REINALDO VIANA PEREIRA

ACIDENTE DO TRABALHO DURANTE O AVISO PRVIO

UBC/ Mogi das cruzes

2010

REINALDO VIANA PEREIRA

ACIDENTE DO TRABALHO DURANTE O AVISO PRVIO

Monografia exigida pela faculdade de Direito da Universidade Braz Cubas, como exigncia parcial para obteno do Grau de Bacharel em Direito sob a orientao da Prof.

UBC/ Mogi das cruzes 2010

PEREIRA, Reinaldo Viana Acidente do trabalho durante o aviso prvio Reinaldo Viana Pereira. Mogi das Cruzes: UBC, 2010. p. 00 Monografia apresentada a Universidade Braz Cubas para a obteno do Grau de Bacharel em Direito. 1. Acidente do trabalho durante o aviso prvio

REINALDO VIANA PEREIRA

ACIDENTE DO TRABALHO DURANTE O AVISO PRVIO

Orientadora Nome: Examinador 1- _________________________________ 2- _________________________________ 3- _________________________________

Mogi das Cruzes, ___/___/___.

AGRADECIMENTOS

A DEUS o que seria de mim sem a f que eu tenho nele. muito mais que especial minha adorvel me, a qual com muita luta me ajudou atravessar, todas as dificuldades nestes 5 anos. Obrigado por existir em minha vida, obrigado pelos ensinamentos, obrigado pelo respeito, obrigado por tudo o que representa para mim.

SUMRIO
1. INTRODUO 2. SEGURIDADE SOCIAL 2.1 Conceito 2.2 Sade 2.3 Previdncia Social 2 4 Assistncia Social 3. BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS 3.1. Benefcios 3.2. Segurados 4. ACIDENTE DO TRABALHO 4.1 Notas introdutrias 4.2 Conceito de acidente do trabalho 4.3 O nexo causal 4.4 Responsabilidade do empregador 5. OS DANOS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO 5.1 O dano moral 5.2 O dano material 5.3 Indenizao por dano moral e dano material decorrente de acidente de trabalho 5.4 Competncia para julgar ao indenizatria 6. ACIDENTE DO TRABALHO NO TRMITE DO AVISO PRVIO 6.1 Aviso Prvio- Conceito e natureza jurdica 6.2 Aviso prvio trabalhado 6.3 Aviso prvio indenizado 6.4 Estabilidade acidentria no aviso prvio CONSIDERAES FINAIS BIBLIOGRAFIA 38 43 44 44 47 48 48 52 53 07 09 09 11 12 14 16 16 18 21 21 22 23 25 34 34 35

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1. INTRODUO O aviso prvio a comunicao verbal ou por escrito que as partes podem fazer para rescindir o contrato de trabalho por pazo indeterminado. O contrato s se desfaz depois de decorrido o prazo da lei, que de trinta dias. O aviso um ato unilateral, potestatico , poque depende da vontade de um contratante. E o outro no precisa aceitar para valer, basta receber comunicao.(Salem, Neto Jos, 1999. p 272). at salutar que o legislador ao vincular a vontade de uma das partes em rescindir o contrato a um pr-aviso criou um lacre de segurana nas relaes trabalhistas para o empregado e para o empregador, pois uma relao de trabalho, de cunho empregatcia, segue para o empregado manifesto de segurana em saber que poder ter suas verbas mensais creditadas em sua conta e se surpreendido pela resciso ser indenizado ou sua dispensa ocorrer; e ao empregador a confiana necessria de que o contrato no poder ser rescindido pelo empregado.(Martins, Netto Modestino, 1972 p 35). Mas, caso o empregador surpreende seu empregado no rompimento do contrato, dever dar prazo para que este possa se acondicionar sua vida pessoal. Se isso se rompe sem seu respaldo indenizatrio, todos ficam fragilizados pelas conseqncias gerais; mas pr-avisado, o empregado pode manter-se durante o perodo de aviso. Todos os empregados regidos pela CLT e Lei n 5.889/73 (rurais) tm direito ao aviso prvio, salvo nos contratos a prazo. O domstico, tambm, pela Constituio Federal de 1988. O empregado vtima de acidente de trabalho merece proteo para que sua sade se restabelea, e possa voltar ao mercado de trabalho e exercer suas [Digite texto]

funes. Portanto, se ver que o empregado que sofre acidente do trabalho durante o aviso prvio tem direito a estabilidade pois, o objetivo da estabilidade do empregado acidentado preservar a continuidade da relao de emprego.

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2. SEGURIDADE SOCIAL

2.1 Conceito A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes dos poderes pblicos e privados, destinado a assegurar o direito sade, previdncia social e assistncia social. A Carta Poltica de 1988 define a Seguridade Social, em seu art. 194, como "um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. E arremata, ainda no mesmo dispositivo legal, em seu pargrafo nico, que o Poder Pblico dever organiz-la, sob o arrimo das seguintes premissas1: "I - universalidade da cobertura e do atendimento; II - uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais; b III - seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios; IV - irredutibilidade do valor dos benefcios; V - eqidade na forma de participao no custeio; VI - diversidade da base de financiamento; VII - carter democrtico e descentralizado da administrao, mediante gesto quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados. De tal sorte, para viabilizar o supramencionado "conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos
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Ionas Deda Gonalves, Direito Previdencirio. Coleo Curso & Concurso, passim.

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e da sociedade", necessrio se faz, por bvio, angariar fundos para custe-lo. o que se entende, pois, por fonte de custeio. As fontes de custeio so "os meios econmicos e, principalmente, financeiros obtidos e destinados concesso e manuteno das prestaes da Seguridade Social 2. Diante de tal conjuntura, resta preconizado no art. 195 da CF que a Seguridade Social ser arcada, em carter pecunirio, por toda a sociedade, seja direta ou indiretamente, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e, ainda, das seguintes contribuies sociais3: "I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; b) a receita ou o faturamento; c) o lucro; II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o artigo 201; III - sobre a receita de concursos de prognsticos. IV - do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a lei a ele equiparar.

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Martins, Pinto Srgio, Direito da Seguridade Social, p. 87 Kertzman,Ivan, Curso Prtico de Direito Previdencirio, p29

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Percebe-se, em verdade, uma flagrante observncia do legislador constituinte ao princpio da diversidade da base de financiamento (art. 194, Pargrafo nico, VI da Carta Magna), que apresenta, como maior premissa, a busca de variadas fontes com o intuito de reduzir, sobremaneira, os riscos financeiros do sistema protetivo. Este o pensamento do insigne, o qual, ainda sobre o mesmo assunto, arremata que "quanto maior o nmero de fontes de recursos, menor ser o risco de a seguridade sofrer, inesperadamente, grande perda financeira". iluso colocar a seguridade social para ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, no intuito de beneficiar a populao, como retorno das contribuies sociais pagas4.

2.2 Sade A Constituio de 1988 tratou da sade como espcie da seguridade social. Dispe o art. 196 que a sade direito de todos e dever do Estado. A sade garantida mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e aos servios para sua promoo, proteo e recuperao. A execuo das aes de sade pode ser realizada diretamente pelo Estado ou atravs de terceiros, pessoa fsica ou jurdica de direito privado, de forma complementar, conforme preconiza o art. 199 da Constituio. O art. 198 da Lei Maior dispe sobre o Sistema nico de Sade (SUS), que um conjunto de aes e servios de sade, prestados por rgos e instituies pblicas federais, estaduais e municipais, da administrao direta e indireta e das

Bulos, Lammgo Uadi. Constituio Federal anotada, p.1284.

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fundaes pblicas, e instituies privadas de forma complementar, com as seguintes diretrizes5: I-descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo; II-atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais; III-participao da comunidade. A Lei n 8.080/90 a principal norma que trata da sade. O art. 2 da Lei n 8.212/91 dispe que a sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doenas e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e aos servios para sua promoo, proteo e recuperao. A sade pblica dever do Estado, logo a prestao do servio gratuita, independentemente de ser o paciente contribuinte ou no da seguridade social. O sistema de sade ser financiado pelo oramento da seguridade social, alm de outras fontes (art. 198, 1 da Constituio).

2.3 Previdncia Social A previdncia social um seguro coletivo, pblico, compulsrio, destinado a estabelecer um sistema de proteo social, mediante contribuio, que tem por objetivo proporcionar meios indispensveis de subsistncia ao segurado e a sua famlia, quando ocorrer certa contingncia prevista em lei. A previdncia social como a tcnica de proteo social que visa propiciar os meios indispensveis subsistncia da pessoa humana quando esta no
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Francisco Carlos da Silva Arajo,. Seguridade social. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1272, 25 dez. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9311>. Acesso em: 24 setembro 2010

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pode obt-los ou no socialmente desejvel que os aufira pessoalmente atravs do trabalho, por motivo de maternidade, nascimento, incapacidade, invalidez, desemprego, priso, idade avanada, tempo de servio ou morte mediante contribuio compulsria distinta, proveniente da sociedade e de cada um dos participantes 6. A previdncia social consiste, portanto, em uma forma de assegurar ao segurado, com base no princpio da solidariedade, benefcios ou servios quando seja atingido por uma contingncia social. O sistema previdencirio pblico utiliza o modelo de repartio simples, na qual os ativos contribuem para os inativos. Logo, existe uma solidariedade entre os participantes no custeio do sistema, cujos valores arrecadados destinam-se aos benefcios futuros. O art. 201 da Constituio Federal dispe que a previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados os critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, nos termos da lei, e atender a: I-cobertura de eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada; II-proteo maternidade, especialmente gestante; III-proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio; IV-salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa renda; V-penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiros e dependentes. As principais regras esto disciplinadas na Lei n 8.213/91, que trata dos benefcios previdencirios e regulamenta o caput do art. 201 da Carta Magna, e
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Martinez, Novaes Wladimir. A seguridade social na Constituio Federal, p.99

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na Lei n 8.212/91, que dispe sobre o custeio da seguridade social. Merece destaque tambm o Decreto n 3.048/99, que trata do Regulamento da Previdncia Social. Cabe destacar tambm a previdncia privada, denominada de previdncia complementar prevista no art. 202 da Carta de 1988. Caracteriza-se por ser um sistema de seguro complementar ao regime oficial, de carter facultativo, de natureza contratual. A Lei Complementar n 109/2001 dispe sobre o regime de previdncia complementar ao benefcio pago pelo INSS. J a Lei Complementar n 108/2001 disciplina a previdncia fechada da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive suas autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e outras entidades pblicas7. 2 4 Assistncia Social A assistncia social foi inserida na Constituio de 1988 nos artigos 203 e 204. Encontra-se regulamentada pela Lei n 8.742/93 (Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS). uma poltica social destinada a atender as necessidades bsicas dos indivduos, traduzidas em proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia, velhice e pessoa portadora de deficincia. As prestaes de assistncia social so destinadas aos indivduos sem condies de prover o prprio sustento de forma permanente ou provisria, independentemente de contribuio seguridade social8. A assistncia social um conjunto de atividades particulares e estatais direcionadas para o atendimento dos hipossuficientes, consistindo os bens oferecidos em pequenos benefcios em dinheiro, assistncia
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sade,

Martinez, Novaes Wladimir, op. cit., p.99 Martins, Pinto Srgio. Direito da seguridade social, p. 43

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fornecimento de alimentos e outras pequenas prestaes. No s complementa os servios da Previdncia Social, como a amplia, em razo da natureza da clientela e das necessidades providas. A principal caracterstica da assistncia social ser prestada gratuitamente aos necessitados. As aes governamentais na rea da assistncia social sero realizadas com os recursos dos oramentos dos entes federativos e mediante o recolhimento das contribuies previstas no art. 195 da Constituio, alm de outras fontes, observando-se as seguintes diretrizes: I-descentralizao poltico-administrativa das aes; II-participao da populao.

3. BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS

3.1. Benefcios [Digite texto]

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Benefcios Previdencirios - So as necessidades bsicas de seguridade social previstas no sistema previdencirio brasileiro. As prestaes disponveis pelo sistema previdencirio esto previstas no artigo 18 da Lei 8213/91 (Lei de Benefcios da Previdncia Social). Essas prestaes podem ocorrer na modalidade de benefcio (valores pagos em pecnia) e servios (bens imateriais postos disposio dos segurados). Os benefcios so9: Aposentadoria por invalidez devida ao segurado, que estando ou no em auxlio-doena, for incapaz para o trabalho e insuscetvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, sendolhe paga enquanto permanecer nessa situao. Aposentadoria por tempo de contribuio benefcio devido aos segurados que tiverem contribudo durante 35 anos, para o homem, e 30 anos para a mulher. Aposentadoria por idade benefcio concedido em razo da idade avanada do segurado. Idade mnima: 65 anos homem e 60 anos mulher. Aposentadoria compulsria - benefcio concedido em razo da idade avanada do segurado. Idade mnima: 70 anos homem e 65 anos mulher.

Aposentadoria especial benefcio concedido ao segurado que realize seu trabalho em condies prejudiciais sade ou sua integridade fsica.

Idade mnima: 15, 20 ou 25 anos em atividades expostas a agentes lesivos sade.

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PROCURAR.....

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Aposentadoria proporcional por tempo de servio so aposentadorias que seguem as regras da emenda 20/98, a ser concedida aos segurados que atendiam determinados requisitos at 16 de dezembro de 1998. Idade mnima: 53 anos homem e 48 anos mulher. Penso por morte benefcio concedido ao dependente em decorrncia do falecimento do segurado. Salrio-maternidade o benefcio devido segurada, durante 120 dias, com incio 28 dias antes e trmino 91 dias depois do parto. Salrio-famlia o benefcio devido ao segurado empregado e ao trabalhador avulso de baixa renda, na proporo do respectivo nmero de filhos ou equiparados, menores de 14 anos, ou invlidos, de qualquer idade. Auxlio-recluso devido ao dependente do segurado de baixa renda recolhido priso.
Auxlio-doena benefcio devido ao segurado que ficar incapacitado temporariamente para o trabalho por mais de 15 dias.

Abono-acidente quando decorrente de acidentes de qualquer natureza, acidentes do trabalho e equiparados, doena do trabalho e doena do trabalho. Abono anual devido ao segurado ou ao dependente que, durante o ano, recebeu auxlio-doena, auxlio-acidente, aposentadoria, penso por morte ou auxlio-recluso.

3.2. Segurados O segurado aquele que tem um vnculo jurdico com a Previdncia Social. Esse vnculo jurdico se resume no dever de contribuir com a Previdncia [Digite texto]

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Social, ou seja, pagar as contribuies impostas ou facultadas pela lei, bem como no direito de receber a prestao quando ocorrer os casos sociais que a lei protege. O artigo11 da lei 8213/91 fornece a lista de segurado da previdncia social, in verbis10 :
Art. 11. So segurados obrigatrios da Previdncia Social as seguintes pessoas fsicas: (Redao dada pela Lei n 8.647, de 1993) I - como empregado: (Redao dada pela Lei n 8.647, de 1993) a) aquele que presta servio de natureza urbana ou rural empresa, em carter no eventual, sob sua subordinao e mediante remunerao, inclusive como diretor empregado; b) aquele que, contratado por empresa de trabalho temporrio, definida em legislao especfica, presta servio para atender a necessidade transitria de substituio de pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios de outras empresas; c) o brasileiro ou o estrangeiro domiciliado e contratado no Brasil para trabalhar como empregado em sucursal ou agncia de empresa nacional no exterior; d) aquele que presta servio no Brasil a misso diplomtica ou a repartio consular de carreira estrangeira e a rgos a elas subordinados, ou a membros dessas misses e reparties, excludos o no-brasileiro sem residncia permanente no Brasil e o brasileiro amparado pela legislao previdenciria do pas da respectiva misso diplomtica ou repartio consular; e) o brasileiro civil que trabalha para a Unio, no exterior, em organismos oficiais brasileiros ou internacionais dos quais o Brasil seja membro efetivo, ainda que l domiciliado e contratado, salvo se segurado na forma da legislao vigente do pas do domiclio; f) o brasileiro ou estrangeiro domiciliado e contratado no Brasil para trabalhar como empregado em empresa domiciliada no exterior, cuja maioria do capital votante pertena a empresa brasileira de capital nacional; g) o servidor pblico ocupante de cargo em comisso, sem vnculo efetivo com a Unio, Autarquias, inclusive em regime especial, e Fundaes Pblicas Federais. (Includa pela Lei n 8.647, de 1993) h) o exercente de mandato eletivo federal, estadual ou municipal, desde que no vinculado a regime prprio de previdncia social ; (Includa pela Lei n 9.506, de 1997) i) o empregado de organismo oficial internacional ou estrangeiro em funcionamento no Brasil, salvo quando coberto por regime prprio de previdncia social; (Includa pela Lei n 9.876, de 26.11.99) j) o exercente de mandato eletivo federal, estadual ou municipal, desde que no vinculado a regime prprio de previdncia social; (Includo pela Lei n 10.887, de 2004) II - como empregado domstico: aquele que presta servio de natureza contnua a pessoa ou famlia, no mbito residencial desta, em atividades sem fins lucrativos; V - como contribuinte individual: (Redao dada pela Lei n 9.876, de 26.11.99): a) a pessoa fsica, proprietria ou no, que explora atividade agropecuria, a qualquer ttulo, em carter permanente ou temporrio,
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http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8213cons.htm. Acesso em 20 maio de 2010.

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em rea superior a 4 (quatro) mdulos fiscais; ou, quando em rea igual ou inferior a 4 (quatro) mdulos fiscais ou atividade pesqueira, com auxlio de empregados ou por intermdio de prepostos; ou ainda nas hipteses dos 9o e 10 deste artigo; (Redao dada pela Lei n 11.718, de 2008) b) a pessoa fsica, proprietria ou no, que explora atividade de extrao mineral - garimpo, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou por intermdio de prepostos, com ou sem o auxlio de empregados, utilizados a qualquer ttulo, ainda que de forma no contnua; (Redao dada pela Lei n 9.876, de 26.11.99) c) o ministro de confisso religiosa e o membro de instituto de vida consagrada, de congregao ou de ordem religiosa; (Redao dada pela Lei n 10.403, de 8.1.2002) e) o brasileiro civil que trabalha no exterior para organismo oficial internacional do qual o Brasil membro efetivo, ainda que l domiciliado e contratado, salvo quando coberto por regime prprio de previdncia social; (Redao dada pela Lei n 9.876, de 26.11.99) f) o titular de firma individual urbana ou rural, o diretor no empregado e o membro de conselho de administrao de sociedade annima, o scio solidrio, o scio de indstria, o scio gerente e o scio cotista que recebam remunerao decorrente de seu trabalho em empresa urbana ou rural, e o associado eleito para cargo de direo em cooperativa, associao ou entidade de qualquer natureza ou finalidade, bem como o sndico ou administrador eleito para exercer atividade de direo condominial, desde que recebam remunerao; (Includo pela Lei n 9.876, de 26.11.99) g) quem presta servio de natureza urbana ou rural, em carter eventual, a uma ou mais empresas, sem relao de emprego; (Includo pela Lei n 9.876, de 26.11.99) h) a pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade econmica de natureza urbana, com fins lucrativos ou no; (Includo pela Lei n 9.876, de 26.11.99) VI - como trabalhador avulso: quem presta, a diversas empresas, sem vnculo empregatcio, servio de natureza urbana ou rural definidos no Regulamento; VII como segurado especial: a pessoa fsica residente no imvel rural ou em aglomerado urbano ou rural prximo a ele que, individualmente ou em regime de economia familiar, ainda que com o auxlio eventual de terceiros, na condio de: (Redao dada pela Lei n 11.718, de 2008 a) produtor, seja proprietrio, usufruturio, possuidor, assentado, parceiro ou meeiro outorgados, comodatrio ou arrendatrio rurais, que explore atividade: (Includo pela Lei n 11.718, de 2008) 1. agropecuria em rea de at 4 (quatro) mdulos fiscais; (Includo pela Lei n 11.718, de 2008) 2. de seringueiro ou extrativista vegetal que exera suas atividades nos termos do inciso XII do caput do art. 2o da Lei no 9.985, de 18 de julho de 2000, e faa dessas atividades o principal meio de vida; (Includo pela Lei n 11.718, de 2008) b) pescador artesanal ou a este assemelhado que faa da pesca profisso habitual ou principal meio de vida; e (Includo pela Lei n 11.718, de 2008) c) cnjuge ou companheiro, bem como filho maior de 16 (dezesseis) anos de idade ou a este equiparado, do segurado de que tratam as alneas a e b deste inciso, que, comprovadamente, trabalhem com o grupo familiar respectivo. (Includo pela Lei n 11.718, de 2008) 1o Entende-se como regime de economia familiar a atividade em que o trabalho dos membros da famlia indispensvel prpria subsistncia e ao desenvolvimento socioeconmico do ncleo familiar e exercido em condies de mtua dependncia e colaborao, sem a

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utilizao de empregados permanentes. (Redao dada pela Lei n 11.718, de 2008) 2 Todo aquele que exercer, concomitantemente, mais de uma atividade remunerada sujeita ao Regime Geral de Previdncia Social obrigatoriamente filiado em relao a cada uma delas. 3 O aposentado pelo Regime Geral de Previdncia SocialRGPS que estiver exercendo ou que voltar a exercer atividade abrangida por este Regime segurado obrigatrio em relao a essa atividade, ficando sujeito s contribuies de que trata a Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991, para fins de custeio da Seguridade Social. (Includo pela Lei n 9.032, de 1995)

4. ACIDENTE DO TRABALHO

4.1 Notas introdutria Os ndices de acidentes de trabalho no Brasil ainda so bastante preocupantes, deixando vitimas, provocando seqelas graves aos trabalhadores, [Digite texto]

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perdas materiais para as organizaes, encargos sociais Nao e sofrimento as famlias das vitimas, Conforme dados da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) relativos a 2005 indicam que quase 15 mil trabalhadores brasileiros morrem anualmente por causas relacionadas a acidentes de trabalho. O ndice coloca o Pas como quarto no mundo e primeiro na Amrica Latina nesse tipo de incidente. As razes para explicar o elevado nmero de ocorrncias dos acidentes so as mais diversas, envolvendo falhas nos projetos dos sistemas de trabalho, dos equipamentos, das ferramentas, deficincias nos processos de manuteno dos diversos elementos componentes do trabalho e ocupando lugar de destaque como causa dos acidentes de trabalho, encontra-se o fator humano, compreendendo caractersticas psicossociais do trabalhador, atitudes negativas para com as atividades prevencionista, entre outras11. Um acidente nunca tem origem em apenas uma causa, mas em diversas, as quais vo se acumulando, at que uma ltima precede o ato imediato que ativa a situao do acidente. Podem-se dividir as causas dos acidentes, em causas humanas, materiais e fortuitas. As causas humanas assentam em aes perigosas criadas pelo homem, cuja origem pode residir em diversos fatores tais como, incapacidade fsica ou mental, falta de conhecimento, experincia, motivao, stress, no cumprimento de normas, regras e modos operatrios, dificuldade em lidar com a figura de autoridade, vivncias de sofrimento, dentre outras12.

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Jos Augusto Dela Coleta,. Acidentes de Trabalho, passim.

E. Scott Geller. Cultura de Segurana Total, passim.

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As causas materiais fundamentam-se em questes tcnicas e fsicas perigosas, apresentada pelo meio ambiente quer natural, quer construdo e ainda por defeitos dos equipamentos. Causas fortuitas so as mais raras, mas que por vezes constituem a causa nica dos acidentes, nada tendo a ver com causas humanas e tcnicas. O fator humano condicionado pelo meio ambiente interno, influindo e afetando o comportamento dos indivduos considerados isoladamente e em grupo. Diversos estudos demonstram que muitos acidentes so atribuveis a estes condicionamentos, separadamente, ou na maior parte das vezes, cumulados13 Os comportamentos, as atitudes e as reaes dos indivduos em ambientes de trabalho no podem ser interpretados de maneira vlida e completa sem se considerar a situao total a que eles esto expostos. Todas as interrelaes entre as diferentes variveis, incluindo o meio, o grupo de trabalho e a prpria organizao. O acidente de trabalho, neste sentido, pode ser visto como expresso da qualidade da relao do individuo com o meio social que o cerca, com os companheiros de trabalho e com a organizao.

4.2 Conceito de acidente do trabalho Acidente por definio, o acontecimento que determina,

fortuitamente, dano que poder ser coisa, material, ou pessoa. Acidente do trabalho, por definio legal, aquele que ocorre pelo exerccio do trabalho, a servio da empresa, provocando leso corporal,
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Jacques e Xavier Cuny Lplat. Introduo psicologia do trabalho, p.121.

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perturbao funcional ou doena que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Integram o conceito de acidente o fato lesivo sade fsica ou mental, o nexo causal ente este e o trabalho e a reduo da capacidade laborativa. 5 H na lei referencia a trs elementos que comportam o termo leso pessoal: a leso corporal; a perturbao funcional e por fim a doena, dos quais falaremos. Leso Corporal: o dano anatmico, tal como exemplo uma ferida, uma fratura, o esmagamento, a perda de um p, etc. Perturbao Funcional o dano, permanente ou transitrio, da atividade fisiolgica ou psquica, tal como a dor, a perda da viso, a diminuio da audio, convulses, espasmos, tremores, paralisia, anquilose (perda dos movimentos articulares), perturbao da memria, da inteligncia ou da linguagem, etc. Nesses casos, o trauma concentrado, a ecloso sbita, a sintomalogia bem manifesta e a evoluo , at certo ponto, previsvel14. A separao da leso corporal da perturbao funcional , em geral, terica; a perturbao funcional decorre, quase sempre, de uma alterao anatmica, mesmo que no seja percebvel vista desarmada. Doena uma perturbao funcional de certa intensidade que evolui e dilui o trauma por dado tempo.

4.3 O nexo causal

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14 Oliveira, Jos de Acidentes do Trabalho: Teorica, pratica, jurusprudencia 3 Ed. SP. 1997 p 1.

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O conceito de nexo causal, ou nexo etiolgico ou ainda, relao de causalidade proveniente de leis naturais. O conceito de nexo causal no jurdico; decorre das leis naturais. o vnculo, a ligao ou relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado. A relao causal, portanto, estabelece o vnculo entre um determinado comportamento e um evento, permitindo concluir, com base nas leis naturais, se a ao ou omisso do agente foi ou no a causa do dano. Determina se o resultado surge como conseqncia natural da voluntria conduta do agente.

Em suma, o nexo causal um elemento referencial entre a conduta e o resultado. atravs dele que poderemos concluir quem foi o causador do dano. Pode-se ainda afirmar que o nexo de causalidade elemento indispensvel em qualquer espcie de responsabilidade civil. liame que une a conduta do agente ao dano. Constitui elemento essencial para a responsabilidade civil. Seja qual for o sistema adotado no caso concreto, subjetivo (da culpa) ou objetivo (do risco), salvo em circunstncias especialssimas, no haver responsabilidade sem nexo causal. Na responsabilidade subjetiva o nexo de causalidade formada pela culpa genrica ou lato sensu que inclui o dolo e a culpa estrita (art.186 C.C.). Na responsabilidade objetiva o nexo de causalidade formado pela conduta, cumulada com a previso legal de responsabilizao sem culpa ou pela atividade de risco (art. 927, pargrafo nico do C.C.). entendimento pacfico em doutrina que o Cdigo Civil Brasileiro adotou a teoria da causalidade adequada j conhecida do Direito Penal. Por tal [Digite texto]

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teoria somente causas ou condutas relevantes para a produo do dano so capazes de gerar o dever de indenizar. Assim, o acidente do trabalho, por si s, insuficiente para gerar a obrigao indenizatria por parte do empregador, pois, somente se verificar a obrigao de ressarcir os danos quando na investigao da causa, ficar comprovado que este dano conseqncia direta e imediata (nexo de causalidade) de uma atuao dolosa ou culposa do empregador15.

4.4 Responsabilidade do empregador A responsabilidade civil possui clusula geral de aplicao inserida no artigo 186, do Cdigo Civil de 2002: aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Por sua vez, aquele que infringir a aludida clusula arcar com a justa indenizao, fixada levando-se em considerao a anlise do caso concreto16. O artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio Federal (CF) assegura aos trabalhadores o direito sade, higiene e segurana, objetivando reduo dos riscos inerentes ao trabalho. Por sua vez, a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), em seu Captulo V Da Segurana e Medicina do Trabalho , especificadamente dos artigos 154 a 201, identificam e estabelecem direitos e obrigaes inerentes aos

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Gisele Leite, pontamentos sobre o nexo causal. Disponvel em: http://br.monografias.com/trabalhos904/apontamentos-sobre-nexo/apontamentos-sobre-nexo2.shtml.Acesso em 20 de maio de 2010. 16
Roberto Lus Lopes Nogueira, O Acidente de Trabalho e a Responsabilidade Civil do Empregador. Disponvel em: http://www.sindiatacadistas.com.br/ informativos/informativo46/artigo1.html.Acesso em 20 de maio 2010.

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empregados, empregadores e ao Governo no que pertine busca pela proteo vida e promoo da segurana e sade nas relaes do trabalho.

Alm disso, o Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE), por disposio legal (art. 200, da CLT), edita as Normas Regulamentadoras (NR) a fim de complementar as demais regras de proteo sade e segurana do trabalhador, observadas as peculiaridades das diversas atividades e setores de trabalho. Diante desse panorama podemos afirmar que, dependendo do tipo de atividade desenvolvida pelo empregador, estar o mesmo obrigado a zelar pela observncia e cumprimento dessas normas de segurana e medicina do trabalho (por exemplo: obrigatoriedade de fornecimento de equipamentos de proteo individual ou coletivo) para preveno dos infortnios do trabalho (acidentes e doenas profissionais) sob pena de arcar com sua responsabilidade por algum dano suportado por seu empregado no decorrer da vigncia do contrato de trabalho. O art. 19, da Lei n 8.213/91, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social, define o acidente de trabalho como sendo aquele que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII, do art. 11, desta lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Os artigos 20 e 21, da referida lei previdenciria, tambm especificam as demais hipteses que podem configurar acidente de trabalho,

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como, por exemplo, doenas ocupacionais, doena do trabalho ou acidente sofrido ainda que fora do local e horrio de trabalho, etc17.

Da em diante identifica-se dois tipos de responsabilidades que podem surgir a partir da ocorrncia de um acidente do trabalho. A responsabilidade securitria, decorrente da concesso do benefcio previdencirio do seguro de acidente de trabalho, financiado pelo empregador, mas adimplido pela Previdncia Social e que independe da comprovao de dolo ou culpa, ex vi do artigo 86, da Lei n 8.213/91: Art. 86. O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado quando, aps a consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultar seqelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia. A responsabilidade de natureza contratual, pela incidncia de dolo ou culpa do empregador, pela no observncia das obrigaes contidas no artigo 157, da CLT: I - cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho; II - instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais; III - adotar as medidas que lhes sejam determinadas pelo rgo regional competente;
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IV - facilitar o exerccio da fiscalizao pela autoridade competente. Frise-se que essa responsabilidade contratual do empregador pode ensejar reparao de danos materiais e morais com base na regra prevista na parte final do inciso XXVIII, do art. 7, da CF de 1988 que garante: XXVIII. seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do

empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Aqui h um parntese para distinguir, em apertada sntese, a responsabilidade subjetiva da objetiva. Na primeira, a vtima deve provar que o agente causador do dano agiu com dolo ou culpa; enquanto que na segunda, basta que a vtima prove a ligao entre a causa e o efeito (o dano), sem necessidade de provar se o agente atuou com dolo ou culpa. A responsabilidade securitria objetiva, uma vez que independe da comprovao do dolo ou culpa do empregador pelo acidente. Consumado o acidente a indenizao devida pela Previdncia Social, da porque ela satisfeita com recursos oriundos do seguro obrigatrio, custeado pelos empregadores, e que se destina exatamente a fazer face aos riscos normais da atividade econmica no que respeita ao infortnio laboral. Com relao responsabilidade civil do empregador, decorrente da relao contratual, existe delimitao constitucional ela subjetiva e estar sempre subordinada comprovao do dolo ou culpa daquele. Assim, para que o trabalhador tenha eventual direito ao ressarcimento de prejuzos moral e material em virtude de acidente ocorrido no local de trabalho (independentemente do recebimento da indenizao securitria), dever provar a conduta culposa sem perquirio da gravidade da culpa mesmo porque est ultrapassado o [Digite texto]

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pressuposto culpa grave exigido na Smula n 299, do Supremo Tribunal Federal (STF) ou dolosa do empregador18. Hoje, ponto pacfico a possibilidade de cumulao entre a responsabilidade acidentria e a responsabilidade civil, de direito comum. Mas, para que tal ocorra, mister se faz que o evento danoso no tenha decorrido do simples risco da atividade econmica desenvolvida pelo empregador. Impe-se a presena de uma conduta patronal de desrespeito evidente s regras de segurana do trabalho, de sorte a evidenciar, seno a vontade de lesar, pelo menos a indiferena diante do risco srio corrido pelo obreiro. Entretanto, aps o advento da Lei n 10.406/2002, que instituiu o Novo Cdigo Civil (CC), passou-se a discutir a possibilidade da aplicao da responsabilidade objetiva ao empregador, for fora do potencial risco de determinada atividade por ele explorada, bastando que seu empregado, na eventualidade de sofrer algum dano, tenha direito ao ressarcimento sem discutir se houve dolo ou culpa. Tal posicionamento parte da premissa de que pela interpretao do pargrafo nico do artigo 927, do CC, o empregado conseguiria a condenao da empresa ao pagamento de indenizao sem nenhuma exigncia de provar a culpa ou o dolo do empregador. Vejamos: Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,

independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a

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atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. A argumentao utilizada de que a nova redao do pargrafo nico, do art. 927, do CC, teria estabelecido a responsabilidade objetiva para o empregador, independentemente da ressalva em contrrio da norma

constitucional, na hiptese de a empresa desenvolver atividade cuja natureza por si s oferea ou exponha a risco seus trabalhadores. Assim, ficaria automaticamente obrigado a indenizar sem nenhum direito de provar que no agiu com culpa ou dolo, para a ocorrncia do acidente. A situao , salvo melhor juzo, esdrxula, na medida em que criaria responsabilidades distintas para um mesmo fato acidente de trabalho. Explica-se: caso ocorra acidente de trabalho em empresa cuja atividade no oferea ou exponha algum risco ao trabalhador, a responsabilidade seria subjetiva (Art. 7, XXVIII CF). De outra feita, se o infortnio ocorrer em empresa cuja atividade oferea ou exponha risco ao trabalhador, a

responsabilidade seria objetiva (p.u. art. 927 CC), havendo, portanto, supremacia da norma infraconstitucional sobre a norma constitucional. Isto porque a norma hierarquicamente inferior (Cdigo Civil) que deve ser confrontada com a norma constitucional, e no o contrrio aquela deve ser interpretada conforme a Constituio que, no caso, possui interpretao clara no sentido de que a responsabilidade do empregador por acidentes do trabalho por culpa ou dolo. Antes da Emenda Constitucional (EC) n 45, de 8 de dezembro de 2004, que ampliou a competncia da Justia do Trabalho, era a Justia Comum quem processava e julgava a ao de indenizao decorrente de acidente de [Digite texto]

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trabalho, sendo que o Superior Tribunal de Justia (STJ) firmara o seguinte entendimento: DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DE TRABALHO. CULPA DO EMPREGADOR. No objetiva a responsabilidade civil da empregadora por acidente de trabalho. Todavia, caracterizada sua culpa, ainda que leve, de rigor sua condenao. Recurso especial parcialmente conhecido, mas improvido. (Resp n 578071/PB, Ministro Cesar Asfor Rocha, 4 Turma, J. 23/03/2004, DJ 13.09.2004 p. 257) J sob a vigncia da EC n 45, que deu nova redao ao art. 114, VI, da CF passando a Justia do Trabalho a ser competente tambm para processar e julgar aes de indenizao, por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho o Tribunal Superior do Trabalho (TST) vem decidindo que a responsabilidade civil do empregador nesse caso, mesmo aps o advento do CC de 2002, permanece sendo regulamentada pelo artigo 7, XXVIII da CF, consoante aresto a seguir: AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAL E MATERIAL PROVENIENTES TRABALHISTA. CONSTITUIO. I - Tendo em conta a peculiaridade de a indenizao por danos material e moral, oriundos de infortnios do trabalho, terem sido equiparadas aos direitos trabalhistas, a teor da norma do artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio, no se revela juridicamente consistente a tese de que a prescrio do direito de ao devesse observar o prazo prescricional do Direito Civil. [Digite texto] DE ACIDENTE DO DE TRABALHO. 7, INCISO PRESCRIO XXVIII DA

INTELIGNCIA

ARTIGO

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II - Com efeito, se o acidente de trabalho e a molstia profissional so infortnios intimamente relacionados ao contrato de trabalho, e por isso s os empregados que tm direito aos benefcios acidentrios, impe-se a concluso de a indenizao prevista no artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio, se caracterizar como direito genuinamente trabalhista, atraindo por conta disso a prescrio trabalhista do artigo 7, inciso XXIX, da Constituio19. III Essa concluso no infirmvel pela pretensa circunstncia de a indenizao prevista na norma constitucional achar-se vinculada

responsabilidade civil do empregador. Isso nem tanto pela evidncia de ela reportar-se, na realidade, ao artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio, mas sobretudo pela constatao de a pretenso indenizatria provir no da culpa aquiliana, mas da culpa contratual do empregador, extrada da no-observncia dos deveres contidos no artigo 157, da CLT. V - Aqui bom salientar o fato de havendo previso na Constituio da Repblica sobre o direito indenizao por danos material e moral, provenientes de infortnios do trabalho, na qual se adotou a teoria da responsabilidade subjetiva do empregador, no cabe inclusive trazer colao a responsabilidade objetiva de que trata o nico, do artigo 927, do Cdigo Civil de 2002. V - Isso em razo da supremacia da norma constitucional, ainda que oriunda do Poder Constituinte Derivado, sobre a norma infraconstitucional, segundo se constata do artigo 59, da Constituio, pelo que no se pode cogitar da revogao do artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio, pela norma do nico, do artigo 927, do Cdigo Civil de 2002, no se aplicando, no caso, a norma do
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1, do artigo 2, da LICC. Recurso desprovido. (TST-RR-727/2005-254-02-00.7, 4 Turma, Rel. Min. Barros Levenhagem, j. 20.06.2007, pub. DJ 03/08/2007). (grifo nosso) A deciso do TST a nosso ver acertada, a despeito de opinies contrrias, pois uma lei ordinria, como o caso do CC, no pode ensejar revogao de norma constitucional, ainda que parcial, que a evidncia prescinde de Emenda Constitucional para tanto. Logo, se a CF distinguiu que a indenizao por acidente ou doena de trabalho se subsume teoria subjetiva, condicionando a responsabilidade do empregador desde que tenha agido com dolo ou culpa, no pode o CC (que contm regras gerais de indenizao para as hipteses de risco) ampliar aquilo que o Legislador Constituinte cuidou de limitar sob pena de ocorrer grave violao ao princpio da hierarquia das leis. Conclui-se, pois, que a ao de indenizao promovida por trabalhador vtima de acidente de trabalho, por norma expressa prevista na CF (art. 7, XXVII), condiciona a comprovao do dolo ou culpa do empregador. A responsabilidade objetiva (sem culpa) somente incide em se tratando de reparao acidentria devida pelo rgo previdencirio20. A exceo fica por conta da possibilidade de o segurador no puder honrar com o compromisso do pagamento do seguro acidentrio (v.g. no caso de liquidao), caso em que o empregador dever faz-lo conforme a Smula 529, do Supremo Tribunal Federal:

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Roberto Lus Lopes Nogueira, O Acidente de Trabalho e a Responsabilidade Civil do Empregador. Disponvel em: http://www.sindiatacadistas.com.br/ informativos/informativo46/artigo1.html.Acesso em 20 de maio 2010.

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Subsiste a responsabilidade do empregador pela indenizao decorrente de acidente do trabalho, quando o segurador, por haver entrado em liquidao, ou por outro motivo, no se encontrar em condies financeiras, de efetuar, na forma da lei, o pagamento que o seguro obrigatrio visava garantir.

5. OS DANOS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO

5.1 O dano moral A Constituio de 1988 assegura a reparao do dano, seja de que natureza for: art. 5, inciso V. Nela se expressa a possibilidade de indenizao por dano material, moral ou imagem. A partir de sua proclamao, foram reformuladas as teses acerca do dano moral, tambm denominado dano extrapatrimonial. O dano moral, em sua feio subjetiva, protege os direitos de personalidade, como a intimidade, a vida privada, a honra, a liberdade de pensamento, do uso do corpo, tudo o que envolve a faceta interna do indivduo, sua viso de si para si, tudo o que pode gerar sentimento de dor, de abalo psquico na pessoa, j que so direitos que envolvem o homem consigo mesmo. Sob a tica do Direito do Trabalho, a possibilidade de ocorrncia de danos aos direitos de personalidade usual, dada a caracterstica da pessoalidade do contrato de trabalho, locus em que se encontram pessoas distintas, com sua esfera individual a dignidade humana protegida. Ento a possibilidade de atritos humanos, e o advento de danos um dos efeitos conexos do contrato de trabalho, ou seja, efeitos que no decorrem do objeto e conjunto de clusulas contratuais, mas se submetem

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estrutura ou dinmica do contrato de trabalho, esto a ele agregados ou tm nele sua origem. A culpa vinculada ao homem, o risco ligado ao servio, empresa, coisa, ao aparelhamento. A culpa pessoal, subjetiva; pressupe o complexo de operaes do esprito humano, de aes e reaes, de iniciativas e inibies, de providncias e inrcias. O risco ultrapassa o crculo das possibilidades humanas para filiar-se ao engenho, mquina, coisa, pelo carter impessoal e objetivo que o caracteriza21.

5.2 O dano material No concernente aos danos materiais ocorridos no curso da relao de trabalho, em campo maior que as meras indenizaes por trmino do contrato laboral, ou o pagamento dos salrios e outras verbas devidas, regularmente previstas na legislao social, temos, ainda, casos em que a atuao do patro ou do trabalhador acarreta dano em patrimnio material de um ou de outro, havendo, assim, por parte do prejudicado, a procura da reparao correspondente. No rara a situao em que o obreiro age em detrimento de bens do patro, por culpa ou dolo, danificando o patrimnio deste, compelindo o empregador a aplicar pena disciplinar de advertncia, suspenso ou demisso por justa causa. Ocorre que a aplicao de tal pena apenas acarreta a diminuio do resultado salarial pretendido pelo trabalhador, sem ressarcir o empregador do dano sofrido. Ora, no havendo possibilidade de desconto para tanto, em dada hiptese, h o patro de buscar a via judicial para ter reparado o dano sofrido.

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Jos Cretella Jnior.. in Comentrios Constituio Brasileira de 1988, p. 1019.

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No entanto, o embasamento principal da demanda passa a ser de cunho civil, que trata das reparaes de dano material, enquanto o fato tem ocorrncia no curso da relao de trabalho e em decorrncia do contrato havido entre as partes, sinalizando dvidas para a parte quanto ao foro competente para a causa22.

Abstrada a relao de trabalho, a competncia seria da Justia Comum para apreciar a causa, seja a nvel local, seja a nvel federal, conforme o caso; contudo, a questo passa a ser conexa com a anlise da prpria conduta do trabalhador, no sendo admissvel que a Justia do Trabalho possa apenas cuidar da questo concernente pena aplicada ao obreiro e se veja impedido de analisar as demais conseqncias do fato, no mbito das partes envolvidas. Inadmissvel tal diviso de competncia, inclusive pela possvel disparidade de julgamentos quanto ao mesmo fato, ensejando o descrdito do Judicirio como um todo. Assim, a questo colocada no sentido de qual Juzo tem a competncia integral para o fato, eis que conforme j noticiado pelo precedente do Supremo Tribunal Federal, a Constituio Federal no restringe a competncia da Justia do Trabalho aos casos baseados na legislao trabalhista, envolvendo exames outros decorrentes da relao de trabalho, quando presentes na relao processual patro e trabalhador. No h dvidas de que a competncia especial da Justia do Trabalho tem efeito atrativo para a causa de reparao civil do dano material, ainda que proposta isoladamente, inclusive porque a Justia Laboral no restrita
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Alexandre Nery de Oliveira. Dano material, dano moral e acidente de trabalho na Justia do Trabalho, Teresina, ano 3, n. 28, fev. 1999. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp? id=1207>. Acesso em: 21 maio 2010.

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a aes propostas pelos trabalhadores, admitindo, e com freqncia, aes ajuizadas pelos patres, sem prejuzo, ainda, doutras pessoas sujeitas jurisdio especializada por fora de lei editada com base no artigo 114, parte final, da Constituio Federal. Igualmente, quando o obreiro sofre dano em bem integrado ao seu patrimnio, qualquer que seja, por ato do empregador, no curso da relao laboral e em decorrncia desta, a ao trabalhista proposta pode, em conjunto ou isoladamente, requerer a indenizao correspondente reparao civil pertinente, por competente a Justia do Trabalho para o exame dos fatos envolvendo a relao de trabalho, quando presentes na relao processual patro e trabalhador. Note-se que fatos outros alheios relao laboral, ainda que envolvendo, por coincidncia, patro e trabalhador, persistem no mbito da Justia Comum, eis que a competncia da Justia do Trabalho no se estender a tal situao pela simples constatao de que, na relao jurdica em particular, patro e trabalhador atuam como pessoas distintas das envolvidas na relao civil delineada. Por exemplo, a situao em que, sem qualquer relao com o trabalho, patro e trabalhador, despidos de tais condies, se envolvem em acidentes de trnsito, em locaes equivocadas, em situaes que no assumem as condies prprias de capital-trabalho, persistem no mbito da Justia Comum, porque no haver fato concernente relao de trabalho em exame. Diversamente, contudo, quando o fato relativo ao dano material sofrido por patro ou trabalhador, por ao ou omisso da parte contrria ou de preposto desta, em decorrncia ou no curso da relao de trabalho, ainda que a reparao pretendida tenha cunho civil, a competncia ser da Justia do [Digite texto]

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Trabalho, ante os contornos prprios da Constituio Federal, artigo 114, no entendimento inclusive do Colendo Supremo Tribunal Federal23.

5.3 Indenizao por dano moral e dano material decorrente de acidente de trabalho At a entrada em vigor da Constituio da Repblica de 1988, a orientao jurisprudencial assentava-se na impossibilidade de ressarcimento do dano moral. A Carta Magna estabeleceu, entre os direitos fundamentais, a indenizao por dano moral, encerrando as discusses doutrinrias e

jurisprudenciais sobre sua existncia. Nesse sentido, observe-se o disposto no art. 5, incisos V e X, da Constituio24: .V . assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;. .X . so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Com base no entendimento de que o dano moral se configura com a

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Alexandre Nery de Oliveira. Dano material, dano moral e acidente de trabalho na Justia do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 28, fev. 1999. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp? id=1207>. Acesso em: 21 maio 2010
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Maria Cristina Irigoyen Peduzzi. Ao de indenizao por dano moral ou patrimonial decorrente de acidente do trabalho:questes de direito material e processual.,pp.23-25.

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caracterizao do ato ilcito, o Cdigo Civil de 2002 buscou atualizar a previso normativa sobre o assunto. Por fora do art. 186, o dano, ainda que exclusivamente moral, recebeu previso expressa. Observe-se: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Na esfera trabalhista, a reparao dos danos morais visa proteo da dignidade do trabalhador. Em respeito a esse princpio, o Tribunal Superior do Trabalho, mesmo antes da vigncia da Constituio da Repblica, j tendia a admitir a indenizao por dano moral. Atualmente, a jurisprudncia e a doutrina so unssonos em admitir a indenizao por dano moral na esfera trabalhista. Questo mais complexa, no entanto, diz respeito fixao do quantum indenizatrio decorrente do dano moral. O arbitramento do dano moral, pelas prprias circunstncias que o definem, ocorre de maneira necessariamente subjetiva, segundo critrios de justia e eqidade, ainda que, em cada situao especfica, seja dada ao magistrado a oportunidade de fixar parmetros apreciao do dano causado. O dano moral tem o escopo de, por um lado, compensar a vtima pelo dano sofrido e, por outro, punir o infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia. Na fixao desse valor, levam-se em conta as condies econmicas e sociais das partes envolvidas, bem como a gravidade da falta cometida.

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reprovvel a conduta da empresa, que no providenciou as medidas de segurana adequadas segurana e sade dos trabalhadores. O dano esttico e a dor so tambm componentes do dano moral. H correntes jurisprudenciais diversas, v.g., uma que aplica, por analogia, os artigos. 84 do Cdigo Brasileiro de Comunicaes e 52 da Lei de Imprensa, pleiteando o limite mximo da indenizao por dano moral em at 200 salrios mnimos. Outra adota como parmetro para fixar o dano moral, tambm por analogia, o art. 478 da CLT, segundo o qual o quantum indenizatrio equivale a 1 (um) salrio do empregado por ano de contrato de trabalho25. O certo que a apurao da indenizao decorrente do dano moral realiza-se via critrio estimativo, segundo a prudente discricionariedade do magistrado, apurando-se o quantum indenizatrio com base nas possibilidades do lesante e nascondies do lesado. Esse amplo espectro de liberdade, no entanto, no isenta o magistrado da obrigao de expor o critrio adotado para a liquidao do dano, sobretudo quando se perfilha sistemtica desconhecida pelas partes26. Nos termos do art. 950 do Cdigo Civil, a indenizao a ttulo de dano material decorrente de acidente de trabalho engloba: (i) o dano emergente, (ii)o lucro cessante e (iii) penso proporcional importncia do trabalho para o qual se inabilitou ou depreciao que sofreu.

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Maria Cristina Irigoyen Peduzzi. Op. cit., pp.23-25. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi. Op. cit., pp.23-25.

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O dano emergente deve corresponder ao valor das despesas gastas com o tratamento (mdico, psicolgico) at a recuperao. O lucro cessante diz respeito aos valores que os trabalhadores concretamente deixarem de auferir at o fim da convalescena. O pensionamento, por sua vez, devido se, aps a convalescena, restarem seqelas que reduzam a capacidade laborativa dos trabalhadores. Segundo supramencionado, a indenizao gnero que

compreende o dano emergente, o lucro cessante e o pensionamento. A legislao no determina se a indenizao devida a ttulo de pensionamento deve ser fatiada em parcelas mensais. A jurisprudncia, construda em litgios de natureza civil, vem entendendo ser devido o pagamento mensal do quantum indenizatrio. No Direito do Trabalho, entretanto, a indenizao a ttulo de pensionamento deve observar as especificidades que regem a relao de emprego. Ao contrrio do que ocorre no Direito Civil, aqui vige o princpio da proteo e o princpio da alteridade, que visam a atenuar a desigualdade inerente ao contrato de trabalho27. O princpio da proteo informa que, na Justia Especializada, as regras, estrutura, institutos e princpios formam uma teia de proteo parte hipossuficientes na relao empregatcia. Assim, o pensionamento deve adaptarse situao de desigualdade na relao de trabalho, possibilitando uma real proteo ao trabalhador. Segundo o princpio da alteridade, os riscos do empreendimento correm exclusiva responsabilidade do empregador, no se admitindo a

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Maria Cristina Irigoyen Peduzzi. Op. cit., pp.23-25

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distribuio de prejuzos ou perdas aos empregados, ainda que verificados reais prejuzos ou perdas no mbito do empreendimento. A instabilidade econmica e as alteraes na sade financeira das empresas devem correr exclusividade do empregador. O risco, inerente ao capital, avesso s verbas trabalhistas. Isso porque inconstncia do capital se contrape a inevitabilidade das verbas decorrentes da relao laboral, que possuem natureza alimentar. Por esse motivo, admite-se que a indenizao a ttulo de pensionamento, na esfera trabalhista, seja concedida de uma s vez. O pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil dispe que o prejudicado poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez. Seguindo os princpios da proteo e da alteridade, cumpre jurisprudncia adaptar os institutos realidade, aproximando o Direito do Trabalho das alteraes econmico-sociais. A natureza alimentar da obrigao trabalhista justifica condenao da empregadora ao pagamento nico para que no fiquem os ex-empregados submetidos s leis do mercado ou dependentes da solidez econmico-financeira do empregador. Admitir o parcelamento da indenizao pode importar em submeter o empregado a execues futuras e sucessivas.

5.4 Competncia para julgar ao indenizatria Compete Justia do Trabalho as questes no apenas patrimoniais mas tambm morais decorrentes da relao de trabalho, por inexistncia de restrio neste sentido pelo artigo 114 da Constituio Federal, [Digite texto]

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conforme posicionamentos do Colendo Supremo Tribunal Federal e diversos Tribunais do Trabalho, sem haver restrio de estar a causa fundada em legislao trabalhista ou civilista, se o direito postulado decorre de fato ocorrido no mbito do contrato de trabalho28.

Neste sentido, pretenso quanto a indenizao por dano material, por dano moral ou por acidente de trabalho, em determinados casos, por invocao do artigo 114 constitucional, estaro no mbito de processamento e julgamento pela Justia do Trabalho, eis que a competncia desta prefere da Justia Comum, tanto federal quanto local, de carter meramente residual, falta de ressalvas expressas.

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Alexandre Nery de Oliveira, Dano material, dano moral e acidente de trabalho na Justia do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, ano 3, n. 28, fev. 1999. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp? id=1207>. Acesso em: 21 maio 2010

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6. ACIDENTE DO TRABALHO DURANTE O AVISO PRVIO INDENIZATRIO

6.1 Aviso Prvio- Conceito e natureza jurdica O aviso prvio uma advertncia que se faz para prevenir o outro contraente de que o contrato vai se dissolver e de que seus efeitos iro cessar dentro de determinado lapso de tempo. Tem cabimento no contrato de trabalho por tempo indeterminado, que se quer rescindir sem justa causa. No se justifica no contrato por prazo determinado, que j tem final certo, nem na resciso por justa causa. Consiste na obrigao que tem qualquer das partes no contrato de trabalho por prazo indeterminado de notificar a outra de sua inteno de romper o vnculo contratual, em data futura e certa (Orlando Gomes). a denncia do contrato por prazo indeterminado, objetivando fixar o seu termo final (Amauri Mascaro). a notificao antecipada da inteno de uma das partes de rescindir o contrato de trabalho aps certo espao de tempo. a resilio unilateral, prpria do contrato sucessivo por prazo indeterminado. Seu objetivo evitar ou minorar os efeitos de uma cessao repentina e brusca do contrato de trabalho, cujo fim no se encontrava previamente determinado. Ressalte-se que no cabe o aviso prvio nas hipteses previstas no art. 443, 1, da CLT, quais seja, contrato com data pr-fixada, execuo de determinado servio ou dependente de acontecimento previsto. [Digite texto]

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Em certas ocasies, percebe-se a ocorrncia de situaes concretas em que contratos aparentemente a termo, de servios complexos e especficos, no obstante terem termo determinado, o fim no to previsvel assim. Nesses casos, adaptando a lei s necessidades da vida real, passa-se a exigir aviso prvio, como forma de minimizar as incertezas do trabalhador. Tendo em vista sua finalidade, deve ser excluda a possibilidade de seu manejo nos seguintes casos: a) perodos de suspenso do contrato de trabalho; b) casos de fora maior que incidem sobre a empresa; c) casos de culpa recproca no ato rescisivo do contrato; d) quando o empregado obtm, com o consentimento do empregador, e sem interrupo do servio, emprego em outro estabelecimento; e) dissoluo do contrato por mtuo consenso, salvo livre ajuste sobre este ponto. de se ressaltar a natureza jurdica desse instituto: denunciar o fim do contrato de trabalho. Constitui-se num direito potestativo e independe da aceitao da parte contrria. Diz-se, por isso, que um ato receptcio. , ainda, um ato constitutivo, cujo efeito se produz para o futuro (ex nunc) e no de forma retroativa (ex tunc). O aviso prvio, que a expresso material da denncia do fim do contrato de trabalho, no obedece nenhuma forma especial, nem est subordinado a nenhuma forma determinada, devendo, no entanto, ser srio e inequvoco. Destafeita, recomenda-se a forma escrita, para que se possa precisar o momento de sua recepo e o conhecimento da outra parte. [Digite texto]

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O aviso prvio uma notificao. Por isso se constitui em uma obrigao de fazer. Em princpio, esse aviso no provoca outra alterao no contrato alm de fixar o momento futuro de sua extino. por isso que aquilo que o trabalhador recebe durante o prazo do aviso prvio salrio e no indenizao. Esta assertiva apenas parcial, porque quando o aviso prvio no for concedido, quem descumpre esta obrigao compelido por lei a reparar os prejuzos decorrentes do inadimplemento. Nesse caso, o pagamento no tem carter salarial, constituindo tpica indenizao, com a mesma natureza de todas as indenizaes que substituem a obrigao descumprida. Trata-se do aviso prvio indenizado. O termo aviso prvio quer dizer comunicao que a parte que quer rescindir o contrato sem causa justa, deve fazer a outra. Significa, tambm, o tempo durante o qual, aps essa comunicao, o empregado continuar trabalhando na empresa. Finalmente, tem o sentido de pagamento em dinheiro do empregador ao empregado, mesmo que o trabalho no seja prestado, ou de desconto salarial, quando se tratar de caso em que o empregado quem pede a dispensa e no tem interesse em cumprir o aviso prvio. Desta trplice natureza (comunicao, tempo e pagamento), deve resultar o seu conceito: comunicao da resciso do contrato de trabalho pela parte que decide extingui-lo, com a antecedncia a que estiver obrigada e com dever de manter o contrato aps essa comunicao at o decurso do prazo nela previsto, sob pena de pagamento de uma quantia substitutiva, no caso de ruptura do contrato sem causa justa29.
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Rita de Cssia Tenrio Mendona, Aviso Prvio. (2003) Disponvel em: http://www.vemconcursos.com/opiniao/index.phtml?page_sub=5&page_id=1368. Acesso em 20 de maio de 2010.

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pressuposto ou condio para que as partes promovam regularmente a resciso do contrato por prazo indeterminado.

6.2 Aviso prvio trabalhado No caso do aviso prvio trabalhado, o empregado exerce normalmente suas funes durante o perodo pr-avisado, sendo importante ressaltar que conforme a parte que solicitar a resciso do contrato de trabalho, algumas variaes podero ocorrer em sua fluncia. Ou seja, se a resciso for motivada pelo empregador, o funcionrio poder optar entre ter sua jornada diria reduzida em duas horas (antes ou aps a jornada) ou faltar ao trabalho por 7 dias corridos, sem prejuzo no salrio, com o intuito maior de procurar novo emprego. A no reduo da jornada ou a sua substituio pelo pagamento das horas correspondentes (devido a horas extraordinrias) tornar nulo o aviso prvio. Entretanto se a resciso partir do empregado, no haver motivos para a reduo da jornada de trabalho, afinal presume-se que ele j tenha outro emprego em vista. O objetivo do aviso prvio dar ao empregado a oportunidade de procurar uma nova colocao diante de seu iminente desemprego e ao empregador a substituio do empregado, contratando outro trabalhador. A parte que decidir rescindir o contrato de trabalho, sem justa causa, dever faz-lo comunicando a outra parte com antecedncia mnima de 30 dias. Caso no haja o cumprimento do aviso prvio (trabalhado) esse dever ser indenizado, justamente para cobrir o prejuzo das partes30.
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Valentin Carrion, Comentrios consolidao das leis do trabalho. pp.394-396

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6.3 Aviso prvio indenizado O aviso prvio indenizado quando a parte que recebeu o aviso tem direito a uma indenizao referente a um salrio do empregado e no cumpre o perodo de trabalho estipulado pela lei. O Aviso Prvio, tanto o indenizado quanto o trabalhado, contado para todos os fins, inclusive para clculo de mais 1/12 de 13 salrio e frias. Devido a isso, deve-se ter cuidado quando da dispensa do empregado, para que a mesma no ocorra nos 30 dias antecedentes data-base da categoria. Pelo fato do aviso indenizado servir de cmputo nesse clculo, o empregador no deve rescindir o contrato e dar um aviso indenizado no 2 ms que antecede data-base, sob pena de pagamento de uma indenizao adicional no valor do salrio do empregado. Exemplo: um empregado dispensado em 20/10 e ter seu aviso indenizado. A data-base de sua categoria no ms 12. Apesar de sua efetiva dispensa ter ocorrido no ms 10, ele ter direito a 11/12 de 13, mais 1/12 de frias e indenizao por ter sido dispensado nos 30 dias que antecedem data-base31.

6.4 Estabilidade acidentria no aviso prvio As estabilidades provisrias tm por objetivo garantir, por diferentes razes, a vigncia da relao contratual empregatcia por um determinado perodo de tempo. Durante este prazo o empregador no poder promover a

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Valentin Carrion, op. cit., pp.394-396.

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resciso contratual, ante a garantia que o empregado tem de permanecer no posto de trabalho. O aviso prvio o instituto atravs do qual empregado e empregador se utilizam para por fim relao contratual, e que as estabilidades provisrias tem por objetivo obstar o trmino do contrato existente. O objetivo da estabilidade provisria exatamente a manuteno da relao contratual, no se pode admitir que neste perodo queiram as partes por fim ao contrato. O artigo 6. da Constituio Federal/1988 dispe que a sade um direito social, e no artigo 7., XXII, estabelece como direito dos trabalhadores, a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. Observa-se que a sade do trabalhador um direito constitucionalmente garantido, e que deve ser preservado nas relaes empregatcias. Neste contexto, no h como negar que o empregado vtima de acidente de trabalho merece proteo para que sua sade se restabelea, e possa voltar ao mercado de trabalho e exercer suas funes. O objetivo da estabilidade do empregado acidentado preservar a continuidade da relao de emprego. Assim, o direito ao aviso prvio (que de acordo com a concepo contempornea visto como proteo ao empregado) no pode impedir o resguardo do trabalhador vtima de acidente de trabalho. Ademais, o no reconhecimento da estabilidade e da suspenso do prazo do aviso prvio acarretaria a frustrao da finalidade deste instituto, j que o trabalhador acidentado estaria incapacitado para a procura de novo emprego32.
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Francieli Pissoli. O aviso prvio e as estabilidades provisrias.pp.144-146.

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Por outro lado, o acidente de trabalho no curso do aviso prvio a relao causal que sofre o empregado por conseqncia de uma atividade do empregador, refletindo num aspecto extremamente social. Os efeitos da dispensa s se concretizam depois de expirado o benefcio previdencirio, sendo irrelevante que tenha sido concedido no perodo do aviso prvio j que ainda vigorava o contrato de trabalho. Se na durao do prazo do aviso prvio o empregado sofrer acidente de trabalho, e os 15 (quinze) primeiros dias no ultrapassar o aviso, preenchendo o empregado os requisitos do enquadramento do auxlioacidentrio, ficar garantido o emprego at 12 (doze) meses aps o seu retorno. E terminando a garantia, dever cumprir o saldo restante do aviso prvio. Sendo certo, que ocorrendo acidente de trabalho, e os 15 (quinze)

primeiros dias ultrapassar o prazo do aviso prvio, preenchendo o empregado os requisitos do enquadramento do auxlio-acidentrio, ficaro garantido o emprego at 12 (doze) meses aps o seu retorno. Terminando a garantia, no haver novo aviso, podendo, a critrio do empregador, dispensar. Pode-se imaginar que o acidente de trabalho no perodo de aviso fruto de quando esse trabalhado, mas no se pode deixar de considerar que se o empregado numa visita ao empregador, durante o aviso prvio indenizado, sofrer com algum acidente em suas dependncias, poder ensejar numa situao de acidente do trabalho e as devidas conseqncias supracitadas33. Por derradeiro, a doutrina como na jurisprudncia, ou seja, o Tribunal Superior do Trabalho e os Tribunais Regionais j tm reconhecido a estabilidade provisria nessas hipteses. Mas bom que se saiba que nem todo

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Francieli Pissoli. O aviso prvio e as estabilidades provisrias.pp.144-146.

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acidente de trabalho garante ao trabalhador o direito estabilidade provisria prevista na Lei n 8.213/91, que dispe sobre os planos de benefcios da Previdncia Social. Para que o trabalhador tenha direito estabilidade pelo perodo de um ano, necessrio que tenha recebido do INSS o benefcio referente ao "auxlio-doena acidentrio.

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CONSIDERAES FINAIS

Constatou-se atravs da presente pesquisa que o aviso prvio tem o objetivo primordial se evitar ou minorar os efeitos de uma cessao repentina e brusca do contrato de trabalho, cujo fim no se encontrava previamente determinado. Por outro lado, ficou demonstrado que incapacidade de trabalho constatada durante o aviso prvio d direito ao empregado estabilidade provisria de no mnimo 12 meses depois de expirado o benefcio previdencirio, mantendo-se suspenso o vnculo enquanto perdurar o benefcio previdencirio. Ficou tambm claro que para o trabalhador ter direito estabilidade provisria, preciso que ele tenha sido afastado do emprego por prazo superior a quinze dias e que tenha, conseqentemente, recebido do INSS o benefcio referente ao auxlio-doena acidentrio. Foi tambm visto que o acidente de trabalho no curso do aviso prvio a relao causal que sofre o empregado por conseqncia de uma atividade do empregador, refletindo num aspecto extremamente social, tendi que

necessariamente os efeitos da dispensa s se concretizarem depois de expirado o benefcio previdencirio, sendo irrelevante que tenha sido concedido no perodo do aviso prvio j que ainda vigorava o contrato de trabalho.

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