DIREITO, LGICA, ARGUMENTAO E RETRICA EM ARISTTELES E WITTGENSTEIN:

A SOLUO DA APORIA HERMENUTICO-DECISRIA NO DISCURSO COMO PRAKT?R

DO MYTHOS E NO USO DA LINGUAGEM COMO RHETOR DO ERGON.
LAW, LOGIC, RHETORIC, ARISTOTLE AND WITTGENSTEIN: SOLVING HERMENEUTICAL
PROBLEMS WITH SPEECHING AS PRAKT?R OF MYTHOS AND USING LANGUAGE AS RHETOR
OF ERGON.
Daniel Oitaven Pamponet Miguel
RESUMO
O presente trabalho objetiva estudar a influncia dos pensamentos de Aristteles e Wittgenstein na filosofia
do direito e na hermenutica jurdica, em busca de um modelo interpretativo inspirado nos referidos filsofos
e idneo a garantir a unio dos ideais de justia, objetividade e eqidade democrtica. Inicialmente, expe-se
a concepo de linguagem aristotlica, bem como o projeto do filsofo de expressar o pensamento em uma
estrutura lingstica formal, desiderato que culminou na decisiva influncia do raciocnio demonstrativo na
jusfilosofia. Em seguida, aborda-se a relao entre lgica e linguagem na teoria da figurao de Wittgenstein
como ltimo exemplo da tradio lingstica platnico-aristotlica, bem como a influncia do Tractatus na
Teoria Pura do Direito. Aps, retornamos a Wittgenstein, agora com sua filosofia da linguagem ordinria e
sua utilizao como matriz terica por Hart, que acaba incorrendo em problema hermenutico semelhante ao
do momento ametdico kelseniano. Mais frente, como reao insuficincia hermenutica do
discricionrio modelo normativista, apresentamos o resgate dos entimemas no direito por Viehweg e
Perelman, inspirados na argumentao retrica aristotlica. Chegamos a momento decisivo do escrito
quando abordamos a possibilidade de uma relao entre a retrica aristotlica e as Investigaes Filosficas
do segundo Wittgenstein e apontamos, com Kvond, a reunificao das atividades discursiva, cognoscitiva e
prtica pela filosofia da linguagem ordinria. Subsiste, no entanto, a insatisfao com os modelos
jusfilosficos originados com base em Aristteles e nas duas filosofias de Wittgenstein, visto que o tipo de
consenso proposto pela tpica e pela retrica no afasta a discricionariedade do julgador, estimulando, ao
contrrio, a colonizao do mundo da vida (Habermas). Como superao dessa aporia, conclumos com a
tese jusfilosfica de Aulis Aarnio, que rene como matrizes tericas os pensamentos de Perelman,
Wittgenstein e Habermas, a fim de solucionar a insuficincia jurdico-hermenutico-decisria dos modelos
anteriores baseados em Aristteles e Wittgenstein mediante uma dupla exigncia de racionalidade formal e
material, sem abandonar o pensamento filosfico de ambos os autores.
PALAVRAS-CHAVES: PALAVRAS-CHAVE: DUPLA DIMENSO DA LINGUAGEM; RETRICA
ARISTOTLICA; NEOPOSITIVISMO LGICO; TEORIA PURA DO DIREITO; FILOSOFIA DA
LINGUAGEM ORDINRIA; UNIFICAO DE DISCURSO, RETRICA E LINGUAGEM EM
WITTGENSTEIN II; DIREITO COMO NARRATIVA; KELSEN, HART, VIEHWEG PERELMAN, E
ARBITRARIEDADE;
AULIS
AARNIO;
A
RACIONALIDADE
COMO
RAZOVEL;
ADEQUABILIDADE FORMAL E MATERIAL.

ABSTRACT
This work aims to study the influence of the philosophical thoughts of Aristotle and Wittgenstein's on legal
interpretation, in search of an interpretative model inspired in those philosophers and suitable to ensure the
union of the ideals of justice, fairness and objectivity. Initially, we analyze the Aristotelian conception of
language as well as the design of the philosopher to express thoughts in a formal linguistic structure, a
desideratum which culminated in the decisive influence of demonstrative reasoning on philosophy of law. The
article then addresses the relationship between logic and language in Wittgenstein Is theory as a last example
of the Platonic-Aristotelian linguistic tradition, as well as the influence of the Tractatus in Kelsens Pure
Theory of Law. After, we return to Wittgenstein, now with his philosophy of ordinary language and its use
as a theoretical framework for Hart, who ends up incurring hermeneutic problem similar to Kelsens. Later
on, as a reaction to the failure of the discretionary positivist hermeneutics, we present the rescue of the
enthymemes in legal interpretation by Viehweg and Perelman, inspired by the Aristotelian rhetorical
argumentation. Decisively, we address the possibility of relating Aristotelian rhetorics and Wittgensteins
Philosophical Investigations and point, with Kvond, the reunification brought by philosophy of ordinary
language to activities of knowing, acting and speeching. There remains, however, a hermeneutical problem as
we note the kind of consensus proposed by Viehweg and Perelman does not avoids discretion. To overcome
this stalemate, we conclude with the thesis of legal philosopher Aulis Aarnio, which includes theoretical
frameworks as the thoughts of Perelman, Wittgenstein and Habermas, in order to surpass the flaws identified
a problem on the other interpretative models based on Aristotle and Wittgenstein by uniting formal and
material appropriateness, without denying the philosophical works of both philosophers.
KEYWORDS: KEYWORDS: LANGUAGE; RHETORICS; NEOPOSITIVISM; PURE THEORY OF
LAW; PHILOSPHY OF ORDINARY LANGUAGE; SPEECHING, KNOWING AND ACTING UNIFIED
BY WITTGENSTEIN II; KELSEN, HART, VIEHWEG, PERELMAN AND DISCRETION; AULIS
AARNIO; RATIONALI AS REASONABLE; FORMAL AND MATERIAL APPROPRIATENESS.
1. QUADRO GERAL DA INFLUNCIA DOS PENSAMENTOS DE ARISTTELES E
WITTGENSTEIN NA FILOSOFIA DO DIREITO E NA HERMENUTICA JURDICA
Aristteles e Wittgenstein foram autores que, cada qual a sua maneira, revolucionaram o papel da
linguagem como expressividade do pensamento lgico. De um lado, Aristteles, em sua busca por uma
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regularidade do pensamento, desenvolveu estudos lgicos capazes de organiz-los com base em estruturas
formais. O filsofo considerou que a cada tipo de argumentao correspondia um tipo diferente de relaes
expressas em linguagem, chamadas de silogismo, dentre os quais o apodctico (cientfico), de influncia
decisiva no pensamento racionalista e no que entendemos contemporaneamente por lgica formal (analtica,
na terminologia aristotlica). De outro lado, Wittgenstein (1994), na primeira fase de seu pensamento,
considera o mundo como algo formado por objetos que possuem apenas propriedades formais, de forma a
encarar a lgica como elemento a priori que determina as condies de significabilidade da linguagem,
reflexo predicativo do mundo. Essa concepo Wittgensteiniana o principal expoente da corrente filosfica
de pensamento conhecida como Neopositivismo Lgico, albergada pelos membros do chamado Crculo de
Viena.
A teoria da afigurao como correspondncia estrutural entre frase e estado de coisas de
Wittgenstein justamente a ltima forma do tradicional reconhecimento ocidental de uma isomorfia entre
realidade e linguagem, ou seja, a idia de que a palavra pode designar todos os tipos de objetos que tenham
uma essncia comum (conceito). Essa concepo de linguagem originou-se com Plato e foi disseminada na
tradio a partir dos desenvolvimentos realizados por Aristteles, que elabora uma teoria da significao tida
como afirmativa da distncia entre linguagem e ser. Podemos, pois, identificar aqui, ainda que mediatamente,
uma primeira relao entre as obras dos dois filsofos, o que, por si s, j justificaria um estudo filosfico
das suas obras mediante uma abordagem de interpenetrao.
A contribuio de Aristteles para uma estruturao lingstica do pensamento tambm identificada
em seu resgate da retrica, to criticada por Plato. Aristteles, ao abordar a argumentao retrica,
distingue-a da sofstica e caracteriza sua expressividade lingstica por meio de silogismos nodemonstrveis, chamados de entimemas. Wittgenstein, por sua vez, em Investigaes Filosficas (1994), vai
modificar totalmente sua compreenso da linguagem, afastando-se da concepo lgico-verificacionista e
vislumbrando os cernes dos problemas lingsticos na dimenso pragmtica da linguagem, com destaque para
a idia de que os emissores das mensagens, mediante distintos modos de significar, direcionam o sentido
como elas sero compreendidas pelos seus interlocutores. Kari Palonen (2003, pp. 134-35) relata que nunca
encontrou discusses sistemticas sobre a relao entre a retrica antiga ou moderna e a obra de
Wittgenstein, mais costumeiramente relacionado lgica gramatical, como faz Mark Bevir. No entanto,
Palonen observa que Perelman, seus alunos e alguns retricos americanos das cincias humanas costumam
citar Wittgenstein e, mais especialmente, sua metfora do jogo de linguagem, o que pode, mais uma vez,
indicar pontos de contato entre seu pensamento e o de Aristteles.
Diversas concepes jusfilosficas foram influenciadas pelos aportes de Aristteles e Wittgenstein
nos temas da lgica, da argumentao, da retrica e da linguagem. Dentre elas, podemos destacar: a Escola
de Exegese e a Jurisprudncia dos Conceitos (Puchta, Windscheid), caudatrias do racionalismo cartesiano
de inspirao na analtica aristotlica (LARENZ, pp. 21 e ss.); a Tpica de Theodor Viehweg (1979); e a
Nova Retrica de Cham Perelman (1999), ambas de inspirao na argumentao retrica de Aristteles; O
Normativismo de Hans Kelsen (1995), que tem como matriz terica a teoria da figurao do primeiro
Wittgenstein; e o positivismo de Herbert Hart (2001), baseado na filosofia ordinria da linguagem do
segundo Wittgenstein. Nenhuma dessas teses, no entanto, constitui um modelo capaz de, simultaneamente,
reconhecer o carter prtico-axiolgico da aplicao do direito, afastar seu cariz discricionrio e
desencorajar o proferimento de decises construdas com base em premissas arbitrariamente eleitas.
Somando-se a isso a relevncia das concepes de filosofia do direito mencionadas, faz-se imperativo um
estudo, pelos juristas, do papel que as matrizes tericas aristotlica e wittgensteiniana cumpriram na histria
do pensamento jurdico.
Diante dos pontos de contato entre a obra do primeiro Wittgenstein e a analtica aristotlica, da
inconcluso a respeito da possibilidade de relacionar a filosofia da linguagem ordinria argumentao
retrica estudada por Aristteles e da influncia desses autores sobre a filosofia do direito; configura-se
como relevante uma abordagem didtica conjunta de suas obras, inclusive com a verificao de uma soluo
compositiva, elaborada por Aulis Aarnio (1991), entre suas filosofias para a aporia jurdico-hermenuticodecisria resultante dos insuficientes modelos justericos nelas inspirados. O cumprimento desse desiderato
englobar a resposta s seguintes questes orientadoras.
1) Como Aristteles pensa a estrutura lingstico-expressiva do pensamento?
2)
Como a teoria da figurao do primeiro Wittgenstein relaciona-se dimenso designativa da
linguagem e qual a sua influncia sobre a obra de Kelsen, inclusive na relao entre direito e
moral?
3) Como a retrica, inclusive a jurdica, encaixa-se no sistema filosfico aristotlico e relaciona-se
com a Tpica de Viehweg e a Nova Retrica de Perelman?
4) Qual a relevncia da pragmtica e dos jogos de linguagem na filosofia da linguagem ordinria do
segundo Wittgenstein? Como ela determina o posicionamento de Herbert Hart em relao
linguagem dos textos jurdicos e ao carter vinculante das normas jurdicas?
5) Como a filosofia da linguagem ordinria rene as atividades discursiva e prtica separadas pela
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filosofia grega?
possvel traar um paralelo entre a retrica aristotlica e os modos de significar da filosofia da
linguagem ordinria? Qual o papel dos topoi e dos jogos de linguagem nesse processo?
7) Quais problemas de tica judiciria a assuno de uma concepo puramente retrico-narrativa
do direito pode ocasionar?
8) Qual a aporia hermenutica resultante das insuficincias das teses jusfilosficas inspiradas em
Wittgenstein e Aristteles at aqui? possvel resolver ou superar tal problema sem abandonar as
filosofias dos dois autores?
6)

2. A CONCEPO DE ARISTTELES SOBRE A LINGUAGEM E A LGICA ANALTICA

COMO EMBRIO PARA O SURGIMENTO DE CORRENTES JUSFILOSFICAS LOGICISTAS
A compreenso da influncia do raciocnio aristotlico no direito pressupe uma adequada
caracterizao da concepo de linguagem do filsofo. Um dos motes da filosofia aristotlica a
apresentao de um discurso racional fundamentado como uma resposta aos sofistas, perigosos para o
pensamento por fora de sua indiferena em relao verdade e pela sua nfase na eficcia persuasiva do
discurso, arma capaz de fazer o falso parecer verdadeiro ou verossmil[1]. A concepo lingstica dos
sofistas retratada por Plato em Crtilo (1980), obra na qual Hermgenes representa o convencionalismo
e seu fechamento da linguagem em si, deixando o espao outrora respectivo intencionalidade essencial que
apontava para as coisas e substituindo essas prprias coisas (OLIVEIRA, 2001, p.27). A tal respeito, explica
Streck (2004, p.115)
Crtilo um tratado acerca da linguagem e, fundamentalmente, uma discusso crtica sobre a linguagem.
So contrapostas duas teses/posies sobre a semntica: o naturalismo, pela qual cada coisa tem nome
por natureza (o logos est na physis), tese defendida no dilogo por Crtilo; e o convencionalismo,
posio sofstica defendida por Hermgenes, pela qual a ligao do nome com as coisas absolutamente
arbitrria e convencional (...)

Plato, em seu embate contra os sofistas, atribui a Scrates uma posio intermediria no conflito
entre Hermgenes e Crtilo, a qual consiste no entendimento de que os nomes so convencionais, mas a sua
escolha no completamente arbitrria, e sim orientada por um modelo ideal (inato) que funciona como
referencial comum entre nome e coisa e coloca-os em uma relao de adequao natural. Essa concepo
acarreta a atribuio de um papel instrumental, secundrio, linguagem: a palavra tomada como mera
representao, desprovida de carter constitutivo, da coisa, cuja realidade (mundo das idias) s
verdadeiramente conhecida sem o uso da linguagem (STRECK, pp. 118-9).
Como discpulo de Plato, Aristteles no aceitava que a linguagem pudesse ter uma autonomia em
relao s coisas, mas tampouco aceitava que esta fazia parte da physis pr-socrtica (Garcia-Roza, apud
Streck, 2004, p. 120). Aristteles busca elaborar uma teoria da significao que, simultaneamente, afirme a
distncia entre linguagem e ser e tematize a relao entre ambos. Sofistica, assim, a crtica contra os sofistas,
contrapondo-se a sua viso da linguagem como simples ente entre os outros, instrumento dos
relacionamentos intersubjetivos (OLIVEIRA, 2001, p.27). Aristteles preocupa-se com a relao da
linguagem com o ser na base da significao, o que pressupe a negao da linguagem como coisa entre as
coisas. Afasta, assim, a aderncia entre palavra e ser e aponta o carter significativo, e no meramente
manifestativo, da linguagem.
Manfredo Oliveira (2001, pp. 29 e ss.) aponta duas dimenses no posicionamento aristotlico sobre a
linguagem. A primeira delas diz respeito acentuao da distncia entre linguagem e ser e ao
aprofundamento, por meio de sua teoria do juzo, da concepo designativa da linguagem elaborada por
Plato, que termina concebendo a linguagem como algo secundrio em relao ao conhecimento do real.
No h relao imediata entre palavra e ser, pois h a mediao necessria dos estados psquicos; a palavra
no tem significao em si mesma. Em verdade, a linguagem smbolo do real, instrumento convencional, e
no natural, da designao; aproxima-se das coisas apenas caso seja verdadeira, assemelhada ao real. O
smbolo (linguagem) no toma o lugar da coisa, mas sim exprime, simultaneamente, ligao e distncia. Essa
concepo permite-nos, com Oliveira, vislumbrar que, como em Aristteles a essncia das proposies
lingsticas no est em seus termos, mas no ato compositivo do estado de alma, a funo judicativa no
funo da linguagem, mas sim da alma, cabendo ao discurso apenas significar o ato judicante, no
substituindo a verdade do julgamento, mas sendo seu substituto necessrio e imperfeito, j que as coisas so
singulares e o homem fala sempre no universal. Essa idia influenciou decisivamente o pensamento jurdico
ocidental, sendo o ponto de apoio para a concepo platnico-aristotlica de linguagem intensamente
difundida nos estudos jusfilosficos da Modernidade.
A outra dimenso da linguagem em Aristteles preleciona, a despeito da distncia entre linguagem e
ser, a inacessibilidade imediata ao ser pelo homem sem a mediao lingstica, posicionamento que remonta
aos filsofos gregos e sua noo de unidade entre logos e n e antecipou a principal tese da filosofia
contempornea da linguagem: toda reflexo sempre reflexo mediada lingisticamente. Essa linguagem
pressupe uma ontologia como condio de possibilidade da comunicao humana; embora seu discurso no
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seja imediato sobre o ser, a linguagem s compreensvel a partir de seu fundamento, o ser, e vice-versa.
Assim, pois, na maneira como falamos das coisas, j se mostra uma pr-compreenso das coisas, e a tarefa da
filosofia consiste exatamente na explicitao, mediada lingisticamente, dessa pr-compreenso do real.
Os estudos de Aristteles iniciam a lgica como um ramo particular do saber. Como explica Alaor
Caff (2005, p. 156), partindo da lgica dialtica de Plato e atribuindo-lhe uma estrutura formal, Aristteles
reduziu a leis a passagem de uma afirmao seguinte no movimento dialtico da razo. Mediante tal
procedimento, o filosfo intentava alcanar certa regularidade formal do pensamento e fix-la em relaes
expressas em linguagem. Aristteles vislumbrava diversos tipos de argumentao, a cada qual se aplica uma
espcie de silogismo, entendido o termo como uma forma de expresso verbal dedutivo-argumentativa pela
qual de um antecedente (premissas), relacionando dois termos (extremos) a um terceiro (o mdio), tiramos
um conseqente (concluso) que une esse dois termos (extremos) entre si. Na argumentao cientfica,
emprega-se o silogismo cientifico (premissas verdadeiras e absolutamente primeiras); na argumentao
dialtica, o silogismo, chamado de epiquirema, dialtico, parte de premissas provveis; na argumentao
sofstica, emprega-se o sofisma, que apresenta como provveis premissas que, em verdade, no o so ou
simula concluses, a rigor, improcedentes; e a argumentao retrica, em que podem ser aplicados dois tipos
de silogismo, o entimema e o exemplo.
A tradio lingstica ocidental, por s perceber a primeira dimenso da filosofia da linguagem
aristotlica, desenvolveu um apreo quase obsessivo pelos silogismos cientficos, mormente na obra de Ren
Descartes, desprezando os demais tipos de silogismo. A linguagem como instrumento secundrio de
expressividade das relaes entre o esprito humano e a essncia, tida esta no mais de forma realista, como
em Aristteles, mas como objeto lgico, deu margem criao de concepes jurdicas como a Escola de
Exegese e a Jurisprudncia dos Conceitos.
A primeira dessas linhas de pensamento, primeira manifestao terica do pensamento juspositivista,
baseia-se no brocardo in claris cessat interpretatio, negando a possibilidade de interpretao da lei, sob pena
de afronta segurana jurdica; numa iluso racionalista, o pensamento da Escola de Exegese pregava a
previso da totalidade de casos concretos possveis. Restaria ao juiz a boca da lei, a mera funo de aplicar
o direito silogisticamente, tendo como premissa maior a norma e premissa menor o fato, juridicizado pela
incidncia da hiptese normativa sobre a realidade, sem qualquer tipo de juzo axiolgico. A segunda dessas
vertentes, de pensamento de cunho abstracionista baseado no mtodo lgico-dedutivo como caminho para
estruturao de um sistema hermtico de conceitos, teve em Bernhard Windscheid e Puchta dois grandes
expoentes, alcanando significativa expresso no Pandectismo alemo, responsvel pela elaborao de
grande parte dos conceitos clssicos de Direito Civil (LARENZ, 1997, pp. 21 e ss.)
3. O TRACTATUS COMO MATRIZ TERICA DA AXIOLGICO-CETICISTA TEORIA PURA
DO DIREITO
Analisemos agora a primeira fase da filosofia de Wittgenstein, retratada em seu Tractatus Logicusphilosophicus (1994), em que segue a tradio ocidental nascida com Crtilo e estabelecida com a primeira
das dimenses do problema da linguagem trabalhadas por Aristteles. Admitindo a existncia de uma relao
entre linguagem e mundo realizada por meio do carter designativo da linguagem as palavras so
significativas na medida em que designam objetos , o Wittgenstein I vai abordar a linguagem como
condio de possibilidade da comunicao do resultado do conhecimento humano, mas, sem perceber a
segunda dimenso do estudo lingstico de Aristteles, no vai reconhecer a linguagem como condio
mesma do conhecimento humano. A teoria da afigurao como correspondncia estrutural entre frase e
estado de coisas de Wittgenstein justamente a ltima forma do tradicional reconhecimento ocidental de
uma isomorfia entre realidade e linguagem, ou seja, a idia de que a palavra pode designar todos os tipos de
objetos que tenham uma essncia comum (conceito).
Sem negar o carter designativo da linguagem, o autor expe, no Tractatus, uma crtica tradio
ocidental por tratar essa como a principal e, qui, nica funo da linguagem. Radicaliza, pois, essa
tradio, afirmando ser decisiva a estrutura ontolgica do mundo que a linguagem, como reflexo desse
mundo, deve anunciar. A essncia da linguagem, assim, depende da estrutura ontolgica do real. Existe um
mundo independentemente da linguagem, mas funo dessa linguagem exprimi-lo. Com base nesse
pressuposto, Wittgenstein passa a buscar um ideal de linguagem perfeita, capaz de reproduzir com absoluta
exatido a estrutura ontolgica do mundo. Persegue, assim um ideal de linguagem artificial construda
segundo o modelo de um clculo lgico, livre das imprecises da linguagem comum e capaz de atingir a
preciso absoluta no carter designativo das palavras; a lgica a priori e determina as condies de
significabilidade da linguagem que espelha o mundo. Wittgenstein concebe o mundo como algo formado por
objetos que possuem apenas propriedades formais, sendo os fatos caracterizados pela combinao desses
objetos simples, alcanando uma ontologia que prescinde de qualquer caracterstica subjetiva.
Encontramos expresso da teoria da figurao wittgensteiniana no campo do direito na obra de Hans
Kelsen (1995), que erige a teoria da figurao como nvel de axiomatizao dos sistemas significantes. Como
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explica Luis Alberto Warat (1995, pp. 37 e SS.), Kelsen, baseado em uma semitica pura, negligencia a
dimenso pragmtica da linguagem, por entender que a linguagem cientfica no padece do desvio
comunicativo da vagueza, tpico da linguagem natural. Pauta-se, pois, na realizao de uma anlise sintticosemntica, qual est inerente a assuno de que todo enunciado que no possa ser relacionado com o
critrio de verdade carece de sentido. Essa relao mtica com a verdade exige a busca de condies
semnticas de verificabilidade como critrios de significao.
Kelsen, seguindo rigorosamente seu programa epistemolgico, entende que os enunciados jurdicos,
deonticamente modalizados, s sero semanticamente significativos caso estejam integrados a um sistema
cientfico dotados de princpios terico-metodolgicos e sejam empiricamente verificveis, adotando-se,
assim, uma concepo de verdade como correspondncia e reduzindo-se a significao ao campo referencial,
desenvolvendo o mito do referente puro.
A aferio da validade das normas tem como critrio o postulado gnoseolgico da norma hipotticofundamental, o qual determina a pertinncia de uma norma jurdica ao sistema de direito positivo, motivo
pelo qual podemos dizer, com Warat (1995, pp. 48-52), que a validade uma preocupao metalingstica.
Essa norma fundamental, justamente por ter um carter axiomtico, no posta, mas sim pressuposta, e
justamente por isso no se submete aferio de validade, evitando o problema lgico do paradoxo do
mentiroso. Henrique Smidt Simon (2006, pp. 97-98) considera que a grundnorm, cujo sentido, segundo
Kelsen, o de que Deve-se obedecer Constituio (ou Para o direito, as coisas esto assim), espelha a
forma geral proposicional do primeiro Wittgenstein, cujo sentido As coisas esto assim e que
necessria e suficiente caracterizao da essncia da estrutura das proposies, unificando as condies de
figurabilidade de qualquer linguagem. Representa, como explica Paulo de Barros Carvalho (2008), o corte
epistemolgico da Dogmtica Jurdica, permitindo a Kelsen o alcance da autonomia da Cincia do Direito.
Simon (2006, pp. 86-8) identifica tambm na obra de Kelsen a recepo dos pensamentos do
filsofo da linguagem a respeito da tica no contexto da linguagem cientfica. Wittgenstein, em sua anlise
lingstica do mundo no Tractatus, afirma a relatividade dos juzos ticos, os quais sempre dependem de
percepes do indivduo e no so traduzveis na linguagem enunciativa cientfica. A cincia, pois, veicula
apenas proposies que indicam significados e sentidos naturais sobre fatos, no sendo, pois, possvel
estudar a tica atravs dela. Kelsen, na mesma esteira, entende que a existncia de uma moral absoluta
pressuporia o estabelecimento axiomtico de um contedo moral apriorstico, capaz de funcionar como
critrio de verificabilidade para os enunciados sobre a moral, sob pena de um regresso ad infinitum na escala
de fundamentao das normas morais, no afeitas cientificidade positivista. Seria, pois, necessariamente
arbitrria, variando de acordo com a subjetividade de quem a estabelece. Diante disso, imperioso, para
Kelsen, o reconhecimento de que o sistema jurdico, construdo cientificamente, independente de contedos
morais que o relacionem justia, bem como dos princpios morais ou polticos que inspirem a produo dos
textos normativos; conserva-se, assim, a separao entre direito, moral, poltica e costume, prescindindo-se
da busca por uma racionalidade material de valoraes e admitindo-se, ceticamente, a discricionariedade do
julgador como elemento determinante de qual sentido denotativo, dentre aqueles extrados da moldura
normativa, ser conotado em concreto (SIMON, 2006, pp. 119-126).
4. A FILOSOFIA DA LINGUAGEM ORDINRIA E O APORTE DA DIMENSO PRAGMTICA
DA LINGUAGEM COMO LOCUS DA DISCRICIONARIEDADE HERMENUTICA DE HART
Apesar de haver considerado, poca da publicao do Tractatus, ter resolvido todos os problemas
fundamentais da filosofia, Wittgenstein, muitos anos depois, vai abandonar a sua concepo do mundo como
composto por estruturas lgicas espelhveis lingisticamente. Em sua obra Investigaes Filosficas (1994),
deixa de lado a concepo lgico-verificacionista do Tractatus e adota prope uma concepo radicalmente
distinta a respeito da linguagem. A pedra de toque dessa nova compreenso a idia de que a linguagem
natural correta e as dificuldades de origem lingstica surgem porque os filsofos a reconstituem
deficientemente. O pensamento do Wittgenstein II substitui o desiderato do Wittgenstein neopositivista de
suprimir a metafsica por meio da semitica pela necessidade de separar a semitica descritiva da prpria
filosofia, incapaz, at ento, de abordar adequadamente o uso ordinrio da linguagem; sai, pois, a nfase nas
dimenses sinttica e semntica, dando-se destaque, agora, pragmtica. O cerne dos problemas lingsticos,
pois, est no como se utiliza a linguagem.
Warat (1995, pp. 65 e ss.) explica que a anlise semitico-descritiva adota a premissa de que fatores
intencionais dos usurios provocam alteraes na relao designativa-denotativa dos significados de base das
palavras ou expresses. H, pois, um deslocamento significativo redefinitrio em razo do uso concreto de
um conceito ou expresso, o que importa no reconhecimento de uma zona de interpenetrao entre as
dimenses semntica e pragmtica da linguagem, processo por meio do qual o significado de base
(meramente semntico-gramatical, definies lexicogrficas) d origem ao significado contextual. O
segundo Wittgenstein rejeita qualquer ideal de preciso e afirma que os conceitos podem ser abertos e
indeterminados, j que a linguagem naturalmente vaga e a preciso depende do contexto. A existncia de
regras para o uso das palavras no fixa todas as possibilidades de uso, consistindo, isso sim, em meros
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padres de significabilidade.
Wittgenstein admite que muitas vezes um conceito inexato mais adequado s necessidades da
linguagem, tese que evoca, no campo do direito, o papel dos tipos e das pautas carecidas de preenchimento
na obra de Karl Larenz (1997). Tambm Herbert Hart, jurista ingls, segue essa idia quando reconhece a
existncia de casos em que o legislador opta deliberadamente por termos abertos. Pretende, portanto, traar
elementos distintivos que sirvam como critrios gerais para delinear as fronteiras entre o jogo de linguagem
do direito e outros jogos de linguagem de carter normativo.
Hart entende que a aceitao das regras jurdicas pelos indviduos no pressupe uma concordncia
com seu contedo e o conhecimento de seus critrios de validade, mas sim a mera participao em um jogo
de linguagem em que essas regras tenham sido institucionalizadas mediante uma observncia regular,
adquirindo, assim, vinculatividade. Como explica Simon (2006, pp. 109-18), essa tese coaduna-se
perfeitamente com a assertiva wittgensteiniana de que uma regra de um jogo de linguagem passvel de
dvida, motivo pelo qual seus sentidos devem ser buscados na vivncia do prprio jogo de linguagem
jurdico, sendo desnecessria uma conceituao rgida do direito e impossvel a realizao de interpretaes
nicas com base em meras anlises sinttico-semnticas.
O jurista de Oxford trata da interpretao como anlise da textura aberta do direito. Defende que o
significado de uma regra deve ser interpretado pelo juiz com base no fim social quando h expresses legais
que no se aplicam diretamente ao caso concreto; dir-se-ia que o caso encontra-se em uma zona cinzenta,
no se caracterizando como o caso padro previsto na norma geral e abstrata, devendo o juiz compreender o
texto e o caso de forma contetxtualizada (interseco entre os planos semntico e pragmtico). Nessa
circunstncia, h de se reconhecer que, embora o direito e moral tenham jogos de linguagem prprios, a
interpretao depender do modo de significar do sujeito emissor da mensagem, levando concluso de que
a aplicao normativa depende da escolha de critrios morais. No entanto, o autor no busca um critrio
tico de fundamentao dessa interveno moral, reconhecendo-a como albergada por um determinado
padro de conduta costumeiro, independentemente de uma aferio de seu contedo. Dessa forma, apesar de
Hart, diferentemente de Kelsen, reconhecer, alm da ambigidade, a inafastabilidade, em abstrato, da
vagueza lingstica, acaba, da mesma forma que o professor nascido em Praga, relegando ao ato de vontade
discricionrio da conotao decisria, desprovido de critrios materiais fortes, a determinao do sentido
jurdico a ser validamente constitudo (SIMON, 1996, pp. 126-30).
5. O RESGATE DA RETRICA ARISTOTLICA NO DIREITO: VIEHWEG E PERELMAN
Retornemos lgica aristotlica deixando um pouco de lado seus silogismos apodticos e abordando
agora seus silogismos retricos. Conforme explica Shimote (in: CORRA, 2008, pp. 1 e ss.), a retrica, para
Aristteles, uma forma lgica de pensar dotada da funo de produzir convencimento, induzir crena, em
circunstncias que a demonstrao apodtica seja inexeqvel. Opem-se, pois, a lgica retrica e a lgica
analtica. A Retrica aristotlica foi dividida em trs livros distintos, cada um deles dedicado a um dos
elementos retricos: o ethos (orador), o pathos (auditrio) e o logos (discurso). O sistema retrico divide-se
em duas partes: a escrita, em que temos as fase da inventio (descoberta/escolha das premissas, topoi), da
dispositio (ordenao das diferentes partes do discurso) e da elocutio (expresso estilstica de adequao ao
contedo resultante da inventio); e a oral, fortemente dependente da escrita e compreendida pelas etapas da
memria (preservao da estrutura e do contedo escritos na transio para a oralidade) e da exposio
(transformao do discurso em oratria, dotada de carter teatral).
Aristteles reconhece a retrica como techn, produto da inteligncia humana, legtimo instrumento
racional em que o discurso concebido como meio de produzir o que pode ser e o que pode no ser.
Considera-a desprovida de carter moral em essncia, criticando a oposio platnica entre a retrica
sofstica e a dialtica socrtica, considerando que ambas esto no mesmo nvel, podendo, inclusive, funcionar
como arte fortalecedora da justia, na aproximao ao verdadeiro e ao bom. A dialtica, em Aristteles,
um jogo especulativo no qual se visa a provar ou refutar uma tese e que comporta a retrica como techn do
discurso persuasivo que, entre outros meios de convencer, utiliza a prpria dialtica como instrumento
intelectual (CORRA, 2008, pp. 17-8). Distinguem-se, pois, a retrica m descrita por Plato e a legtima
persuaso, entendida como uma obrigatria e significativa rendio linguagem, operacionalizada por meio
dos silogismos argumentativos (entimemas, ligados ao ethos), e dos argumentos indutivos consubstanciados
nos exemplos (ligados ao pathos).
No campo do direito, a retrica aristotlica foi revigorada nas obras de Viehweg (1979) e Perelman
(1999), como tentativas de reao ao pensamento positivista. Viehweg prope um estilo de abordagem do
fenmeno jurdico denominado tpica jurdica, caracterizado por um padro de verossimilhana de
premissas (topoi, lugares-comuns argumentativos, como endoxa), as quais podem ser (mas no
necessariamente o so) normas jurdicas e so eleitas pelo orador como ponto de partida de entimemas
destinados a solucionar problemas jurdicos. Viehweg busca resolver o problema positivista mediante o
deslocamento do foco da aplicao do direito do sistema para o problema. Ora, as premissas da operao
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

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aplicativa do direito, que eram normativas na Escola de Exegese (raciocnio apodtico) e no Normativismo
kelseniano (raciocnio lgico-dedutivo complementado por um ato de vontade) so substitudas pelos topoi,
redundando em um pensar dialtico tipicamente inspirado em Ccero e Aristteles. Como indica Atienza
(2006, pp. 45 e ss.), Viehweg entende que a impossibilidade de, nos moldes exegticos, axiomatizar o
direito, estabelecendo proibies de interpretar as normas in claris cessat interpretatio, requerendo uma
interveno contnua do legislador e sendo forado a reconhecer o non liquet, teria na tpica uma alternativa
enriquecedora. Ademais, em relao ao positivismo de Kelsen e Hart, o solipsismo do julgador seria
amenizado pelo carter intrinsecamente dialtico de uma busca do justo, da qual emana o Direito positivo e
que continua apresentada pelo Direito positivo (Viehweg).
Perelman, por sua vez, visa a recuperar a vertente mais material e criativa da retrica aristotlica,
enquanto racionalidade argumentativa, destacando a importncia dos laos entre aquilo que se quer admitir,
por um lado, e aquilo em que partida o auditrio acredita. A composio e a caracterizao do auditrio
so, pois, condicionantes do discurso do orador, reavivando a trade ethos, pathos e logos no mbito do
discurso jurdico, tido por Aristteles como o exerccio de uma arte reconstrutiva de uma factualidade
passada com o intuito de influenciar a ao julgadora de seu auditrio.
Perelman, conforme explica Atienza (2006, pp. 59 e ss.), estudou, durante o perodo de ocupao
nazista, a justia e as teses positivistas de Frege, as quais advogavam a neutralidade axiolgica. A tais
propostas, Perelman contrape uma concepo de justia de carter formal, enunciada da seguinte forma:
Deve-se trata do mesmo modo os seres pertencentes mesma categoria. No entanto, essa caracterizao
dos seres em uma mesma categoria requer critrios materiais de justia, os quais o autor tambm vem a
elaborar. Nesse ponto, surge o problema de como raciocinar a respeito dos valores, os quais so
naturalmente introduzidos na discusso jurdica ao assumirem-se esses critrios materiais de justia. Aqui
encontramos uma colaborao de Perelman contra o positivismo: ora, o autor retorna filosofia do direito
preocupada com a justia material, assumindo a necessidade de que a aplicao do direito concretize a idia
de justo, no descambando para um mero ato de vontade ctico garantia de ideais de objetividade justa.
Igualmente, sua noo de aplicao do direito afasta o raciocnio apodtico, buscando, isso sim, o que ele
chama de lgica do razovel, nica adequada ao direito. Nesse contexto, Perelman desenvolve uma teoria da
argumentao inspirada na retrica aristotlica, diferindo-se, no entanto, de Viehweg por sua maior
densidade filosfica, por sua preocupao em elaborar diversos tipos de argumentos aos quais se pode
recorrer e, por fim, pela sua nfase noo de auditrio, motivo pelo qual trata propriamente a sua tese
como retrica, e no meramente dialtica. O autor busca, especialmente, a possibilidade de convencer um
auditrio universal (e, nesse ponto, distingue o convencimento da persuaso, a qual s vale para um
auditrio particular), o qual, assim, concretizaria a sua busca por justia, evitando a discricionariedade
positivista, pela prpria noo de consenso nsita ao conhecimento que qualquer um, como auditrio,
poderia reconhecer racionalmente.
6. ARISTTELES E O AQUILES DE CAMBRIDGE: O SEGUNDO WITTGENSTEIN E A
REUNIFICAO DAS ATIVIDADES COGNOSCITIVA, RETRICA E PRTICA
Vejamos agora os pontos de encontro entre as filosofias de Aristteles e do Wittgenstein da filosofia
ordinria. Karl Palonen (2003) afirma desconhecer debates especficos a respeito da relao entre a retrica
antiga ou moderna e a obra de Wittgenstein. Apesar disso, nota que Perelman, seus alunos e alguns retricos
americanos das cincias humanas como exemplo, poderamos mencionar Stephen Toulmin (1958)
recorrem a Wittgenstein em diversos momentos de suas construes filosficas, mormente mediante a
adoo da idia de jogo de linguagem. Poderamos, pois, vislumbrar uma relao entre a retrica aristotlica,
inspirao do pensamento perelmaniano, e a filosofia da linguagem ordinria do segundo Wittgenstein?
Uma interao desse tipo pode ser encontrada no artigo The Rhetor and the Knower: Wittgenstein
and Achilles, cujo autor responde pelo pseudnimo de Kvond (2010). O autor parte da premissa de que a
rejeio, pelo segundo Wittgenstein, da epistemologia verificacionista, com o reconhecimento do discurso
como um ato, reunifica os reinos do conhecimento e da persuaso, separados pela filosofia grega. Os gregos
entendiam, segundo Ccero, que havia, de um lado, o emitente do discurso (rhetor do mythos),
metonimizado na lngua, e, de outro, o praticante de atos racionais (prakt?r de ergon), consubstanciado na
imagem do crebro. Ccero, ao denunciar a diviso, acusa-a de atrofiar as dimenses pblica e prtica
(pragmtica) do conhecimento.
Kvond estabelece uma analogia entre Wittgenstein e Aquiles, quem, na Ilada de Homero, ainda
criana, foi ensinado por Fnix, seu tutor, a fundir as habilidades da fala e do conhecimento, resultando em
sua grande performance, ao mesmo tempo, como guerreiro e como poltico. Tratando Cambridge como a
nova Tria, Kvond afirma que Wittgenstein, mediante as noes de jogo de linguagem e modo de significar
(uso da linguagem), transmuda o discurso em ato (prakt?r do mythos); o uso da linguagem rhetor de
ergon. Assim, usar a linguagem um modo de fazer; saber como usar as palavras e como seguir as regras
aptido de conhecimento, mediante a produo do significado (significado como prtica).
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Segundo a definio aristotlica de retrica, esta a capacidade, entendida como poder, de cada
sujeito compreender-se como persuasivo (ethos) perante outrem (pathos) por meio do logos. Consiste em
uma dupla interpretao imersa no poder de convencer os outros na esfera social. O exerccio dessa arte
possui como elemento intrnseco a habilidade de discernimento como um poder que proporciona, mediante a
identificao e eleio de topoi, premissas de entimemas, com o fulcro de criar uma adeso no auditrio
resultante em consenso com o orador, ou, na linguagem wittgensteiniana, uma unio entre seus jogos de
linguagem. Correspondem, pois, os topoi na argumentao aristotlica s regras do jogo de linguagem
wittgensteiniano; com o segundo Wittgenstein, a retrica, ou seja, o efetivo uso das palavras, torna-se o
horizonte do conhecimento e coloca todo significado no horizonte do poder por meio de um processo
lingstico-comunicativo. A retrica trata do poder da linguagem, do poder do uso da palavra e do discurso
pela racionalidade humana (KVOND, 2010).
A essa concepo, poder-se-ia objetar que Palonen vislumbra em Investigaes Filosficas um tom
similar s crticas que os sofistas faziam sobre as filosofias de Plato e Aristteles. O Segundo Wittgenstein
rejeita a idia realista de que as coisas e os fenmenos so, de alguma forma, independentes da linguagem
mediante a qual so faladas. Essa idia atribui, no entanto, a Aristteles, apenas a noo de linguagem como
elemento secundrio, designativo das coisas. Mas no percebe a dupla mo do pensamento aristotlico: se a
linguagem pressupe uma ontologia, a significao dessa ontologia tambm pressupe a linguagem. Por isso,
a mais adequada leitura de Aristteles no no sentido de um estudo sobre uma linguagem que aponta para
uma coisa externa a ela, mas sim para o modo complexo de como falamos das coisas, ponto em que
convergem a retrica aristotlica e os usos, modos de significar, da dimenso pragmtica wittgensteiniana.
Michel Meyer (1993, apud Palonen, 2003, p.135) estabelece uma relao entre Austin, autor que
desenvolve a filosofia da linguagem ordinria de Wittgenstein, e Aristteles. Em termos retricos, os atos de
fala referem-se a diferentes dimenses da retrica: se os topoi funcionam como as regras do jogo de
linguagem, a dimenso ilocucionria da linguagem corresponde ao ethos, a locucionria, ao logos e a
perlocucionria, ao pathos.
Para Wittgenstein, como no h regras estritas para o uso apropriado da linguagem, ns temos um
leque de escolhas por vrios modos de usar a linguagem (na terminologia de Austin, podemos falar em usos
performativos e constatativos da linguagem). Essa contingncia da linguagem pode ser detectada na metfora
dos jogos de linguagem; a diferenciao entre os jogos, sua maleabilidade e a interpretabilidade nos casos
concretos expressam essa contingncia. Kvond (2010) vai explicar que esse leque de escolhas est dado
comunicativamente assim como os topoi aristotlicos, lugares-comuns passveis de figurar como premissas
(regras) escolhidas pelo utente da linguagem, de forma a buscar uma convergncia entre o jogo de linguagem
em que se sente inserido e aquele do receptor da mensagem, permitindo a unio de ethos e pathos no logos.
Nesse contexto, pertinente a remisso noo de conceito wittgensteiniana, cuja condio de compreenso
a multidimensionalidade do significado, o qual pode ser modificado dependendo do contexto dos jogos de
linguagem em que eles so usados, assim como os conceitos aristotlicos so as diferentes funes da
linguagem enquanto presentificao dos diferentes aspectos do real. No bojo do discurso em um dado jogo
de linguagem, essa multidimensionalidade semntico-funcional pode ser manejada pelo utente a fim de
alcanar a adeso do auditrio, ponto em que voltamos remisso dos perelmanianos obra
wittgensteiniana, podendo, ainda, incluirmos aqui o pensamento de Stephen Toulmin (1958), autor de uma
teoria da argumentao que busca uma concepo retrica a partir da filosofia do Segundo Wittgenstein.
Wittgenstein e Austin introduziram uma perspectiva de ao linguagem que criticava a concepo
contemplativa da filosofia, assim como faziam os sofistas e a crtica retrica antigas. Segundo Palonen (2003,
pp. 136-7), embora Wittgenstein no demonstre muito interesse nas dimenses histrica e poltica do uso dos
conceitos e do jogar os jogos de linguagem (sofistas), a perspectiva da filosofia da linguagem ordinria
proporciona uma inteligibilidade da contigncia poltica sem redundar em abordagens reducionistas como as
sociolgicas e colocando a retrica como conhecimento prtico de atos de poder significativos. Como diria
Kvond (2010), o rhetor gnstico.
7. A PERSISTNCIA DA APORIA HERMENUTICA: OS VCIOS HERMENUTICOS
CARACTERSTICOS DA NARRATIVIDADE JURDICA TPICO-RETRICA
Ao menos no campo do direito, abordado recorrentemente por Aristteles em seus estudos retricos
(1998) a estrutura da petio inicial , at hoje, deveras ilustrativa da noo de dispositio podemos
identificar que Aristteles reconhece o carter prtico da retrica, j que, ainda que a veja originariamente
como techn, o discurso jurdico tem uma vinculao direta com a poltica e a tica, compreendidas no
campo da prxis (CORRA, 2008, pp. 25 e ss.). Esse carter tico-poltico do discurso jurdico suscita,
obviamente, discusses no tocante ao problema do poder da manipulao discursiva. Edwin Meese, Boyd
White e Paul Gerwitz (apud SILVA, 2001, pp. 41-42) questionam o carter tico de narrativas advocatcias
deliberadamente mentirosas em relao compreenso dos fatos albergadas, em suas conscincias, pelos
advogados. Propem, at, a construo de uma tica narrativa do advogado, que delimite at onde sua
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narrativa pode buscar tornar-se mais atrativa, banindo o carter sofstico da postura de grande parte dos
advogados, que Posner, juiz, pejorativamente chama de peritos em equivocar. o velho agir estratgico
denunciado por Habermas (2003) e que coloniza o mundo da vida, identificado por Plato, ainda que com
base em pressupostos diversos, em Grgias, obra de acusao contra os sofistas, que desenvolviam a
retrica como mera atividade estilstica de manipulao das palavras com o intuito de persuadir outrem; a
prevalncia da elocutio e da exposio sobre a inventio e a dispositio.
Segundo Richard Weisberg (apud SILVA, 2001, p.75), comum o registro pejorativo, at aviltante,
com que a moderna fico literria narra, fazendo metalinguagem de segundo grau, a narrativa judicial do
advogado, por sua vez, metalinguagem sobre o fato relatado. So inmeros os casos de obras que conotam
as artes retricas e processuais do jurista, vendo na sua efetiva presena uma provvel ausncia de
conscincia tica e emptica e tornando sria aquela graa. Por outro lado, uma transposio da postura
retrica para a deciso judicial transmuda-a em ajuste narrativo compositivo entre as narrativas estratgicas
das partes, a ser autoritativamente reputado como verdadeiro, ainda que os topoi escolhidos o tenham sido
arbitrariamente; a fixao convergente do resultado da compreenso entre enunciado ftico e enunciado
jurdico de que trata Larenz (1997, pp. 391-9).
Atienza (2006, p.55), alis, denuncia as insuficincias da tpica, atribuindo-lhe a mera exortao do
valor da justia, sem propor uma metodologia racional capaz de expressar nas decises judiciais a relevncia
das leis, dos precedentes e da dogmtica como instncias paramtricas determinantes na busca por uma
aceitabilidade no apenas formal, mas tambm material e democrtica, das decises judiciais. Denuncia
Atienza (2006, p. 90), tambm, que a concepo perelmaniana cumpre uma funo ideolgica, muitas vezes
conservadora, de justificar estrategicamente o direito positivo, precisamente apresentando, como imparciais
e aceitveis, decises que na realidade no o so.
Diante de tudo exposto at ento, temos uma aporia: como transcender, de um lado, o positivismo
jurdico de Hart e a indeterminao normativa no contexto de um direito que assume a validade como padro
de legitimidade, e, de outro, a sofstica dos advogados e o carter autoritativo da deciso judicial, ainda que
tomada como narrativa, sem negar as filosofias aristotlica e do segundo Wittgenstein?
8. CONCLUSO: O DISCURSO COMO PRAKT?R DO MYTHOS E O USO DA LINGUAGEM
COMO RHETOR DO ERGON NA RACIONALIDADE COMO RAZOABILIDADE DE AULIS
AARNIO
Reconstruamos o curso do nosso trabalho at agora, de forma a indicar como chegamos a nossa
aporia hermenutico-jurdico-decisria.
Inicialmente, apresentamos a justificativa para o nosso desgnio de realizar um estudo conjunto dos
pensamentos filosficos de Aristteles e Wittgenstein e seus aportes na filosofia do direito e na hermenutica
jurdica.
O segundo tpico da exposio iniciou-se com a concepo de linguagem aristotlica, passou pela
introduo do seu projeto de expressar o pensamento em uma estrutura lingstica formal e culminou na
influncia do raciocnio demonstrativo na filosofia do direito.
O terceiro aspecto abordado englobou a relao entre lgica e linguagem na teoria da figurao de
Wittgenstein como ltimo exemplo da tradio lingstica platnico-aristotlica, bem como a influncia do
Tractatus na Teoria Pura do Direito, de Hans Kelsen.
O quarto objeto a ser apresentado consistiu na filosofia da linguagem ordinria do segundo
Wittgenstein e a sua utilizao como matriz terica por Herbert Hart.
O quinto tpico estudado foi a argumentao retrica na obra de Aristteles, a distino entre sua
concepo de retrica e aquela esposada por Plato e o resgate dos entimemas no direito pela Tpica de
Viehweg e pela Nova Retrica de Cham Perelman.
O sexto ponto tratou da possibilidade de estabelecer uma relao entre a retrica aristotlica e as
Investigaes Filosficas do segundo Wittgenstein e apontou a reunificao das atividades discursiva e
prtica pela filosofia da linguagem ordinria.
O stimo ponto abordou as insuficincias dos modelos jusfilosficos originados com base nas
filosofias de Aristteles e das duas fases do pensamento wittgensteiniano.
Propomos, a ttulo de concluso do trabalho, uma abordagem da tese jusfilosfica de Aulis Aarnio,
que procura reunir como matrizes tericas os pensamentos de Perelman, Wittgenstein e Habermas, a fim de
solucionar a insuficincia hermenutica dos modelos anteriores baseados em Aristteles e Wittgenstein sem
abandonar o pensamento filosfico de ambos os autores.
Em sua obra Lo racional como razonable (1991), Aarnio busca uma combinao entre a Nova
Retrica, a Filosofia da linguagem ordinria wittgensteiniana e, como novo aporte na equao, o
racionalismo discursivo habermasiano, resultando numa concepo de interpretao como soma dos jogos de
linguagem. Como explica cio Oto Ramos Duarte (2003, pp. 90-104), Aarnio, aps colher de Wittgenstein a
possibilidade de interpretar o conceito de auditrio com a ajuda do conceito de forma de vida e assumir que
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expresses s tm sentido no contexto de um jogo de linguagem, busca as teorias da coerncia e do

consenso como critrios interpretativos. Assumindo a linguagem como prtica, entende que seus jogos
possibilitam o processo de comunicao, entendido este como o processo em que as pessoas alcanam o
contedo mediante uma racionalidade comunicativa, no sentido habermasiano; a linguagem concebida
como o resultado dessa ao comunicativa. A necessidade desse processo fica muito clara ante a
ambigidade e vagueza da lngua. Nesse sentido, o resultado da interpretao no seria a verdade no
sentido tradicional de correspondncia com o real, mas uma verdade intersubjetiva criada por meio do debate
no processo argumentativo, neutralizando eventual arbitrariedade da inventio e floreios manipuladores da
elocutio.
Aarnio encontra o fundamento para o uso do poder jurisdicional na aceitabilidade material de suas
decises, e no em sua competncia formal; transmuda-se, assim, de um padro de autoridade formal para
um padro de autoridade material, reaproximando o direito da moral. Nesse contexto, a necessidade de
oferecer justificao, tambm levantada por Perelman, uma responsabilidade de maximizar o controle
pblico da deciso no contexto de uma teoria da razo que objetiva aplicar o direito de forma a contar com a
aceitao geral, num processo de reconciliao entre as atitudes legalista e antilegalista. Diferentemente de
Perelman, e aproximando-se, nesse ponto, de Hart, distingue as perspectivas de justificao interna e externa,
colocando nessa ltima o peso da aceitabilidade valorativa da deciso. Confere, assim, uma posio central
teoria dos valores e, mais especialmente, teoria da justia na misso do julgador de satisfazer a expectativa
de certeza jurdica sem cair em arbitrariedade e mediante uma deciso correta, equilibrando assim a tenso
entre faticidade e validade abordada por Habermas mediante um consenso valorativo democrtico oriundo da
posio dos valores da maioria. Como diria Kvond, o rhetor gnstico.

9. REFERNCIAS

AARNIO, Aulis. Lo racional como razonable - un tratado sobre la justificacin jurdica.

Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1991.
ALVES, Alar Caff. Lgica: pensamento formal e argumentao. 4. ed. So Paulo:
Quartier Latin, 2005.
ARISTTELES. Arte Retrica. Lisboa: Imprensa Nacional Casa da Moeda (Incm), 1998.
____________. Tpicos. So Paulo: Abril Cultural, 1978.
____________. tica a Nicmaco. So Paulo: Abril Cultural, 1979.
ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. So Paulo: Landy, 2006.
CABRERA, Julio. Margens da Filosofia da Linguagem. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 2003.
DUARTE, cio Oto Ramos. Teoria do discurso e correo normativa do direito. So Paulo: Landy, 2003
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre faticidade e validade, Vol. 1. Rio de Janeiro: Tempo
Brasileiro, 2003.
_________________. Direito e Democracia: entre faticidade e validade, Vol. 2. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003.
HART, Herbert. O Conceito de Direito. 3 Edio. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2001.
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 1995.
* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

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KVOND. The Rhetor and the Knower: Wittgenstein and Achilles.

kvond.wordpress.com/tag/achilles. Acessado em: 06 de fevereiro de 2010.

Disponvel

em:

LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. 3 Ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997,
trad. de Jos Lamego.
OLIVEIRA, Manfredo Arajo de. Reviravolta lingstico-pragmtica na filosofia contempornea. 2 ed.
So Paulo: Loyola, 2001.
PALONEN, Kari. Quentin Skinner: History, Politics, Rhetoric. Cambridge: Polity Press, 2003.
PERELMAN, Cham; OLBRECHTS-TYTECA, Lucie. Tratado da Argumentao: A Nova Retrica. So
Paulo: Martins Fontes, 1999.
SHIMOTE, Carlos Alberto. A Retrica de Aristteles in: CORRA, Leda (Coord). Barueri, SP: Manole.
2008.
SIMON, Henrique Smidt. Direito, hermenutica e filosofia da linguagem: o problema do decisionismo em
Hans Kelsen e Herbert Hart. Belo Horizonte: Argvmentvm, 2006.
STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do
direito. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2004.
_____________. Verdade e Consenso. 2 Ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008.

TOULMIN, Stephen. The Uses of Argument. Cambridge: Cambridge University Press,

1958.
VIEHWEG, Theodor. Tpica e Jurisprudncia. Braslia: Departamento de Imprensa Nacional, 1979.
WARAT, Lus Alberto. O direito e sua linguagem. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1995.
WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. Petrpolis: Vozes, 1994.
WITTGENSTEIN, Ludwig. Tractatus Logico-Philosophicus. So Paulo: Edusp, 1994.

[1] A palavra, para os sofistas, era pura conveno e no obedecia nem lei da natureza e tampouco s leis divinas (sobrenatural).
Como era um inveno humana, podia ser reinventada e, conseqentemente, as verdades estabelecidas podiam ser questionadas.
(STRECK, 2004, p.117)

* Trabalho publicado nos Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI realizado em Fortaleza - CE nos dias 09, 10, 11 e 12 de Junho de 2010

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