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Michel Foucault
O direito nos jogos entre a lei e a norma
Márcio Alves da Fonseca
Michel Foucault produz seus traba-
lhos numa região limiar entre diversos
campos de saber, em especial aqueles da
filosofia e da história. Sua formação em
filosofia, na École Normale Supérieure,
permitiu ao pensador interessar-se desde
cedo também pela história das ciências e
pela psicologia, assim como pelos campos
da literatura e da medicina. Sua tese de
doutorado, publicada em 1961 com o título
História da loucura na Idade Clássica , 1
1.
FOUCAULT, M. História da loucura na Idade Clássica. Tra-
dução de José Teixeira Coelho Netto. São Paulo: Perspec-
tiva, 1978. Publicado pelas edições Gallimard, em 1961, o
texto de História da loucura consistia na tese de doutora-
mento principal, orientada por Jean Hyppolite. Além deste
trabalho, Foucault apresentou à banca examinadora a tese
complementar, que consistiu na tradução e no comentário
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introduziu o jovem filósofo no debate in-
telectual de sua geração, cuja formação
tem a marca dos estudos estruturalistas,
dos debates da filosofia com a psicanálise,
do existencialismo e de uma releitura do
marxismo que buscava então fundamentar
as diversas formas da militância política.
Em seu conjunto, os escritos de Fou-
cault não estabelecem propriamente um sis-
tema de pensamento. Entretanto, sua coe-
são e sua coerência são norteadas por uma
à Antropologia de um ponto de vista pragmático, de I. Kant.
A tese complementar permaneceu inédita até 2008, quan-
do foi publicada pela editora Vrin. Atualmente, encontra-
-se publicada também no Brasil: FOUCAULT, M. Gênese e
estrutura da antropologia de Kant. Tradução de Márcio Al-
ves da Fonseca e Salma Tannus Muchail. São Paulo:
Loyola, 2011.
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 94 Manual de Sociologia Jurídica
questão filosófica ampla e que se faz presen-
te em toda a sua obra. Trata-se de empreen-
der uma problematização do presente histó-
rico e do sujeito moderno, compreendidos
em sua singularidade e contingência. Desig-
nada por Foucault de “ontologia do presen-
te” ou “ontologia de nós mesmos”, esta pro-
blematização contínua da atualidade serve
de suporte para as principais interrogações
propostas pela filosofia de Foucault. No per-
curso de suas pesquisas, de sua atividade de
ensino no Collège de France e de suas publi-
cações, ela adquirirá diversas formas e se
constituirá segundo diferentes ênfases.
Na primeira aula do penúltimo curso2
que profere no Collège de France, em 1983,
o filósofo descreverá claramente este per-
curso e suas principais inflexões. Primei-
ro, distingue seus trabalhos daquilo que
considera os métodos da “história das
mentalidades” e da “história das represen-
tações e dos sistemas representativos”.
Afirmará que, diferentemente de uma his-
tória das mentalidades – compreendida
como a análise que vai dos comportamen-
tos efetivos às expressões que podem
acompanhar esses comportamentos – e,
também, de uma história das representa-
ções – compreendida quer como a análise
do papel das representações relativamen-
te aos objetos representados e relativa-
2.
FOUCAULT, M. O Governo de si e dos outros. Curso no
Collège de France (1982-1983). Tradução de Eduardo
Brandão. São Paulo: Martins Fontes, 2010.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 94
mente ao sujeito que as representa, quer
como a análise do valor das representa-
ções, considerado relativamente a um co-
nhecimento (conteúdo, regra ou forma de
conhecimento) tomado como critério de
verdade –, seu trabalho teria consistido
em elaborar uma “história do pensamen-
to”, que deveria ser compreendida como a
análise de “lugares de experiência”, em
que se articulariam, uns sobre os outros:
primeiro, as formas de um saber possível;
em segundo lugar, as matrizes normativas
do comportamento dos indivíduos; e, por
fim, possíveis modos de constituição do
sujeito ou de subjetivação3.
Ora, trata-se aqui dos três eixos se-
gundo os quais as interrogações de Fou-
cault são elaboradas: o eixo que privilegia
o estudo histórico de formações discursi-
vas (saber); o eixo que privilegia o estudo
das matrizes normativas de comporta-
mento e das formas concretas de sua atua-
ção sobre os indivíduos (poder); e, por
fim, o eixo que privilegia o estudo de for-
mas possíveis de subjetivação (ética).
Não devendo ser considerados como
modos de análise independentes ou desar-
ticulados, mas diferentes perspectivas a
3.
Cf. FOUCAULT, M. O Governo de si e dos outros, cit., p. 4-5.
Observamos aqui que utilizamos a expressão “lugares de
experiência” em vez de “focos de experiência”, como consta
na tradução brasileira do curso de 1983, por entendermos
equivocada a tradução. Neste sentido, segue a referência
também ao texto original em francês: FOUCAULT, M. Le gou-
vernement de soi et des autres. Cours au Collège de France
(1982-1983). Paris, Seuil/Gallimard, 2008, p. 4-5.
28/01/2013 10:43:38

partir das quais o pensador constrói sua re-
flexão sobre o presente e o homem moder-
no, cada um desses eixos realiza desloca-
mentos importantes relativamente a formas
de análise e a domínios de conhecimento
estabelecidos com os quais o pensamento
de Foucault dialogará. Desse modo, na me-
dida em que o eixo da formação dos saberes
procura estudar a experiência como matriz
para a formação dos saberes de uma dada
época, Foucault se distancia de uma análi-
se do desenvolvimento ou do progresso dos
conhecimentos e procura estudar as práti-
cas discursivas que, em determinada épo-
ca, puderam constituir-se como solo para
certos conhecimentos. Procura estudar as
regras segundo as quais estas práticas dis-
cursivas se organizaram, o jogo entre o ver-
dadeiro e o falso que por meio delas se
constituiu, enfim, procura estudar diferen-
tes formas históricas de constituição da
verdade ou de veridicção. Quanto ao eixo
do poder, uma vez que pergunta pelas ma-
trizes normativas de comportamento e pe-
las práticas sociais que permitiram condu-
zir os comportamentos dos indivíduos,
Foucault distancia-se de qualquer formula-
ção de uma teoria geral sobre o poder, fa-
zendo sua análise deslocar-se do problema
da legitimidade do poder, do significado
das instituições de poder e das formas de
dominação para o estudo das técnicas e dos
procedimentos por meio dos quais se obje-
tivou, em dada época, conduzir a conduta
dos indivíduos e dos grupos. Finalmente, se
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Michel Foucault 95
o eixo da ética procura estudar diferentes
formas pelas quais o indivíduo foi levado a
constituir a si próprio como sujeito, Fou-
cault distancia-se da formulação de qual-
quer teoria do sujeito ou história da sub-
jetividade, deslocando suas análises da
questão do sujeito para o problema das
formas históricas de subjetivação, consi-
deradas precipuamente por meio das téc-
nicas da relação consigo4.
O tema do direito está presente nas
análises que o filósofo realiza a partir des-
ses três principais eixos de interrogação5.
Esta presença, porém, não permite a apreen-
são nem de um conceito de direito nem de
uma teoria sobre o direito. Apesar disso,
trata-se de uma presença importante e re-
corrente em quase todos os seus escritos.
Proporemos, a seguir, um breve itine-
rário para o estudo do tema do direito em
Foucault. Este itinerário, ainda que não
pretenda ser exaustivo, procurará indicar
alguns dos trabalhos do filósofo que consi-
deramos fundamentais para a compreen-
são da forma pela qual seu pensamento
toca o direito, assim como a compreensão
dos usos que Foucault faz do direito para
constituir importantes aspectos de sua on-
tologia do presente.
4.
Cf. FOUCAULT, M. id., p. 5 -7.
5.
Remetemos o leitor ao nosso estudo aprofundado acerca
do tema, no livro: FONSECA, M. A. Michel Foucault e o di-
reito. 2. ed. São Paulo: Saraiva, 2011. Em grande parte, as
análises constantes deste capítulo retomam sinteticamente
os momentos principais desse trabalho.
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 96 Manual de Sociologia Jurídica
6.1. O tema do direito em Foucault
A busca por um conceito de direito
ou uma teoria do direito em Foucault é
equivocada, pois nem este conceito nem
esta suposta teoria podem ser encontrados
em seus escritos. A rigor, não há mesmo
um objeto preciso que possa ser chamado
“direito” a ser pesquisado em Foucault,
mas apenas algumas imagens do direito,
esboçadas em função de certos usos da-
quilo a que, em Foucault, pode-se desig-
nar com a palavra “direito”.
Entendemos que um caminho ade-
quado para a pesquisa destas imagens e
destes usos é considerar suas implicações
com as análises do filósofo acerca da nor-
malização. É a compreensão do problema
da norma nos diversos escritos do pensa-
dor que permitirá uma apreensão clara,
ainda que não evidente, de tema do direito
em seus diversos trabalhos.
Em A vontade de saber6, encontra-
-se uma das referências mais diretas que
Foucault faz ao direito, quando sugere
uma diferenciação entre o que considera
dois modelos distintos do poder: o modelo
da soberania (modelo jurídico-discursivo)
e o modelo da normalização (modelo
disciplinar-normalizador).
Segundo essa distinção, o direito é
colocado como a referência para a caracte-
6.
FOUCAULT, M. A vontade de saber. 12. ed. Rio de Janeiro:
Graal, 1997, p. 79 -87.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 96
rização do modelo jurídico-discursivo do
poder. Para Foucault, nesse modelo, o
modo de exercício do poder seria dado
pelo enunciado da regra ou da lei que, es-
tabelecendo formalmente o lícito e o ilíci-
to, o permitido e o proibido, definiria cla-
ramente uma polaridade: de um lado, o
polo que interdita, ordena e domina (de-
notativo da presença do poder); de outro, o
polo que obedece, submete-se e é domina-
do (caracterizado pela ausência do poder).
Para Foucault, ainda que esta repre-
sentação jurídico-discursiva do poder seja
amplamente desenvolvida no âmbito da fi-
losofia e da ciência política, ela é insufi-
ciente para a compreensão das modalida-
des concretas de exercício do poder. Desse
modo, para além deste modelo de poder,
que funciona segundo uma clivagem de
caráter jurídico, Foucault proporá o mode-
lo da normalização, que irá comportar, em
um primeiro momento, o estudo das disci-
plinas dos corpos e, num segundo momen-
to, o estudo dos mecanismos de regulação
biopolítica das populações.
O estudo dos mecanismos disciplina-
res e dos dispositivos biopolíticos de segu-
rança, abordados por Foucault em parte
significativa de seus livros e cursos, consti-
tui a analítica (ou genealogia) do poder em-
preendida pelo autor. Em conjunto, os tra-
balhos que compõem a analítica do poder
propõem uma abordagem do poder a partir
da perspectiva que considera os mecanis-
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mos concretos de seu exercício, cujo resul-
tado é a normalização das condutas e a
constituição de um tipo específico de sujei-
to, o sujeito moderno, normalizado. Assim,
os dispositivos de normalização estudados
por Foucault são compreendidos como for-
mas concretas de exercício de poder que
não têm por finalidade primeira a interdi-
ção e a obediência à forma geral da lei, mas
antes a produção de comportamentos e a
constituição de subjetividades.
Desse modo, na distinção conceitual
entre estes dois modelos de poder, o direi-
to servirá para caracterizar justamente o
modelo da soberania, distinto do modelo
da normalização disciplinar e biopolítica.
Deste uso do direito em Foucault, decorre
uma primeira imagem do direito a ser des-
tacada em seus escritos, a que denomina-
mos: direito como lei. Nela, há uma clara
oposição entre o direito e a norma discipli-
nar e biopolítica.
Porém, esta oposição entre direito e
norma deve ser considerada apenas uma
oposição conceitual, pois não se configura
como uma oposição entre duas realidades
ou dois âmbitos (o âmbito do direito e o
âmbito dos mecanismos da normalização)
que estariam concretamente separados.
No que concerne ao campo das práticas
concretas (e não ao campo estritamente
conceitual), as práticas atreladas ao direi-
to e os mecanismos da normalização não
se opõem, ao contrário, colonizam-se mu-
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Michel Foucault 97
tuamente. Trata-se de uma relação de im-
plicação recíproca entre o que Foucault
denomina direito e o que chama de nor-
ma, que consiste precisamente em um se-
gundo uso, acompanhado de uma segun-
da imagem do direito, presente em seus
trabalhos.
Para além de ser compreendido como
lei, o direito é apreendido aqui como vetor
dos mecanismos da normalização. Se a re-
lação normalização/direito se apresenta
sob a forma de uma oposição quando se
trata de distinguir duas concepções de po-
der essencialmente diferentes (uma em
que o poder aparece como restritivo das
ações, e outra em que se procura pensar
em seus mecanismos produtores), uma
vez identificados os mecanismos do poder
normalizador, trata-se de mostrar de que
maneira seu funcionamento implica conti-
nuamente as práticas do direito. Assim, a
normalização estabeleceria com o direito
relações de implicação e de reciprocidade.
Designamos esta imagem com a expres-
são: direito normalizado-normalizador.
Finalmente, a leitura sistemática dos
trabalhos de Foucault sugere ainda um
terceiro uso e uma terceira imagem do di-
reito que pode ser ali apreendida. Enquan-
to a imagem do direito como lei expressa
uma oposição conceitual entre os saberes
e as práticas do direito e os mecanismos
da normalização, enquanto a imagem do
direito normalizado-normalizador expri-
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 98 Manual de Sociologia Jurídica
me a colonização concreta entre os sabe-
res e as práticas do direito e os mecanis-
mos da norma, esta terceira imagem
remete a outra forma de oposição, presen-
te em Foucault, entre os saberes e as prá-
ticas do direito e a normalização. Diferen-
temente de uma oposição conceitual, esta
nova oposição entre direito e norma
refere-se ao campo das práticas. Trata-se
de uma imagem do direito, esboçada em
alguns poucos escritos do filósofo, em que
este considera práticas do direito que se-
riam dotadas de um caráter de resistência
e de contraposição aos mecanismos da
normalização. O pensador falará, então,
de um direito novo, sendo esta a terceira
imagem do direito que identificamos em
seus trabalhos.
Passaremos a apresentar, esquemati-
camente, cada uma destas imagens.
6.2. O direito como lei
Uma oposição conceitual entre o âm-
bito do legal e o âmbito do normal permite-
-nos apreender, em Foucault, a imagem do
direito identificado àquilo a que podemos
chamar de estruturas da legalidade, com-
preendidas como as próprias leis, os de-
cretos, os regulamentos, os ordenamentos,
o edifício consolidado da jurisprudência e,
também, o aparato judiciário, integrado
pela função judiciária e pelos tribunais em
suas diversas instâncias.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 98
Nessa imagem, o direito não se con-
funde com os mecanismos da normaliza-
ção descritos por Foucault em sua analíti-
ca do poder. O direito serve, ao contrário,
para denotar a particularidade das práti-
cas da normalização relativamente ao do-
mínio formalizado da lei. O direito é enca-
rado, portanto, como um sistema de leis e
de aparelhos, independentemente de suas
implicações com a normalização.
Em História da loucura, por exem-
plo, a imagem do direito como lei tem um
lugar importante. Neste livro, Foucault es-
tuda três diferentes percepções históricas
da loucura da cultura ocidental: as percep-
ções renascentista, clássica e moderna. De
maneira especial relativamente a duas de-
las – a percepção clássica e a moderna –, a
consideração do direito enquanto lei permi-
te a Foucault analisar o caráter de interdi-
ção inerente às medidas de internamento
do louco. Na Idade Clássica, o louco, ao lado
de outras figuras sociais igualmente ex-
cluídas do mundo do trabalho e da produ-
ção, é internado nos hospitais gerais, que se
apresentam como estruturas de segregação
social, econômica e moral. Na época mo-
derna, o internamento do louco no asilo psi-
quiátrico, no interior do qual a loucura será
percebida propriamente como doença men-
tal, também se apoia no papel de interdição
da lei. A estrutura própria das instituições
de internamento, seja o hospital geral ou o
asilo, apresenta-se como uma estrutura
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“semijurídica”. Foucault descreverá tanto o
asilo, preconizado por Pinel na França,
quanto aquele idealizado por Tuke na In-
glaterra como microcosmos jurídicos, com
seus procedimentos de inquérito, seus jul-
gamentos, suas penas e seus castigos.
A imagem do direito como lei tam-
bém ocupará um lugar importante em Vi-
giar e punir 7. Neste livro, a normaliza-
ção disciplinar será analisada como uma
tecnologia positiva de poder e seus proce-
dimentos serão estudados em detalhe,
tais como a distribuição espacial dos cor-
pos, o controle do tempo e das atividades,
a vigilância pan-óptica, a composição das
forças individuais em série. A descrição
destes mecanismos terá como referência
o domínio institucional constituído pela
prisão. Segundo as análises de Foucault,
a partir do início do século XIX, o apri-
sionamento será o modo de punição da
quase totalidade dos crimes. Ela é a
instituição que lhe permitirá descrever o
funcionamento do poder
como conjunto de estratégias de controle
dos corpos que vinha se constituindo len-
tamente durante os séculos XVII e XVIII
em vá rios domínios. Desse modo, a forma
punitiva da prisão constitui o objeto cen-
tral de Vigiar e punir. Para bem ca rac-
terizá-lo, Foucault o oporá a duas outras
formas punitivas: o suplício e a forma de
7.
FOUCAULT, M. Vigiar e punir. Tradução de Raquel Rama-
lhete. 21. ed. Petrópolis: Vozes, 1999.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 99
Michel Foucault 99
punição decorrente da reforma humanis-
ta do direito penal da segunda metade do
século XVIII. É no interior do estudo des-
sas duas formas de punição, anteriores à
prisão, que a imagem do di reito enquanto
legalidade terá seu lugar.
No estudo das diferentes formas pu-
nitivas abordadas em Vigiar e punir, in-
teressa a seu autor estudar as transforma-
ções nos modos de punição a partir de um
investimento político sobre o corpo. Se-
gundo Foucault, o que se reconhece por
meio do corpo marcado ou dilacerado do
supliciado é, acima de tudo, a lei. Lei que
dá forma e expressa a vontade do sobera-
no, lei que fora desrespeitada e cujo efeito
deverá evidenciar, segundo intensidades
diversas, a dissimetria entre o poder do
soberano e aquele do súdito que a desres-
peitara e que, por isso, é punido. O que
está em jogo no suplício é a lei que, na for-
ma de sentença, é executada minuciosa-
mente diante de um público atento, prin-
disciplinar,
cipal alvo e personagem do ritual político
das penas físicas. Não há expressão mais
clara da imagem do direito como lei, em
Foucault, que em suas análises sobre o su-
plício. Nesse modo de punição, revela-se a
economia de poder soberano, cujo funcio-
namento se dá pelo confronto entre a von-
tade do soberano expressa pelo comando
legal, a desobediência a essa vontade co-
metida por alguém e a imposição de uma
sanção que se desenrola como resultado
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 100 Manual de Sociologia Jurídica
desta desobediência. Desse modo, o ritual
do suplício reativa o poder soberano, na
medida em que manifesta publicamente o
triunfo da lei sobre qualquer desobediên-
cia a suas prescrições.
Assim como na forma punitiva do su-
plício, também será em referência a um qua-
dro geral de correspondência entre lei, cri-
me e pena que a reforma humanista do
direito penal será estruturada. O ideal da
reforma se formula em oposição à desuma-
nidade do suplício corporal. Os principais
reformadores – como Beccaria, Servan, La-
cretelle, Duport e Target – propalam a ne-
cessidade de se estabelecer uma forma de
castigo sem suplício, que respeitasse a “hu-
manidade” do criminoso, por pior que tives-
se sido seu crime.
Em sua análise da reforma humanis-
ta, Foucault explorará o fundo utilitário
inspirador da reforma. Trata-se de organi-
zar uma justiça mais ágil e desembaraça-
da, em face de transformações significati-
vas nos domínios econômico, político e
social da segunda metade do século XVIII.
No fundo, o que se denunciava era uma
justiça penal irregular, devido à multiplici-
dade de instâncias com poder de decisão
que a compunham, e o que estava efetiva-
mente em questão na reforma do direito
penal da época era o estabelecimento de
uma nova economia do poder de punir.
Para explicitar essa nova economia
punitiva, Foucault utilizará a noção de
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“ilegalismo”8. Foucault introduz esta no-
ção no curso La société punitive9 , por ele
proferido no Collège de France em 1973,
retomando-a como principal referência
para as análises sobre a reforma humanis-
ta do direito penal em Vigiar e punir.
Por meio da noção de ilegalismo, Fou-
cault procurará compreender o significado
real da reforma, que iria estabelecer uma
correspondência precisa entre os diversos
tipos de crimes e as diversas formas de
pena, e procurará compreender também a
passagem desta forma punitiva para a pena
uniforme representada pela prisão, que se
afirma a partir do início do século XIX.
A noção de ilegalismo remete à ideia
de um jogo entre a legalidade formalmente
estabelecida e as ilegalidades efetivamen-
te praticadas. Trata-se de considerar que
certo número de ilegalidades, em determi-
nado momento, teriam seu lugar no inte-
rior dos processos econômicos e sociais
presentes em um grupo qualquer, sendo
portanto aceitas ou mesmo incentivadas, e
que, em outro contexto, as mesmas ilegali-
8.
O termo “ilegalismo” (illégalisme) é empregado por Fou-
cault em Vigiar e punir e em outros escritos sobre o tema da
reforma humanista do direito penal. Vale observar que as
traduções disponíveis de Vigiar e punir para o português
utilizam o termo “ilegalidade” (illégalité) no lugar de “ilega-
lismo”. Consideramos esta tradução inadequada, sendo
que esta inadequação ficará clara no correr de nossa abor-
dagem sobre o tema.
9.
FOUCAULT, Michel. La société punitive. Cours au Collège
de France: 1972-1973. Inédito. Disponível para consulta em
texto datilografado. Dactylographie établie par Jacques La-
grange (213 p.), arquivos da Bibliothèque Générale du
Collège de France, p. 116 -144.
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dades poderiam deixar de ser toleradas e
passariam a ser perseguidas.
Para Foucault, entre o que é prescri-
to pela lei e as ilegalidades de fato pratica-
das, não existe um sistema punitivo neu-
tro. Isso significa dizer que, concretamente,
nem toda prática ilegal deve ser punida e
nem toda lei deve ser cumprida. A punição
será antes compreendida no contexto de
um jogo diverso de interesses e forças, em
que muitas vezes legalidade e ilegalidade
não se opõem no plano efetivo das práticas
socialmente aceitas.
Relativamente à reforma humanista
de meados do século XVIII, por exemplo, as
análises de Foucault mostrarão que haverá
uma importante inversão no eixo segundo
o qual os ilegalismos se organizavam. Este
eixo era descrito principalmente pelas inob-
servâncias a direitos que, se respeitados
integralmente, representariam entraves ao
funcionamento geral dos diferentes grupos
em relação ao crescimento econômico. Nes-
se contexto, é significativa a tolerância de
ilegalidades como a sonegação de impostos
e o contrabando. Impulsionado por esta to-
lerância, o crescimento econômico da bur-
guesia, em meados do século XVIII, ao mes-
mo tempo em que se afirma, exigirá uma
reorganização no eixo destes ilegalismos.
Com o aumento geral das riquezas obtido
pela burguesia e o crescimento demográfi-
co da época, será possível então entender a
mudança do alvo principal dos ilegalismos
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Michel Foucault 101
dos direitos para os bens. Se os ilegalismos
dos direitos eram necessários à economia
burguesa liberal, os ilegalismos dos bens
deverão ser duramente punidos, uma vez
que ela tiver se estabelecido.
Paralelamente às diversas atividades
que passam a ser consideradas ilícitas,
será necessária uma codificação minucio-
sa de todas essas práticas, fundamental
para o exercício de uma punição que não
poderá mais ser geral e uniforme, mas que
deverá ser proporcional à gravidade de
cada crime. É aí que a reforma humanista
encontra seu real significado.
A noção de ilegalismo, elaborada por
Foucault, possibilita-nos pensar, para
além da oposição legalidade-ilegalidade,
na existência concreta de uma gestão de
práticas consideradas ilegais, em função
de um conjunto de elementos extrajurídi-
cos (econômicos, sociais, políticos), ainda
que os limites em que esta gestão se efeti-
va possuam como referência principal a
própria lei, uma vez que esta diferenciaria
previamente zonas de rigor e de abran-
damento repressivos10. Podemos entender,
portanto, que os ilegalismos circulam en-
tre o domínio formalizado da lei e os domí-
nios não necessariamente formalizados
que constituem as práticas de ordem eco-
nômica, social e política.
10.
Cf. MONOD, J.-C. La police des conduites. Paris: Michalon,
1997, p. 80.
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 102 Manual de Sociologia Jurídica
A noção de ilegalismo permite a Fou-
cault distanciar-se de uma concepção de-
masiadamente rígida de lei. Esse distan-
ciamento nos ajudará a compreender, a
seguir, a segunda imagem do direito pre-
sente em seus trabalhos, diferente da mera
legalidade. Uma imagem que, distinta da
lei e de suas estruturas formais, reporta-se
fundamentalmente à normalização.
6.3. Direito e normalização
Se, no plano conceitual, a lei e a nor-
malização puderam ser descritas como rea-
lidades separadas, em alguns dos traba-
lhos de Foucault, quando o autor as
considera no plano das práticas, elas serão
compreendidas em suas inúmeras implica-
ções. Esboça-se, assim, uma segunda ima-
gem do direito nos escritos do filósofo: o
direito normalizado-normalizador. Nela,
as estruturas da legalidade e os mecanis-
mos da normalização se interpenetram,
sendo suporte uns dos outros.
Esta imagem do direito está presente
em Vigiar e punir, uma vez que a análise
da forma punitiva consistente na prisão
(terceira forma punitiva abordada no li-
vro) terá o papel de descrever as funções e
os instrumentos da normalização discipli-
nar. Ela se encontra também em A vonta-
de de saber, livro em que Foucault intro-
duz a análise da biopolítica. Está presente
ainda em todos os cursos do Collège de
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 102
France da década de 197011, uma vez que,
em conjunto e ao lado dos livros citados,
esses cursos constituem o essencial da
analítica do poder de Foucault, compreen-
dida como a análise dos mecanismos da
normalização disciplinar e da normaliza-
ção biopolítica.
Para Foucault, as análises sobre o po-
der apoiadas exclusivamente em um mo-
delo jurídico (que pergunta pela legitimi-
dade do poder) ou em um modelo
institucional (que pergunta pelo significa-
do e pelo papel do Estado e de suas insti-
tuições) seriam insuficientes para eluci-
dar as formas complexas pelas quais as
relações de poder se estabelecem nas so-
ciedades modernas. Seu esforço orienta-
-se, assim, tanto no sentido de apontar
para os limites de uma concepção ontoló-
gica do poder quanto no sentido de deslo-
car o foco das análises sobre o poder para
as diversas modalidades de seu exercício.
11.
Os cursos são: FOUCAULT, M. Leçons sur la volonté de sa-
voir. Cours au Collège de France. 1970 -1971. Paris: Galli-
mard/Seuil, 2011; FOUCAULT, M. Théorie et institutions
pénales. Cours au Collège de France. 1972. Inédito; FOU-
CAULT, M. La société punitive. Cours au Collège de France.
1972-1973, op. cit.; FOUCAULT, M. O poder psiquiátrico.
Curso no Collège de France (1973 -1974). Tradução de
Eduardo Brandão. São Paulo: Martins Fontes, 2006; FOU-
CAULT, M. Os anormais. Curso no Collège de France
(1974 -1975). Tradução de Eduardo Brandão. São Paulo:
Martins Fontes, 2001; FOUCAULT, M. Em defesa da socie-
dade. Tradução de Maria Ermantina Galvão. São Paulo:
Martins Fontes, 1999; FOUCAULT, M. Segurança, território,
população. Curso no Collège de France (1977-1978). Tra-
dução de Eduardo Brandão. São Paulo: Martins Fontes,
2008; FOUCAULT, M. Nascimento da biopolítica. Curso no
Collège de France (1978 -1979). Tradução de Eduardo
Brandão. São Paulo: Martins Fontes, 2008.
28/01/2013 10:43:38

O poder será considerado menos como
uma propriedade – algo que se possui e de
que se dispõe – do que como uma estraté-
gia. Para Foucault, o poder não se esgota
nas instituições do Estado e no edifício do
direito, mas se configura como uma rede
de relações de forças na qual o próprio Es-
tado e o direito encontram-se inseridos. O
poder não tem uma essência, é antes ope-
ratório. Não atua exclusivamente por vio-
lência ou repressão, é antes produtor de
gestos, atitudes e saberes.
Assim, em seus primeiros cursos,
trata-se de abordar o tema do poder em
suas implicações com a questão da verda-
de e com a constituição dos sujeitos histó-
ricos, a fim de avançar para uma concep-
ção não ontológica do poder.
O curso de 1971, Leçons sur la vo-
lonté de savoir, tem como horizonte o es-
tudo da função do discurso verdadeiro no
interior do enunciado da lei. A partir da
consideração de diferentes formas históri-
cas de produção da verdade judiciária,
Foucault sustentará a tese de que, se em
todo discurso judiciário está implicada a
verdade, esta não se apresenta a esse dis-
curso sob a forma da pura constatação,
como algo que lhe seria anterior e exterior.
O discurso jurídico não se ordenaria em
função de uma verdade primeira, que lhe
seria ao mesmo tempo anterior e exterior,
mas se estruturaria em função de uma
verdade que é estabelecida segundo as re-
gras que são interiores a esse discurso.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 103
Michel Foucault 103
Desse modo, na produção da verdade judi-
ciária, saber e poder não se encontram
dissociados. A verdade é uma função esta-
belecida no interior de certo jogo de saber/
poder que constitui o discurso e a prática
jurídicos. É nessa perspectiva que serão
analisadas, no curso de 1971, formas de
saber/poder constitutivas das práticas ju-
rídicas na Grécia antiga.
No curso do ano seguinte, intitulado
Théories et institutions pénales e ainda
inédito, Foucault estudará a formação do
inquérito como forma de produção da ver-
dade judiciária atrelada à formação do Es-
tado medieval, lentamente elaborada a
partir dos modelos de gestão e de controle
judiciários. No curso de 1973, também iné-
dito e intitulado La société punitive, es-
tuda o significado da “função punitiva”
presente nas sociedades enquanto expres-
são privilegiada da implicação entre saber/
poder na constituição da verdade jurídica.
Relativamente às sociedades ocidentais
modernas, entende que esta função puni-
tiva é exercida, de maneira predominante,
pela prisão. Daí a prisão ser o objeto cen-
tral desse curso, assim como o será em Vi-
giar e punir. Este percurso dos três pri-
meiros cursos do Collège de France é
retomado também na série de conferên-
cias A Verdade e as formas jurídicas12 ,
proferidas por Foucault no Brasil, em 1973.
12.
FOUCAULT, M. A verdade e as formas jurídicas. 3. ed. Rio de
Janeiro: NAU, 2003.
28/01/2013 10:43:38
 104 Manual de Sociologia Jurídica
Em conjunto, todos esses trabalhos
estudam a normalização disciplinar, aque-
la que se efetiva sobre os corpos no interior
dos lugares institucionais. Ao descrever as
funções do poder disciplinar – caracterís-
tico de instituições como a prisão, o hospi-
tal, a fábrica, o exército – tal como se es-
truturam a partir do final do século XVII,
o filósofo explicita as técnicas de distribui-
ção espacial individualizada, de controle
minucioso do tempo e das atividades, de
seriação e capitalização das forças dos in-
divíduos no interior destas instituições.
Associados aos instrumentos de uma vigi-
lância ininterrupta, de um sistema de san-
ções que consiste no exercício das ativida-
des esperadas e da elaboração de um saber
que tem a forma do exame, a disciplina
constitui uma individualidade dócil e útil,
adequada e produtiva. Nesse sentido, dirá
Foucault, uma individualizada normaliza-
da. A normalização disciplinar é historica-
mente identificada por Foucault em sua
simultaneidade à constituição das socie-
dades capitalistas modernas, nas quais o
controle dos corpos individuais se atrela
aos mecanismos codificados da produção.
Daí, Foucault afirmar que a disciplina é
uma anatomopolítica dos corpos.
Nesse sentido, se consideramos este
modo de efetivação da normalização disci-
plinar, a imagem do direito que se esboça
é aquela em que os saberes e as práticas
jurídicas sustentam e, ao mesmo tempo,
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 104
são sustentadas pelos mecanismos con-
cretos da normalização. Pensemos, por
exemplo, nas medidas de apropriação dos
corpos a serem inseridos nas instituições
disciplinares e nos regulamentos de tais
instituições, nas formas de saber produzi-
das sobre os indivíduos no interior das ins-
tituições disciplinares e na incorporação
destes saberes aos domínios formalizados
da lei e das instituições judiciárias.
Entretanto, a disciplina dos corpos
não é senão um aspecto da normalização
estudada por Foucault. A partir do ano de
1976, o filósofo se deterá sobre outra face
da normalização, relativa não somente aos
corpos individuais localizados em institui-
ções específicas, mas aos processos da
vida biológica das populações. Trata-se
daquilo a que Foucault chamará de biopo-
lítica, na medida em que se refere a consi-
derar os mecanismos de regulação e de
seguranças que permitirão a apropriação
da vida biológica pelas estratégias políti-
cas. Quando a vida biológica ingressa de-
finitivamente nos cálculos da política,
inaugura-se, segundo Foucault, a era do
biopoder.
A normalização biopolítica atua so-
bre os aspectos da vida biológica que, se
considerados na perspectiva dos grupos
humanos, permitem o estabelecimento de
padrões de normalidade a partir dos quais
se estruturam as diversas formas de con-
trole. Desse modo, os processos como a
28/01/2013 10:43:38

natalidade e a mortalidade, o controle das
morbidades, as movimentações espaciais
das populações, as taxas dos acidentes po-
dem se constituir objetos de governo e de
gestão. Associada aos mecanismos da dis-
ciplina dos corpos, a normalização biopolí-
tica permite a regulação dos processos da
vida das populações segundo formas de
gestão e de governo racionais e complexos.
Assim, a imagem de um direito nor-
malizado-normalizador em Foucault se in-
tegraria pelas diversas formas jurídicas,
como os decretos administrativos, as me-
didas de segurança, as decisões judiciárias
e também as arbitragens que dispõem
acerca de realidades, por exemplo: o papel
e as funções dos órgãos públicos em face
das necessidades das sociedades, as con-
dições segundo as quais se desenvolvem as
atividades produtivas dos indivíduos, os
problemas de seguridade social, de regime
de trabalho, de saúde pública, de segu-
rança e de violência etc. Diversos campos
do direito poderiam, então, ser pensados
em suas implicações com os mecanismos
da normalização biopolítica, particular-
mente aqueles do direito administrativo,
do direito do trabalho, do direito previ-
denciário, do direito ambiental, dos direi-
tos coletivos.
É importante notar que esta segunda
imagem do direito em Foucault não expri-
me um domínio independente das estrutu-
ras da legalidade. Ao invés disso, nas so-
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 105
Michel Foucault 105
ciedades modernas, segundo Foucault,
cada vez mais a lei funciona como norma
(disciplinar e biopolítica), cada vez mais a
lei se confunde com os mecanismos da
normalização.
6.4. Direito e prática da liberdade
Foucault utiliza a expressão “direito
novo” na aula de 14 de janeiro do curso de
1976, Em defesa da sociedade13 . Com
esta expressão, quer especular acerca de
uma forma possível para o direito, que se-
ria um “direito antidisciplinar” – ou seja,
não seria vetor dos mecanismos de norma-
lização – e que estaria, ao mesmo tempo,
“liberto do princípio da soberania” – quer
dizer, liberto das formas que o aprisionam
numa estrutura de poder soberano, cujos
instrumentos assegurariam a dominação e
a obediência.
Ao explorarmos o significado possível
desta ideia esboçada por Foucault, é que
encontramos aquela que seria a terceira
imagem do direito presente em seu pensa-
mento, a que designamos justamente direi-
to novo. Ela deve ser recolhida em momen-
tos esparsos dos trabalhos do filósofo e
pode ser localizada em duas posturas.
Em primeiro lugar, é esboçada em
uma postura, por assim dizer, negativa.
Trata-se da postura quase generalizada de
13.
FOUCAULT, M. Em defesa da sociedade, cit., p. 47.
28/01/2013 10:43:38
 106 Manual de Sociologia Jurídica
desconfiança em relação a todas as formas
do direito formalizado tal como o conhece-
mos. Em diversos momentos de seus tra-
balhos, Foucault exprime esta atitude de
desconfiança em relação à forma da lei, da
produção legislativa, das instâncias de jul-
gamento e de aplicação das sanções. Isso
porque identifica nestas formas consolida-
das precisamente uma associação entre
aquilo a que chama de princípio da sobera-
nia e mecanismos da normalização. Se-
gundo Foucault, desconfiar da forma do
direito seria interrogar-se acerca de um
domínio de saberes e de práticas em que
os mecanismos da normalização e a estru-
tura formal (apoiada no princípio de sobe-
rania) constituem uma unidade.
Relativamente a esta postura de des-
confiança de Foucault, podemos citar, por
exemplo, o artigo sobre a justiça popu-
lar14, no qual o filósofo coloca em questão
a forma mesma do Tribunal, ao discutir de
que modo esta forma teria por função his-
tórica dominar as manifestações da justi-
ça popular.
Entretanto, esta postura negativa
não é capaz de fornecer os contornos efeti-
vos à imagem de um direito novo em Fou-
cault. Ela deverá ser colocada ao lado da-
quilo a que podemos considerar uma
postura positiva do autor em face do direi-
to. Esta atitude positiva se referirá a práti-
14.
FOUCAULT, M. Sobre a justiça popular. In: Microfísica do
poder. 7. ed. Rio de Janeiro: Graal, 1988, p. 39 -68.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 106
cas do direito que poderiam constituir-se
em modos de resistência e de oposição aos
mecanismos da normalização.
Para identificá-la, é necessário, por-
tanto, interrogarmo-nos acerca da própria
ideia de resistência em Foucault. A resis-
tência aos mecanismos da normalização
deve ser pensada, segundo a perspectiva do
filósofo, tendo como referência principal o
problema do governo das condutas.
Nos cursos Segurança, território,
população e Nascimento da biopolítica,
Foucault estuda em detalhes três formas
racionalizadas e historicamente situadas
de governo (ou gestão) das condutas dos
indivíduos. Designa estas formas de ges-
tão das condutas pela palavra “governa-
mentalidade”, sendo as três formas históri-
cas de governamentalidade estudadas
nestes cursos: a razão de Estado (dos sécu-
los XVI-XVII), o liberalismo (século XVIII)
e os neoliberalismos contemporâneos.
Ora, no próprio curso Segurança,
território, população15 e também na con-
ferência Qu’est-ce que la critique?16, pro-
ferida na Société Française de Philosophie
naquele mesmo ano de 1978, Foucault afir-
mará que a resistência às governamentali-
dades políticas, ou seja, às formas organiza-
das de condução das condutas dos homens
15.
FOUCAULT. M. Segurança, território, população, cit., p. 253
e ss.
16.
FOUCAULT, M. Qu’est-ce que la critique? Bulletin de la So-
ciété Française de Philosophie, t. LXXXIV, année 84, n. 2,
p. 35 -63, 1990.
28/01/2013 10:43:38

(também denominadas de artes de gover-
nar) deverá ser pensada como a atitude de
recusa em ser governado. Foucault chama-
rá estes gestos de recusa e de oposição às
artes de governar de “atitude crítica”.
Para o filósofo, o problema da gover-
namentalidade encerra dois aspectos ne-
cessariamente implicados entre si. Um de-
les seria como governar a conduta dos
homens, e o outro seria como não ser go-
vernado. A atitude crítica consistiria justa-
mente na arte de não ser governado, elabo-
rada e colocada em prática no interior e
em correlação com as próprias artes de go-
vernar. Para Foucault, “se a governamen-
talização é o movimento pelo qual se trata
de sujeitar os indivíduos através de meca-
nismos de poder que reclamam para si
uma certa verdade, no seio de uma reali-
dade social, [...] a crítica é o movimento
pelo qual o sujeito dá a si mesmo o direito
de interrogar a verdade sobre seus efeitos
de poder e interrogar o poder sobre seus
efeitos de verdade”17.
Por isso, a atitude crítica seria uma
atitude ao mesmo tempo moral e política,
uma maneira de pensar e de agir. Arte da
“não servidão voluntária” ou arte da “indo-
cilidade refletida”, a atitude crítica, en-
quanto recusa de ser governado, é a noção
que melhor exprime a forma que pode ter
a resistência em Foucault.
17.
FOUCAULT, M. id., p. 39.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 107
Michel Foucault 107
A imagem de um direito novo deve
ser buscada, portanto, em práticas do di-
reito que, de certo modo, sejam expressão
desta atitude crítica. Ela tomará forma
nas práticas que constituem uma oposi-
ção de indivíduos e de grupos às artes de
governar que se apoiam nos mecanismos
de normalização.
Podemos mencionar alguns exem-
plos deste tipo de práticas nas quais Fou-
cault reconhece esta forma de atitude,
consideradas então expressão concreta
daquilo que imagina ser um direito novo.
Em 1981, Foucault redige um mani-
festo por ocasião da criação, em Genebra,
de um Comitê Internacional contra a pira-
taria aérea, intitulado Face aux gouver-
nements, les droits de l’homme18. Nesse
breve texto, o autor faz referência a certo
número de iniciativas humanitárias, como
os movimentos “Terra dos homens”, “Anis-
tia internacional” e “Médicins du monde”.
Compara, então, estas iniciativas com a
sua e de seus colegas ao escreverem aque-
le manifesto. Foucault referia-se ao fato
dos redatores do manifesto, dentre os
quais ele figurava, serem indivíduos co-
muns que se dispunham a falar de uma
dificuldade comum. Nenhum deles era
obrigado a fazê -lo. E justamente do fato
de nenhum dentre eles ter sido nomeado
18.
FOUCAULT, M. Face aux gouvernements, les droits de
l’homme. In: Dits et écrits. Paris: Gallimard, 1994. t. IV.
28/01/2013 10:43:38
 108 Manual de Sociologia Jurídica
para fazê-lo é que decorria seu “direito” de
o fazerem.
Segundo Foucault, três princípios
conduziam aquele gênero de iniciativas. O
primeiro concernia à existência de uma
“cidadania internacional”, que possui seus
direitos e que tem seus deveres, e que se
engaja em insurgir-se contra todo abuso
de poder, qualquer que seja seu autor,
quaisquer que sejam suas vítimas. O elo
entre todos os indivíduos no interior dessa
cidadania internacional seria o fato de to-
dos serem governados: “após tudo [dirá
Foucault] nós somos todos governados e, a
esse título, solidários”19. O segundo princí-
pio aponta para o dever dessa cidadania
internacional de “sempre fazer valer aos
olhos e aos ouvidos dos governantes os so-
frimentos dos homens” . Pelo fato de que-
20
rerem “se ocupar da felicidade das socie-
dades, os governos se arrogam o direito de
contabilizar o lucro e as perdas do sofri-
mento dos homens que suas decisões pro-
vocam ou que suas negligências per mi-
tem” . A esse respeito, dirá Foucault: “o
21
sofrimento dos homens não deve jamais
ser um resto mudo da política. Ele funda
um direito absoluto de se levantar e se di-
rigir àqueles que detêm o poder” 22. Por
fim, o terceiro princípio se configura na
responsabilidade de todo indivíduo de
19.
FOUCAULT, M. id., p. 707.
20.
FOUCAULT, M. id., p. 708.
21.
FOUCAULT, M. id., p. 708.
22.
FOUCAULT, M. id., p. 708.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 108
inquietar-se com a vida social e com tudo
que nela está implicado. Não é possível se-
parar, de acordo com Foucault, as tarefas
entre os governos e os governados. Deve-
-se recusar esta separação, pois, segundo
ele: “cabe tradicionalmente aos indivíduos
indignarem-se e falar; e cabe aos gover-
nantes refletir e agir. As iniciativas como
aquelas citadas (Anistia Internacional, Ter-
ra dos Homens, etc.) exprimem a recusa
em se aceitar esse ‘papel teatral da pura e
simples indignação’ que nos é proposto, a
nós, indivíduos particulares. Tais iniciati-
vas criaram um direito novo: ‘aquele dos
indivíduos particulares intervindo efetiva-
mente na ordem da política e das estraté-
gias internacionais’” 23.
O que se depreende desta série de
exemplos é a ideia de um direito que seria
objeto de uma transformação permanente.
Os exemplos citados por Foucault encer-
ram também a ideia de que os indivíduos
são continuamente chamados a participar
do jogo da regulamentação social, decor-
rente de uma negociação contínua, ao qual
Paolo Napoli se referirá como “jogo jamais
definitivo, sempre elástico e transformável
da regulamentação social” 24.
Neste jogo, afirmará Foucault no ar-
tigo “Um sistema finito em face de uma
23.
FOUCAULT, M. id., p. 708.
24.
NAPOLI, P. Face au droit: moments d’une experience fou-
cauldienne. In: D’Alessandro, L.; Marino, A. Michel Fou-
cault: trajectories au coeur du present. Paris: L’Harmattan,
1998, p. 183.
28/01/2013 10:43:38

demanda infinita”: “Trata-se de saber, e
isso é um formidável problema ao mesmo
tempo político, econômico e cultural, so-
bre quais critérios e segundo qual modo
combinatório estabelecer a norma sobre a
base da qual poderíamos definir, em um
momento dado, um direito [qualquer]” .
Em sua imprecisão de simples ima-
gem, o direito novo, na perspectiva de Fou-
cault, possui então um ponto de ancora-
gem preciso, que consiste na ação refletida
dos indivíduos. Como afirma Napoli, nesta
imagem de um direito novo “a ação não é o
predicado de um enunciado legal, ela é, ao
contrário, o momento indiferenciado que
funda a pretensão a novos direitos” .
Pensar o direito enquanto domínio
de saberes e de práticas cuja verdadeira
legitimação não pode decorrer senão da
prática refletida dos indivíduos, sem refe-
rência a qualquer princípio de totalização:
é a esta ideia que o pensamento de Fou-
cault remete quando nos sugere a imagem
de um direito novo. Esta imagem é tênue,
tem a consistência de uma simples atitude,
mas atitude capaz de ultrapassar a finitu-
de de um direito compreendido somente
em termos de formalização, permitindo a
abertura desse domínio à infinitude das
situações humanas.
25.
FOUCAULT, M. Un système fini face à une demande infinie.
In: Dits et écrits, t. IV, cit., p. 377.
26.
NAPOLI, P. Face au droit: moments d’une experience fou-
cauldienne, cit., p. 180.
Manual de Sociologia Juridica_p_001_a_376.indd 109
Michel Foucault 109
O direito como lei, o direito norma-
lizado-normalizador e o direito novo são
três figuras do direito que identificamos
nos escritos de Michel Foucault. Por meio
delas, somos instigados a pensar o direito
diferentemente. Elas nos sugerem pensar
25
o direito a partir da indeterminação do
próprio objeto “direito”, a pensá-lo tam-
bém apartado dos parâmetros coerentes
de uma teoria do direito. Entretanto, tal-
vez seja justamente esta a contribuição
que o pensamento de Foucault pode trazer
ao estudo do direito. Abordá-lo segundo
um olhar não essencialista e histórico, ca-
paz de perceber, por debaixo do edifício
26
lógico, as ambiguidades e as contradições,
mas para além deste mesmo edifício, tam-
bém as possibilidades e os desafios.
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