CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA VERSUS IPVA BAIANO: CONTROVRSIAS ACERCA DO FATO GERADOR E DO SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO TRIBUTRIA.

Por rico Pereira Coutinho Guedes1

1. Introduo. 2. Breves consideraes sobre a origem histrica do contrato de alienao fiduciria em garantia. 3. Disciplina legal do contrato de alienao fiduciria em garantia no Brasil. 4. Conceito de contrato de alienao fiduciria em garantia de bem mvel. 5. A propriedade fiduciria. 6. Breves consideraes sobre a origem histrica do IPVA. 7. A inexistncia de lei complementar instituidora do IPVA. 8. Disciplina legal do IPVA na Bahia. 9. O fato gerador do IPVA baiano. 10. O sujeito passivo do IPVA baiano. 10.1. As conseqncias prticas da responsabilidade tributria por transferncia do devedor fiduciante. 11. Concluso. 12. Bibliografia.

1. Introduo. Centenas de contratos de alienao fiduciria em garantia de veculos automotores so firmados diariamente no Brasil. Nmeros da ANEF2 do conta de que, s no ano de 2002, as empresas a ela associadas financiaram, atravs do Crdito Direto ao Consumidor CDC , do qual a alienao fiduciria em garantia modalidade, 475.690 unidades, entre novas e usadas. Por outro lado, nmeros da ACREFI3 mostram que a taxa de atraso superior a 90 dias, no financiamento de automveis, passou de 2,99% do total da carteira, em junho de 2002, para 3,54%, no mesmo ms deste ano. Ora, o cruzamento desses dados, ainda que imprecisamente, evidencia
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estar

significativo

percentual

dos

devedores

fiduciantes

em

Acadmico de Direito da Universidade Federal da Bahia e estagirio, regularmente inscrito na OAB/Ba, de Brando e Tourinho Dantas Advogados Associados S/C. 2 Associao Nacional das Empresas Financeiras das Montadoras. 3 Associao Nacional das Instituies de Crdito, Financiamento e Investimento.

inadimplncia para com os credores fiducirios. Tal situao se deve sobremaneira queda na renda daqueles, os quais ainda se vem ameaados de busca e apreenso do bem financiado. Uma anlise, portanto, do IPVA4 e da sua disciplina legal, especificamente do seu fato gerador e do seu sujeito passivo, ante o contrato de alienao fiduciria em garantia de veculos automotores, impende para que se reveja quem realmente deve suportar o nus tributrio da propriedade de um bem, o qual durante todo o tempo do financiamento, que pode durar de seis a sessenta meses, encontra-se sob a propriedade do credor fiducirio. Nesse sentido e a ttulo de exemplo, o IPVA de um veculo automotor da categoria dos mdios, pago durante dois exerccios dois anos , tempo que coincide com a mdia da durao de um financiamento 5, significa vultosa soma, a qual poderia ser usada pelo devedor fiduciante para o fiel cumprimento das obrigaes assumidas perante a financeira, que, repita-se, proprietria do bem durante a vigncia do contrato, como demonstraremos. A esse fim se prope a presente dissertao, que circunscreve a sua anlise ao IPVA cobrado pelo Estado da Bahia. 2. Breves consideraes sobre a origem histrica do contrato de alienao fiduciria em garantia. A origem histrica do contrato de alienao fiduciria em garantia controvertida, no sendo a doutrina unnime ao determin-la. Esta oscila entre as filiaes romanista e anglo-sax.

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Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores. Nmeros da ANEF.

Para Caio Mrio6, o contrato aqui estudado tem origem histrica no direito romano, especificamente na fiducia cum creditore. Porm, para Jos Carlos Moreira Alves7 e Orlando Gomes8, outra no a origem da alienao fiduciria em garantia que o trust receipt, instituto do direito anglo-saxnico, segundo aquele, muito utilizado na prtica bancria dos pases de lngua inglesa, principalmente no comrcio de exportao e importao e, segundo este, institudo para o financiamento dos revendedores de bens durveis que se vendem pelo sistema de floor planning. Preferimos Nestor Foster9, que no fixa a origem histrica do contrato de alienao fiduciria em garantia conhecido atualmente, mas sim da fidcia, seu principal elemento, a qual, tendo surgido no direito romano, manifestou-se sob a forma de institutos jurdicos diversos nos direitos germnico e ingls. Nesse passo segue Maria Helena Diniz10, para quem o negcio fiducirio recebeu sua estruturao em trs sistemas jurdicos: o romano, o alemo e o ingls, apresentando o brasileiro uma certa similitude com este, principalmente com o chattel mortage. certo que, independente da sua filiao histrica, o contrato de alienao fiduciria em garantia, segundo Caio Mrio11, nasceu, tal como o hoje, das exigncias do progresso econmico. As tcnicas tradicionais de garantia creditcia se mostraram insuficientes para suportar a multiplicidade de operaes no campo dos bens mveis. Era necessria, pois, uma nova modalidade de garantia.

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Instituies de Direito Civil, vol. III, pgs. 380 e 381. Da Alienao Fiduciria em Garantia, pgs. 18 a 32. Alienao Fiduciria em Garantia, pgs. 18 e 19.

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Alienao Fiduciria em Garantia, pgs. 11 a 14. 10 Tratado Terico e Prtico dos Contratos, vol. 5, pgs. 53 a 55. 11 Idem, vol. III, pg. 380.

3. Disciplina legal do contrato de alienao fiduciria em garantia no Brasil. A alienao fiduciria em garantia de bens mveis foi instituda no nosso ordenamento jurdico pela Seo XIV (art. 66) da Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, mais conhecida como lei do mercado de capitais12.

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Art. 66. Nas obrigaes garantidas por alienao fiduciria de bem mvel, o credor tem o domnio da coisa alienada, at a liquidao da dvida garantida. 1. A alienao fiduciria em garantia somente se prova por escrito, e seu instrumento, pblico ou particular, qualquer que seja o seu valor, cuja cpia ser arquivada no registro de ttulos e documentos, sob pena de no valer contra terceiros, conter o seguinte: a) o total da dvida ou sua estimativa; b) o prazo ou a poca do pagamento; c) a taxa de juros, se houver; d) a descrio da coisa objeto da alienao e os elementos indispensveis sua identificao. 2. O instrumento de alienao fiduciria transfere o domnio da coisa alienada, independentemente da sua tradio, continuando o devedor a possu-la em nome do adquirente, segundo as condies do contrato, e com as responsabilidades de depositrio. 3. Se, na data do instrumento de alienao fiduciria, o devedor ainda no tiver a posse da coisa alienada, o domnio dessa se transferir ao adquirente, quando o devedor entrar na sua posse. 4. Se a coisa alienada em garantia no se identifica por nmeros, marcas e sinais indicados no instrumento de alienao fiduciria, cabe ao proprietrio fiducirio o nus da prova, contra terceiros, da identidade dos bens do seu domnio que se encontram em poder do devedor. 5. No caso de inadimplemento da obrigao garantida, o proprietrio pode vender a coisa a terceiros e aplicar o preo da venda no pagamento do seu crdito e das despesas decorrentes da cobrana, entregando ao devedor o saldo porventura apurado, se houver. 6. Se o preo da venda no bastar para pagar o crdito do proprietrio fiducirio e despesas, na forma do pargrafo anterior, o devedor continuar pessoalmente obrigado a pagar o saldo devedor apurado. 7. nula a clusula que autorize o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no seu vencimento. 8. O proprietrio fiducirio, ou aquele que comprar a coisa, poder reivindic-la do devedor ou de terceiros, no caso do 5 deste artigo. 9. Aplica-se alienao fiduciria em garantia o disposto nos artigos 758, 762, 763 e 802 do Cdigo Civil, no que couber. 10. O devedor que alienar, ou der em garantia a terceiros, coisa que j alienara fiduciariamente em garantia, ficar sujeito pena prevista no art. 171, 2, inciso I, do Cdigo Penal.

Porm, tal seo foi mais tarde alterada pelo art. 1 do Decretolei n. 911, de 1 de outubro de 196913, o qual hoje disciplina o contrato por ns estudado. Cumpre-nos lembrar que, com o advento da Lei n. 9.514, de 20 de novembro de 1997, passou a existir no nosso ordenamento jurdico a alienao fiduciria em garantia de coisa imvel, a qual no constitui objeto deste estudo, razo pela qual sobre ela no teceremos maiores consideraes. 4. Conceito de contrato de alienao fiduciria em garantia de bem mvel. O contrato de alienao fiduciria em garantia aquele atravs do qual o comprador transfere ipso facto a propriedade de bem mvel adquirido para o financiador, que tem a obrigao de pagar a dvida daquele ao vendedor e devolver, quando satisfeito o seu crdito, o domnio adquirido.

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Art 1. O artigo 66, da Lei n 4.728, de 14 de julho de 1965, passa a ter a seguinte redao: "Art. 66. A alienao fiduciria em garantia transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio efetiva do bem, tornando-se o alienante ou devedor em possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal. 1. A alienao fiduciria somente se prova por escrito e seu instrumento, pblico ou particular, qualquer que seja o seu valor, ser obrigatoriamente arquivado, por cpia ou microfilme, no Registro de Ttulos e Documentos do domiclio do credor, sob pena de no valer contra terceiros, e conter, alm de outros dados, os seguintes: a) o total da divida ou sua estimativa; b) o local e a data do pagamento; c) a taxa de juros, as comisses cuja cobrana for permitida e, eventualmente, a clusula penal e a estipulao de correo monetria, com indicao dos ndices aplicveis; d) a descrio do bem objeto da alienao fiduciria e os elementos indispensveis sua identificao. 2. Se, na data do instrumento de alienao fiduciria, o devedor ainda no for proprietrio da coisa objeto do contrato, o domnio fiducirio desta se transferir ao credor no momento da aquisio da propriedade pelo devedor, independentemente de qualquer formalidade posterior. 3. Se a coisa alienada em garantia no se identifica por nmeros, marcas e sinais indicados no instrumento de alienao fiduciria, cabe ao proprietrio fiducirio o nus da prova, contra terceiros, da identidade dos bens do seu domnio que se encontram em poder do devedor. 4. No caso de inadimplemento da obrigao garantida, o proprietrio fiducirio pode vender a coisa a terceiros e aplicar preo da venda no pagamento do seu crdito e das despesas decorrentes da cobrana, entregando ao devedor o saldo porventura apurado, se houver. 5. Se o preo da venda da coisa no bastar para pagar o crdito do proprietrio fiducirio e despesas, na forma do pargrafo anterior, o devedor continuar pessoalmente obrigado a pagar o saldo devedor apurado. 6. nula a clusula que autoriza o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no seu vencimento. 7. Aplica-se alienao fiduciria em garantia o disposto nos artigos 758, 762, 763 e 802 do Cdigo Civil, no que couber. 8. O devedor que alienar, ou der em garantia a terceiros, coisa que j alienara fiduciariamente em garantia, ficar sujeito pena prevista no art. 171, 2, inciso I, do Cdigo Penal. 9. No se aplica alienao fiduciria o disposto no artigo 1279 do Cdigo Civil. 10. A alienao fiduciria em garantia do veculo automotor dever, para fins probatrios, constar do certificado de Registro, a que se refere o artigo 52 do Cdigo Nacional de Trnsito.

Da se falar em fidcia. O devedor fiduciante confia no credor fiducirio, alienando-lhe a propriedade do bem. E o faz porque, pago o quanto devido, este restituir quele o domnio da coisa. Slvio Rodrigues14 nos d um exemplo que se encaixa perfeitamente nos objetivos desta dissertao: o alienante de um automvel, bem mvel por natureza, paga parte do preo ao vendedor, devendo-lhe saldo. O vendedor transfere o crdito para o financiador, dele recebendo o remanescente do preo. Para garantir ao financiador o pagamento do crdito que lhe foi transferido, o adquirente aliena, fiduciariamente, o automvel aquele, convencionando-se que, com o pagamento do dbito, o negcio de alienao fiduciria se resolve, voltando o domnio do veculo para o adquirente. Nesse mesmo diapaso o restante da doutrina. Para Maria Helena Diniz15, que adota conceito extremamente jungido ao texto legal, a alienao fiduciria em garantia consiste na transferncia, feita pelo devedor ao credor, da propriedade resolvel e da posse indireta de um bem como garantia do seu dbito, resolvendo-se o direito do adquirente com o adimplemento da obrigao. Segundo Orlando Gomes16, o negcio jurdico pelo qual uma das partes adquire a propriedade de um bem, obrigando-se a devolv-la quando se verifique o acontecimento a que se tenha subordinado tal obrigao, ou lhe seja pedida restituio. 5. A propriedade fiduciria. Jos Carlos Moreira Alves17, ao discorrer sobre a reformulao da alienao fiduciria realizada pelo Decreto-lei n. 911/69, pontifica que por aquela se transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa alienada, independentemente da tradio efetiva do bem, tornando-se o alienante

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Direito Civil, vol. III, pg. 168. Idem, ibidem, pg. 58. Idem, pg. 18. Idem, pg. 15.

ou devedor possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que se lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal. Assim, luz do art. 66 da Lei n. 4.728/65, modificado pelo art. 1 do Decreto-lei n. 911/69, celebrado contrato de alienao fiduciria em garantia de um bem mvel, tendo sido este devidamente arquivado no registro competente, o credor fiducirio se torna proprietrio e possuidor indireto deste, sem que para isso tenha que ocorrer a tradio fsica, efetiva. Salientemos que tal propriedade, como lembra o mestre, resolvel, pois sujeita a uma condio resolutiva, ou seja, evento futuro e incerto que, ocorrido, desfaz negcio jurdico aperfeioado, a saber, o pagamento pelo devedor fiduciante do quanto devido ao credor fiducirio pe fim propriedade alienada a este fiduciariamente. Analisemos, pois, a propriedade resolvel e a desnecessidade de tradio efetiva. Disciplinada nos arts. 1.359 e 1.360 do Cdigo Civil CC 18, a propriedade resolvel, lembra-nos Slvio Rodrigues19, existe em duas hipteses fundamentalmente diversas. Na primeira, representada pelo art. 1.359, o elemento que resolve a relao jurdica se encontra inserto no prprio ttulo constitutivo do negcio e contemporneo de sua constituio. Na segunda, representada pelo art. 1.360, o elemento que pe termo relao jurdica superveniente. Cotejando o Decreto-lei n. 911/69 e o CC, conclumos que a propriedade resolvel a que faz meno aquele mais se aproxima da disciplinada
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Art. 1.359. Resolvida a propriedade pelo implemento da condio ou pelo advento do termo, entendem-se tambm resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendncia, e o proprietrio, em cujo favor se opera a resoluo, pode reivindicar a coisa do poder de quem a possua ou detenha. Art. 1.360. Se a propriedade se resolver por outra causa superveniente, o possuidor, que a tiver adquirido por ttulo anterior sua resoluo, ser considerado proprietrio perfeito, restando pessoa, em cujo benefcio houve a resoluo, ao contra aquele cuja propriedade se resolveu para haver a prpria coisa ou o seu valor. 19 Idem, vol. 5, pg. 225.

no mencionado art. 1.359 deste20. Assim, resolvido o domnio pelo implemento da condio, entendem-se resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendncia. Mas quais foram estes? Todos os direitos reais principais, a despeito do desdobramento da posse, pois o Decreto-lei n. 911/69 nenhuma ressalva faz nesse particular; tendo apenas determinado que fosse a propriedade do credor fiducirio resolvel, ou seja, como lembra Caio Mrio21, pendente a condio, vigora a declarao de vontade desde o momento da sua emisso, e pode o titular, no caso o credor fiducirio, exercer na sua plenitude o direito criado, que se incorpora, desta sorte, e desde logo, ao seu patrimnio (aquisitio). Para Orlando Gomes22, na alienao fiduciria em garantia, divisa-se, portanto, uma duplicidade de propriedades e no uma ciso de propriedade. Por esse negcio jurdico, o fiducirio adquire a propriedade limitada23, sub conditionis, a denominada propriedade resolvel. Ele passa a ser proprietrio sob condio resolutiva e o fiduciante, que a transmitiu, proprietrio sob condio suspensiva. Lembremos que, nesse negcio jurdico, a condio resolutiva expressa. Desta particularidade resulta que a resoluo se opera ipso jure, na conformidade do disposto no prprio ttulo de constituio da relao jurdica. Verificada a condio, volta o bem, automaticamente, propriedade do fiduciante. No necessria a interveno do juiz para resoluo do contrato.
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Para Jos Carlos Moreira Alves (idem, pgs. 120 e 121), a propriedade fiduciria, por suas singularidade, no se enquadra na categoria dogmtica da propriedade resolvel nos moldes em que ela se apresenta disciplinada no art 647 do Cdigo Civil art. 1.359 do atual cdigo. (...) A propriedade resolvel, a que se refere esse dispositivo do Cdigo Civil e na qual se poderia pretender enquadramento da propriedade fiduciria, se caracteriza pela circunstncia de que seu titular: a) pendente condicione, tem todas as faculdades jurdicas que forma o contedo da propriedade plena, com a restrio, apenas, de poder vir a deixar de ser proprietrio se se verificar a condio resolutiva; b) impleta condicione, opera-se a resoluo ex tunc da propriedade, que retorna titularidade do alienante; e c) defecta condicione, torna-se a propriedade (...) plena, uma vez que desaparece a restrio que sobre ela pendia. Em se tratando, porm, de propriedade fiduciria no o que se d. Enquanto no se vence o dbito, (...) o proprietrio fiducirio no desfruta de todas as faculdades jurdicas que se contm na propriedade plena, porque da essncia da propriedade fiduciria o desdobramento da posse, ficando o devedor como possuidor direto, e podendo usar e tirar frutos da coisa alienada em garantia; ademais, ao contrrio do que ocorre na propriedade simplesmente resolvel, o proprietrio fiducirio somente pode transferir o seu domnio se ceder ao adquirente o crdito cuja satisfao a propriedade fiduciria garante. Verificada a condicio iuris (...), resolve-se a propriedade fiduciria, e o alienante volta a ser titular, no daquela propriedade restrita que cabia ao adquirente, mas do domnio pleno sobre a coisa que foi objeto da alienao fiduciria em garantia. Vencida a dvida, e paga, no se resolve a propriedade fiduciria, mas alm de ele continuar resolvel (...), seu contedo se altera, de sorte que o credor pode entrar na posse plena da coisa, e tem o nus de vende-la para pagar-se e devolver, ao alienante, o saldo, se houver; e, a, ocorre nova singularidade: o credor, que no proprietrio pleno, transmite ao terceiro comprador propriedade plena, no obstante o princpio de que ningum pode transferir a outrem mais direito do que tem. 21 Idem, vol. I, pg. 362. 22 Idem, pg. 39 e 86. 23 Para ns, tal limitao to somente temporal, como se ver a seguir.

Porm, no se pode esquecer questo de grande importncia, bem lembrada por Jos Carlos Moreira Alves24: o simples acordo de vontade em que ele o contrato de alienao fiduciria em garantia se consubstancia bastante para fazer nascer a garantia real, que a propriedade fiduciria, ou se, ao invs, necessrio, para isso, que ele se perfaa por um ato (tradio ou inscrio). Em outras palavras: o Decreto-lei n. 911/69 implicou o rompimento com o sistema seguido pelo civilismo ptrio em matria de aquisio de domnio no qual se distinguem o acordo de vontade e o ato pelo qual ele se perfaz e na obedincia ao sistema francs no qual basta o acordo de vontades, que suficiente para a transferncia do direito de propriedade das coisas mveis? O prprio mestre25 responde a esse questionamento quando afirma que a lei criou, a, um novo caso de tradio ficta, ocorrendo a transmisso da posse to somente por fora de determinao legal. Dessa forma, no sistema relativo alienao fiduciria em garantia, o contrato transfere, por fora de lei, fictamente a posse, e, como conseqncia necessria dessa transmisso de posse, d-se a transferncia da propriedade fiduciria. Assim pensa Luiz Augusto Beck da Silva26, que, lembrando Arthur Oscar de Oliveira Deda, pontifica ser irrelevante a circunstncia de no ser a tradio real, efetiva, fsica, porquanto, ao lado dessa modalidade, admite o direito brasileiro a tradio ficta, simblica, espiritual, que pode ser presumida por determinao legal. Discordamos, porm, daquele quando afirma existir no estudado negcio jurdico a formao do constituto possessrio27. Neste particular,

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Idem, pgs. 42 e 43. Idem, pgs. 53 e 54. 26 Alienao Fiduciria em Garantia, Histria, Generalidade, Aspectos Processuais, Aes, Questes controvertidas, Legislao e Jurisprudncia do STF, STJ, TJ-RS, TA-RS, entre outros tribunais, pg. 68. 27 Para Luiz Augusto Beck da Silva (idem, pg 68) certo que o domnio das coisas s se transfere, pelos contratos, com a tradio, isto , com a entrega do bem. Esta, toda via, resulta implcita, quando o transmitente continua a possu-la pelo constituti possessorio. o que se passa, finalisticamente, com a Alienao Fiduciria em Garantia, que transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio efetiva do bem, ficando o alienante ou devedor com a posse direta, na condio de depositrio, com todas as responsabilidade e encargos que lhe incumbem em conformidade com as leis civil e penal. Neste particular, Luiz Augusto Beck da Silva se encontra na companhia de Orlando Gomes (idem, pgs. 74 a 82), para quem a transmisso pelo constituto possessrio indispensvel configurao de alienao fiduciria.

filiamo-nos a Jos Carlos Moreira Alves28, para quem no se pode falar em constituto possessrio ex lege, figura de artificialismo evidente. Analisados esses aspectos, impende concluir que, assinado contrato de alienao fiduciria em garantia de um bem mvel, o qual deve ser arquivado por fora de lei no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, o credor fiducirio se torna proprietrio deste bem mvel para todos os fins de direito, mantendo tal status at o implemento da condio resolutiva a que est sujeito o seu domnio. Assim, se limitao h essa propriedade, ela to somente de cunho temporal. Lembre-se que sobre tal fenmeno no influi a no ocorrncia de tradio efetiva, sendo suficiente a ficta. Assim tem se posicionado grande parte da doutrina,

especialmente os mestres Slvio Rodrigues29, Caio Mrio30 e Maria Helena Diniz31. Esta32, ao enumerar os direitos e as obrigaes do fiduciante e do fiducirio, deixa patente o que aqui pretendemos demonstrar. Com efeito, obrigao do fiduciante, dentre outras, no dispor da coisa alienada fiduciariamente, onerosa ou gratuitamente, porque o bem no mais lhe pertence; da propriedade do seu credor. Alm disso, so direitos do fiducirio, dentre outros: 1) ser proprietrio pro tempore da coisa gravada; 2) oferecer embargos de terceiro, se o bem for
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Idem, pg. 53. A garantia representada pela alienao fiduciria absolutamente satisfatria, pois representada pelo prprio domnio da coisa, bom como pela posse indireta, que transferida pelo financiado, ao financiador. Este dono. certo que sua propriedade no plena, posto que resolvel (CC, art. 525 este artigo no encontra similar no cdigo atual), mas a plenitude do domnio ser alcanada no momento em que caracterizar a inadimplncia do financiado. De modo que, ocorrendo esta, ou seja, se o financiado deixar de pagar as prestaes por ele devidas, a coisa alienada fiduciariamente se integra inexoravelmente no patrimnio do credor, dando-lhe o ensejo de obter a posse direta da mesma, para o fim de vende-la e pagar-se de seu crdito. (...) Se examinarmos a natureza jurdica do instituto, verificaremos tratar-se de compra e venda feita sob condio resolutiva. O negcio se aperfeioa desde logo e gera todos os seus efeitos, resolvendo-se se ocorrer o evento futuro e incerto representado pelo pagamento do dbito pelo devedor. (Idem, vol. 3, pgs. 168 e 169). 30 Na sua essncia, a alienao fiduciria em garantia abrange dupla declarao de vontade: uma de alienao, pela qual a coisa passa ao domnio do adquirente fiducirio (correspondente mancipatio ou a in iure cessio de sua fonte romana); outra de retorno da coisa ao domnio livre do devedor alienante (correspondente ao pactum fiduciae). (Idem, vol. III, pg. 381). 31 um negcio jurdico subordinado a uma condio resolutiva, j que a propriedade fiduciria cessa em favor do alienante, com o implemento dessa condio, ou seja, com a soluo do dbito garantido, de modo que o alienante que transferiu a propriedade fiduciariamente readquire-a com o pagamento da dvida. A alienao fiduciria em garantia vem a ser o negcio jurdico dispositivo translativo (titulus adquirendi), a que se seguir a tradio ficta da coisa (modus acquisitionis), gerando, assim, a propriedade fiduciria, direito real tpico, estabelecido por lei para atender a fins de garantia, como uma modalidade de propriedade resolvel; (...). Logo, ao direito do fiducirio (o credor ou adquirente) sobre os bens adquiridos aplicam-se as normas relativas propriedade resolvel (CC, arts. 647 e 648 estes artigos equivalem aos arts. 1.359 e 1.360 do atual cdigo), pois o fiduciante (devedor), ao celebrar esse negcio, tem a inteno de recuperar o domnio do bem alienado em garantia, bastando que cumpra a sua obrigao. (Idem, ibidem, pgs. 58 e 59). 32 Idem, ibidem, pgs.

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penhorado por qualquer credor; constitui seu dever, tambm dentre outros, provar, contra terceiros, a identidade dos bens de sua propriedade que esto na posse do devedor, desde que estes no possam ser identificados por nmeros, marcas e sinais indicativos no ttulo constitutivo da alienao. Nesse sentido tambm tem se posicionado a jurisprudncia do STF, mais precisamente os REs n. 88.059/SP, 107.994/PE, 114.940/PA, 117.063/SP, 144.984/SC, 163.000/PE e 170.414/PA, bem como a do STJ, atravs dos RESPs n. 30.781/MG, 47.047/SP, 214.763/SP, 250.639/MG e 253.568/PR. Registremos, porm, a discordncia doutrinria de Orlando Gomes33 e de Jos Carlos Moreira Alves34, para quem a assinatura e o posterior registro de um contrato de alienao fiduciria em garantia no faz do credor fiducirio, como afirmado, proprietrio para todos os fins de direito. Registre-se tambm a posio ainda mais radical de Jos Paulo Cavalcanti 35, para quem da alienao fiduciria em garantia, na verdade, no resulta para o credor a aquisio de propriedade alguma, pois a propriedade resolvel seria outro tipo de penhor sem a tradio efetiva da coisa36. Estamos, portanto, ao lado de Cariota Ferrara37, o qual, citado por Orlando Gomes, afirma, dentre outros doutrinadores, que nenhuma limitao atesta diretamente o direito do adquirente, podendo ele dispor como queira do
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Na transmisso fiduciria, o transmitente no aliena plena e definitivamente a propriedade. Transfere-se at que seja paga a dvida contrada no contrato de financiamento. Transmite-se para garanti-la. No , portanto, a propriedade plena que aliena, mas a propriedade limitada. Consiste a limitao, primeiramente, numa restrio temporal. O fiducirio no adquire seno uma propriedade temporria, sujeita a condio resolutiva. Tem, em suma, propriedade restrita e resolvel. Por fora da sua condio de titular de propriedade resolvel, restringe-se seu contedo, no somente em razo dos nus decorrentes dessa modalidade de domnio, como das obrigaes oriundas do contrato. No exerccio das faculdades inerentes ao domnio, conquanto no se sacrifiquem as principais em sua essncia, inclusive o jus abutendi, enfraquecemse visivelmente. O adquirente no tem, realmente, a propriedade plena do bem, como no tem sua propriedade definitiva. (Idem, pg. 80). Percebamos que o mestre baiano vacila, pois admite que, no exerccio das faculdades inerentes ao domnio, as principais se mantm presentes. 34 Verifica-se, portanto, do exposto, que a propriedade fiduciria , durante toda sua existncia, limitada pela resolubilidade e pelas restries que sofre seu contedo, em virtude do escopo de garantia. (Idem, pg. 123). 35 O penhor chamado alienao fiduciria em garantia, pgs. 4 e 13. 36 A doutrina majoritria j assentou no ser a alienao fiduciria em garantia um tipo de penhor. Nesse sentido, e a ttulo de exemplo, Maria Helena Diniz (Idem, ibidem, pg. 59): Percebe-se, ento, que enquanto o penhor direito real de garantia, constitudo sobre coisa alheia, pois o devedor pignoratcio continua dono do bem dado em garantia, na alienao fiduciria o fiduciante transfere a propriedade de seu bem ao credor, que passar a ter direito real na coisa prpria. 37 El Negocio Jurdico, pg. 198, in Alienao Fiduciria em Garantia, pg. 81.

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direito que se lhe transmitiu, salvo sua obrigao de us-lo pelo modo estabelecido. 6. Breves consideraes sobre a origem histrica do IPVA. O Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores IPVA foi criado no nosso ordenamento jurdico pela Emenda Constitucional n. 27, de 28 de novembro de 1985, que atribuiu aos Estados e ao Distrito Federal competncia para institu-lo, vedada a cobrana de impostos ou taxas incidentes sobre a utilizao de veculos. Tal imposto substituiu a Taxa Rodoviria nica, que, como lembra Sacha Calmon38, no era taxa, pois gravava a propriedade de veculos automotores pelo valor dos mesmos e sua procedncia (os importados pagavam mais). Ademais, tinha feitio extrafiscal, favorecendo os veculos movidos a lcool carburante, e a receita era partilhada entre a Unio e os Estados, destinando-se a sua arrecadao manuteno das rodovias. Era cobrada anualmente por ocasio da vistoria e licenciamento dos veculos pelos DETRANS. Adverte-nos Gladston Mamede39, porm, que a bem da verdade a origem do IPVA ainda mais anterior, remontando cobrana da Taxa Rodoviria Federal.

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Curso de Direito Tributrio Brasileiro, pg. 475. A bem da verdade, sua origem anterior, como ensina Nascimento: Sob o regime da Constituio de 1967, antes da Emenda 1/69, que semelhana da Constituio Federal de 1946, permitia que Unio, Estados e Distrito Federal e Municpios criassem taxas remuneratrias dos seus servios, nos quais esto obviamente includas as rodovias, o governo federal instituiu a taxa rodoviria federal para custeio de obras de conservao e manuteno de estradas federais (art. 1) semelhana do que faziam alguns Estados e Municpios para custeio de despesas com estradas estaduais e municipais. A taxa rodoviria federal, critica Moraes, fora estabelecida em funo do destino da respectiva arrecadao, tendo sido criada pelo Decreto-lei 397/68, sendo devida por todo veculo motorizado para transitar pelo territrio nacional e tendo o produto de sua arrecadao integralmente aplicado no custeio de projetos e obras de conservao e restaurao de estradas de rodagem federais (art. 1). Nascimento informa que, posteriormente, o Governo Federal baixou o Decreto-lei 999, de 21.10.1969, abolindo a possibilidade de concomitncia de taxas rodovirias federal, estaduais e municipais, e criando, a par disso, a taxa rodoviria nica, devida pelos proprietrios de veculos automotores registrados e licenciados em todo o territrio nacional (art. 1). A taxa, que ser cobrada previamente ao registro de veculo ou renovao anual da licena para circular, ser o nico tributo incidente sobre tal fato gerador ( 1 do art. 1). (IPVA Imposto sobre a propriedade de veculos automotores, pgs. 30 e 31).

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A Constituio de 198840, por sua vez, manteve o imposto por ns estudado na competncia dos Estados e do Distrito Federal. Ressaltemos a observao de Hugo de Brito, segundo a qual no permaneceu no dispositivo constitucional, porm, a vedao cobrana de impostos ou taxas incidentes sobre a utilizao de veculos41.

7. A inexistncia de lei complementar instituidora do IPVA. Muito j se questionou sobre a constitucionalidade da cobrana do IPVA ante a inexistncia da lei complementar de que trata a alnea a do inc. III do art. 146 da Constituio de 198842. Assim, no havendo a referida espcie normativa que regule o imposto aqui estudado, seria constitucional a instituio do IPVA pelos Estados e Distrito Federal? A doutrina se posicionou favorvel a tal cobrana, pois a exigncia de lei complementar no se aplicaria ao IPVA, que j se encontrava, poca da promulgao da Constituio de 1988, regulado pelos Estados e Distrito Federal no regime constitucional anterior, sem que se fizesse a exigncia de tal lei e que foi recepcionado pela nova ordem constitucional. Esse entendimento, lembra Gladston Mamede43, foi consagrado por Rogrio Martins, que afirmou: Pelo sistema constitucional tributrio da EC 1/69 no era necessrio, como o atualmente, que uma lei complementar
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Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: Omissis III propriedade de veculos automotores. 41 Para tanto, o professor d a seguinte explicao: Quanto taxas era dispensvel, posto que o fato gerados das taxas est sempre ligado atuao estatal, no se compreendendo mesmo uma taxa sobre uso de um veculo particular. (...) Quanto aos impostos, parece-nos que a vedao to somente seria importante em face da competncia dita residual, posto que o sistema tributrio brasileiro rgido, discrimina as competncias delimitando o mbito de cada imposto, de sorte que no seria mesmo possvel, a no ser no exerccio da competncia residual, instituir um imposto sobre o uso de veculos automotores. (Curso de Direito Tributrio, pg. 335). 42 Art. 146. Cabe lei complementar: Omissis III estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: a) definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuinte; 43 Idem, pgs. 31 e 32.

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definisse as regras gerais sobre o imposto, tal como a definio de contribuinte, fato gerador e base de clculo, para que este tributo pudesse ser exigido pelos entes estaduais. Desta forma, segundo a sistemtica normativa de ento, os Estados-membros disciplinaram por via de legislao ordinria o imposto, definindo contribuinte, fato gerador, base de clculo, alquota, passando da a cobr-lo. Pois bem, com o advento da Constituio Federal de 1988, o referido imposto manteve-se no elenco dos impostos estaduais. Nesse diapaso so Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins44, bem como Kyioshi Harada45. Na esteira da doutrina, posicionou-se o STF, para cujos membros, segundo Gladston Mamede46, descabida mesmo a alegao de que as normas que vigiam antes da Constituio de 1988 no poderiam ser alteradas sem que houvesse ofensa aos arts. 24, 3, 150, incs. II e IV, e 146, inc. III, alnea a, da Constituio de 1988. Tal entendimento se encontra consagrado no RE n. 236.931/SP, do qual foi relator o hoje Ministro Aposentado Ilmar Galvo. Conclumos, pois, que as disciplinas legais estaduais e distrital do IPVA encontram arrimo constitucional, devendo ser cumpridas. Conclumos, tambm, por essa razo que qualquer estudo regionalizado do IPVA deve ter sempre como base legal a disciplina local do referido imposto, vez ser ele estadual e distrital.
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O IPVA surgiu por legislao ordinria, aps ter sido criado pela Emenda Constitucional n. 27/85. O perfil de todos os tributos na antiga ordem poderia no ser plasmado por lei complementar. Na nova ordem, a exigncia expressa. Perguntas-se se seria possvel a nova ordem recepcionar imposto conformado por lei ordinria, quando seu comando maior exige perfil de qualquer tributo plasmado por lei complementar. Entendo que sim. O princpio da recepo permite que veculo legislativo inexistente no passado (...), se exigido pela nova ordem, no elimine a recepo dos comandos anteriores, que, todavia, apenas podero ser alterados pela nova forma. Em outras palavras, a lei ordinria anterior ganha eficcia de lei complementar, pela nova ordem, e apenas poder ser alterada por esse tipo de legislao superior. (Comentrios Constituio do Brasil Promulgada em 5 de Outubro de 1988, vol. 6, tomo I, pg. 402). 45 Em brilhante artigo IPVA O problema da ausncia de lei complementar, o mestre conclui: Por isso, acertada a tese de que na omisso do legislador complementar cabe entidade poltica contemplada (Estado-membro ou Municpio) instituir e cobrar o imposto. Na supervenincia de lei complementar, a lei ordinria, criadora do imposto, perder eficcia naquilo que conflitar com aquela. Estados e Municpios receberam da Carta Magna as competncias, no para exercerem-nas em proveito prprio, mas para que atuem em prol da comunidade regional e local, respectivamente. Se a criao e cobrana de impostos, principal fonte regular de receitas pblicas, ficasse na dependncia do legislador complementar restaria inviabilizada a prpria formulao de poltica governamental pelas entidades perifricas. 46 Idem, pg. 32.

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8. Disciplina legal do IPVA baiano. Tendo sido institudo no nosso ordenamento jurdico somente em 1985, o IPVA no consta do Cdigo Tributrio do nosso Estado, Lei n. 3.956, de 11 de dezembro de 1981. A sua disciplina legal se encontra, pois, na Constituio baiana e na legislao esparsa. Outrossim, hoje disciplina o IPVA baiano o inc. III do art 151 da Constituio do Estado47 e a Lei n. 6.348, de 17 de dezembro de 1991, a qual, atravs do Decreto n. 902, de 30 de dezembro de 1991, foi regulamentada pelo Poder Executivo estadual48. 9. O fato gerador do IPVA na Bahia. O objetivo dessa dissertao, como afirma o seu ttulo, a anlise de questes controvertidas acerca do fato gerador e do sujeito passivo do IPVA baiano, em face do contrato de alienao fiduciria em garantia de veculos automotores. Passemos, ento, ao estudo do seu primeiro ponto. Ante o caput do art. 1 da Lei n. 6.348/91, o fato gerador do imposto aqui estudado (i) a propriedade (ii) de veculo automotor de qualquer espcie. Discute-se muito, doutrinaria e judiciariamente, a amplitude da expresso veculo automotor: sendo certo que ela s alcana os veculos detentores de movimento intrnseco sua estrutura49, abarcaria to somente os de movimentao terrestre, estando excludos os de movimentao pela gua e pelo
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Art. 151. Compete ao Estado instituir impostos sobre: Omissis III propriedade de veculos automotores; 48 Os textos dos referidos diplomas normativos se encontram inteiramente transcritos nos Apndices I e II, respectivamente. 49 Gladston Mamede, Idem, pgs. 52 a 54.

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ar? Para Gladston Mamede50, no importa o meio atravs do qual o veculo automotor trafegue: se por terra, pelo ar ou pela gua. O meio percorrido pelo veculo automotor no lhe tiraria a condio de inserto na norma tributria. No entraremos nessa discusso por considerarmo-la despicienda ao nosso objetivo, porm nos cumpre registrar que o STF firmou o entendimento segundo o qual o campo de incidncia do IPVA no inclui embarcaes e aeronaves51. Qual, ento, o conceito da palavra propriedade? Para responder a esse questionamento, no se pode deixar de lado o disposto nos arts. 109 e 110 do Cdigo Tributrio Nacional CTN 52, bem como os ensinamentos da doutrina acerca da interpretao dos institutos, conceitos e formas do direito privado. Hugo de Brito53 nos ensina ser relevante notar que o art. 109 do CTN se refere aos princpios gerais do direito privado e no s leis deste. Assim, os conceitos, os institutos, as formas, prevalecentes no direito civil, ou no direito comercial, em virtude de elaborao legislativa, prevalecem igualmente no direito tributrio. S os princpios do direito privado que se no aplicam para a determinao dos efeitos tributrios dos institutos, conceitos e forma do direito civil, ou comercial. Ainda segundo o mestre, se determinado conceito legal de direito privado no for adequado aos fins do direito tributrio, o legislador pode
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Idem, pg. 54. EMENTA: IPVA - Imposto sobre Propriedade de Veculos Automotores (CF, art. 155, III; CF 69, art. 23, III e 13, cf. EC 27/85): campo de incidncia que no inclui embarcaes e aeronaves. (RE n. 134.509/AM). EMENTA: IPVA - Imposto sobre Propriedade de Veculos Automotores (CF, art. 155, III; CF 69, art. 23, III e 13, cf. EC 27/85): campo de incidncia que no inclui embarcaes e aeronaves. (RE n. 255.111/SP). Lembre-se que toda essa discusso se originou com a Representao n. 1344QO/RJ, em trmite perante o STF, que no chegou a examinar o seu mrito em razo da promulgao da Constituio de 1988. A ementa do julgamento tem o seguinte teor: Representao por inconstitucionalidade de lei. O objetivo da representao resguardar a ordem jurdica inserida na constituio em vigor ao tempo o seu ajuizamento. Se a constituio de 1967 deixou de vigorar no curso da ao, esta fica prejudicada. o que se deu, no caso, em face do advento da constituio de 1988.
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Art. 109. Os princpios gerais de direito privado utilizam-se para pesquisa da definio, do contedo e do alcance de seus institutos, conceitos e formas, mas no para definio dos respectivos efeitos tributrios. Art. 110. A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias. 53 Idem, pg. 101.

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adapt-lo. Dir o legislador que, para os efeitos tributrios, ou para os efeitos deste ou daquele tributo, tal conceito deve ser entendido desta ou daquela forma, com esta ou aquela modificao. Essa interpretao obra do legislador e no do intrprete, pois este no pode, a qualquer pretexto, modificar a lei. Se o conceito no legal, mas apenas doutrinrio, pode o intrprete adapt-lo aos fins do direito tributrio. Por fim, se um conceito jurdico, seja legal ou doutrinrio, utilizado pela Constituio, no poder ser alterado pelo legislador, nem muito menos pelo intrprete. A razo simples. Se a Constituio se referiu a um instituto, conceito ou forma de direito privado para definir ou limitar as competncias tributrias, obviamente esse elemento no pode ser alterado pela lei. Ressaltemos Sacha Calmon56. que o professor cearense se encontra

acompanhado, na sua lio, de Aliomar Baleeiro54, Ruy Barbosa Nogueira55 e

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Ao comentar o art. 109, escreve: O legislador reconhece o imprio das normas de Direito Civil e Comercial quanto definio, contedo e alcance dos institutos, conceitos e formas consagradas no campo desses dois ramos jurdicos, (...). (...) Mas o Direito Tributrio, reconhecendo tais conceitos e forma, pode atribuir-lhes expressamente efeitos diversos do ponto de vista tributrio. Por sua vez, esses so comentrios ao art. 110: A lei complementar supre a Constituio, mas no a substitui. Se esta institui um tributo, elegendo para fato gerador dele um contrato, ato ou negcio jurdico, o legislador no pode restringir, por via complementar, o campo de alcance de tal ato ou negcio, nem dilata-lo a outras situaes. A meno constitucional fixa rgidos limites. (...) Combinado com o art. 109, o art 110 faz prevalecer o imprio do Direito Privado Civil ou Comercial quanto definio, contedo e ao alcance dos institutos, conceitos e formas daquele Direito, sem prejuzo de o Direito Tributrio modificar-lhes os efeitos fiscais. (...) Para maior clareza da regra interpretativa, o CTN declara que a inalterabilidade das definies, contedo e alcance dos institutos, conceitos e forma do Direito Privado estabelecida para resguarda-los no que interessa competncia tributria. (Direito Tributrio Brasileiro, pgs. 685 a 688). 55 O art. 109, (...), teve dupla finalidade: afastar estes princpios gerais de direito privado como meio supletivo da integrao da lei fiscal e deixou esclarecido o aspecto das relaes que o Direito Tributrio mantm com o Direito Privado. Isto significa que, quando as categorias de Direito Privado estejam apenas referidas na lei tributria, o intrprete h de ingressar no Direito Privado para bem compreende-lo, posto que neste caso elas continuam institutos, conceitos e formas de puro Direito Privado, porque no foram alteradas pelo Direito Tributrio, mas incorporadas sem alterao e, portanto, vinculantes dentro destes. Ao comentar o art. 110, escreve: Por outra palavra, significa que matria de competncia constitucional e a lei ordinria no pode nem mesmo por essa forma indireta defini-la ou limita-la. Tambm a contrario sensu o dispositivo deixa entendido que a lei tributria, respeitando a reserva constitucional e obedecendo s atribuies constitucionais, pode em certos casos modificar e adotar para fins tributrios, institutos, conceito e forma de Direito Privado. Neste caso passaro assim modificados para o Direito Tributrio. (Curso de Direito Tributrio, pg. 104). 56 No captulo XI, escreve: De notar que o legislador fiscal no deforma o contedo e o alcance dos institutos, conceitos e formas de Direito Privado, podendo apenas atribuir-lhes efeitos fiscais. A regra enderea-se ao legislador, nunca aos intrpretes oficiais da lei fiscal (Executivo e Judicirio). (...) Aqui art. 110 , como no artigo anterior art. 109 , o legislador no pde alterar a definio, o contedo e o alcance dos institutos, conceitos e formas de Direito Privado. No art. 109, para evitar o abuso das formas, se lhe facultou atribuir efeitos tributrios aos mesmos, embora limitadamente. No art. 110 se probe possa o legislador infraconstitucional altera-los para o fim de alargar pro domo suo os fatos geradores previstos nas Constituio. dizer, os institutos, conceitos e formas de Direito Privado utilizados pela Constituio Federal (e pelas Constituies dos Estados e Leis Orgnicas Municipais) para estabelecer competncias tributrias no podem ser alterados. Tais conceitos, institutos e formas so recebidos pelo Direito Tributrio tal qual so no Direito Privado. (Curso de Direito Tributrio Brasileito, pgs. 571 a 576).

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Ora, a propriedade um instituto de direito privado, cujo conceito jurdico, a despeito de tudo que sobre ela j escreveu a doutrina, legal, ante a previso normativa do inc. I do art. 1225 e do caput do art. 1.228, todos do CC57. Dessa forma, o conceito jurdico de propriedade, por estar previsto em lei, prevalece no direito tributrio, em especial no caput do art. 1 da Lei n. 6.348/91. Lembremos que, quanto ao ltimo dispositivo legal mencionado, o legislador no adaptou o conceito jurdico de propriedade. Apenas afirmou ter o IPVA, como fato gerador, a propriedade de veculo automotor. Em nenhum momento, nem na Lei n. 6.348/91 nem no Decreto n. 902/91, o legislador baiano disse que, para os efeitos tributrios, tal conceito deveria ser entendido desta ou daquela forma, com esta ou aquela modificao. Nas palavras de Sacha Calmon, o conceito jurdico de propriedade, que, repita-se, legal, foi recebido pela legislao do IPVA baiano tal e qual no direito privado. Vamos mais longe. O conceito jurdico legal de propriedade se encontra expressamente previsto nas Constituies Federal e do Estado da Bahia, nos arts. 155 e 151 respectivamente, razo pela qual o legislador baiano no poderia t-lo alterado, como de fato no o fez, quando da elaborao da Lei n. 6.348/91. Do exposto, chegamos a duas concluses de grande importncia. A primeira delas a seguinte: no tendo o legislador baiano, como afirmamos, adaptado o conceito jurdico legal de propriedade, o qual foi recepcionado tal e qual pelo direito tributrio, sob aquela palavra propriedade se encontra abarcado todo e qualquer tipo de domnio. Logo, o referido conceito alcana as propriedades plena e limitada; espcie desta , frisemos, a resolvel. bem verdade que esta dicotomia, do ponto de vista legal, no mais subsiste
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Art. 1.225. So direitos reais: I - a propriedade; Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.

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expressamente, pois o art. 525 do CC antigo no encontra similar no atual; porm, ainda se encontra viva implicitamente, uma vez que os arts. 1.359 e 1.360 do atual CC disciplinam a propriedade resolvel, espcie da limitada. A segunda que o conceito jurdico legal de propriedade, previsto na Lei n. 6.348/91, no se confunde com o conceito jurdico, tambm legal, de posse58. Isso em razo, repita-se, da inexistncia de adaptao, pelo legislador baiano, daquele conceito veiculado pela norma. Outrossim, posse uma situao de fato, sendo diversa totalmente da propriedade. Registremos o entendimento divergente de Gladston Mamede59, para quem a posse constituiria fato gerador do IPVA. Ocorre que o mestre chega a essa concluso atravs da anlise de outras legislaes estaduais de IPVA que no a baiana; naquelas, os legisladores locais adaptaram o conceito jurdico legal de propriedade de modo a abarcar a posse. Exemplo dado foi o da Lei n. 7.341/85 do Distrito Federal, que, no 5 do seu art. 1, dispes ser fato gerador do IPVA distrital a propriedade, o domnio til ou a posse legtima de veculo automotor. Repisemos que tal adaptao no foi realizada pelo legislador baiano. Portando, quando o caput do art. 1 da Lei n. 6.348/91 dispe ser fato gerador do IPVA a propriedade de veculo automotor, h de se compreender que tanto a propriedade plena quanto a limitada esto insertas na norma tributria, a qual no contempla, ao contrrio do que pensam muitos funcionrios do Fisco baiano, a posse como fato gerador de tal imposto. Dessa forma, a propriedade resolvel de veculo automotor alienado fiduciariamente uma instituio financeira, na condio de credora fiduciria, constitui sim fato gerador do IPVA baiano.

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Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. 59 Idem, pgs. 50 a 52.

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Visto isso, importa-nos saber quando se consuma o fato gerador do imposto aqui estudado. Mais uma vez, teremos que recorrer ao CTN, em especfico aos seus arts. 116 e 11760, bem como aos ensinamentos doutrinrios sobre tais dispositivos legais. Pontifica Sacha Calmon61 que os fatos jurgenos ou geradores de obrigaes tributrias podem ser jurdicos, j regulados noutros ramos do Direito, ou da vida, valorados pela lei tributria. O CTN, ao regular o momento em que se considera ocorrido o fato gerador e, pois, nascidos a obrigao tributria e seu correlativo crdito, distingue esses dois tipos de fatos jurgenos com o fito de resguardar a prtica das condies dos atos jurdicos aderidas a negcios eleitos como geradores de impostos. Continuando, afirma que o inc. I do art. 116 dispe considerarse ocorrido o fato gerador, tratando-se de situao de fato, desde o momento em que se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produzam os efeitos que normalmente lhe so prprios tal fato gerador se referiria ao da vida valorado pela lei tributria, como p. ex. um ganho de capital. A seu turno, o inciso II do mesmo artigo revela que se o fato jurgeno for situao jurdica tal situao se referiria aos fatos jurdicos j regulados noutro ramos do Direito , considera-se ocorrido no momento em que aquela esteja constituda nos termos do direito aplicvel.

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Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios; II - tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos de direito aplicvel. Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. Art. 117. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposio de lei em contrrio, os atos ou negcios jurdicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados: I - sendo suspensiva a condio, desde o momento de seu implemento; II - sendo resolutria a condio, desde o momento da prtica do ato ou da celebrao do negcio. 61 Idem, pgs. 584 e 585.

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Mas qual momento seria esse? O professor baiano, j comentando o art. 117, ensina-nos que, havendo, p. ex., um imposto final sobre vendas de mercadorias, tem-se por ocorrido o fato gerador (j que o contrato de venda e compra situao jurdica) no momento em que ocorre a tradio real ou ficta da coisa vendida. Antes ter havido contrato, acordes as partes quanto coisa e ao preo. Mas tal artigo vai alm em sua previso: fatos geradores que expressem negcios jurdicos sujeitos a condies suspensivas ou resolutivas. Diz o caput do artigo que os negcios jurdicos condicionais se reputam perfeitos e acabados, sendo suspensiva a condio, desde o momento do seu implemento. Ao revs, sendo resolutiva, desde o momento da prtica ou celebrao do negcio. Nesse sentido tambm so Aliomar Baleeiro e Mizabel Derzi62, Ruy Barbosa Nogueira63 e Hugo de Brito64. Ante o esposado, do ponto de vista doutrinrio, outra no pode ser a nossa concluso: a propriedade de veculo automotor uma situao jurdica, pois fato gerador de obrigao tributria regulado no direito privado, em
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Em nota ao comentrio do art. 116 feito por Aliomar Baleeiro, a professora mineira pontifica: Fato gerador situao ftica (ou de execuo). Se o fato gerador converte em situao jurdico-tributria uma singela situao ftica a que se reporta, como execuo de uma srie de obrigaes de dar ou de fazer, no importando apenas a natureza especfica de cada ato ou negcio jurdico de que se originam aquelas obrigaes, ento o fato se considera consumado apenas no momento em que ocorrem aquelas circunstncias materiais necessrias execuo. (...) Fato gerador situao jurdica. Pode suceder, entretanto, que o legislador prefira eleger como hiptese ou fato normativo diretamente uma situao jurdica inerente a ato ou negcio jurdico (propriedade, posse ou a sua transmisso), em lugar de uma circunstncia material qualquer (entrega das chaves, prova da posse efetiva, etc.), como execuo. Em seguida, o mestre baiano, ao comentar o art. 117, ensina: O CTN, no art. 116, como vimos, declara ocorrido o fato gerador, se definido como situao jurdica, no momento em que esta se ache definitivamente constituda. No art. 117, prov aos casos de atos e negcios sujeito a clusulas condicionais, dando soluo para a condio suspensiva e para a resolutiva. Quando as partes estipulam condio suspensiva, o ato jurdico ou negcio fica em ponto morto at que se realize o evento incerto, que tornar efetivas as respectivas e recprocas obrigaes de uma parte para com a outra. (...) Na condio resolutiva, (...), ocorre o contrrio. O negcio est prefeito e acabado desde o momento estabelecido pelas partes e continua vivo e vlido, enquanto pendente a condio, que poder aniquila-lo, isto , um acontecimento incerto, mas possvel e previsto. Verificado esse evento, o ato jurdico ou negcio se extingue, com ele perecendo as obrigaes e direito entre as partes contratantes. (Idem, pgs. 711 a 713). 63 Tratando especificamente do inc. II do art. 116 do CTN, o mestre paulista escreve: Quando a composio do fato gerador toma concretizao ou base a realizao de uma situao jurdica, no respectivo ramo do Direito e nos princpios gerais que o intrprete vai verificar se essa situao jurdica (ato ou negcio jurdico), j se constituiu, j est produzindo efeitos, pois enquanto no constituda, tambm no se completa o fato gerado que a tomou por coisa material eficiente. (Idem, pg. 82). 64 O Cdigo Tributrio Nacional estabelece regras definidoras do momento em que se considera ocorrido o fato gerador do tributo, mas deixa livre o legislador ordinrio para dispor de modo diferente. Liberdade relativa, certo, pois o legislador h de se manter nos limites do que em cada situao de fato se possa razoavelmente admitir. Em ralao ao inc. I do art. 116 do CTN, o professor cearense d como exemplo de fato gerador a prestao de servio de qualquer natureza; quanto ao inc. II, a propriedade de um bem imvel. (Idem, pgs. 117 e 118)

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especfico no direito civil. Logo, a ele se aplica o disposto no inc. II do art. 116 do CTN. bem verdade que os pargrafos do art. 1 da Lei n. 6.348/91 disciplinam quando se considera ocorrido o fato gerador. Porm, tal disciplina no contraria o disposto no inc. II do art. 116 do CTN. Assim, o fato gerador do IPVA baiano se considera ocorrido quando a situao jurdica propriedade esteja definitivamente constituda, nos termos do direito privado. Ento, h que se perguntar: quando se pode considerar alienado um veculo automotor, ante a assinatura de um contrato de alienao fiduciria em garantia que tem como objeto o financiamento do preo daquele? A essa pergunta ns j comeamos a responder no tpico 4 da presente dissertao, a saber, devidamente arquivado no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos o mencionado contrato, surge para o credor fiducirio a propriedade do veculo automotor. Esses so os termos do direito aplicvel, a saber, a regulao normativa da alienao fiduciria em garantia. Lembremos, porm, que o Cdigo de Trnsito Brasileiro exige o atendimento a um requisito formal para que a aquisio de um veculo automotor, ainda que no decorrente da assinatura e do arquivamento de um contrato de alienao fiduciria, quede-se perfeita: o registro, disciplinado no Captulo XI do CTB65. No tocante ao registro de veculos automotores alienados fiduciariamente, vige a Resoluo n. 124, de 14 de fevereiro de 200166, elaborada considerando-se o disposto no 10 do art. 66 da Lei n. 4.728/65, cuja redao foi dada pelo Decreto-lei n. 911/69. Assim, segundo o art. 1 da mencionada resoluo, os rgos ou entidades executivos de trnsito dos Estados e do Distrito Federal faro constar, mediante solicitao das empresas credoras com garantia
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O texto do captulo XI do CTB se encontra inteiramente transcritos no Apndice III.

O texto do referido diploma normativo se encontra inteiramente transcrito no Apndice IV.

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fiduciria, no campo de observaes do Certificado de Registro de Veculos CRV , de que trata o art. 121 do CTB, a existncia de alienao fiduciria em garantia, com a identificao do respectivo credor fiducirio. Retornando resposta do questionamento formulado, como j sabemos, propriedade de tal credor resolvel; encontra-se sob condio resolutiva, qual seja, o pagamento de todo o valor financiado pelo devedor fiduciante. Tem, pois, vez o inc. II do art. 117 do CTN. Assim, o negcio jurdico de alienao fiduciria em garantia se reputa perfeito e acabado no momento da sua celebrao, que neste caso exige o requisito formal do referido arquivamento. Por derradeiro, devemos analisar onde ocorre o fato gerador do IPVA baiano. Dessa vez, no encontramos, no CTN, subsdios para tal anlise; passemos, ento, doutrina. Gladston Mamede67 nos ensina que o fato do IPVA tributar a propriedade de veculos automotores oferece uma dificuldade: sendo os veculos bem mveis, onde ocorre o fato gerador? A soluo dada pela prpria Constituio da Repblica, combinando a licena para a tributao, disposta no inc. III do art. 155, com a previso de destinao da receita, anotada no inc. III do art. 158, conduzindo-nos ao reconhecimento de que o critrio a ser adotado a verificao do local onde o veculo estiver licenciado, o que, para ns, em face do caput do art. 130 do CTB68, significa registrado. Ratifica o quanto afirmamos a Lei n. 6.348/91, que sobre isso dispe no seu art. 2. Ora, ante a redao do caput do art. 120 do CTB, combinada com a do 1 do art. 75 do CC 69, basta que o credor fiducirio tenha um
67 68

Idem, pgs. 64 e 65. Art. 130. Todo veculo automotor, eltrico, articulado, reboque ou semi-reboque, para transitar na via, dever ser licenciado anualmente pelo rgo executivo de trnsito do Estado, ou do Distrito Federal, onde estiver registrado o veculo. 69 Art. 175. Omissis.

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estabelecimento no Estado da Bahia, que no necessariamente precisa ser a sua sede, para que o IPVA do veculo adquirido passe a ser devido no municpio baiano onde aquele estabelecimento se encontre funcionando e este veculo , conseqentemente, esteja registrado e licenciado. Via de regra, as instituies financeiras que atuam como credoras fiducirias no nosso Estado aqui no tm sede estabelecida, mas possuem, principalmente em Salvador, filial, cujo conceito se encaixa no de estabelecimento. Logo, o IPVA de um veculo automotor alienado fiduciariamente devido, pelo credor fiducirio, no municpio baiano onde este tenha estabelecimento funcionando, que coincide com o local onde aquele veculo deve ser registrado e licenciado perante o rgo competente. Lembremos que, na remota hiptese do veculo alienado no estar sujeito a registro e licenciamento, inscrio ou matrcula (pargrafo nico do art. 2 da Lei n. 6.348/91), ainda sim persiste o quanto exposto, pois o IPVA ser devido no domiclio do credor fiducirio instituio financeira , o que, em termos prticos, leva-nos mesma concluso chegada. Em outras palavras, deve-se o IPVA onde se registra e licencia o veculo. Licencia-se este onde estiver registrado; registra-se no municpio do proprietrio. No caso de contrato de alienao fiduciria em garantia, devidamente assinado e registrado, o proprietrio o credor fiducirio. Logo, deve-se registrar e licenciar o veculo alienado no municpio onde a instituio financeira tenha estabelecimento funcionando; conseqentemente, deve-se o IPVA nesse municpio. Porm, suponhamos que o devedor fiduciante seja domiciliado em Barreiras, municpio baiano onde se encontra o vendedor do veculo automotor que aquele pretende adquirir atravs de contrato de alienao fiduciria em
1. Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados.

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garantia; suponhamos tambm que o credor fiducirio, embora no sediado na Bahia, tenha estabelecimento em Salvador, capital. Perguntamos: onde devido o IPVA do veculo at o fim do financiamento? Diante do exposto, em Salvador, porque neste municpio que se encontra o domiclio legal do seu proprietrio, a instituio financeira. No isso que vem ocorrendo na prtica, quando inexiste a coincidncia de domiclios. Via de regra, o veculo registrado e licenciado, a despeito do disposto em lei, no municpio de domiclio do devedor fiduciante. Conseqentemente, o IPVA passa a no ser devido no municpio do domiclio do credor fiducirio, onde deveria s-lo. As autoridades de trnsito do nosso Estado agem, portanto, em clara desobedincia s legislaes federal e estadual, sem que nada seja feito, se que algum dia tal irregularidade gritante j tenha sido questionada. bem verdade que isso se deve, em grande parte, ao fato de no terem o credor fiducirio, o devedor fiduciante nem o Estado da Bahia interesse em tal questionamento. Isto porque os dois primeiros, quer como contribuinte, quer como responsvel, tm que arcar com o nus tributrio, alm do que o terceiro, em qualquer das hipteses, continuar a arrecadar o crdito decorrente 198870. Tambm no deixa de ser verdade que o quadro narrado pode ser atribudo Lei n. 6.348/91, que determina ser o devedor fiduciante responsvel solidrio pelo pagamento do imposto. Mas sobre isso escreveremos, detalhadamente, mais adiante. do IPVA. Caberia, portanto, aos municpios baianos tal questionamento, em face do que dispe o inc. III do art. 158 da Constituio de

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Art. 158. Pertencem aos Municpios: Omissis III - cinqenta por cento do produto da arrecadao do imposto do Estado sobre a propriedade de veculos automotores licenciados em seus territrios;

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10. O sujeito passivo do IPVA baiano. Chegamos ao ponto mais importante dessa dissertao, no qual analisaremos questes controvertidas acerca do sujeito passivo do IPVA baiano em face do contrato de alienao fiduciria em garantia de veculos automotores. Assim, a Lei n. 6.348/91 nos indica, atravs dos seus art. 8 e 9, os caminhos que devemos percorrer: os conceitos de contribuinte, de responsvel e de solidariedade. Tal anlise, conseqentemente, imprescinde do disposto no CTN, especificamente nos arts. 121 e seguintes71, bem como da doutrina a respeito. Sacha Calmon72 nos ensina que o sujeito passivo

denominado, pelo CTN, de contribuinte quando realiza, ele prprio, o fato gerador da obrigao, e de responsvel quando, no realizando o fato gerador da obrigao, a lei lhe imputa o dever de satisfazer o crdito em prol do sujeito ativo. Pelo sistema do Cdigo, o responsvel tributrio assume esta condio por dois modos: a) substituindo aquele que deveria ser naturalmente o contribuinte, por multivrios motivos previstos em lei; e b) recebendo por transferncia o dever de pagar o tributo antes atribudo ao contribuinte, o qual, por motivos diversos, no pode ou no deve satisfazer a prestao. O responsvel tributrio, pois, o por transferncia do dever ou por substituio da pessoa que deveria ser o sujeito passivo, precisamente porque realizou o fato gerador. Deteremo-nos agora na anlise do conceito de contribuinte, sobre o qual no paira maior complexidade, como veremos.

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Os textos dos captulos IV e V do Ttulo II do Livro Segundo do CTN se encontram inteiramente transcritos no Apndice Idem, pgs. 591 e 592.

V.
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O professor Sacha se encontra, no que diz respeito nossa dada dessa espcie de sujeito passivo, na companhia de Aliomar Baleeiro e Mizabel Derzi73, Ruy Barbosa Nogueira74, Hugo de Brito75 e Ricardo Lobo Torres76. Logo, demonstrada resta a ntima relao que existe entre o fato gerador de um tributo e o seu sujeito passivo, especificamente o seu contribuinte. Na esteira do quanto disposto pelo CTN e explicitado pela doutrina, disps a Lei n. 6.348/91, em seu art. 8, que o contribuinte do IPVA o proprietrio do veculo. Ora, no podia ser diferente, pois se o fato gerador desse imposto, como j vimos, a propriedade e se contribuinte aquele que realiza, ele prprio, o fato gerador da obrigao no caso do IPVA, aquele que conserva por determinado perodo a situao jurdica propriedade , o seu contribuinte s poderia ser a pessoa fsica ou jurdica que reunisse em si os atributos de proprietria do bem. Mas como compatibilizar o referido dispositivo legal com os contratos de alienao fiduciria em garantia de veculos automotores?

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Comentando o art. 121, o mestre Aliomar pontifica: O contribuinte caracteriza-se pela relao pessoal e direta com o fato gerador: quem pratica, em seu nome, o ato jurdico ou o fato previsto na lei. Por exemplo, quem importa ou exporta a mercadoria; quem emite o ttulo; quem o proprietrio, foreiro ou possuidor do imvel ou quem o herda etc. (Idem, pg. 721). J em nota ao referido dispositivo, a professora mineira, lembrando Sacha Calmon, ensina-nos que: A pessoa descrita no pressuposto e que, com ele, tem relao pessoal e direta, ser contribuinte, se for posta, no plo passivo da norma tributria, como titular do dever de pagar o tributo. O contribuinte , assim, a mesma pessoa que integra o aspecto pessoal de hiptese. Como dado normativo do pressuposto, a pessoa compes a discrio da hiptese, seu aspecto pessoal. Como dado normativo da conseqncia, a mesma pessoa compe a prescrio, atribuio inerente ao aspecto subjetivo da conseqncia. (Idem, pg. 724). 74 1) Contribuinte quando tenha relao pessoal e direta com a situao ou substncia do respectivo fato gerador. (...) a pessoa ligada materialmente ao evento tributado. Este o melhor obrigado em razo de sua vinculao pessoal e direta com o fato gerador imponvel. Por isso mesmo que o art.121 o indica em primeiro lugar. Para maior clareza, lembremos que a qualidade de contribuinte atributo de quem realiza o fato tpico ou fato gerador. (...) Portanto a qualidade de contribuinte uma decorrncia ra realizao do fato gerador, ou em outras palavras, a pessoa que realiza o fato previsto na lei com tributvel adquire o status de contribuinte. (Idem, pg. 145). 75 O sujeito passivo direto (ou contribuinte) aquele que tem relao de fato com o fato tributvel, que na verdade uma forma de manifestao de sua capacidade contributiva. (Idem, pg. 125). 76 O professor carioca, distinguindo contribuinte de direito e contribuinte de fato, afirma: Contribuinte de direito o solvens, a pessoa que, realizando a situao que constitui o fato gerador, fica obrigada ao pagamento do tributo. O contribuinte de direito tem simultaneamente o dbito (Schuld) e a responsabilidade (Haftung). (Curso de Direito Financeiro e Tributrio, pg. 231).

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Como tambm j vimos, assinado e devidamente arquivado no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos um contrato de alienao fiduciria em garantia, surge para o credor fiducirio a propriedade resolvel do bem que lhe fora alienado. Atendido o requisito formal do registro, previsto no art. 121 do CTB c/c com o art. 1 da Resoluo n. 124/2001 do CONTRAN, nos casos de veculos automotores, queda-se perfeita a propriedade do mencionado credor. Vimos tambm que, no tendo o legislador baiano adaptado o conceito jurdico legal de propriedade, o qual foi recepcionado tal e qual pelo direito tributrio do nosso estado, em especfico pela Lei n. 6.348/91, sob aquela palavra propriedade se encontra abarcado todo e qualquer tipo de domnio. Logo, o mencionado conceito alcana as propriedades plena e limitada. Dessa forma, a propriedade resolvel de veculo automotor alienado fiduciariamente uma instituio financeira, na condio de credora fiduciria, constitui fato gerador do IPVA baiano. Concluso inexorvel que, nos casos de veculos

automotores alienados fiduciariamente em garantia, o contribuinte do IPVA cobrado pelo Estado da Bahia o credor fiducirio a financeira , a qual conservar tal status desde a assinatura e o registro da avena at o implemento da condio resolutiva que grava a sua propriedade, a saber, o pagamento pelo devedor fiduciante de todo o valor que lhe fora financiado. Isto porque, antes do respectivo registro, o contrato de alienao fiduciria no faz surgir a propriedade do credor. Alm disso, porque, ante o pagamento do montante financiado, volta o bem, automaticamente, propriedade do fiduciante. claro que tal retorno demanda certa formalidade, prevista nos arts. 2 e 3 da referida Resoluo n. 124/2001; assim, o credor fiducirio libera o veculo da alienao nos rgos ou entidades executivos de trnsito dos Estados e do Distrito Federal atravs, em regra, da expedio de carta de desalienao.

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Qualquer outra concluso, que considere o devedor fiduciante contribuinte do IPVA, na Bahia, , no mnimo, equivocada. Contrariar o que diz a doutrina majoritria a respeito, bem como o disposto na norma jurdica aplicvel espcie, a saber, a Lei n. 6.348/91, toda ela ratificada e no poderia ser diferente pelo Decreto n. 902/91, o qual aprovou o regulamento do IPVA do nosso Estado. No podemos, entretanto, nos furtar ao registro de opinio contrria a respeito, tida por Gladston Mamede77. Para ele, o conceito de propriedade e, conseqentemente, o conceito de proprietrio, a exemplo do que ocorre com o IPTU, devem ser entendidos em sentido largo, incluindo a posse. Assim, tambm seriam contribuintes as pessoas detentoras de posse legtima do veculo, como, no caso de alienao fiduciria, o devedor fiducirio; no arrendamento mercantil (leasing), o arrendatrio; igualmente a reserva de domnio ou outra modalidade contratual semelhante. Pedimos vnia para mais uma vez discordar do professor, que chega a concluso generalista e, por que no, simplista. Posicionamento de to graves conseqncias no pode ser tomado sem antes, no caso do IPVA, analisar-se legislao por legislao estadual. certo que determinados Estados prevem o possuidor como contribuinte do IPVA nesses casos, o devedor fiduciante figura sim como tal. O legislador, aqui, adaptou, por certo, o conceito de propriedade, o que no fez o baiano, que, como j afirmamos inmeras vezes, recepcionou tal e qual o mencionado conceito oriundo do direito privado. Neste, propriedade no se confunde com posse, nem proprietrio com possuidor. Assim, na Bahia, contribuinte do IPVA s o proprietrio do veculo e ningum mais. Passemos a analisar o responsvel tributrio, o que

demandar, durante o seu curso, a anlise da solidariedade.

77

Idem, pg. 109.

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Tambm em relao noo de responsvel tributrio exposta h pouco, Sacha Calmon se encontra na companhia de Mizabel Derzi 78, Ruy Barbosa Nogueira79, Hugo de Brito80 e Ricardo Lobo Torres81. Exatamente em razo dessa noo, surge um primeiro questionamento: as pessoas elencadas nos incisos do art. 9 da Lei n. 6.348/91 so responsveis tributrias por transferncia do dever ou por substituio da pessoa que deveria ser o sujeito passivo? Em outras palavras, a responsabilidade tributria prevista naquele dispositivo legal por transferncia ou por substituio? Sacha Calmon82 pontifica que, nos casos de responsabilidade tributria por transferncia, existe uma clusula jurdica que imputa ao responsvel o dever de pagar o tributo em lugar do contribuinte. O que se transfere o dever jurdico, o qual migra total ou parcialmente do contribuinte para o responsvel. Diferentemente, nos casos de substituio tributria a pessoa que pratica o fato gerador no chega a ser contribuinte. A lei imputa diretamente o dever de pagar o tributo ao responsvel tributrio. O que se substitui, portanto, a pessoa que, tendo praticado o fato gerador, deveria ser o sujeito passivo.

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Em nota ao art. 121, a professora mineira escreve: O responsvel integra o aspecto subjetivo da conseqncia, mas no o aspecto pessoal da hiptese. (...) Portanto, o sujeito passivo, da espcie responsvel, no tem relao pessoal e direta com o fato descrito no aspecto material da hiptese. No reveste a condio de contribuinte, mas sua obrigao decorre de disposio expressa de lei. (Idem, pg. 724). 79 2) Responsvel quando , sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei. Observe-se que o responsvel um terceiro em relao ao contribuinte, (...). (Idem, pg. 147). 80 Com efeito, denomina-se responsvel o sujeito passivo da obrigao tributria que, sem revestir a condio de contribuinte, vale dizes, sem ter relao pessoal e direta com o fato gerador respectivo, tem o seu vnculo com a obrigao decorrente de dispositivo expresso de lei. (Idem, pg. 133). 81 (...), o responsvel a pessoa que, no participando diretamente da situao que constitua o fato gerador da obrigao tributria, embora a ela esteja vinculada, realiza o pressuposto legal da prpria responsabilidade ou o seu fato gerador (Haftungstatbestand). O responsvel, ao contrrio do contribuinte, tem a responsabilidade (Haftung) exclusiva, solidria ou subsidiria, sem ter o dbito (Schuld). (Idem, pg. 232). 82 Idem, pgs. 592 a 593, 598 a 599.

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Seguindo, o professor baiano83 lembra Rubens Gomes de Souza, o qual propagou em toda a doutrina ptria os casos de responsabilidade direta e indireta. Para este84, a transferncia ocorre quando a obrigao tributria depois de ter surgido contra uma pessoa determinada (que seria o sujeito passivo direto), entretanto, em virtude de fato posterior, transfere-se para outra pessoa diferente (...); e a substituio, quando em virtude de uma disposio expressa de lei a obrigao tributria surge desde logo contra uma pessoa diferente daquele que esteja em relao econmica com o ato, o fato ou negcio tributado. Nesse caso a prpria que substitui o sujeito passivo direto por outro indireto. Continua, especificamente em relao substituio tributria, Sacha, para quem o legislador, sabendo que a pessoa envolvida economicamente com o ato ou negcio tributado seria, naturalmente, o sujeito passivo, substitui-o, instituindo um responsvel. Por isso, o substituo deve estar em relao com o substitudo, para que possa se forrar do nus econmico acarretado pelo fato de ser responsvel pelo pagamento de um tributo cujo fato gerador no realizou. Rigorosamente, ele devedor de tributo por fato de terceiro. Ora, com base na lio quase transcrita, outra no pode ser nossa resposta ao questionamento formulado: a responsabilidade tributria prevista no art. 9 da Lei n. 6.348/91 por transferncia. Com efeito, imputado aos responsveis elencados nos incisos do art. 9 o dever de pagar o IPVA em lugar do contribuinte. Transfere-se, pois, o dever jurdico, que migra deste o proprietrio para um daqueles. A Lei n. 6.348/91, em face do contedo do art. 8, no imputou diretamente o dever de
83

Ressalte-se que Sacha Calmon opera uma alterao no entendimento da sujeio passiva indireta tributria propagada por Rubens Gomes de Souza, vincando a idia de que a substituio tributria no implica, em momento algum, substituio de sujeitos passivos, categoria estritamente jurdica, mas a substituio de pessoas que deveriam ser diretamente sujeitos passivos, pela simples razo de, economicamente, estarem no cerne das situaes eleitas como jurgenas, prestigiando o princpio da capacidade contributiva. Em outras palavras, o substituto tributrio seria juridicamente sujeito passivo direto, pois no paga dvida alheia, mas prpria; apenas no realizou o fato gerador. Todavia, ningum antes dele esteve jamais na condio de sujeito passivo. E todo substituto pressupe um substitudo. Dita substituio decorreria do seguinte raciocnio: quem realiza o fato gerador que deve pagar o tributo; a substituio seria em nome da praticidade. (Idem, pgs. 599 e 600). 84 Compndio de Legislao Tributria, pgs. 71 e 72, in idem, pg. 599.

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pagar o IPVA aos responsveis tributrios. Assim, no se substituiu a pessoa que, conservando por determinado perodo a situao jurdica propriedade, deveria ser o sujeito passivo, pois se dispe expressamente ser contribuinte o proprietrio do veculo. Nesse sentido, a lei do IPVA baiano no disps que a obrigao tributria surgisse, desde logo, contra pessoas diferentes daquela que estivesse em relao econmica com a propriedade. Pelo contrrio. A obrigao tributria, depois de surgir contra o proprietrio, em virtude de fatos posteriores que adiante estudaremos, transferida para as pessoas elencadas nos incisos do art. 9. Se ainda assim dvidas restarem sobre a natureza da responsabilidade tributria prevista no art. 9 da Lei n. 6.348/91, apelamos para o clssico exemplo da substituio: o ICMS. A indstria A, no lugar do produtor B, paga o ICMS da matria prima que compra deste; f-lo em razo da lei. Mas desconta, do valor que pago pela matria prima, o importe do imposto por ele recolhido, no lugar do substitudo produtor B. Recupera, assim, o montante do ICMS, pelo qual responsvel por substituio, mas cujo fato gerador no praticou. Ora, tal engenharia jurdica no h no caso do IPVA baiano, cuja lei atribui, a priori, a obrigao tributria ao contribuinte; s em determinado casos, poder ser aquela atribuda aos responsveis. Assentada ser a responsabilidade tributria prevista no art. 9 da Lei n. 6.348/91 por transferncia, vejamo-la com maior cuidado. Para tanto, porm, lembramos mais uma vez que no podemos nos afastar do disposto no CTN, especificamente nos arts. 128 a 138. Surge, pois, uma dvida: o art. 128 do CTN se reporta a qual tipo de responsabilidade tributria? Sacha Calmon85 nos d a soluo, segundo a qual o referido dispositivo legal trata tanto da transferncia quando da substituio
85

Idem, pg. 598.

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tributrias. Assim doutrina Mizabel Derzi86, para quem o CTN, ao eleger expresso to genrica responsvel tributrio no distinguiu as modalidades diversificadas possveis de sujeio passiva. Teria apenas estabelecido os princpios a serem observados, na eleio do responsvel tributrio (de qualquer espcie). Solucionada tal dvida, outra surge: os arts. 129 a 138 do CTN se reportam transferncia ou substituio? Ao contrrio do que se poderia concluir, tais artigos tratam dos grupos mais importantes da responsabilidade tributria por transferncia87. Com efeito, as modalidades desta se encontram, em sua maioria, descritas no CTN; ao revs, as de substituio tributria so mais encontradas nas legislaes esparsas federal, estadual e municipal, observados, claro, os requisitos do art. 128, que se presta a uma disciplina geral da matria. Diante dessas dvidas e das respectivas solues, percebemos que o CTN no esgotou o assunto da responsabilidade tributria. Como bem lembra Sacha Calmon88, as palavras iniciais do art. 128 Sem prejuzo do disposto neste Captulo, a lei pode atribuir (...). evidenciam que outras espcies, dentre elas as de transferncia tributria, podem ser institudas pelas pela legislao ordinria das pessoas polticas da Federao. A lei a que se refere o CTN, no art. 128, ser federal, estadual, distrital ou municipal, conforme seja o caso ou o interesse. O mesmo ensina Mizabel Derzi89, que, em nota ao art. 128, afirmou no serem exaustivos os casos admitidos pelo CTN, podendo o legislador ordinrio criar novas hipteses. Passemos, ento, anlise de cada inciso do art. 9 da Lei n. 6.348/91.

86 87 88 89

Idem, pg. 736. Sacha Calmon, idem, pg. 601. Idem, pg. 601. Idem, pg. 736.

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Percebamos que apenas o inc. I encontra equivalente nas hipteses de transferncia tributria previstas no CTN, especificamente na do inc. I do art. 131 deste. Assim, e j analisando aquele dispositivo legal, a pessoa que adquire veculo automotor sem o pagamento do imposto do exerccio veculo novo ou dos exerccios anteriores veculo usado obrigado a pagar o IPVA relativo ao bem adquirido. luz do CTN, tal responsabilidade tributria diz respeito modalidade de sucesso inter vivos. H, ento, que se perguntar: quem, ante um contrato de alienao fiduciria em garantia de veculo automotor, pode ser enquadrado como adquirente, o credor fiducirio ou o devedor fiduciante? Para ns, ante o conceito da mencionada avena, o devedor fiduciante se enquadra em tal categoria. Vejamos o porqu. Como j escrevemos, o contrato de alienao fiduciria em garantia aquele atravs do qual o comprador aliena a propriedade de bem mvel adquirido para o financiador, que tem a obrigao de pagar a dvida daquele ao vendedor e devolver, quando satisfeito o seu crdito, o domnio adquirido. Ora, para que o devedor fiduciante aliene tal propriedade, necessrio que ele a tenha adquirido, sob pena de menosprezo ao princpio de que ningum pode transferir a outrem mais direito do que tem (nemo ad alium plus iuris transferre postest quam ipse habet). realmente isso que acontece: conquanto o devedor fiduciante aliene ipso facto a propriedade do veculo automotor ao credor fiducirio, adquiriu-a previamente para tanto. Verdade que a rotina das lojas de veculos automotores novos ou usados no permite a percepo desse iter aos devedores fiduciantes, pessoas na maioria das vezes leigas, desprovidas de conhecimento jurdico. O inc. II, inicialmente, merecedor de nossas crticas. Segundo o quanto dispe, tambm responsvel tributrio pelo pagamento do IPVA o titular do domnio. Mas quem este? O proprietrio do veculo, que, por sua vez, figura como contribuinte do imposto, segundo o art. 9. Para ns, a previso do

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referido titular enquanto responsvel , quando pouco, contrria ao disposto no CTN, para o qual contribuinte e responsvel tributrio, conquanto espcies do gnero sujeito passivo, no se confundem. Certamente, teve ela tal previso azo na preocupao do Fisco estadual de se proteger de todas as formas, garantido assim a arrecadao do IPVA. Feitas tais crticas, quem, ante um contrato de alienao fiduciria em garantia de veculo automotor, pode ser enquadrado como proprietrio? Com j sabemos, assinado e devidamente registrado tal contrato, proprietrio o credor fiduciante. E quanto condio de possuidor a qualquer ttulo? J escrevemos, e a Lei n. 4.728/65, alterada pelo Decreto-lei n. 911/69, assim determina, que na alienao fiduciria em garantia h o desmembramento da posse; o credor fiducirio torna-se, alm de proprietrio, possuidor indireto e o devedor fiduciante, alm de depositrio, possuidor direto. Ora, se a Lei n. 6.348/91, em seu art. 9, fala em possuidor a qualquer ttulo, sem qualquer restrio fazer, tanto o credor fiducirio quanto o devedor fiduciante podem ser responsveis tributrios pelo pagamento do IPVA na Bahia. Percebamos que mais uma vez, desta por via oblqua e no caso especfico dos contratos de alienao fiduciria, o legislador baiano faz figurar como responsvel aquele que contribuinte do IPVA, a saber, o credor fiducirio. Quanto ao inc. III, a sua anlise de somenos importncia para nossa dissertao, haja vista que a pessoa do funcionrio o qual se pretende punir no pode ser enquadrada como credora fiduciria90, sendo remotssimo o seu enquadramento como devedora fiduciante91. Cumpre-nos, porm, registrar que o
90

S pode ser credor fiducirio instituio financeira, bem como entidade estatal ou paraestatal. Nesse sentido, Jos Carlos Moreira Alves, idem, pgs. 86 e 87. 91 Tal hiptese s seria possvel se fosse ele devedor fiduciante do veculo automotor cujo registro e licenciamento, inscrio ou matrcula tenha autorizado ou efetuado, sem provar o pagamento ou o reconhecimento de iseno, no incidncia ou imunidade do imposto.

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contedo do mencionado inciso combatido pela doutrina, em especial por Gladston Mamede92. Analisados tais incisos, chegamos agora ao estudo da solidariedade, haja vista que, segundo o caput do art. 9 da Lei n. 6.348/91, os responsveis tributrios pelo pagamento do IPVA so solidrios. O CTN faz referncia apenas solidariedade passiva, que, segundo Sacha Calmon93, pode ser de dois tipos. O inc. I do art. 124 noticia a solidariedade natural. O inc. II diz respeito solidariedade legal, instituda por lei, muitas vezes implicando pessoa que no realizou o fato gerador da obrigao. O objetivo garantir o pagamento do tributo, unindo, pela solidariedade legalmente imposta, diversas pessoas. A mesma noo de solidariedade no direito tributrio dada por Aliomar Baleeiro94, Hugo de Brito95 e Celso Ribeiro Bastos96. Presente a solidariedade, o Fisco tem o direito de escolher e de exigir de qualquer dos devedores solidrios toda a dvida, no havendo a possibilidade de que qualquer deles invoque o instituto do benefcio de ordem,

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Tais previses (...) parecem-nos subverter por completo os princpios jurdicos que garantem a existncia de um Estado Democrtico de Direito, tal como previsto no art. 1, caput, da Constituio, e, no contexto constitucional atual, o poder de tributar. A obrigao tributria possui um contorno excpecional: unilateralmente criada pelo Estado, sendo imposta ao contribuinte; nasce de um ato lcito, no qual se afere obrigatoriamente um sinal de riqueza, isto , um sinal de capacidade contributiva, requisito para a exao. A tributao no penalidade, no resposta a um ato ilcito, mas a conseqncia de um ato lcito, previsto como fato gerador da obrigao de recolhimento do tributo. No nos parece legtimo pretender incluir na relao tributria, na condio de sujeito passivo (...) quem no o titular da relao jurdica tributada, isto , o envolvido direito na relao jurdica que subsume o paradigma normativo-tributrio, dando azo exao. Esse terceiro no compe a relao jurdica tributada, no beneficirio da riqueza que tributada. H, portanto, uma indevida e absurda confuso de regimes jurdicos distintos: tributrio, penal e administrativo-disciplinar. (Idem, pg. 111 e 112). 93 Idem, pg. 594. 94 A frmula do art. 124 ampla: so solidrios para o Fisco os que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal e os que forem expressamente designados em lei. O CTN no diz em que consiste ou em que casos se manifesta o interesse comum. A lei tributria o dir. Em princpio, os participantes do fato gerador. Na prtica de ato jurdico ou negcio podem ser todas as partes, (...). A lei pode estender a solidariedade a terceiro sem aquele interesse comum. (Idem, pg. 728). 95 As pessoas com interesse comum na situao que constitui fato gerador da obrigao de pagar um tributo so solidariamente obrigadas a esse pagamento, mesmo que a lei especfica do tributo em questo no o diga. (...) Tambm so solidariamente obrigadas as pessoas expressamente designadas em lei, isto , a lei pode estabelecer a solidariedade entre pessoas que no tenham interesse comum na situao que constitui o fato gerador do tributo. (Idem, pg. 128). 96 O mesmo art. 124 fornece duas categorias de pessoas solidrias: as que tenham interesse comum na situao que constitui o fato gerador da obrigao principal, e as expressamente designadas por lei. (Curso de Direito Financeiro e de Direito Tributrio, pg. 199).

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ante o pargrafo nico do art. 124 do CTN. Os efeitos tributrios daquela, muito baseados no direito privado, esto, por sua vez, disciplinados no art. 125. Ante o exposto, a solidariedade dos responsveis tributrios pelo pagamento do IPVA natural ou legal? Cremos no ser ela natural, pois as pessoas indicadas nos incisos do art. 9 da lei do IPVA no so participantes do fato gerador propriedade de veculo automotor. Como vimos, imputado aos mencionados responsveis to s o dever de pagar o IPVA em lugar do contribuinte. Nesse sentido a doutrina, especialmente para Ricardo Lobo Torres97, para quem, no que pertine ao responsvel tributrio, a solidariedade depende de lei. Solidrios que so, portanto, o IPVA baiano pode ser cobrado de qualquer dos responsveis elencados; esta , como j assentada, uma faculdade do Fisco. E aquele que for por este cobrado no poder jamais requerer a observncia de uma ordem, uma seqncia, quanto satisfao do crdito tributrio oriundo do IPVA, haja vista que, em consonncia com o CTN, a Lei n. 6.348/91 determinou, no pargrafo nico do seu art. 9, a excluso do benefcio de ordem. Em face de tudo que foi exposto at aqui, qual a realidade baiana da cobrana do IPVA de veculos automotores alienados fiduciariamente em garantia, no que diz respeito ao sujeito passivo? No ano de 1986, os Secretrios de Fazenda e Finanas dos Estados e do Distrito Federal, reunidos em Braslia, reconheceram a necessidade de uniformizao das normas relativas ao imposto aqui estudado e assinaram o Protocolo IPVA 01/8698. Segundo a alnea f da sua clusula terceira, que foi ratificada pelos Protocolos IPVA 01/87 e 01/88, os entes tributantes signatrios estabeleceram que o devedor fiducirio seria o responsvel pelo imposto do
97 98

Idem, pg. 228. O texto do referido protocolo se encontra inteiramente transcrito no Apndice VI.

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veiculo adquirido com alienao fiduciria em garantia. Note-se que a palavra responsvel no est escrita na acepo tcnica; responsvel, aqui, aquele que responder, que pagar o IPVA. Assim, o devedor fiducirio que deveria pagar o IPVA do veculo automotor cuja propriedade alienou para o credor fiducirio. Sem dvida, os Estados e o Distrito Federal assim acordaram por ser mais fcil, do ponto de vista da mquina administrativa, cobrar o imposto daquele que utiliza o veculo. Deixaram de lado, pois, o critrio da solvncia, ou seja, cobrar daquele que tenha melhores condies econmicas para satisfazer o crdito tributrio; se tal critrio fosse adotado, o credor fiducirio seria o responsvel. No se pode perder de vista tambm que esse foi um acerto poltico: determinar que o credor fiducirio pagasse o IPVA seria contrariar os interesses de instituies financeiras poderosas, muitas delas credoras dos prprios Estados e do Distrito Federal. Tal protocolo orientou o Poder Legislativo baiano que, em 1991, decretou, com a sano do Executivo, a Lei n. 6.348/91. Assim, conquanto tenha esta erigido condio de contribuinte do IPVA baiano s o proprietrio, previu um leque grande de responsveis tributrios, de modo a abarcar o devedor fiduciante e, portanto, tornar factvel o acordado em Braslia no ano de 1986. Portanto, no nosso Estado, cobra-se o IPVA de veculo automotor alienado fiduciariamente em garantia do devedor fiduciante, que, no primeiro exerccio fiscal, figura como responsvel tributrio em razo da sua condio de adquirente do veculo, e, nos demais, em razo da sua condio de possuidor direto, condio esta abarcada pela expresso legal possuidor a qualquer ttulo. O credor fiducirio fica, assim, afastado do pagamento do imposto, pois o dever jurdico deste migra totalmente para o responsvel, no caso o devedor fiduciante.

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E com se operacionaliza essa cobrana? Ante o art. 10 da Lei n. 6.348/91, o lanamento efetuado, no primeiro exerccio fiscal, por homologao, ou seja, o sujeito passivo preenche formulrio e efetua o recolhimento na rede bancria conveniada. Nos exerccios seguintes, os lanamentos sero efetuados de ofcio, a saber, emitir-se- guia elaborada a partir das informaes mantidas em cadastro pelo DETRAN baiano, entidade conveniada Secretaria da Fazenda do Estado, sendo remetida ao sujeito passivo, que tambm recolher o imposto na rede bancria. Assim, nos casos de alienao fiduciria em garantia, o devedor fiduciante, enquanto adquirente, desconhecedor da sua real condio frente ao veculo, preenche o referido formulrio e efetua o recolhimento. Nos exerccios seguintes, o DETRAN emite carta-aviso ao mesmo devedor, dessa vez enquanto possuidor a qualquer ttulo, que, ainda desconhecedor da sua real condio frente ao bem, efetua novamente o recolhimento na data indicada. Logo, o devedor fiduciante s recolher o IPVA enquanto contribuinte quando, cessado o financiamento, a propriedade do veculo retornar ao seu patrimnio. 10.1. As conseqncias prticas da responsabilidade tributria por

transferncia do devedor fiduciante. Certo est que, se o veculo automotor foi alienado

fiduciariamente em garantia, o IPVA devido ser recolhido pelo devedor fiduciante, que o far na qualidade de responsvel tributrio por transferncia, ora como adquirente, ora como possuidor a qualquer ttulo. Dessa forma, o devedor fiduciante responsvel pelo pagamento de tributo alheio; a sua obrigao, pois, pagar imposto de outrem. Assim, com base no art. 9 da Lei n. 6.348/91, o Fisco baiano transfere preexistente obrigao, que seria do credor fiducirio enquanto proprietrio e,

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conseqentemente, contribuinte, para o devedor fiduciante enquanto adquirente ou possuidor e, por conseguinte, responsvel tributrio. Com efeito, lembramos mais uma vez Sacha Calmon99, para quem, na sujeio passiva indireta responsabilidade por transferncia , a obrigao de pagar , originaria e necessariamente, do sujeito passivo direto contribuinte ou substituto. Ocorre que a lei, a partir de certos pressupostos, transfere a terceiros o dever de pagar. H, portanto, alterao no esquema de obrigados. Todos os responsveis na sujeio passiva indireta ficam obrigados a um dever de pagar tributo que, originariamente, por fora de lei, era do sujeito passivo direto. Ora, h, ento, que se perguntar: recolhendo o IPVA do veculo automotor que alienou fiduciariamente em garantia, no ter o devedor fiduciante se sub-rogado no crdito do Fisco baiano? Para respondermos a tal questionamento, temos,

primeiramente, que invocar os ensinamentos j vistos a respeito dos arts. 109 e 110 do CTN. Destarte, necessrio perquirir se a legislao baiana do IPVA deu ao instituto eminentemente privado da sub-rogao efeito tributrio diverso daquele conferido pelo direito civil. Ao faz-lo, contudo, chegamos concluso de que, tendo sido silentes a respeito, a Lei n. 6.348/91 e, conseqentemente, o Decreto-lei n. 902/91, no modificaram o referido efeito em relao ao IPVA. Prevalece, assim, a legislao privada, que define e determina o contedo e o alcance da sub-rogao. Assentado isso, como podemos defini-la a sub-rogao? Preferimos Slvio Rodrigues100, que, de forma simples, ensina ser a operao pela qual a dvida se transfere ao terceiro que a pagou, com todos os acessrios e garantias que a guarneciam.
99 100

Idem, pg. 608. Idem, v. 2, pg. 186.

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H, portanto, sub-rogao no pagamento do IPVA pelo devedor fiduciante. Outrossim, este, na qualidade de responsvel, terceiro ante os sujeitos da obrigao tributria, que so, de um lado, o Fisco do Estado da Bahia como sujeito ativo e, do outro, o credor fiducirio na qualidade de contribuinte, pois proprietrio. E como terceiro que , o devedor fiduciante efetua o recolhimento do imposto, pois o dever jurdico que recaia sobre a pessoa do contribuinte lhe foi transferido por lei, em razo de ostentar a condio ora de adquirente, ora de possuidor a qualquer ttulo. Lembremos que o devedor fiduciante, na qualidade de responsvel tributrio por transferncia, terceiro interessado. E tal interesse, no se questione, jurdico, muito mais do que econmico. Nesse sentido, lvaro Villaa101 pontifica ser o terceiro interessado aquele que, no participando diretamente da relao jurdica obrigacional, est preso a ela, podendo sofrer as conseqncias do no cumprimento obrigacional pelo devedor. justamente o caso do devedor fiduciante: por no ser contribuinte, no participa diretamente da obrigao tributria, estando a ela preso na condio de responsvel; alm disso, o no cumprimento da mencionada obrigao implica o sofrimento por ele das penalidades previstas nos arts. 15, 16 e 17 da lei do IPVA. A sub-rogao existente , pois, legal, estando prevista no inc. III do art. 346 do CC102, que dispe operar-se em favor do terceiro interessado que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte. Com efeito, alm de ser, como j vimos, terceiro interessado, o devedor fiduciante, por fora do disposto na legislao do IPVA baiano, bem como do Protocolo IPVA 01/86, obrigado no todo pelo recolhimento do imposto devido em face de veculo

101

Teoria Geral das Obrigaes, pg. 164.

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Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: I - do credor que paga a dvida do devedor comum; II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte.

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alienado fiduciariamente em garantia. Outra, portanto, no pode ser a nossa concluso. Importa-nos, agora, saber quais os efeitos da sub-rogao legal. O art. 349 do CC103, por sua vez, sem qualquer distino fazer entre as subrogaes legal e convencional, determina ser efeito do instituto a transferncia ao novo credor de todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal. Tal espcie de sub-rogao, no caso presente, transfere para o devedor fiduciante direitos, aes, privilgios e garantias, em relao ao crdito oriundo do IPVA, contra o credor fiducirio. claro que tal transferncia deve ser analisada com cuidado, pois o credor primitivo, qual seja, o Fisco, possui prerrogativas que no so conferidas a mais ningum, sendo estas indisponveis e, por via de conseqncia, intransferveis. O que importa, porm, que h a transferncia do quanto referido para o devedor fiduciante. Como se viu, uma das coisas que se transfere para o novo credor devedor fiduciante so as aes judiciais. Mas quais seriam elas? De imediato, salta-nos aos olhos que, sendo o mencionado credor terceiro interessado na obrigao tributria, tem ele direito a muito mais do que simples reembolso104; faz ele jus, como sabemos, sub-rogao. Ora, esta o pressuposto da ao ressarcimento, como bem coloca Sacha Calmon105. Logo, o devedor fiduciante, na qualidade de responsvel tributrio, tem direito de ao contra o credor fiducirio, na qualidade de contribuinte, o qual deve ressarcir aquele pelo prejuzo acumulado ao longo de tantos exerccios fiscais quantos for a durao do contrato de alienao fiduciria em garantia celebrado.

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Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores. 104 Ensina lvaro Villaa que tem direito a reembolso o terceiro no interessado que paga a dvida pelo devedor. Neste caso, por lhe faltar interesse jurdico, no lhe assistiria direito sub-rogao (Idem, pg. 162). 105 Idem, pg. 603.

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Em outras palavras, o devedor fiduciante, sendo sub-rogado no crdito oriundo do IPVA de veculo automotor cuja propriedade no mais lhe pertence em razo de contrato de alienao fiduciria, pode, atravs da propositura de ao de ressarcimento, cujo pressuposto a sub-rogao, reaver do credor fiducirio, verdadeiro devedor do imposto em razo da sua condio de proprietrio do referido veculo, o que recolheu ao Fisco baiano a ttulo daquele tributo. Impende, pois, a anlise, ainda que breve, das condies, bem como dos pressupostos de existncia e validade da mencionada ao, o que passamos a fazer. De todas as condies da ao, a que nos afigura mais problemtica o interesse de agir. Quando este ficaria claramente demonstrado de modo a ensejar a propositura da ao em comento? Ao nosso sentir, a cada exerccio fiscal, satisfeita a obrigao tributria de recolhimento do IPVA pelo devedor fiduciante, sem que este tenha sido ressarcido pelo credor fiducirio, o qual se nega a faz-lo, estar claramente demonstrado o interesse. certo que este s persistir enquanto durar o contrato de alienao fiduciria em garantia assinado. Isto porque, finda tal avena, a propriedade do veculo automotor retorna para o devedor fiduciante, que deixa de ser responsvel e passa a ser contribuinte. A possibilidade jurdica do pedido e a capacidade para agir, por sua vez, no despertam maiores consideraes. O pedido de ressarcimento, em face de sub-rogao legal, admitido pelo nosso ordenamento jurdico. Por outro lado, o devedor fiduciante, enquanto sub-rogado, o legitimado ativo para a propositura da referida ao e o credor fiducirio, enquanto verdadeiro devedor do IPVA, pois proprietrio, tem legitimidade passiva para figurar como ru.

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Passemos anlise dos pressupostos processuais de validade; os de existncia no apresentam complexidade. Cumpre-nos, ento, indagar sobre o pressuposto de validade para ns mais importante, a competncia: qual o rgo estatal investido de jurisdio competente para processar e julgar a ao de ressarcimento movida pelo devedor fiduciante contra o credor fiducirio, em razo de crdito oriundo de IPVA? Ao nosso sentir, tal competncia no dos juzos da Fazenda Pblica afetos matria tributria. Isto porque no se estar discutindo obrigao tributria ou controvrsia dela decorrente. Outrossim, o crdito tributrio j foi satisfeito; o IPVA do veculo motor alienado fiduciariamente em garantia j foi pago, sendo pouco ou nada importante para o Fisco baiano saber quem o fez. Nosso pensamento ratificado pelo art. 76 da Lei de Organizao Judiciria do Estado da Bahia, que dispe sobre a competncia das Varas da Fazenda Pblica106. Este dispositivo legal no contempla tal hiptese como da competncia destas varas. Chegamos, ento, a uma concluso inevitvel: o crdito objeto do ressarcimento pleiteado perdeu a natureza tributria, tendo se tornado civil. No h mais que se falar em crdito tributrio. Dessa concluso decorrem duas conseqncias. Primeiro, a competncia questionada recai, pois, sobre os juzos Cveis e Comerciais do nosso Estado, obedecido o quando dispe o Cdigo de Processo Civil ptrio. Segundo, a prescrio da pretenso de ressarcimento no se confunde com a da pretenso de cobrana do crdito tributrio, sendo aquela disciplinada pelo CC, especificamente pelo inc. IV do 3 do art. 206. Assim,
106

Art. 76. Aos juizes das Varas da Fazenda Pblica compete: I - processar e julgar: a) as causas em que o Estado da Bahia ou os Municpios da Comarca de Salvador, suas autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes sejam interessadas; b) os mandados de segurana contra atos das autoridades do Estado da Bahia e municipais da Comarca de Salvador, suas autarquias ou pessoas naturais ou jurdicas, que exeram funes delegadas do Poder Pblico, no que entender com essas funes, ressalvada a competncia originria do Tribunal de Justia e de seus rgos; c) as justificaes destinadas a servir de prova junto s reparties ou autarquias estaduais ou municipais, assim como os protestos, notificaes e interpelaes promovidos contra elas; II - expedir instrues e ordens para pronta execuo, nas causas fiscais, das diligncias determinadas pelo Juzo, especialmente para cumprimento dos mandados e recolhimento de valores; III - dar cumprimento s cartas precatrias em que haja interesse de qualquer Estado ou Municpio, suas autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes.

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prescreve em trs anos a pretenso do devedor fiduciante de ser ressarcido pelo credor fiducirio, que experimentou, ao no pagar o IPVA devido, enriquecimento sem causa. Por fim, cumpre-nos lembrar que o devedor fiduciante no tem, na propositura e no curso da ao de ressarcimento, todos os direitos, os privilgios e as garantias do Fisco, pois afirmamos que a transferncia destes no se faz de modo integral. Dessa forma, no h que se falar em execuo, ttulo judicial constitudo unilateralmente, etc; a mencionada ao seguir o procedimento ordinrio, pois processo de conhecimento. 11. Concluso. A presente dissertao se prestou a estudar, conjuntamente, o contrato de alienao fiduciria em garantia de veculos automotores e o IPVA do Estado da Bahia. Aquele um instituto do direito privado por demais analisado e discutido; este, um tributo quase que esquecido pela doutrina e pouco questionado, em sua cobrana, perante o Poder Judicirio. Das angstias surgidas durante os estudos de ambos os temas nasceu a vontade de confront-los e descortinar, sem a pretenso da exausto especulativa, as questes para ns consideradas controvertidas sobre o fato gerador e o sujeito passivo da obrigao tributria frente assinatura da referida avena. Ao final de tal confronto, propusemos uma alternativa aos milhares de devedores fiduciantes do nosso Estado que, desconhecedores em sua maioria do Direito, arcam com o IPVA de veculos automotores, os quais s voltam a ser seus com o fim do financiamento acordado. Nesse sentido, o devedor fiduciante, enquanto sub-rogado no crdito oriundo do imposto, tem direito de ao contra o credor fiducirio, na qualidade de devedor primitivo do tributo. Tal

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ao a de ressarcimento, que deve ser proposta perante juzo cvel e obedecer ao procedimento ordinrio. 12. Bibliografia. ALVES, Jos Carlos Moreira. Da Alienao Fiduciria em Garantia. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1975. AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. 11. ed. atual. por Mizabel Abreu Machado Derzi. Rio de Janeiro: Forense, 2001. BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil (Promulgada em 5 de Outubro de 1988). 2. ed. So Paulo: Saraiva, v. 6, t. I, 2001. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Financeiro e de Direito Tributrio. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. CAVALCANTI, Jos Paulo. O Penhor Chamado Alienao Fiduciria em Garantia. Recife: Companhia Editora de Pernambuco, 1989. CELHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. DINIZ, Maria Helena. Tratado Terico e Prtico dos Contratos. So Paulo: Saraiva, v. 5, 1993. FORSTER, Nestor Jos. Alienao Fiduciria em Garantia. Porto Alegre: Livraria Sulina, 1970. GOMES, Orlando. Alienao Fiduciria em Garantia. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1975. HARADA, Kiyoshi. IPVA O problema da ausncia de lei complementar. Tributrio.NET, So Paulo, inserido em 1/1/2000. Disponvel em <http://www.tributario.net/ler_texto.asp?id=9631>. Acesso em: 4/8/2003. MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 21. ed. So Paulo: Malheiros, 2002.

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