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CONSTITUCIONAL
Conceito e Sentidos
de Constituição e o
Neoconstitucionalismo
Livro Eletrônico
Presidente: Gabriel Granjeiro
Vice-Presidente: Rodrigo Calado
Diretor Pedagógico: Erico Teixeira
Diretora de Produção Educacional: Vivian Higashi
Gerência de Produção de Conteúdo: Magno Coimbra
Coordenadora Pedagógica: Élica Lopes
Todo o material desta apostila (incluídos textos e imagens) está protegido por direitos autorais
do Gran Cursos Online. Será proibida toda forma de plágio, cópia, reprodução ou qualquer
outra forma de uso, não autorizada expressamente, seja ela onerosa ou não, sujeitando-se o
transgressor às penalidades previstas civil e criminalmente.
CÓDIGO:
230522497650
LUCIANO DUTRA
Advogado da União desde 2009, com atuação no Supremo Tribunal Federal. Autor
de livros. Professor de Direito Constitucional com ampla experiência em cursos
preparatórios para concursos públicos e Exames de Ordem presenciais e on-line.
Aprovado em diversos concursos públicos. Graduado em Direito pela Universidade
Federal de Juiz de Fora e pós-graduado em Direito Público. Graduado e pós-graduado
em Ciências Militares.
O conteúdo deste livro eletrônico é licenciado para Simone Venâncio dos Santos Xavier - 83712003153, vedada, por quaisquer meios e a qualquer título,
a sua reprodução, cópia, divulgação ou distribuição, sujeitando-se aos infratores à responsabilização civil e criminal.
Direito Constitucional
Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo
Luciano Dutra
SUMÁRIO
Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
1. Sentido Sociológico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
2. Sentido Político . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
3. Sentido Jurídico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
4. Sentido Culturalista. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
5. Concepções Modernas de Constituição. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
5.1. Força Normativa da Constituição. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
5.2. Constituição Simbólica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
5.3. Constituição Aberta. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
6. O Neoconstitucionalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
Resumo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
Exercícios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
Gabarito. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Gabarito Comentado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
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Direito Constitucional
Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo
Luciano Dutra
1) APRESENTAÇÃO
Caro(a) aluno(a), tudo bem? Espero que este texto lhe encontre feliz e com saúde.
Inicialmente, gostaria de manifestar a minha imensa satisfação de participar dessa
importante e decisiva caminhada rumo ao tão sonhado cargo público. Muito obrigado por
confiar no nosso trabalho.
A caminhada não será fácil, mas não se assuste, pois estamos aqui para ajudá-lo(a)
nesta batalha. Seremos soldados de todas as horas para JUNTOS enfrentarmos essa guerra.
Antes de tudo, permita-me me apresentar. Meu nome é LUCIANO DUTRA ou apenas LD.
Sou Professor de Direito Constitucional com ampla experiência em cursos preparatórios
para concursos públicos e Exames de Ordem presenciais e online e autor de diversas obras,
dentre as quais o nosso Direito Constitucional Essencial, que já se encontra na 4ª edição
pela Editora Método. Sou dedicado, também, em estudar a jurisprudência do Supremo
Tribunal Federal. Exerço, com muito orgulho e após intenso esforço, o cargo de Advogado da
União desde 2009. Comecei minha caminhada na seara dos concursos públicos muito cedo,
sendo aprovado no concurso público para Escola Preparatória de Cadetes do Exército aos
15 anos de idade. Graduei-me em Direito pela Universidade Federal de Juiz de Fora e sou
especialista em Direito Público. Sou, ainda, graduado em Ciências Militares pela Academia
Militar das Agulhas Negras do Exército Brasileiro e Pós-Graduado em Ciências Militares pela
Escola de Aperfeiçoamento de Oficiais do Exército Brasileiro, sendo 4º colocado de minha
turma. Além disso, importante dizer que fui aprovado em diversos concursos públicos.
Quer me conhecer um pouco mais? Acesse o link https://www.youtube.com/
watch?v=fyhpellsL_Q.
Este material foi preparado com muito carinho e dedicação para servir de ferramenta
eficaz para a sua aprovação.
Nosso audacioso objetivo é que você gabarite as questões de Direito Constitucional neste
tão aguardado concurso para Técnico em Gestão e Assistência Pública à Saúde da SES DF.
Pois bem, agora que você já me conhece, passemos aos ensinamentos do desafiador
Direito Constitucional, trazendo primeiramente dicas valiosas de como estudar nossa
disciplina. Venha comigo!!!
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Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo
Luciano Dutra
Pois bem, meu (minha) querido(a) discente, o estudo do Direito Constitucional para
concursos públicos se apoia em três bases: uma boa doutrina, a jurisprudência do Supremo
Tribunal Federal e a leitura incessante da Constituição Federal. Além, é claro, da resolução
das provas anteriores e da escolha de um excelente curso preparatório ( já começou com
o pé direito, escolhendo o Gran Cursos Online – centro de excelência que já aprovou
milhares de ex-alunos).
De início, você deve selecionar uma OBRA DE QUALIDADE. Um bom livro para concurso
público deve trazer os assuntos mais importantes de forma objetiva, sintetizando a doutrina
constitucionalista mais abalizada, a jurisprudência dominante do Supremo Tribunal Federal,
e somada, se possível, a quadros sinóticos, dicas e exercícios de fixação retirados das provas
já aplicadas.
É importante que a obra se encaixe no seu perfil. Para ajudá-lo(a) nesta difícil tarefa,
seguem algumas indicações bibliográficas, dentre tantas outras existentes no mercado
editorial:
• Luciano Dutra, Direito Constitucional Essencial, Editora Método (4ª edição);
• Alexandre de Moraes, Direito Constitucional, Editora Atlas;
• Alexandre de Moraes, Constituição do Brasil Interpretada e Legislação Constitucional,
Editora Atlas;
• Dirley da Cunha Júnior, Curso de Direito Constitucional, Editora Juspodivm;
• Gilmar Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco, Curso de Direito Constitucional,
Editora Saraiva;
• Manoel Gonçalves Ferreira Filho, Curso de Direito Constitucional, Editora Saraiva;
• Marcelo Novelino, Direito Constitucional, Editora Juspodivm;
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Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo
Luciano Dutra
1
Silva, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. Editora Malheiros. 39ª edição. 2016. p. 36.
2
Dutra, Luciano. Direito Constitucional Essencial. Editora Método. 4ª edição. 2019. p. 3.
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Luciano Dutra
Ainda, nos valendo do nosso Direito Constitucional Essencial, vamos diferenciar Direito
Público do Direito Privado3. Nos ramos do Direito qualificados como Público, o Estado
participa da relação jurídica em condição de supremacia em relação aos indivíduos (em
condição de desigualdade), prevalecendo a vontade coletiva sobre o interesse individual.
Ao Estado, compete criar normas jurídicas que visam tutelar os interesses coletivos, os
interesses gerais da sociedade, e aplicá-las; ao povo, cumpre obedecer a ordem jurídica
estabelecida. É o Direito composto inteiramente por normas de ordem pública, normas
cogentes, imperativas, de obrigatoriedade inafastável. Como exemplos, temos: Direito
Constitucional, Direito Administrativo, Direito Penal, Direito Processual, Direito Tributário,
Direito Eleitoral, Direito Ambiental. De outra banda, o Direito Privado trata de relações entre
particulares (privadas). É composto predominantemente por normas de ordem privada
(supletiva) que se direcionam a regulamentação dos interesses individuais. Os integrantes
da relação jurídica estão em pé de igualdade, prevalecendo a autonomia da vontade.
Como exemplos, citamos: o Direito Civil e o Direito Empresarial.
Convém mencionar que a divisão do Direito entre Público e Privado cumpre uma função
eminentemente didático-metodológica (trata-se de uma conveniência acadêmica), uma vez
que o Direito é, a rigor, uno e indivisível. Ademais, essa visão dicotômica do Direito perde mais
espaço com o nascimento do neoconstitucionalismo (ou novo Direito Constitucional). Com
a evolução de um novo paradigma de Estado (chamado de Estado pós-Social), as relações
privadas passam a ser observadas à luz da Constituição Federal. Não por outra razão que
os direitos fundamentais passam a influenciar as relações privadas (estudaremos a seu
tempo o tema eficácia horizontal dos direitos e garantias fundamentais que está ligado à
influência dos direitos fundamentais nas relações jurídico-privadas). Nesse contexto, o Direito
Civil abandona seu caráter meramente patrimonialista e passa a focar no ser humano, em
homenagem a dignidade da pessoa humana, fundamento da República Federativa do Brasil
(art. 1º, inc. III) e princípio básico que orienta os demais direitos e garantias fundamentais4.
3
Dutra, Luciano. Direito Constitucional Essencial. Editora Método. 4ª edição. 2019, p. 3.
4
Dutra, Luciano. Direito Constitucional Essencial. Editora Método. 4ª edição. 2019. p. 3-4.
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Luciano Dutra
Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir
um Estado Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais, a
liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores
5
Silva, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. Editora Malheiros. 39ª edição. 2016. p. 39.
6
Silva, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. Editora Malheiros. 39ª edição. 2016. p. 39-40.
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Luciano Dutra
supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social
e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução pacífica das controvérsias,
promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA
DO BRASIL.
Por seu turno, a PARTE DOGMÁTICA da Constituição Federal de 1988 constitui o seu
corpo central, reunindo os Princípios Fundamentais (Título I), os Direitos e Garantias
Fundamentais (Título II), a Organização do Estado (Título III), a Organização dos Poderes
(Título IV), a Defesa do Estado e das Instituições Democráticas (Título V), a Tributação e
o Orçamento (Título VI), a Ordem Econômica e a Ordem Financeira (Título VII), a Ordem
Social (Título VIII) e as Disposições Constitucionais Gerais (Título IX). Enfim, é o texto
da Constituição Federal que se estende do art. 1º ao art. 250. Da parte dogmática, o
que é que interessa para você? Depende do seu edital. Nesta apresentação haverá um
direcionamento específico para o seu concurso.
Por sua vez, o ATO DAS DISPOSIÇÕES CONSTITUCIONAIS TRANSITÓRIAS (ADCT) é o
conjunto de normas constitucionais que assumem dupla função:
a) realizar a transição entre a nova ordem constitucional e a que foi substituída (por
exemplo: art. 25, do ADCT – não precisa decorá-lo);
Art. 25. Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da promulgação da Constituição,
sujeito este prazo a prorrogação por lei, todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem
7
Marcelo Alkmin apud Oliveira, James Eduardo. Constituição Federal anotada e comentada. Editora Forense. 2013. p. 2.
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Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo
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Art. 16. Até que se efetive o disposto no art. 32, § 2º, da Constituição, caberá ao Presidente da República,
com a aprovação do Senado Federal, indicar o Governador e o Vice-Governador do Distrito Federal.
§ 1º A competência da Câmara Legislativa do Distrito Federal, até que se instale, será exercida
pelo Senado Federal.
§ 2º A fiscalização contábil, financeira, orçamentária, operacional e patrimonial do Distrito
Federal, enquanto não for instalada a Câmara Legislativa, será exercida pelo Senado Federal,
mediante controle externo, com o auxílio do Tribunal de Contas do Distrito Federal, observado
o disposto no art. 72 da Constituição.
§ 3º Incluem-se entre os bens do Distrito Federal aqueles que lhe vierem a ser atribuídos pela
União na forma da lei.
Diga-se que não há qualquer diferença hierárquica entre as normas previstas no ADCT
e as integrantes da parte dogmática da Constituição Federal. Ambas são formalmente
constitucionais com o mesmo status jurídico, ou seja, as normas constantes do ADCT servem
de parâmetro de controle de constitucionalidade, bem como sua alteração deve seguir o
modelo das emendas constitucionais.
DICA DO LD
Apesar de cumprirem importante papel na transição
constitucional, as normas do ADCT não são imprescindíveis
às Constituições, vale dizer, a existência, ou não, de normas
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8
Dutra, Luciano. Direito Constitucional Essencial. Editora Método. 4ª edição. 2019. p. 64.
9
Art. 3º. A revisão constitucional será realizada após cinco anos, contados da promulgação da Constituição, pelo voto da
maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão unicameral.
10
Dutra, Luciano. Direito Constitucional Essencial. Editora Método. 4ª edição. 2019, p. 65.
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parte precedente
sintetiza valores
serve para orientar a interpretação
art. 5º, §3º ATOS INTERNACIONAIS = EC PREÂMBULO não possui força normativa (STF)
não é verdadeiramente uma norma constitucional
corpo principal
art. 3º do ADCT
PARTE arts. 1º ao 250
procedimento único EC DE REVISÃO
DOGMÁTICA parâmetro de controle
6
parâmetro de controle
não é obrigatória a existência
TUDO
NO
PDF
DO
LD
TRIPÉ DA APROVAÇÃO
DIREITO CONSTITUCIONAL
STF LER COM MUITA ATENÇÃO
ESSENCIAL 4ª EDIÇÃO
Conseguiu acompanhar todo o raciocínio até aqui? Espero que sim. Então prossigamos.
Agora que você já me conhece e entendeu o objeto de estudo da nossa querida disciplina,
vou apresentar-lhe o nosso curso de Direito Constitucional em 12 aulas, para Técnico
em Gestão e Assistência Pública à Saúde da SES DF, assim distribuídas:
Aula um – Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo;
Aula dois – Poder Constituinte;
Aula três – Controle de Constitucionalidade;
Aula quatro – Princípios Fundamentais;
Aula cinco – Teoria Geral dos Direitos e Garantias Fundamentais;
Aula seis – Direitos e Deveres Individuais e Coletivos;
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CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO
Podemos citar, ainda, a título de complemento, outros conceitos trazidos pela doutrina
constitucionalista.
Segundo José Afonso da Silva11, Direto Constitucional é “o ramo do Direito Público que
expõe, interpreta e sistematiza os princípios e normas fundamentais do Estado”.
Por seu turno, Manoel Gonçalves Ferreira Filho12 define Direito Constitucional como
“o conhecimento sistematizado da organização jurídica fundamental do Estado. Isto é,
conhecimento sistematizado das regras jurídicas relativas à forma do Estado, à forma do
governo, ao modo de aquisição, exercício do poder, ao estabelecimento de seus órgãos e
aos limites de sua ação”.
Já Uadi Lammêgo Bulos13 observa que o Direito Constitucional “é a parcela da ordem
jurídica que compreende a ordenação sistemática e racional de um conjunto de normas
supremas encarregadas de organizar a estrutura do Estado e delimitar as relações de poder”.
Importante dizer que a Constituição pode ser conceituada, ainda, por uma perspectiva
material e uma perspectiva formal.
Sob o ponto de vista material, Paulo Bonavides14 diz que a Constituição é “o conjunto
de normas pertinentes à organização do poder, à distribuição da competência, ao exercício
da autoridade, à forma de governo, aos direitos da pessoa humana, tanto individuais
11
SILVA, José Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 32. ed. São Paulo: Malheiros, 2009. p. 34.
12
FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves. Curso de direito constitucional. 34. ed. São Paulo: Saraiva, 2008. p. 16.
13
BULOS, Uadi Lammêgo. Curso de direito constitucional. 2. ed. São Paulo: Saraiva, 2008. p. 2.
14
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 23. ed. São Paulo: Malheiros, 2008. p. 80.
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como sociais”. Perceba que nessa visão material, Constituição engloba apenas as normas
materialmente constitucionais.
Sylvio Motta15, por sua vez, conceitua a Constituição sob a perspectiva formal. Para
ele, Constituição é o “conjunto de normas e princípios, escritos ou costumeiros, que
estabelece e disciplina os modos de aquisição, exercício e perda do poder, a forma de Estado,
a forma de governo, o regime de governo, a separação dos poderes, os órgãos estatais e
seu funcionamento, as finalidades para a atuação do Estado, os limites de sua ação, os
direitos fundamentais do homem e as garantias que os asseguram, bem como qualquer
outro assunto considerado digno de previsão constitucional, a exemplo do meio ambiente,
da ordem econômica e da ordem social”. Nessa visão mais ampla, a Constituição engloba
tanto as normas materialmente constitucionais, bem como as normas formalmente
constitucionais.
Mais a frente, ao tratar da diferença entre leis constitucionais e Constituição, no contexto
do sentido político de Constituição, vou diferenciar normas formalmente constitucionais
de normas materialmente constitucionais.
Dito isso, a depender do prisma pelo qual se observa, a Constituição pode assumir três
sentidos diferentes: o sociológico, o político e o jurídico. Além disso, ainda falaremos do
sentido culturalista que é uma síntese dos demais. Passemos, a partir de agora, a delinear
as peculiaridades de cada um dos Sentidos de Constituição (também conhecidos como
Concepções de Constituição).
15
MOTTA FILHO, Sylvio Clemente da. Direito constitucional: teoria, jurisprudência e questões. 22. ed. Rio de Janeiro: Elsevier,
2010. p. 18.
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1. SENTIDO SOCIOLÓGICO
Ferdinand Lassalle, em sua obra A Essência da Constituição, revelou os fundamentos
sociológicos das Constituições: os fatores reais de poder. Segundo ele, a Constituição real
(ou material) seria, tão somente, o somatório dos fatores reais de poder que regem uma
nação, quais sejam, os poderes econômicos, políticos, religiosos, militares etc.
DICA DO LD
Lassalle com dois S – idealizador do sentido Sociológico.
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Já a Constituição escrita seria uma “mera folha de papel”, não sendo apta a conduzir
o processo político por não possuir força normativa. Quem determina o rumo do Estado
é a Constituição real resultante do somatório dos fatores reais de poder.
Na visão sociológica defendida por Lassalle, em um possível conflito entre a Constituição
jurídica (escrita) e a Constituição real, sempre prevalecerá a Constituição real.
Observe que interessante a metáfora que Lassalle usa em sua obra, para explicar
sua teoria:
Podem meus ouvintes plantar no seu quintal uma macieira e segurar no seu tronco um papel
que diga: ‘Esta árvore é uma figueira’. Bastará esse papel para transformar em figueira o que é
macieira? Não, naturalmente. E embora conseguissem que seus criados, vizinhos e conhecidos, por
uma razão de solidariedade, confirmassem a inscrição existente na árvore, a planta continuaria
sendo o que realmente era e, quando desse frutos, estes destruiriam a fábula, produzindo maçãs,
e não figos. O mesmo ocorre com as Constituições. De nada servirá o que se escrever numa
folha de papel, se não se justificar pelos fatores reais e efetivos do poder.
Para Lassalle, a Constituição escrita é mera folha de papel, não possuindo, portanto, força
normativa, ou seja, não é capaz de condicionar a atuação do Estado.
Errado.
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2. SENTIDO POLÍTICO
Carl Schmitt, em sua obra Teoria da Constituição, afirma que a Constituição significa
a decisão política fundamental, que é a decisão concreta sobre o modo e a forma de
existência do Estado.
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DICA DO LD
Schmitt com dois T – idealizador do sentido Politíco.
É isso o que defende Carl Schmitt. Levem exatamente essa ideia para a prova. Constituição
é igual à decisão política fundamental.
Certo.
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Quem defende que a Constituição é uma decisão política fundamental é Carl Schmitt, no
sentido político de Constituição.
Errado.
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Luciano Dutra
TT – político
Obra: Teoria da Constituição
3. SENTIDO JURÍDICO
O sentido jurídico foi concebido por Hans Kelsen em sua obra A Teoria Pura do Direito,
em que o autor defende que a Constituição é um corpo de normas jurídicas fundamentais
à estruturação do Estado, dotada de plena força normativa capaz de conduzir o processo
político, servindo de fundamento de validade para a produção normativa subsequente.
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Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo
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Perceba o nome da obra: A Teoria Pura do Direito. Esse dado é importante para entender
sua teoria.
Hans Kelsen considera a Constituição como uma norma jurídica pura, sem qualquer
conotação sociológica, política ou filosófica.
Muito embora reconheça a relevância dos fatores reais de poder na condução da vida
política de um Estado, Kelsen defendeu que o seu estudo não compete ao operador do
Direito, mas ao sociólogo, ao filósofo etc. Nisso consistia sua Teoria Pura do Direito: afastar
a ciência jurídica de todo juízo de ordem moral, política, social ou filosófica.
Por tudo isso, ficou fácil perceber que a concepção jurídica de Constituição de Kelsen
surge exatamente para se contrapor à posição sociológica defendida por Ferdinand Lassalle.
Kelsen cria o que se denomina dogmático-positivismo kelseniano, colocando a
Constituição no ápice do sistema jurídico, acima de todas as demais leis. Vejamos graficamente
a pirâmide normativa defendida por Kelsen.
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NFH
Normas constitucionais e tratados internacionais sobre direitos humanos
com força de emenda (art. 5º, § 3º) - BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE
(cumpra-se a Constituição)
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Para terminar, vamos ao sentido culturalista, que é pouco citado, mas pode ser cobrado
na sua prova.
4. SENTIDO CULTURALISTA
Além dos clássicos sentidos sociológico, político e jurídico, podemos, ainda, trazer, o
sentido culturalista de Constituição desenvolvido por J. H. Meirelles Teixeira.
Para o autor, o sentido culturalista engloba os sentidos sociológico, político e jurídico,
antes estudados.
Defende Meirelles Teixeira que a Constituição é fruto de um fato cultural, ou seja, é
produzida pelo homem, podendo, ao mesmo tempo, influenciar a vida em comunidade.
Esse sentido culturalista conduz ao conceito de Constituição total ou integral, que
consiste justamente na integração dos aspectos sociais, políticos, jurídicos e econômicos
que conformam a Constituição, chegando na sua perspectiva unitária.
Conforme dito, defende Meirelles Teixeira que a Constituição é fruto de um fato cultural, ou
seja, é produzida pela homem, podendo, ao mesmo tempo, influenciar a vida em comunidade.
Errado.
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SENTIDO DE
CONSTITUIÇÃO
Engloba os demais sentidos
Constituição é fruto de um ato cultural
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Lassalle conceitua a Constituição jurídica como “mera folha de papel”, pois, para Hesse, é
inconcebível reduzi-la à simples função de justificar as relações de poder dominantes.
Segundo a visão de Hesse, a Constituição jurídica e a Constituição sociológica estão em
relação de coordenação, condicionando-se mutuamente. No entanto, em caso de eventual
conflito entre ambas, a Constituição jurídica deve prevalecer, uma vez que dotada de força
normativa própria.
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DICA DO LD
1) A ideia de Constituição Aberta está ligada ao seu conteúdo
dinâmico e aberto, que se adapte às novas expectativas e
necessidades dos cidadãos.
2) A Constituição Aberta tem a possibilidade de permanecer
dentro do seu tempo, evitando o desmoronamento de sua
força normativa.
3) Peter Häberle propõe uma interpretação aberta da
Constituição, em que os indivíduos, mais do que destinatários
da norma constitucional, são autênticos intérpretes,
pois, todo aquele que vive a Constituição é um intérprete
constitucional.
6. O NEOCONSTITUCIONALISMO
Antes de tratarmos do neoconstitucionalismo, é importante fazermos um breve histórico
sobre a evolução do constitucionalismo pelo mundo.
Então vamos lá!
Apesar de alguns doutrinadores afirmarem que, historicamente, sempre houve a ideia de
uma norma jurídica suprema que trouxesse a estruturação do Estado, Pedro Lenza16 e Dirley
da Cunha Júnior17, citando Karl Loewenstein, apontam o surgimento do constitucionalismo
antigo ao povo hebreu, com o estabelecimento, mesmo que timidamente, de limitações
do poder político no Estado teocrático.
Pedro Lenza afirma que, conforme destacado por Loewestein, após os hebreus, já no
século V a.C., as Cidades-Estados gregas foram importantes exemplos de democracia
constitucional direta caracterizada pela absoluta igualdade entre governantes e governados.
Segundo Dirley da Cunha Júnior18, nessa fase do constitucionalismo antigo a Constituição
era concebida como um texto não escrito, que visava tão só à organização política de velhos
Estados [Absolutistas] e a limitar alguns órgãos do poder estatal (Executivo e Judiciário)
com o reconhecimento de certos direitos fundamentais, cuja garantia se cingia no esperado
respeito espontâneo do governante, uma vez que inexistia sanção contra o príncipe que
desrespeitasse os direitos de seus súditos. Ademais, o Parlamento, considerado absoluto,
não se vinculava às disposições constitucionais, não havendo possibilidade de controle de
16
LOEWESTEIN, Karl apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 15. ed. São Paulo: Saraiva, 2011. p. 71.
17
LOEWESTEIN, Karl apud CUNHA JÚNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 33.
18
CUNHA JÚNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 3. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 35.
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DICA DO LD
Constitucionalismo antigo:
1) Estados Absolutistas;
2) Origem histórica: povo hebreu e, já no século V a.C., as
Cidades-Estados gregas.
DICA DO LD
Constitucionalismo moderno:
1) baseado na ideologia liberal;
2) valorização das liberdades públicas (os direitos civis);
3) no contexto do Estado Liberal (absenteísta ou
abstencionista – não prestacional);
4) Origem história: Constituições americana de 1787 e
francesa de 1791.
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executar políticas públicas tendentes a garantir os direitos sociais como a saúde, a moradia,
a previdência e a educação (Estado Social).
No Brasil, o constitucionalismo contemporâneo surge com a promulgação da
Constituição Federal de 1934 – terceira Constituição brasileira e a primeira a tratar da
ordem econômica e social –, tendo como fonte inspiradora a Constituição Alemã de 1919
(chamada de Constituição de Weimar).
DICA DO LD
Constitucionalismo contemporâneo:
1) baseado na ideologia socialista;
2) pautado na igualdade de oportunidades;
3) no contexto do Estado Social (prestacional);
4) Origem histórica: Constituição mexicana de 1917 e
Constituição alemã de 1919.
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19
BARROSO, Luís Roberto. Curso de direito constitucional contemporâneo: os conceitos fundamentais e a construção do novo
modelo. 3. ed. 2. tir. São Paulo: Saraiva, 2012. p. 265-289.
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Compreendeu?
Como fechamento da nossa aula, quero trazer dois lembretes: 1) o Gran Cursos Online
possui um fórum de dúvidas para que possamos ajudá-lo(a) na plena compreensão do
Direito Constitucional; 2) gostaria de receber sua avaliação acerca da nossa aula. Isso é
muito importante para nós.
É isso! Você está comigo até aqui? Então, a partir de agora, faça as questões propostas
para aferir o seu conhecimento.
Fique com Deus, fortíssimo abraço e bons estudos.
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RESUMO
O NEOCONSTITUCIONALISMO
Constitucionalismo antigo: apesar de alguns doutrinadores afirmarem que,
historicamente, sempre houve a ideia de uma norma jurídica suprema que trouxesse a
estruturação do Estado, Pedro Lenza e Dirley da Cunha Júnior, citando Karl Loewestein,
apontam o surgimento do constitucionalismo antigo ao povo hebreu, com o estabelecimento,
mesmo que timidamente, de limitações do poder político no Estado teocrático. Continua
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Lenza, afirmando que, conforme destacado por Loewestein, após os hebreus, já no século V
a.C., as Cidades-Estados gregas foram importantes exemplos de democracia constitucional
direta caracterizada pela absoluta igualdade entre governantes e governados.
Constitucionalismo moderno: movimento político, jurídico e ideológico que concebeu
ou aperfeiçoou a ideia de estruturação racional do Estado e de limitação do exercício de
seu poder, concretizada pela elaboração de um documento escrito destinado a representar
sua lei fundamental e suprema.
Constitucionalismo contemporâneo: o Estado abandona seu ideal abstencionista (Estado
Liberal), passando a intervir no corpo social com a finalidade de corrigir as desigualdades
existentes. Passam os entes políticos a executar políticas públicas tendentes a garantir
os direitos sociais como a saúde, a moradia, a previdência e a educação (Estado Social).
Ademais, as Constituições passaram a se preocupar com os interesses da coletividade.
São os denominados direitos metaindividuais ou transindividuais, aí incluídos os direitos
difusos, os coletivos e os individuais homogêneos.
Neoconstitucionalismo: identifica-se com o constitucionalismo democrático do pós-
guerra, desenvolvido em uma cultura filosófica pós-positivista, marcado pela força normativa
da Constituição, pela expansão da jurisdição constitucional e por uma nova hermenêutica.
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EXERCÍCIOS
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022. (INÉDITA) Carl Schmitt, em sua obra Teoria da Constituição, afirma que a Constituição
significa a decisão política fundamental, que é a decisão concreta sobre o modo e a forma
de existência do Estado.
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de uma lenta formação histórica, do lento evoluir das tradições, dos fatos sociopolíticos,
que se cristalizam como normas fundamentais da organização de determinado Estado.
035. (INÉDITA) Ferdinand Lassalle, em sua obra A Teoria Pura do Direito, revelou os fundamentos
sociológicos das Constituições: os fatores reais de poder.
036. (INÉDITA) Para Carl Schmitt, a Constituição escrita é uma “mera folha de papel”, não
sendo apta a conduzir o processo político por não possuir força normativa.
037. (INÉDITA) Para Carl Schmitt, não há uma identidade entre a Constituição e as Leis
Constitucionais.
038. (INÉDITA) Para Carl Schmitt, a Constituição é um conjunto de normas que dizem
respeito a uma decisão política fundamental, ou seja, a vontade manifestada pelo titular
do poder constituinte originário.
039. (INÉDITA) No sentido político defendido por Ferdinand Lassalle, a Constituição é fruto
de uma decisão política fundamental.
040. (INÉDITA) No sentido jurídico, Hans Kelsen reconhece que a Constituição possui o
mesmo status das demais leis.
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041. (INÉDITA) O sentido jurídico foi concebido por Ferdinand Lassale em sua obra A Teoria
Pura do Direito, em que o autor defende que a Constituição é um corpo de normas jurídicas
fundamentais à estruturação do Estado, dotada de plena força normativa capaz de conduzir
o processo político, servindo de fundamento de validade para a produção normativa
subsequente.
042. (INÉDITA) O sentido jurídico foi concebido por Ferdinand Lassale em sua obra A Teoria
Pura do Direito, em que o autor defende que a Constituição é um corpo de normas jurídicas
fundamentais à estruturação do Estado, dotada de plena força normativa capaz de conduzir o
processo político, servindo de fundamento de validade para a produção normativa subsequente.
046. (INÉDITA) Carl Schmitt, em sua obra A Essência da Constituição, afirma que a Constituição
significa a decisão política fundamental.
047. (INÉDITA) Na concepção de constituição em seu sentido político, formulada por Carl
Schmitt, o autor defende que é nas leis constitucionais que se materializa a decisão política
fundamental do Estado.
048. (INÉDITA) No sentido jurídico de Constituição, Hans Kelsen buscou aproximar o Direito
de juízos de ordem moral, política, social e filosófica.
050. (INÉDITA) No sentido político de Constituição, Carl Scmitt desenvolveu dois sentidos
para a palavra Constituição: o sentido lógico-jurídico e o sentido jurídico-positivo.
051. (INÉDITA) Hans Kelsen criou a norma fundamental hipotética porque não admitia como
fundamento de validade da Constituição algo de índole sociológica, política ou filosófica.
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052. (INÉDITA) Carl Schmitt defendeu que, em seu sentido jurídico-positivo, a Constituição
corresponde à norma jurídica suprema, o fundamento de validade das demais normas do
ordenamento jurídico.
053. (INÉDITA) Para Ferdinand Lassale, a norma fundamental, fato imaterial instaurador do
processo de criação das normas positivas, seria a Constituição em seu sentido lógico-jurídico.
054. (INÉDITA) A Constituição é considerada norma pura. A palavra Constituição tem dois
sentidos: lógico-jurídico e jurídico-positivo. De acordo com o primeiro, constituição significa norma
fundamental hipotética, cuja função é servir de fundamento lógico transcendental da
validade da constituição jurídico-positiva, que equivale à norma positiva suprema, conjunto
de normas que regula a criação de outras normas, lei nacional no seu mais alto grau.
057. (2021/CRMV AP - AGENTE DE FISCALIZAÇÃO) Com base em seu sentido sociológico, uma
constituição pode ser entendida como a decisão política fundamental e concreta sobre o
modo e a forma de existência do Estado.
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d) Ferdinand Lassalle.
e) Peter Häberle.
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GABARITO
1. e 35. E
2. C 36. E
3. C 37. C
4. C 38. C
5. C 39. E
6. e 40. E
7. E 41. E
8. C 42. E
9. C 43. E
10. b 44. C
11. b 45. E
12. E 46. E
13. E 47. E
14. C 48. E
15. E 49. C
16. C 50. E
17. C 51. C
18. C 52. E
19. C 53. E
20. E 54. C
21. E 55. C
22. C 56. C
23. E 57. E
24. C 58. E
25. b 59. E
26. E 60. d
27. b 61. E
28. e 62. c
29. C 63. E
30. E 64. C
31. E
32. E
33. E
34. c
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GABARITO COMENTADO
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Exatamente isso!
Certo.
Hans Kelsen, no sentido jurídico, defende que a Constituição é norma jurídica pura, ou
seja, sem influência sociológica, política, filosófica, enfim, sem interferência de assuntos
extrajurídicos.
Letra e.
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Quem disse isso foi Ferdinand Lassalle. Percebeu a importância de conhecer o autor da teoria?
Errado.
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Conforme ensinamos, Ferdinand Lassale, Carl Schmitt e Hans Kelsen estão ligados às
concepções de constituição, respectivamente, nos sentidos sociológico, político e jurídico.
Letra b.
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uma norma jurídica, mas um fato social. Já a Constituição escrita seria uma “mera folha
de papel”, não sendo apta a conduzir o processo político por não possuir força normativa.
Quem determina o rumo do Estado é a Constituição real resultante do somatório dos
fatores reais de poder.
Errado.
Errado.
Ferdinand Lassale não defende isso.
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A Constituição real (ou material) seria, tão somente, o somatório dos fatores reais de poder
que regem uma nação, quais sejam, os poderes econômicos, políticos, religiosos, militares etc.
Certo.
Exatamente isso.
Certo.
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Luciano Dutra
022. (INÉDITA) Carl Schmitt, em sua obra Teoria da Constituição, afirma que a Constituição
significa a decisão política fundamental, que é a decisão concreta sobre o modo e a forma
de existência do Estado.
É atribuído a Carl Schmitt o conceito ideal de Constituição elaborado no séc. XIX. Segundo
Schmitt, a Constituição ideal: 1) deve ser estabelecida na forma escrita; 2) deve contemplar
a separação de poderes; 3) deve garantir as liberdades públicas e os direitos individuais.
Errado.
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O sentido jurídico foi concebido por Hans Kelsen em sua obra “A Teoria Pura do Direito”,
em que o autor defende que a Constituição é um corpo de normas jurídicas fundamentais à
estruturação do Estado, dotada de plena força normativa capaz de conduzir o processo
político, servindo de fundamento de validade para a produção normativa subsequente.
Letra b.
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norma pura, sendo fruto da vontade racional do homem e não das leis naturais, considera-
se um conceito próprio do sentido
a) culturalista.
b) sociológico
c) político.
d) filosófico.
e) jurídico.
Hans Kelsen, no sentido jurídico, considera a Constituição como uma norma jurídica pura,
sem qualquer conotação sociológica, política ou filosófica.
Letra e.
Mais uma vez: Hans Kelsen, no sentido jurídico, considera a Constituição como uma norma
jurídica pura, sem qualquer conotação sociológica, política ou filosófica.
Certo.
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Luciano Dutra
Não é isso que defende Ferdinand Lassale. Para ele, a Constituição escrita seria uma
“mera folha de papel”, não sendo apta a conduzir o processo político por não possuir força
normativa. Quem determina o rumo do Estado é a Constituição real resultante do somatório
dos fatores reais de poder.
Errado.
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Segundo Ferdinand Lassale, “a Constituição seria a somatória dos fatores reais do poder
dentro de uma sociedade”. Conforme Carl Schmitt, “Constituição representa a decisão
política do titular do poder constituinte”.
Letra c.
035. (INÉDITA) Ferdinand Lassalle, em sua obra A Teoria Pura do Direito, revelou os fundamentos
sociológicos das Constituições: os fatores reais de poder.
036. (INÉDITA) Para Carl Schmitt, a Constituição escrita é uma “mera folha de papel”, não
sendo apta a conduzir o processo político por não possuir força normativa.
037. (INÉDITA) Para Carl Schmitt, não há uma identidade entre a Constituição e as Leis
Constitucionais.
038. (INÉDITA) Para Carl Schmitt, a Constituição é um conjunto de normas que dizem
respeito a uma decisão política fundamental, ou seja, a vontade manifestada pelo titular
do poder constituinte originário.
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039. (INÉDITA) No sentido político defendido por Ferdinand Lassalle, a Constituição é fruto
de uma decisão política fundamental.
040. (INÉDITA) No sentido jurídico, Hans Kelsen reconhece que a Constituição possui o
mesmo status das demais leis.
041. (INÉDITA) O sentido jurídico foi concebido por Ferdinand Lassale em sua obra A Teoria
Pura do Direito, em que o autor defende que a Constituição é um corpo de normas jurídicas
fundamentais à estruturação do Estado, dotada de plena força normativa capaz de conduzir
o processo político, servindo de fundamento de validade para a produção normativa
subsequente.
042. (INÉDITA) O sentido jurídico foi concebido por Ferdinand Lassale em sua obra A Teoria
Pura do Direito, em que o autor defende que a Constituição é um corpo de normas jurídicas
fundamentais à estruturação do Estado, dotada de plena força normativa capaz de conduzir
o processo político, servindo de fundamento de validade para a produção normativa
subsequente.
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Exatamente isso.
Certo.
046. (INÉDITA) Carl Schmitt, em sua obra A Essência da Constituição, afirma que a Constituição
significa a decisão política fundamental.
Carl Schmitt, em sua obra “Teoria da Constituição”, afirma que a Constituição significa a
decisão política fundamental.
Errado.
047. (INÉDITA) Na concepção de constituição em seu sentido político, formulada por Carl
Schmitt, o autor defende que é nas leis constitucionais que se materializa a decisão política
fundamental do Estado.
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048. (INÉDITA) No sentido jurídico de Constituição, Hans Kelsen buscou aproximar o Direito
de juízos de ordem moral, política, social e filosófica.
Muito embora reconheça a relevância dos fatores reais de poder na condução da vida política
de um Estado, Kelsen defendeu que o seu estudo não compete ao operador do Direito, mas
ao sociólogo, ao filósofo etc. Nisso consistia sua Teoria Pura do Direito: afastar a ciência
jurídica de todo juízo de ordem moral, política, social ou filosófica.
Errado.
050. (INÉDITA) No sentido político de Constituição, Carl Scmitt desenvolveu dois sentidos
para a palavra Constituição: o sentido lógico-jurídico e o sentido jurídico-positivo.
051. (INÉDITA) Hans Kelsen criou a norma fundamental hipotética porque não admitia como
fundamento de validade da Constituição algo de índole sociológica, política ou filosófica.
Kelsen não admitia como fundamento de validade da Constituição algo de índole sociológica,
política ou filosófica (lembra-se da ideia da Teoria Pura do Direito?). Assim, foi obrigado
a desenvolver um fundamento jurídico para a Constituição, o que denominou de norma
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052. (INÉDITA) Carl Schmitt defendeu que, em seu sentido jurídico-positivo, a Constituição
corresponde à norma jurídica suprema, o fundamento de validade das demais normas do
ordenamento jurídico.
053. (INÉDITA) Para Ferdinand Lassale, a norma fundamental, fato imaterial instaurador do
processo de criação das normas positivas, seria a Constituição em seu sentido lógico-jurídico.
054. (INÉDITA) A Constituição é considerada norma pura. A palavra Constituição tem dois
sentidos: lógico-jurídico e jurídico-positivo. De acordo com o primeiro, constituição significa
norma fundamental hipotética, cuja função é servir de fundamento lógico transcendental da
validade da constituição jurídico-positiva, que equivale à norma positiva suprema, conjunto
de normas que regula a criação de outras normas, lei nacional no seu mais alto grau.
Conforme ensinamos, o sentido jurídico foi concebido por Hans Kelsen em sua obra A
Teoria Pura do Direito, em que o autor defende que a Constituição é um corpo de normas
jurídicas fundamentais à estruturação do Estado, dotada de plena força normativa capaz de
conduzir o processo político, servindo de fundamento de validade para a produção normativa
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057. (2021/CRMV AP/AGENTE DE FISCALIZAÇÃO) Com base em seu sentido sociológico, uma
constituição pode ser entendida como a decisão política fundamental e concreta sobre o
modo e a forma de existência do Estado.
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Conceito e Sentidos de Constituição e o Neoconstitucionalismo
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Carl Schmitt diferencia Constituição de Leis Constitucionais. Para ele, no texto constitucional,
haveria normas que se destacariam pela enorme relevância política, pois dizem respeito à
estrutura do Estado, aos direitos individuais, ao regime político etc (aquilo que ele chama
de Constituição). Por outro lado, haveria normas que não apresentam essa relevância, que
só se encontrariam inseridas na Constituição para adquirir maior estabilidade jurídica (o
que ele denomina de Leis Constitucionais).
Errado.
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Letra c.
Ferdinand Lassalle revelou os fundamentos sociológicos das Constituições: os fatores reais
de poder. Segundo ele, a Constituição real (ou material) seria, tão somente, o somatório dos
fatores reais de poder que regem uma nação, quais sejam, os poderes econômicos, políticos,
religiosos, militares etc. Já a Constituição escrita seria uma “mera folha de papel”, não sendo
apta a conduzir o processo político por não possuir força normativa. Quem determina o
rumo do Estado é a Constituição real resultante do somatório dos fatores reais de poder.
Errado.
Este é o conceito de constituição formal, que elege como critério o processo de formação
da norma constitucional e não o seu conteúdo. Dessa forma, qualquer regra contida na
Constituição Federal, independentemente do seu conteúdo, terá o caráter constitucional.
Certo.
É exatamente isso.
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