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Compreendendo a privacidade

Daniel Solove

Harvard University Press

(Maio de 2008)

Cópia eletrônica disponível em: https://ssrn.com/abstract=1127888

Compreendendo a privacidade
danielj. entao amor

Privacidade é um dos conceitos mais importantes do nosso

tempo, mas também um dos mais elusivos. À medida que a

tecnologia em rápida mudança torna as informações cada vez mais

disponíveis, acadêmicos, ativistas e formuladores de políticas têm

se esforçado para definir a privacidade, com muitos admitindo que a

tarefa é virtualmente impossível.

Neste livro conciso e lúcido, Daniel J. Solove oferece uma visão

abrangente das dificuldades envolvidas nas discussões de
privacidade e, finalmente, fornece uma resolução provocativa.
Ele argumenta que nenhuma definição única pode ser viável,
mas sim que existem várias formas de privacidade,
relacionadas umas às outras por semelhanças de família. Sua
teoria une diferenças culturais e aborda mudanças históricas
nas visões sobre privacidade. Baseando-se em uma ampla
gama de fontes interdisciplinares, Solove estabelece uma
estrutura para a compreensão da privacidade que fornece
orientação clara e prática para se envolver com questões
relevantes.

Compreendendo a privacidade será uma introdução essencial

para debates de longa data e um recurso inestimável para a

elaboração de leis e políticas sobre vigilância, mineração de

dados, roubo de identidade, envolvimento do Estado em decisões

reprodutivas e conjugais e outras questões contemporâneas

urgentes relativas à privacidade.

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Compreendendo a privacidade

Daniel J. Solove

Harvard University Press

Cambridge, Massachusetts

Londres, Inglaterra 2008

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 Copyright © 2008 pelo Presidente e Fellows da Harvard College. Todos os direitos
reservados
Impresso nos Estados Unidos da América

Dados de Catalogação na Publicação da Biblioteca do Congresso

Solove, Daniel J., 1972–

Noções básicas sobre privacidade / Daniel J. Solove.

p. cm.
Inclui referências bibliográficas (p.) E índice. ISBN-13:
978-0-674-02772-5 (papel alcalino) ISBN-10: 0-674-02772-8
(papel alcalino)
1. Privacidade. I. Título.
BF637.P74S65 2008
155,9'2 — dc22 2007032776

Cópia eletrônica aEvlaeilcatbrolenaict: chottppy: // asvsa rnil.acbolm cts =: 1

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Para meu avô, Curtis

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 Conteúdo

Prefácio ix

1 Privacidade: um conceito em desordem 1

Privacidade: uma questão de preocupação global 2

Tecnologia e a crescente preocupação com a privacidade 4 O conceito

de privacidade 6
Uma nova teoria da privacidade 8

2 teorias de privacidade e suas deficiências 12

Métodos de conceitualização 13
conceitos de privacidade 14
A privacidade pode ser conceituada? 37

3 Reconstruindo a privacidade 39

Método 41
Generalidade 46
Variabilidade 50
Focus 67

4 O valor da privacidade 78

As virtudes e vícios da privacidade 79 teorias da

avaliação da privacidade 84 O valor social da
privacidade 89
Valor pluralístico da privacidade 98

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viii Conteúdo

5 Uma taxonomia de privacidade 101

Coleta de Informações 106
Processamento de Informação 117

Disseminação de Informação 136

Invasão 161

6 Privacidade: um novo entendimento 171

A natureza dos problemas de privacidade 174
Privacidade e diferença cultural 183
Os benefícios de uma concepção pluralística de privacidade 187 O futuro da
privacidade 196

Notas 199

Índice 247

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 Prefácio

Por mais de uma década, o tópico da privacidade me dominou. Fui atraído por questões de
privacidade por causa de sua imensa complexidade, riqueza filosófica e relevância
contemporânea. Quando comecei a explorar as questões de privacidade, procurei chegar a uma
conclusão definitiva sobre o que é “privacidade”, mas depois de me aprofundar na questão, fiquei
emocionado. Não consegui encontrar uma resposta satisfatória. Em última análise, essa luta me
fez reconhecer que a privacidade é uma pluralidade de coisas diferentes e que a busca por uma
essência singular de privacidade leva a um beco sem saída. Não existe uma concepção
abrangente de privacidade - ela deve ser mapeada como um terreno, estudando
meticulosamente a paisagem. Em meus primeiros anos de estudo de privacidade, ainda não
estava pronto para fazer o mapeamento. A única maneira de fazer isso seria mergulhar
totalmente nas questões.

Com o passar dos anos, meu entendimento sobre privacidade cresceu e agora acredito que
estou pronto para expor minha teoria de privacidade. Embora eu sinta que minha teoria está madura
o suficiente para tomar forma neste livro, ela é apenas um instantâneo de um ponto em um
processo evolutivo em andamento. As teorias não são abstrações intocadas sem vida, mas seres
orgânicos e dinâmicos. Eles foram feitos para viver, respirar e crescer. Ao longo de suas vidas, eles
serão, espera-se, testados, questionados, criticados, corrigidos, apoiados e reinterpretados. Em
suma, as teorias não pretendem ser a palavra final, mas um novo capítulo em uma conversa em
andamento.

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x Prefácio

Este livro é o produto de muitos anos de conversas. Inúmeras pessoas me ajudaram

a moldar minhas idéias, e este livro não teria sido possível sem elas. Um projeto como
este - que tenta dar sentido ao amplo e complexo conceito de privacidade - não pode
ser criado por um único indivíduo. Muitas pessoas ajudaram fornecendo comentários
perspicazes sobre o manuscrito ou partes dele. Merece menção especial Michael
Sullivan, que tem sido um grande amigo e professor. Seus comentários sobre este livro
foram realmente indispensáveis. Muitos outros contribuíram muito para todo ou parte
deste projeto: Michelle Adams, Anita Allen, Francesca Bignami, Julie Cohen, Deven
Desai, Howard Erichson, Jim Freeman, Robert Gellman, Timothy Glynn, Rachel Godsil,
Stan Karas, Orin Kerr, Raymond Ku , Erik Lillquist, Chip Lupu, Jon Michaels, Larry
Mitchell, Marc Poirier, Robert Post, Neil Richards, Michael Risinger, Peter Sand, Heidi
Schooner, Paul Schwartz, Richard St. John, Lior Strahilevitz, Charles Sullivan, Peter
Swire, Robert Tsai, Robert Tuttle, Sarah Waldeck, Richard Weisberg e James Whitman .
Também gostaria de agradecer aos meus assistentes de pesquisa, Jessica Kahn,
Romana Kaleem, Poornima Ravishankar, Erica Ruddy, Sheerin Shahinpoor, John
Spaccarotella e Tiffany Stedman, por seu excelente trabalho. Matthew Braun habilmente
me ajudou na biblioteca, rastreando rapidamente todos os livros e artigos de que eu
precisava. Além disso, beneficiei-me de comentários úteis sobre partes deste livro em
workshops na Washington University Law School, na International Association of
Privacy Professionals e na reunião anual da American Philosophical Association Pacific
Division. E por fim,

Partes deste livro foram adaptadas dos seguintes artigos: "Conceptualizing Privacy",
90 California Law Review 1087 (2002); “As virtudes de saber menos: justificando
proteções de privacidade contra divulgação”, 53 Duke Law Journal 967 (2003); e "A
Taxonomy of Privacy", 154 University of Pennsylvania Law Review 477 (2006). Em
alguns casos, usei apenas passagens selecionadas dos artigos; em muitos casos, o
texto e os argumentos dos artigos foram significativamente retrabalhados.

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Compreendendo a privacidade

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 1
Privacidade: um conceito em desordem

Privacidade. O juiz da Suprema Corte dos Estados Unidos, Louis Brandeis, o declarou "o
mais abrangente dos direitos e o mais valorizado pelos homens civilizados". 1 Os
comentaristas o declararam “essencial para um governo democrático”, crítico para “nossa
capacidade de criar e manter diferentes tipos de relações sociais com diferentes pessoas”,
necessário para “permitir e proteger uma vida autônoma” e importante para “tranquilidade
emocional e psicológica. ” 2 Foi saudado como "uma parte integrante de nossa
humanidade", o "coração de nossa liberdade" e "o início de toda liberdade." 3

Privacidade, no entanto, é um conceito em desordem. Ninguém consegue articular o

que isso significa. Atualmente, a privacidade é um conceito abrangente, abrangendo (entre
outras coisas) liberdade de pensamento, controle sobre o corpo, solidão em casa, controle
sobre informações pessoais, liberdade de vigilância, proteção da reputação e proteção
contra buscas e interrogatórios. Filósofos, teóricos jurídicos e juristas frequentemente
lamentam a grande dificuldade de se chegar a uma concepção satisfatória de privacidade. 4 O
jurista Arthur Miller declarou que a privacidade é “difícil de definir porque é
exasperantemente vaga e evanescente”. 5 “Em um exame mais minucioso”, o autor
Jonathan Franzen observa, “a privacidade prova ser o gato dos valores de Cheshire: não
tem muita substância, mas um sorriso muito atraente”. 6 De acordo com a filósofa Julie
Inness, o discurso jurídico e filosófico da privacidade está em um estado de

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2 Privacidade: um conceito em desordem

"caos." 7 O professor Hyman Gross afirma que “o conceito de privacidade está infectado com
ambigüidades perniciosas”. 8 O cientista político Colin Bennett declara que "as tentativas de
definir o conceito de 'privacidade' geralmente não tiveram nenhum sucesso." 9 De acordo com
o teórico jurídico Robert Post, "Privacidade é um valor tão complexo, tão enredado em
dimensões concorrentes e contraditórias, tão repleto de vários e distintos significados, que às
vezes me desespero se ele pode ser abordado de forma útil." 10

O descontentamento generalizado sobre a conceituação de privacidade persiste, embora a

privacidade seja uma questão essencial para a liberdade e a democracia. Para começar a resolver

alguns dos problemas de privacidade, devemos desenvolver uma abordagem para conceituar

privacidade para orientar a formulação de políticas e a interpretação jurídica. Embora um grande

conjunto de leis diga respeito à privacidade, até o momento sofreu inúmeras falhas e dificuldades na

resolução de problemas de privacidade. Juízes, políticos, empresários, funcionários do governo e

acadêmicos muitas vezes não conseguem conceituar adequadamente os problemas que a lei de

privacidade deve corrigir. Os problemas de privacidade muitas vezes não são bem articulados e, como

resultado, frequentemente não temos um relato convincente do que está em jogo quando a privacidade

é ameaçada e o que exatamente a lei deve fazer para resolver esses problemas. A dificuldade em

articular o que é privacidade e por que é importante muitas vezes torna a lei de privacidade ineficaz e

cega para os propósitos mais amplos a que deve servir. Assim, a necessidade de conceituar privacidade

é significativa, mas o discurso sobre a conceituação de privacidade permanece profundamente

insatisfatório.

Neste livro, pretendo esclarecer a atual confusão conceitual da privacidade. Eu desenvolvo um

novo entendimento de privacidade que se esforça para levar em conta a amplitude e as
complexidades da privacidade sem se dissipar em vagas. Eu me esforço para apresentar uma
teoria de privacidade que guiará nossa compreensão das questões de privacidade e a elaboração
de leis e políticas eficazes para abordá-las.

Privacidade: uma questão de preocupação global

A privacidade é uma questão de profunda importância em todo o mundo. Em quase todas as

nações, vários estatutos, direitos constitucionais e decisões judiciais buscam proteger a
privacidade. Na lei constitucional de países ao redor do mundo, a privacidade é consagrada
como um direito fundamental. Embora a Constituição dos Estados Unidos não mencione
explicitamente a palavra "privacidade", ela protege a santidade do lar e a confidencialidade

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Privacidade: um conceito em desordem 3

de comunicações de intrusão do governo. A Suprema Corte concluiu que a Quarta

Emenda protege contra buscas do governo sempre que uma pessoa tem uma
"expectativa razoável de privacidade". 11

Além disso, a Suprema Corte considerou que a Constituição preserva uma “zona de
privacidade” que abrange as decisões que as pessoas tomam sobre sua conduta sexual,
controle de natalidade e saúde, bem como protege suas informações pessoais contra
divulgações injustificadas pelo governo. 12 Muitos estados protegem explicitamente a privacidade
em suas constituições. 13

Além dos Estados Unidos, a grande maioria das nações protege a privacidade em suas
constituições. Por exemplo, o Brasil proclama que “a privacidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas são invioláveis”; A África do Sul declara que “[toda] a pessoa tem direito
à privacidade”; e a Coreia do Sul anuncia que "a privacidade de nenhum cidadão será
violada". 14

Quando a privacidade não é mencionada diretamente nas constituições, os tribunais de muitos

países reconheceram os direitos constitucionais implícitos à privacidade, como Canadá, França,
Alemanha, Japão e Índia. 15

Além disso, milhares de leis protegem a privacidade em todo o mundo. Diretrizes, diretivas
e estruturas de privacidade multinacionais influenciaram a aprovação de leis de privacidade em
um grande número de nações. Dentro
1980, a Organização para Cooperação e Desenvolvimento Econômico (OCDE) publicou suas
Diretrizes de Privacidade. 16 Em 1995, a Diretiva da União Europeia sobre Proteção de Dados
especificava os princípios fundamentais para a proteção da privacidade na Europa. 17 A Cooperação
Econômica da Ásia-Pacífico (APEC), com mais de vinte países membros, estabeleceu uma
Estrutura de Privacidade em 2004. 18 Vários países promulgaram proteções de privacidade
abrangentes, como a Lei de Proteção de Informações Pessoais e Documentos Eletrônicos do
Canadá de 2000, a Lei de Proteção de Informações Pessoais do Japão de 2003, a Lei de
Privacidade da Austrália de 1988 e a Lei de Proteção de Dados Pessoais da Argentina de 2000,
para citar apenas um pouco. Nos Estados Unidos, centenas de leis estaduais e federais protegem a
privacidade. Os tribunais na maioria dos estados reconhecem quatro atos ilícitos para remediar os
erros de privacidade. 19 Desde 1970, o Congresso dos Estados Unidos aprovou várias dezenas de
estatutos para proteger a privacidade de registros do governo, registros de alunos, informações
financeiras, comunicações eletrônicas, dados de aluguel de vídeos e registros de motoristas, entre
outras coisas. 20

Além disso, a privacidade é reconhecida como um direito humano fundamental. De acordo

com a Declaração Universal dos Direitos Humanos das Nações Unidas de 1948, “Ninguém
será submetido a interferência arbitrária

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4 Privacidade: um conceito em desordem

com sua privacidade, família, casa ou correspondência, nem para ataques à sua honra e
reputação. ” 21 A Convenção Europeia dos Direitos do Homem de 1950 estabelece que “[t]
oda pessoa tem direito ao respeito pela sua vida privada e familiar, pelo seu lar e pela sua
correspondência.” 22 Assim, parece haver consenso mundial sobre a importância da
privacidade e a necessidade de sua proteção.

Além dessa camada externa de consenso, no entanto, se esconde um submundo de

confusão. O que exatamente é privacidade? Por que vale a pena proteger? Qual é o seu valor?
As proteções legais de privacidade dependem de uma concepção de privacidade que informa
quais assuntos são protegidos e a natureza e o escopo das proteções específicas empregadas,
mas essa concepção subjacente de privacidade é freqüentemente mal teorizada e raramente
examinada.

Tecnologia e a crescente preocupação com a privacidade

Desde a antiguidade, as pessoas em quase todas as sociedades têm debatido questões de

privacidade, variando de fofoca a espionagem e vigilância. O desenvolvimento de novas
tecnologias manteve a preocupação com a privacidade latente por séculos, mas a profunda
proliferação de novas tecnologias da informação durante o século XX - especialmente o
surgimento do computador - fez com que a privacidade se tornasse uma questão de primeira
linha em todo o mundo. A partir da década de 1960, o tópico da privacidade recebeu atenção
cada vez maior. 23 O discurso tem variado de escritores populares a jornalistas e especialistas
em direito, filosofia, psicologia, sociologia, literatura, economia e inúmeros outros campos. Em
1964, o jornalista Vance Packard declarou em seu livro best-seller The Naked Society que a
privacidade estava "evaporando" rapidamente. 24 Nesse mesmo ano, em outro best-seller, Os
invasores de privacidade, o autor Myron Brenton declarou que “estamos no limiar do que pode
ser chamado de Idade da Taça do Peixe Dourado”. Ele perguntou: "Daqui a algumas gerações,
alguma sociedade automatizada olhará para a privacidade com o mesmo ar de nostalgia
divertida que agora reservamos para, digamos, elaborados modos de salão do século XVIII?" 25

Em seu livro de 1967 Privacidade e liberdade, O professor Alan Westin observou “uma profunda
preocupação com a preservação da privacidade sob as novas pressões da tecnologia de
vigilância”. 26 O psicólogo Bruno Bettelheim observou em 1968: “Para onde quer que alguém vá
hoje em dia, parece que o direito à privacidade está constantemente sob ataque.” 27

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Privacidade: um conceito em desordem 5

Hoje, a preocupação permanece basicamente a mesma. O filósofo Thomas Nagel observa

que houve “uma erosão desastrosa das preciosas, mas frágeis, convenções de privacidade
pessoal nos Estados Unidos nos últimos dez ou vinte anos”. 28 Inúmeros comentaristas
declararam que a privacidade está “sob cerco” e “ataque”; que está em “perigo”, “angústia” ou
“perigo”; que está “erodindo”, “evaporando”, “morrendo”, “encolhendo”, “escorregando”,
“diminuindo” ou “desaparecendo”; e que está "perdido" ou "morto". 29 Legiões de livros e artigos
alertaram sobre a “destruição”, “morte” ou “fim” da privacidade. 30 Como disse a professora
Deborah Nelson: “A privacidade, ao que parece, não está simplesmente morta. Ele está
morrendo continuamente. ” 31

Mas nem todos estão preocupados. Alguns argumentam que, apesar do que as pessoas dizem, suas

ações demonstram que eles realmente não desejam privacidade. Jonathan Franzen observa: “O pânico em

relação à privacidade tem todas as pontas dos dedos e a paranóia de um bom e velho susto americano,

mas falta um ingrediente vital: um público genuinamente alarmado. Os americanos se preocupam com a

privacidade principalmente no abstrato. ” 32 Embora as pesquisas indiquem que as pessoas se preocupam

profundamente com a privacidade, as pessoas rotineiramente divulgam suas informações pessoais e

revelam de bom grado detalhes íntimos de suas vidas na Internet. O professor de Direito Eric Goldman

aponta que "as preocupações declaradas de privacidade divergem do que [elas] fazem". 33 O estudioso

canadense Calvin Gotlieb declara que “a maioria das pessoas, quando outros interesses estão em jogo,

não se preocupa o suficiente com a privacidade para valorizá-la”. 34

Outros afirmam que a privacidade pode ser socialmente prejudicial. De acordo com o
professor de direito Richard Epstein, a privacidade é “um apelo pelo direito de se apresentar
falsamente para o resto do mundo”. 35 O juiz Richard Posner vê a privacidade como dando aos
indivíduos "o poder de ocultar informações sobre si mesmos que outros podem usar para
desvantagem [dos indivíduos]". 36 O jurista Fred Cate declara que a privacidade é “uma
construção anti-social. . . [que] conflita com outros valores importantes dentro da sociedade,
como o interesse da sociedade em facilitar a liberdade de expressão, prevenir e punir o crime,
proteger a propriedade privada e conduzir as operações do governo com eficiência ”. 37

Assim, a privacidade é um direito fundamental, essencial para a liberdade, democracia,

bem-estar psicológico, individualidade e criatividade. É proclamado inviolável, mas condenado como
prejudicial, anti-social e até patológico. Alguns afirmam que a privacidade está se aproximando da
extinção; outros argumentam que a ameaça à privacidade é ilusória. 38 Parece que todo mundo está
falando sobre “privacidade”, mas não está claro exatamente do que eles estão falando.

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6 Privacidade: um conceito em desordem

O Conceito de Privacidade

As violações de privacidade envolvem vários tipos de atividades prejudiciais ou problemáticas.

Considere os seguintes exemplos de atividades normalmente chamadas de violações de privacidade:

•
Um jornal noticia o nome de uma vítima de estupro. 39

•
Repórteres enganosamente entram na casa de uma pessoa e secretamente a
fotografam e gravam. 40

•
Os novos dispositivos de raio-X podem ver através das roupas das pessoas, chegando ao que alguns chamam
de "pesquisa virtual de strip". 41

•
O governo usa um dispositivo sensor térmico para detectar padrões de calor na casa
de uma pessoa. 42

•
Uma empresa comercializa uma lista de cinco milhões de mulheres idosas com incontinência. 43

•
Apesar de prometer não vender as informações pessoais de seus membros a terceiros, a
empresa o faz mesmo assim. 44

Embora essas violações claramente não sejam as mesmas, os tribunais e os legisladores frequentemente

têm uma visão singular da privacidade em mente quando avaliam se uma atividade viola a privacidade.

Como resultado, eles conflitam problemas de privacidade distintos, apesar das diferenças significativas, ou

deixam de reconhecer um problema inteiramente. Resumindo, os problemas de privacidade são

frequentemente mal interpretados ou inconsistentemente reconhecidos pela lei.

Ser meramente mais contextual sobre privacidade, entretanto, não será suficiente para
desenvolver um entendimento frutífero de privacidade. Na esclarecedora parábola do autor
Jorge Luis Borges “Tudo e nada”, um talentoso dramaturgo cria obras literárias de tirar o
fôlego, povoadas por uma inesquecível legião de personagens, um após o outro imbuído de
uma personalidade única e inesquecível. Apesar de seus espetaculares feitos de imaginação,
o dramaturgo vive uma vida de desespero. Ele pode sonhar uma multidão de personagens -
tornar-se eles, pensar como eles, compreender as profundezas de suas almas - mas ele
mesmo não tem essência, nenhuma maneira de se entender, nenhuma maneira de definir
quem ele é. Seu dom de assumir tantas personalidades diferentes o deixou sem identidade
própria. No final da parábola, antes de morrer, o dramaturgo comunica seu desespero a Deus:

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Privacidade: um conceito em desordem 7

“Eu, que fui tantos homens em vão, quero ser um e eu mesmo”. A voz do Senhor
respondeu de um redemoinho: “Nem eu sou ninguém; Sonhei o mundo como
você sonhou seu trabalho, meu Shakespeare, e entre as formas em meu sonho
está você, que como eu são muitos e ninguém. ” 45

A privacidade parece abranger tudo e, portanto, parece não ser nada em si mesma. Um
comentarista observou:

É evidente que a palavra “privacidade” provou ser um poderoso grito de guerra retórico
em uma infinidade de contextos não relacionados. . . . Como a emotiva palavra
“liberdade”, “privacidade” significa tantas coisas diferentes para tantas pessoas
diferentes que perdeu qualquer conotação legal precisa que poderia ter tido. 46

A acadêmica jurídica Lillian BeVier escreve: “Privacidade é uma palavra camaleônica, usada
denotativamente para designar uma ampla gama de interesses extremamente díspares - desde
confidencialidade de informações pessoais até autonomia reprodutiva - e conotativamente para
gerar boa vontade em nome de qualquer interesse que esteja sendo afirmado em seu nome. ” 47
Outros comentaristas lamentaram que a privacidade seja "multifacetada" e sofra de "um
embaraço de significados". 48 “Talvez a coisa mais impressionante sobre o direito à
privacidade”, observou a filósofa Judith Jarvis Thomson, “é que ninguém parece ter uma ideia
clara do que é.” 49

Muitas vezes, os problemas de privacidade são simplesmente declarados de forma instintiva: “Isso

viola minha privacidade!” Quando contemplamos uma invasão de privacidade - como ter nossas

informações pessoais reunidas por empresas em bancos de dados - instintivamente recuamos. Muitas

discussões sobre privacidade apelam para os medos e ansiedades das pessoas. Os comentaristas, no

entanto, muitas vezes não conseguem traduzir esses instintos em uma explicação racional e bem

articulada de por que os problemas de privacidade são prejudiciais. Quando as pessoas afirmam que a

privacidade deve ser protegida, não está claro exatamente o que isso significa. Essa falta de clareza cria

dificuldade ao formular políticas ou resolver um caso, porque legisladores e juízes não podem articular

facilmente o dano à privacidade. Os interesses do outro lado - liberdade de expressão, transações

eficientes com o consumidor e segurança - costumam ser articulados com muito mais facilidade. Tribunais

e legisladores freqüentemente lutam para reconhecer os interesses de privacidade e, quando isso ocorre,

os casos são arquivados ou as leis não são aprovadas. o

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8 Privacidade: um conceito em desordem

O resultado é que a privacidade não é equilibrada com interesses contrários. Por exemplo, na
Inglaterra, o descontentamento com a definição de privacidade levou o Comitê Younger de
Privacidade a recomendar, em 1972, contra o reconhecimento do direito à privacidade, conforme
proposto na legislação da época. A principal dificuldade em promulgar uma proteção estatutária da
privacidade, declarou o relatório do comitê, é a “falta de qualquer definição clara e geralmente
aceita do que é a privacidade em si”. Os tribunais teriam dificuldade em lidar com "um conceito tão
mal definido e instável". 50 Como resultado, a legislação não foi aprovada.

Apesar do amplo conjunto de leis que trata das questões de privacidade hoje, os comentaristas muitas

vezes lamentam a incapacidade da lei de proteger a privacidade de maneira adequada. 51 Além disso, os

encantamentos abstratos de “privacidade” não são matizados o suficiente para capturar os problemas

envolvidos. Nos Estados Unidos, por exemplo, o 9/11 Relatório da Comissão recomendou que, à medida

que as agências governamentais se envolvem em um maior compartilhamento de informações entre si e

com as empresas, devem "salvaguardar a privacidade dos indivíduos sobre os quais as informações são

compartilhadas" 52 Mas o que significa salvaguardar a “privacidade”? Sem uma compreensão de quais são

os problemas de privacidade, a privacidade não pode ser tratada de forma significativa.

Uma nova teoria da privacidade

Há uma grande necessidade de entender a privacidade de uma maneira clara e abrangente.

Neste livro, apresentei uma nova teoria de privacidade. Começo no Capítulo 2 criticando as
tentativas existentes de conceituar privacidade por uma ampla gama de juristas, juristas,
filósofos, psicólogos e sociólogos. Ao examinar essas teorias de privacidade, examino as
críticas de vários estudiosos a respeito das concepções de privacidade de cada um e sugiro
uma série de minhas próprias críticas. Quase todas as críticas se resumem a afirmações de que
as teorias são muito estreitas, muito amplas ou muito vagas. De modo mais geral, muitas teorias
existentes de privacidade a veem como um conceito unitário com um valor uniforme que não
varia em diferentes situações. Eu afirmo que, com algumas exceções, relatos tradicionais de
privacidade procuram conceituá-la em termos de condições necessárias e suficientes. Em
outras palavras, a maioria dos teóricos tenta definir privacidade isolando um denominador
comum em todas as instâncias de privacidade. Eu argumento que a tentativa de localizar as
características “essenciais” ou “centrais” da privacidade levou ao fracasso.

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Privacidade: um conceito em desordem 9

No Capítulo 3, desenvolvo uma abordagem alternativa para conceituar privacidade. Existem

quatro dimensões em minha abordagem: (1) método, (2) generalidade, (3) variabilidade e (4)
foco. Em relação ao método, sugiro abandonar a forma tradicional de conceituar privacidade e,
em vez disso, entendê-la com a noção de Ludwig Wittgenstein de "semelhanças de família".
Wittgenstein sugere que certos conceitos podem não ter uma única característica comum; em
vez disso, eles se baseiam em um conjunto comum de elementos semelhantes. 53 Privacidade,
portanto, consiste em muitas coisas diferentes, mas relacionadas.

Em termos de generalidade, argumento que a privacidade deve ser conceituada de baixo para

cima, e não de cima para baixo, a partir de contextos particulares e não de forma abstrata. Todas as

concepções devem existir em algum nível de generalidade, entretanto, então minha teoria generaliza

além da miríade de contextos específicos.

Com relação à variabilidade, uma teoria viável de privacidade deve levar em conta as
diferentes atitudes em relação à privacidade em muitas culturas. Deve reconhecer que as
noções sobre quais informações ou assuntos são privados evoluíram ao longo da história.
Uma teoria da privacidade, entretanto, deve evitar ser muito variável e contingente, ou então
não terá utilidade duradoura ou generalizada.

Finalmente, uma abordagem para conceituar privacidade deve ter um foco. Ele precisa
desvendar as complexidades da privacidade de uma maneira consistente; caso contrário,
simplesmente escolhe a privacidade de vários ângulos, tornando-se uma bagunça difusa e
discordante. Seguindo a visão do filósofo John Dewey de que a investigação filosófica deve
começar como uma resposta para lidar com os problemas e as dificuldades da vida, argumento
que o ponto focal deve ser a privacidade problemas. 54 Quando protegemos a privacidade,
protegemos contra interrupções em certas atividades. Uma invasão de privacidade interfere na
integridade de certas atividades e até mesmo destrói ou inibe algumas atividades. Em vez de
tentar localizar o denominador comum dessas atividades, devemos conceituar privacidade nos
concentrando nos tipos específicos de interrupção.

Portanto, minha abordagem para conceituar privacidade a entende de maneira pluralista, em

vez de ter um denominador comum unitário. Ao focar nos problemas de privacidade, minha
abordagem busca ser contextual sem estar excessivamente vinculada a contextos específicos,
flexível o suficiente para acomodar as mudanças de atitudes em relação à privacidade, mas firme o
suficiente para permanecer estável e útil.

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10 Privacidade: um conceito em desordem

No Capítulo 4, afirmo que o valor da privacidade deve ser determinado com base em
sua importância para a sociedade, não em termos de direitos individuais. Além disso, a
privacidade não tem um valor universal igual em todos os contextos. O valor da
privacidade em um determinado contexto depende da importância social das atividades
que ela facilita.

No Capítulo 5, tendo estabelecido a base geral do que precisa ser feito para desenvolver
uma teoria da privacidade, proponho uma taxonomia da privacidade - uma estrutura para
compreender a privacidade de uma maneira plural e contextual. A taxonomia é baseada nos
diferentes tipos de atividades que afetam a privacidade. Esforço-me para desviar o foco do
termo vago “privacidade” para as atividades específicas que representam problemas de
privacidade. Além disso, a taxonomia é uma tentativa de identificar e compreender os
diferentes tipos de violações de privacidade socialmente reconhecidas, uma que espero que
permita aos tribunais e aos legisladores equilibrar melhor a privacidade contra interesses
contrários. Em última análise, o objetivo desta taxonomia é auxiliar no desenvolvimento do
corpo de leis que trata da privacidade.

A taxonomia consiste em quatro grupos principais de atividades: (1) coleta de informações,

(2) processamento de informações, (3) disseminação de informações e (4) invasão. Cada
grupo abrange uma variedade de atividades que podem criar problemas de privacidade. A
taxonomia é a seguinte:

1. Coleta de informações
Vigilância
Interrogatório
2. Processamento de informações

Agregação
Identi fi cação
Insegurança

Uso secundário
Exclusão
3. Disseminação de informação
Quebra de confidencialidade

Divulgação
Exposição
Maior acessibilidade
Chantagem

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Privacidade: um conceito em desordem 11

Apropriação
Distorção
4. Invasão
Intrusão
Interferência de decisão

No capítulo, explico em profundidade cada um desses tipos de problemas e por que eles podem ser

problemáticos.

No Capítulo 6, concluo explicando os benefícios de se entender a privacidade com a

estrutura taxonômica que desenvolvi. Tenho esperança de que a teoria da privacidade
apresentada neste livro elimine a névoa de confusão que muitas vezes envolve o conceito de
privacidade. Uma compreensão lúcida, abrangente e concreta da privacidade ajudará na
criação de leis e políticas para tratar de questões de privacidade. Com muita frequência, a
resolução eficaz de questões de privacidade se perde ao navegar no labirinto conceitual da
privacidade. Este livro se esforça para nos guiar na compreensão desse terreno
desconcertante.

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Reproduzido eletronicamente com a permissão do editor de UNDERSTANDING
PRIVACY por Daniel J. Solove, pp. 1-11, Cambridge, Mass .: Harvard University
Press, Copyright © 2008 pelo Presidente e Fellows of Harvard College.

Para obter mais informações sobre o livro e links para comprá-lo em várias livrarias
on-line, visite o site do livro:

http://understanding-privacy.com

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