitao no Senado Federal
Essa etapa se deu de forma mais concisa, haja vista que o projeto foi aprovado em sua
integralidade. Para tanto, passou pela Comisso de Constituio, Justia e de Cidadania do
Senado, porm sem a disposio de qualquer emenda. Dentro do Senado, apenas se ratificou
aquilo que j se falava sobre o projeto: sua lisura, boa qualidade formal, alm de urgente
necessidade de implementao para terminar com a prtica de imposio de sociedades
fictcias. Assim, partiu o projeto para a sano presidencial.

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6.2.4. A Presidncia da Repblica
Ao chegar presidncia da Repblica, o projeto foi recebido com entusiasmo, visto
que serviria como parte de um pacote de medidas na rea tributria para estimular o
crescimento econmico do pas. Assim, a presidenta Dilma Rousseff sancionou-o. No entanto,
houve apenas um veto parcial (ao pargrafo quarto do art. 980-A) por parte do Ministrio do
Trabalho, a fim de evitar possveis fraudes caracterizadas pelo desvio de finalidade ou pela
confuso patrimonial e, por isso, teve o projeto que ser reencaminhado, com a nova proposta,
Cmara dos Deputados, para pertinente e necessria reforma.

6.3. Comentrios lei N. 12.441/2011
Como j se sabe, essa lei alterou em termos os arts. 44 e 1033, alm de ter criado um
novo dispositivo, para implementao da figura da EIRELI dentro do Cdigo Civil.

6.3.1. A criao de um novo sujeito de direito
6.3.1.1. Uma nova personalidade jurdica
Antes de tais alteraes, somente era reconhecido, no direito brasileito, como pessoa
jurdica, a sociedade (e seus respectivos tipos). Tanto era assim que, se olharmos doutrina
anterior, pessoa jurdica era descrita como uma coletividade de homens (...). A empresa
individual de responsabilidade limitada, por sua vez, quebra esse paradigma, fazendo com que
se adote a teoria da realidade tcnica, a qual prioriza o reconhecimento da personalidade
jurdica como sendo aquela a que a lei previamente tal status. Assim, tem-se a clara separao
entre agentes com obrigaes e responsabilidades distintas: tanto o empreendedor, pessoa
natural, quanto a outra pessoa com personalidade jurdica, na qual ele aplica recursos e que
surge desde o momento em que se faz a inscrio no Cartrio de Registro Pblico de
Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais.

6.3.1.2. A denominao empresa individual de responsabilidade limitada, e por que no
sociedade unipessoal, empresrio ou estabelecimento?
Acontece que, no projeto inicial, o empresrio individual de responsabilidade limitada
seria uma subespcie de empresrio, tanto que poderiam ser aplicadas as regras relativas ao
empresrio, nos casos omissos. No entanto, durante a apreciao na Cmara, o deputado
Marcos Montes sugeriu que se adotasse o ttulo Empresa Individual de Responsabilidade
Limitada. Isso se d principalmente porque, no campo terico-doutrinrio do Direito
Comercial, a palavra empresa traz consigo diversos conceitos, podendo indicar tanto o
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simples exerccio da atividade econmica (sendo um verbo, que pode ser exercido tanto pelo
empresrio quanto pela sociedade empresria, segundo a lio de Fbio Ulhoa Coelho),
quanto uma instituio social, sujeito de direitos, conforme ensinam Arnold Wald e Luiz Jos
de Mesquita, por exemplo. Portanto, essa abrangncia da definio de empresa traz mais
segurana ao conceito, ao contrrio de outras nomenclaturas, como empresrio, sociedade
unipessoal ou estabelecimento. Assim, aps a publicao da presente lei, passa o Brasil a ter
trs sujeitos capazes de exercer a atividade econmica: o empresrio, a empresa individual de
responsabilidade limitada e as sociedades empresrias.

6.4. A constituio da empresa individual de responsabilidade limitada
6.4.1. As espcies de empresa individual de responsabilidade limitada
No projeto primitivo, a inteno era de admitir to somente pessoas naturais como
componente bsico da instituio empresrio individual de responsabilidade limitada. No
entanto, essa inteno foi sendo alterada junto do projeto, de tal maneira que, ao fim, duas
opes, ou seja, duas espcies de empresa individual de responsabilidade limitada restaram
possveis, no Brasil:
a) Aquela que pode ser constituda por pessoa natural, em pleno gozo de sua capacidade
civil, no legalmente impedida, e desde que no tenha outra empresa dessa
modalidade;
b) Ou aquela em que h a criao da empresa individual de responsabilidade limitada por
uma pessoa jurdica, principalmente quando resultar da concentrao das quotas de
outra modalidade societria num scio, independentemente das razes que motivaram
tal concentrao.

6.4.2. A inscrio da EIRELI
A inscrio obrigatria, nos mesmos termos do art. 967 do Cdigo Civil, no Cartrio
de Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua
atividade. atravs dela, na verdade, que surge a to almejada personalidade jurdica,
semelhante adotada pelas sociedades. O modo como deve acontecer a inscrio est
disposto nos arts. 968 e 997, com modificaes quanto qualificao do titular, pessoa natural
ou jurdica, o nome empresarial, o capital, objeto, sede, prazo de durao e a pessoa
incumbida da administrao, at que outra regulamentao seja expedida pelo Departamento
Nacional de Registro de Comrcio. Alm disso, importante ressaltar que imprescindvel a
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indicao da pessoa responsvel pela administrao, seus poderes e atribuies, tal qual
acontece nas sociedades. Tudo sendo realizado nos conformes da lei d os seguintes
privilgios EIRELI:
a) Capacidade de determinar-se e agir para defesa e consecuo de seus fins, por meio
das pessoas que figuram como seus rgos;
b) Patrimnio autnomo;
c) Responsabilidade prpria pelas suas obrigaes ativas e passivas;
d) Representao em juzo.

6.4.2.1. As consequncias para a ausncia de registro
A consequncia bsica simples: a empresa individual de responsabilidade limitada
no existe sem o registro. Isto , ela no existe sem as seguintes etapas propriamente
estabelecidas: inscrio no Cartrio de Registro Pblico de Empresas Mercantis,
integralizao do capital mnimo exigido (devidamente comprovado), manuteno da
escriturao regular dos livros empresariais e redao anual do balano patrimonial e de
resultado econmico. A desobedincia a tais critrios acarreta a irregularidade da empresa e,
consequentemente, a responsabilidade solidria e ilimitada da pessoa natural incumbida do
empreendimento e tambm de seus administradores.

6.5. A capacidade para constituio da EIRELI
6.5.1. A capacidade da pessoa natural para constituio da EIRELI
Quanto pessoa natural, precisa ela ter pleno gozo da capacidade civil e no estar
impedida por lei de se estabelecer como empresrio. A capacidade est descrita entres os
artigos primeiro e quinto do Cdigo Civil, tendo que ter a pessoa mais de 18 anos (ou
emancipada). Caso o empreendedor se tornar incapaz (ou receber uma EIRELI por herana
antes de sua plena capacidade) ou legalmente impedido, poder o juiz autorizar a
continuidade da empresa por representante ou assistente previamente nomeado, aps a devida
anlise das consequncias desse ato.

6.5.2. A capacidade da pessoa jurdica para constituio da EIRELI
A capacidade, nesse caso, bem especfica. Ela incide somente nas pessoas jurdicas
que exercem atividade tpica do empresrio. Essa permisso legal foi uma consequncia da
existncia de sociedades empresrias j com determinado objeto que viam a necessidade de
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exercer atividade econmica secundria com outro objeto. o caso, por exemplo, de um
posto de gasolina exercido por uma sociedade empresria que decide montar uma pequena
lanchonete no interior da loja principal. Assim, montam uma EIRELI com tal finalidade. Essa
permisso facilita tanto a escrita contbil e regular da empresa, quanto permite que exista uma
melhor organizao dos negcios.

6.6. O capital
O capital so os recursos suficientes para o exerccio da atividade econmica,
diferente do patrimnio especial ou de afetao que oscila a partir da integralizao. No
projeto inicial, 6 artigos tratavam sobre como deveria acontecer a integralizao do capital
inicial de uma EIRELI. Isso importante porque a segurana da integralizao do capital
favorece o relacionamento com terceiros. Assim, compreensvel o tratamento especfico
dado inicialmente ao tema. No entanto, percebeu-se que essa segurana poderia ser efetivada
com mais objetividade, igualando as regras da capitalizao s das sociedades limitadas,
apenas com as respectivas diferenas provenientes das diferentes naturezas desses dois
institutos, como o caso do capital mnimo.

6.6.1. O capital mnimo
O capital mnimo estipulado para se iniciar uma EIRELI de 100 salrios mnimos. A
real integralizao desse montante, bem como a escriturao contbil e a redao anual dos
balanos de fundamental importncia no apenas porque so formalidades indispensveis,
mas porque tm um motivo para tanto: garantem a exata possibilidade de se medir a sade da
empresa e seu potencial de lucratividade, dando segurana s pessoas que se relacionam com
ela. No entanto, h crticas a essa exigncia no sentido de dizer que ela fere o livre exerccio
da atividade comercial, sendo, portanto, inconstitucional. evidente que tais crticas no se
sustentam, pois um empreendedor pode muito bem comear uma atividade como empresrio,
e, apenas aps cumprir as exigncias do capital mnimo para uma EIRELI, transformar-se
nesse tipo de pessoa jurdica. H de se falar tambm que, se, posteriormente, ficar
comprovado que o montante de 100 salrios mnimos seja algo muito grande e, portanto,
invivel para o incio de uma EIRELI, a lei dever ser alterada de modo a adequar-se
realidade do mercado, para tambm no ferir o objetivo principal desse instituto que facilitar
a atividade comercial, e no dificult-la.


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6.6.2. A obrigatoriedade de comprovao da integralizao do capital
Apesar de no estar descrita expressamente, essa obrigatoriedade existe. importante
ressaltar, nesse sentido, que, conforme o caput do art. 980-A, o capital deve estar
devidamente integralizado. Se entende por devidamente integralizado aquele capital
expresso em dinheiro (atravs de comprovante de depsito bancrio), ou bens mveis ou
imveis (que devem ter descrio pormenorizada para correta identificao e comprovao).
Portanto, no conta, para a comprovao da integralizao do capital de uma EIRELI a
contribuio que consista na prestao de servios, assim como nas sociedades limitadas, por
no garantir suficientemente uma segurana aos credores que se relacionam com a empresa
individual de responsabilidade limitada.

6.6.3. O aumento e a reduo do capital
Tanto o aumento quanto a reduo podero acontecer, quando for necessrio para o
bom andamento da empresa, devendo seguir as devidas formalidades (averbao no Cartrio
de Registro Pblico de Empresas Mercantis), porm com algumas ressalvas. Isto porque, no
caso da EIRELI, no necessrio que haja assembleia para realizao do aumento de capital,
j que nico o empreendedor de tal empresa. Alm disso, a reduo do capital, como j visto,
tem que ser restrito quantidade que no prejudique os interesses dos credores previamente
contratados, sob pena de ineficcia.

6.7. O nome empresarial
Aps modificaes nos projetos iniciais, ficou consolidado o seguinte: o nome
empresarial dever ser formado pela incluso da expresso EIRELI, aps a firma ou a
denominao social da empresa de responsabilidade limitada. Assim, ficou disposto um
funcionamento muito semelhante ao que acontece com as sociedades limitadas, permitindo
tanto o uso da firma quanto da denominao (enquanto, inicialmente, o projeto previa apenas
o uso da firma). Alm disso, importante ressaltar que se aplicam EIRELI todas as regras
concernentes inscrio e proteo do nome empresarial tipificadas no Cdigo Civil, atravs
de seus artigos 1055 a 1068, bem como aquelas fixadas pelo Departamento Nacional de
Registros de Comrcio.

6.8. O objeto da atividade
Inicialmente, como j foi dito, o projeto previa que o objeto da atividade da EIRELI
seria aquela atividade tpica do empresrio sujeito a registro, isto , atividade econmica
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voltada produo e circulao de bens e servios. Assim, ficava restringida a atividade
intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica, por no serem entendidas como
atividades empresrias. No entanto, quando da tramitao na Cmara Federal, mais
especificamente na Comisso de Indstria e Comrcio, indicou-se no sentido de uma mudana
nesse paradigma. Assim, foi adicionado um novo pargrafo capaz de permitir EIRELI at
mesmo essas atividades intelectuais citadas, exceto aquelas proibidas por lei, como o caso
dos advogados. interessante notar que isso foi algo muito benfico, tanto para os novos
empresrios surgidos com a nova figura jurdica, quanto para o governo, que passa a arrecadar
(ainda que de forma reduzida pela taxa menor aplicada empresa individual de
responsabilidade limitada) de forma mais segura e organizada.

6.9. Administrao da EIRELI
Importante ressaltar a diferena entre os negcios empresariais (geridos
exclusivamente pelo titular) e os atos de administrao ( propriamente a gerncia da empresa,
o exerccio de sua atividade seja na forma de destinao do capital, compra de
equipamentos, contratao de funcionrios etc.). Esses atos precisam ter especial cuidado,
sendo a figura do administrador responsvel por isso, vale salientar que esse administrador
pode ou no ser um terceiro contratado (isto , o titular da EIRELI tambm pode assumir tal
funo). Em caso de terceiro, ele s pode ser nomeado ou destitudo pela pessoa do titular da
empresa e desde que, para que isso tenha eficcia, seja feita a devida averbao em cartrio
pblico. Quando contratado, o terceiro que administrador fica submetido s regras de
responsabilidades adotadas para as sociedades simples (isto , ele responde caso aja com
culpa ou dolo no desempenho de suas funes para tirar proveito indevido para si ou outrem).
Ele no tem poder, saliente-se, para conceder mandato a outras pessoas, a no ser que isto
esteja explicitamente disposto em algum dispositivo privado. Alm dos atos de gesto, a
administrao da empresa deve ficar responsvel tambm pela devida prestao de contas
(parte fundamental, como se sabe, do andamento de uma empresa, j que a escriturao nos
livros obrigatria, indispensvel, alm de trazer benefcios latentes gesto do negcio).

6.10. Os fins da empresa individual de responsabilidade limitada
Sabe-se que, historicamente, o fato de as sociedades implicarem uma responsabilidade
solidria e ilimitada por parte de seus integrantes foi responsvel por fulminar e levar sarjeta
muitas famlias e empresas durante crises econmicas. Esse modelo, portanto, se demonstrou
muito inseguro. Na Inglaterra, terra da Revoluo Industrial, foi iniciado o movimento de se
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efetivar as sociedades limitadas (inicialmente para negcios de porte intermedirio). Com o
passar do tempo, e visando no repetir a insegurana pretrita, esse modo limitado de se
exercer atividade econmica foi crescendo, sendo uma das finalidades da EIRELI. A outra
finalidade principal, como j se viu, foi extinguir a figura das sociedades fictcias que eram
criadas no territrio ptrio apenas para que se proteja o patrimnio da pessoa natural, sendo o
negcio gerido apena pelo scio majoritrio (real) da sociedade.

6.11. Da responsabilidade
6.11.1. Responsabilidade do empreendedor pessoa natural ou jurdica quanto
integralizao do capital social
Enquanto nas sociedades limitadas o art.1052 deixa claro que cada scio deve
responder proporcionalmente ao valor de suas quotas, e todos devem responder
solidariamente pela integralizao do capital social, na EIRELI isso no faz sentido. Isto
porque, como j foi estudado, a EIRELI exige integralizao total do capital para que a
empresa passe a ter personalidade jurdica. De outra forma, ela simplesmente no existe para
o direito. Assim, no se fala em empreendedor ou investidor remisso, j que, por um de seus
pressupostos, no h capital a integralizar, j que isso precisa ser feito anteriormente criao
da empresa.

6.11.2. Responsabilidade da pessoa natural ou jurdica
A lei no protege a limitao da EIRELI em relao a seu titular nos casos em que ele
age de forma ilcita ou em desconformidade com o objeto de sua atividade comercial. Assim
tambm acontece quando os empreendedores formulam dbitos junto Seguridade Social ou
ao Fisco (dbitos de direito tributrio). Tal dispositivo se estende tambm aos administradores,
quando agem de modo a infringir a lei, sendo tambm pessoalmente responsabilizados. Vale
salientar que os principais fiscais da empresa individual de responsabilidade limitada so
justamente seus credores e as pessoas que com ela se relacionam diretamente. Essas pessoas
podem sempre exigir do Judicirio a reposio dos lucros retirados da empresa quando tais
retirada afetem o capital, sobre o qual tem interesse esses credores e terceiros que se
relacionam diretamente com a empresa.

6.12. Falncia, dissoluo e liquidao da EIRELI
Aplica-se, para a EIRELI, aquilo que consta na lei n. 11.101/2005 (Lei de Falncias),
podendo ela figurar ao lado do empresrio e das sociedades empresrias como personalidade
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jurdica apta a integrar todas as normas falimentares e de recuperao judicial e extrajudicial.
As hipteses de falncia propriamente ditas podem ser de mbito judicial ou extrajudicial.
Quanto s judiciais, fala-se na falncia decretada nos termos da lei de falncias; anulao do
ato de inscrio; e o exaurimento do fim social. Quanto s extrajudiciais, estas podem se dar
quando do vencimento do prazo de durao, com a respectiva liquidao, pois, sem a
ocorrncia dessa data, a empresa continua a vigorar indeterminadamente; a vontade exclusiva
do empreendedor titular, se pessoa fsica, ou por deliberao societria prvia com qurum
respectivo, se pessoa jurdica; morte do empreendedor ou falncia da empresa responsvel; ou
a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.