DIREITO PENAL: PROF. ROGRIO SANCHES: Perguntas: Intensivo1@lfg.com.br Bibliografia: Professor no segue uma bibliografia, trabalha com todas.

Cita todas as correntes durante a aula. - Csar Roberto Bittencourt. - Rogrio Greco parte geral. - Rogrio Sanches e LFG coleo cincias criminais. 5 volumes. RT. 1 volume princpios constitucionais penais. 2 - penal geral. 3 - direito penal especial (atualizado com a lei da pedofilia). 4 - conveno americana de direitos humanos. 5 - criminologia (objeto de edital em concursos). - Rogrio Sanches LMP comentada. - Rogrio Sanches Lei de drogas comentada. www.livrariaart.com.br www.editorajuspodivm.com.br TEORIA GERAL DO DIREITO PENAL: Conceito de direito penal: MP de minas provou que esse assunto cai. Primeira fase caiu conceito de direito penal e suas finalidades. O examinador queria o conceito sociolgico do direito penal. Aspecto formal: Sob o aspecto formal, direito penal um conjunto de normas que qualifica certos comportamentos humanos como infraes penais, define os seus agentes e fixa as sanes a serem-lhes aplicadas. Aspecto sociolgico: No concurso do MPMG se perguntou qual das alternativas caracterizava o direito penal sob o aspecto sociolgico. Sob o enfoque sociolgico, o direito penal mais um instrumento do controle social de comportamentos desviados, visando assegurar a necessria disciplina social. Isso significa que o direito penal um dos instrumentos que se vale o estado, se diferenciando dos outros ramos basicamente pela drasticidade de sua conseqncia jurdica. O DP norteado pelo princpio da interveno mnima. O DP mais um instrumento, pois todos os ramos do direito pensam na harmnica convivncia social. Apesar de a finalidade ser a mesma, o nico que tem como conseqncia a PPL. Finalidades do DP: Hoje, quando se fala em finalidades do direito penal, ns estudamos o funcionalismo. Passa a ter importncia as correntes funcionalistas, que se

dividem basicamente em duas: funcionalismo teleolgico e o sistmico. O funcionalismo est umbilicalmente ligado s finalidades do DP. Funcionalismo basicamente discute pra qu serve o DP, qual sua funo e discute-se o funcionalismo teleolgico e sistmico. Isso caiu no MP de minas. Para os funcionalistas teleolgicos (Roxin), o fim do direito penal assegurar bens jurdicos, valendo-se das medidas de poltica criminal. DP tem que se preocupar com uma coisa s, assegurar bem jurdico, tutelar bens jurdicos. J para os funcionalistas sistmicos (Jackobs), a funo do DP resguardar a norma, o sistema, o direito posto, atrelado aos fins da pena. Jackobs no se preocupa com o bem jurdico. Foi dissertao no delegado de SP o funcionalismo sistmico. Diferena entre DP objetivo e DP subjetivo: Alguns doutrinadores diferenciam o DP objetivo do DP subjetivo. DP objetivo seria o conjunto de leis penais em vigor no pas (CP, leis extravagantes). DP subjetivo o direito de punir do estado. Existe DP objetivo se no tiver o DP subjetivo? Pode o primeiro agir sem o segundo? No, eles esto umbilicalmente atrelados. O DP objetivo expresso ou emanao do poder punitivo do estado. Quanto ao DP subjetivo, o examinador pede para o candidato falar sobre o direito penal subjetivo e pergunta se o DP subjetivo ilimitado ou limitado, incondicionado ou condicionado. um monoplio do estado? O estado no transfere para o particular o direito de punir algum. O DP subjetivo monoplio do estado e limitado, ou seja, condicionado (so caractersticas do DP subjetivo). Trs exemplos de limitao ao DP subjetivo: 1. Limitao temporal ao direito de punir: prescrio. A prescrio um limite temporal ao direito de punir do estado. 2. Limite espacial ao direito de punir: direito de punir tem limites no espao. Ex: princpio da territorialidade. A lei penal s se aplica aos fatos praticados no territrio nacional. 3. Limite modal, quanto ao modo: princpio mais importante na CF. Princpio da dignidade da pessoa humana traz uma limitao quanto ao modo de punir. MPF fase oral: monoplio do estado porque s o estado pune. Tem casos em que o estado tolera uma punio particular? Legtima defesa uma punio privada tolerada pelo estado? O estado quando permite a LD, ele est tolerando uma punio particular? No. Na LD voc no pune, voc se defende. Ao penal de iniciativa privada, o estado em alguns casos permite ao particular processar o agente, seria uma punio particular tolerada pelo estado? No, no transfere o direito de punir, apenas o direito de perseguir a pena (titularidade da ao penal), ele transfere a titularidade da AP. No uma exceo a AP privada. Lei 6001/73, art. 57, estatuto do ndio. uma exceo ao monoplio do estado em punir:
Art. 57. Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo com as instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares contra os seus membros, desde que no revistam carter cruel ou infamante, proibida em qualquer caso a pena de morte.

uma punio particular tolerada pelo estado. Paralelamente ao poder punitivo estatal tem o poder punitivo pelos grupos tribais, desde que no

revistam carter cruel ou infamante, proibida em qualquer caso a pena de morte (respeito dignidade da pessoa humana). No ser estudada a relao do DP com outros ramos. Revoluo que o STF causou no assunto a seguir, este sim precisa ser estudado. Fontes do direito penal: Estuda a origem, o lugar de onde vem a norma jurdica e como se exterioriza a norma jurdica. H duas espcies de fontes do DP: Fonte material: Refere-se fonte de produo. Isto , o rgo (ente) encarregado de criar direito penal. Este ente encarregado de criar o DP no Brasil, segundo o art. 22, I, CF, a unio, porm, excepcionalmente os estados tambm podem, art. 22, p. nico, desde que autorizados por lei complementar, obviamente em questes de interesse local e especfico (jamais municpios podero criar).
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.

Fontes formais antes da EC 45/04: Refere-se s fontes de revelao, ou seja, a forma de exteriorizao do DP. A fonte material seria a fbrica, a fonte formal um veculo de revelao. O veculo de revelar o que aqui fabricado. A doutrina clssica divide a fonte formal em: a) Imediata: a fonte formal imediata a lei. b) Mediata: costumes e princpios gerais de direito. Costumes: Costumes so comportamentos uniformes e constantes pela convico de sua obrigatoriedade e necessidade jurdica. Estudaremos os costumes dentro do DP. Como os costumes influenciam (revelam) o DP. O costume cria crime? No. Comina pena? No. A nica fonte capaz de criar crime e cominar pena a lei. No existe costume incriminador no Brasil por ferir o princpio da reserva legal. Costume revoga crime e pena? H costume abolicionista? Se o art. 1, CP, prev que a criao de crime e cominao de pena est sob o imprio da lei, a lei tambm tem exclusividade na revogao de crime? H trs correntes: 1. Admite-se o costume abolicionista, aplicado nos casos em que a infrao penal no mais contraria o interesse social, no mais repercute na sociedade. No momento em que o fato perde seu interesse pela sociedade, deixa de incomodar o meio social. 2. No existe costume abolicionista, mas quando o fato j no mais indesejado pelo meio social, a lei deixa de ser aplicada. O costume no aboliu a lei, s evita que a lei seja aplicada. Quem vai abolir a lei o CN. LFG adota a segunda corrente.

3. No existe costume abolicionista. Enquanto no revogada por outra lei, a norma tem plena eficcia. As trs correntes vieram de uma evoluo, a terceira corrente est inclusive na LICC e a que prevalece. Art. 2, LICC:
Art. 2o. No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. 1o - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. 2o - A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 3o - Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia.

O jogo do bicho um exemplo de infrao penal sem aplicao por conta dos costumes. Ateno: o adultrio no considerado costume. O adultrio no um comportamento aceito pela sociedade, ele sumiu do ordenamento pelo princpio da interveno mnima (foi abolido por uma lei, no por um costume). Se o costume no cria crime e pena e nem revoga crime e pena, sua funo interpretativa. O costume importante na interpretao, para aclarar o sentido de uma palavra, expresso ou frase. Ex: art. 155, 1, CP.
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno.

Necessitamos de um costume interpretativo para a expresso repouso noturno, pois em cada localidade h uma concepo diferente sobre o que repouso noturno. Repouso noturno da capital diferente do repouso noturno do interior. A expresso mulher honesta desapareceu do CP, no servindo de exemplo, portanto. Princpios gerais do direito (PGD): PGD o direito que vive na conscincia comum de um povo. Segundo o professor civilista Francisco Loureiro, os PGDs s se aplicam na falta da lei, da analogia e dos usos e costumes. Os PGDs, que tambm so chamados de princpios institucionais, so fontes subsidirias. Eles nada mais so do que algumas diretrizes bsicas que orientam o intrprete a aplicar o direito no caso da omisso legal. So idias bsicas de orientao geral do ordenamento jurdico. O Cdigo Civil converteu vrios princpios gerais do direito em normas. Quando o CC positiva princpios gerais de direito em normas ele cria as chamadas clusulas gerais. Clusulas gerais so princpios gerais de direito positivados. O legislador de forma esperta valoriza e faz os PGDs subirem na hierarquia legal. O que era fonte supletiva passa a ser fonte primria.

Exemplos de institutos que eram PGDs antes do novo CC e que passaram a ser clusulas gerais (princpios positivados) colocadas de forma expressa no CC/02: boa-f objetiva e enriquecimento sem causa. Exemplos de PGDs no positivados no CC: quem pode o mais, pode o menos e o acessrio segue o principal. S podemos nos recorrer aos PGDs no caso de lacuna da lei, da analogia e dos usos e costumes. Hoje fundamental diferenciar princpios gerais de direito dos princpios gerais do ordenamento. Os princpios gerais do ordenamento so os princpios constitucionais (fonte bsica do ordenamento). Estes no so fontes subsidirias, so fontes primrias do ordenamento jurdico. Fontes formais depois da EC 45/04: Livro que fala s nas fontes formais mediatas e imediatas acima mencionadas est ultrapassado. Onde essa doutrina traz a CF? Ela no uma fonte de revelao do DP? Onde a doutrina, com a EC 45 traz os tratados internacionais de direitos humanos? Est faltando uma coisa ainda, aps a EC 45, todo mundo est comentando sobre smulas vinculantes. A doutrina clssica no fala de smulas vinculantes. SVs revelam o DP, assim como a jurisprudncia. O entendimento que continuidade delitiva deve ter tempo mximo de 30 dias entre uma conduta e outra adveio da jurisprudncia. A lei no fala sobre o tempo da continuidade delitiva. Quadro comparativo: Fontes formais antes da EC 45/04 1 - Imediatas: lei. 2 - Mediatas: costumes e PGD. CF? TIDH? SV? Jurisprudncia? Fontes formais depois da EC 45/04 1 imediatas: lei (obs.: nica capaz de regular infrao penal e sua pena); CF; tratados internacionais de direitos humanos; jurisprudncia (espcie de jurisprudncia importante a smula vinculante). 2 mediatas: a prpria doutrina. Obs.: a corrente moderna diz que costumes e PGD no positivados configuram, na verdade, fontes informais de direito. Examinador pode no saber a corrente moderna, pois at o finalismo para ele ainda uma dvida. Pode ser que a banca esteja comeando a entender como o dolo sai da culpa e vai para culpabilidade, por isso importante sabermos quais eram as fontes formais antes da EC 45/05, pois podem ser cobradas em prova. Tratados Internacionais de Direitos Humanos (TIDH): Os tratados internacionais podem entrar de duas formas de etiqueta (dois status importantes) no Brasil. Se ratificados com qurum especial eles entram com status constitucional. Se ratificados com qurum comum o STF acabou de decidir que entram com status infraconstitucional, porm supralegal. Estamos na iminncia de ter o primeiro TIDH com status constitucional, que j foi at ratificado com qurum especial no CN: o Tratado Internacional dos Direitos de

Pessoas com Deficincia. Est s faltando o decreto presidencial para ser o primeiro tratado com status constitucional. Se o TIDH tem status supralegal, significa que a lei tem que obedecer a CF e os tratados. Uma lei que no obedece CF est sujeita ao controle de constitucionalidade. E a lei que no observa o tratado com status supralegal? Se submete ao controle de convencionalidade. Obviamente no compete ao STF, ser para cada juiz isoladamente fazer o controle, que sempre difuso. Qual a diferena entre o controle de constitucionalidade com o de convencionalidade? O controle de constitucionalidade tem como objeto a lei e como paradigma de confronto a CF, podendo ser realizado pela via difusa ou concentrada. O controle de convencionalidade tem como objeto a lei e como paradigma de confronto os TIDH. Esse controle s pode ser difuso. No se encontra isso em livro, pois o STF acabou de decidir essa questo. Falta o voto dos ministros Marco Aurlio e de Joaquim Barbosa, mas a tese da supralegalidade est ganhando por 5 votos a 4 no STF. Interpretao da lei penal: Interpretao significa explicar ou aclarar sentido de palavra, texto ou lei. Algum interpreta de um modo e chega a um resultado, assim se d a interpretao. Por isso ser estudada a interpretao quanto ao sujeito, quanto ao modo e quanto ao resultado. Sob o foco de quem interpreta, como interpreta e aonde chega. Interpretao quanto ao sujeito ou quanto origem: Quanto ao sujeito a interpretao pode ser: 1. Autntica ou legislativa: aqui a interpretao dada pela prpria lei. Ex: conceito de funcionrio pblico para fins penais, art. 327, CP. 2. Doutrinria: dada pelos estudiosos. 3. Jurisprudencial: no colidente colocar a jurisprudncia como fonte e como interpretao, pois pela interpretao que se chega jurisprudncia. A jurisprudncia dada pela reiterao de decises no mesmo sentido. Quanto ao sujeito, nenhuma interpretao vincula o aplicador? Errado. A interpretao jurisprudencial a nica capaz de vincular o aplicador quando retratada em smula vinculante. Hoje h interpretao quanto ao sujeito capaz de vincular, a interpretao jurisprudencial quando espelhada em SV. Questo de concurso: a exposio de motivos do CP, quanto ao sujeito, qual espcie de interpretao? A interpretao da exposio de motivos do CP no dada por lei, dada pelos doutos que participaram do anteprojeto. A exposio de motivos do CP doutrinria. No autntica ou legislativa. Diferente do CPP, por exemplo, que sua interpretao legislativa, dada por uma lei. Isso j caiu em concurso. Interpretao quanto ao modo: Na interpretao quanto ao modo a doutrina geralmente fala em apenas quatro critrios. Mas h uma quinta espcie, que poucos livros lembram: 1. Literal ou gramatical: leva em conta o sentido literal das palavras. 2. Teleolgica: considera a inteno objetivada na lei.

3. Histrica: procura-se a origem da lei. 4. Sistemtica: interpreta-se a lei em conjunto com toda a legislao (com o conjunto de leis em vigor). 5. Interpretao progressiva: voc interpreta considerando os avanos tecnolgicos e da medicina. Considera um progresso na cincia da tecnologia e da medicina. J caiu em concurso se o art. 213, CP, que pune o crime de estupro praticado contra a mulher, abrangeria o transexual? No o travesti, homossexual ou bissexual. Transexual aquele que tem uma dicotomia fsicopsicolgica. Fisicamente de um sexo, psicologicamente de outro. Ex: Roberta Close. Ela pode ser vtima de estupro? A doutrina sempre disse que transexual no pode ser vtima de estupro, mas de AVP, que tem a mesma pena. Mas Rogrio Greco diz que com o avano da medicina o transexual pode se submeter cirurgia para ablao do rgo genital. Se a pessoa fizer a cirurgia definitiva e juridicamente alterar os registros, pode ser vtima de estupro. Interpretao quanto ao resultado: Quanto ao resultado a interpretao pode ser: 1. Declarativa: a letra da lei corresponde exatamente inteno do legislador. 2. Restritiva: quando se reduz o alcance da palavra da lei para que corresponda vontade do legislador (para se chegar inteno do legislador). 3. Extensiva: amplia-se o alcance da palavra para poder atingir a inteno do legislador. Obs.: tem gente que coloca a interpretao progressiva aqui, quanto ao resultado e no como espcie de interpretao quanto ao modo. Particularmente, o professor discorda, por ser um modo de interpretar considerando o avano da cincia. Esse assunto importante. O Brasil probe interpretao extensiva? No. Cabe interpretao extensiva contra o ru? O Brasil no tem norma vedando interpretao extensiva. Analisando com cautela, quando se faz a interpretao extensiva no crime de estupro, abrange-se a palavra mulher para o transexual que fez cirurgia definitiva e alterou seus registros, portanto, interpretao extensiva contra o ru. H uma primeira corrente que diz que no se admite interpretao extensiva contra o ru. Essa corrente vai ao campo das provas e se socorre do princpio in dubio pro reo, e empresta esse princpio. O princpio do in dubio pro reo nasceu para dirimir dvida na prova, e vem sendo emprestado para outros campos. Ele nasce e se aplica quando o juiz est em dvida se absolve ou condena. Na dvida do alcance da norma, pro reo, no aplica. O art. 157, 2, I, CP, diz que a pena do crime de roubo aumenta-se de 1/3 at a metade se cometido com emprego de arma. Faca de cozinha considera-se arma? Uma pessoa aponta uma faca de cozinha na barriga de outrem e anuncia um assalto. Essa faca considera-se arma? Se entender que no h interpretao extensiva contra o ru, a expresso arma abrangeria apenas instrumento fabricado com finalidade blica. Para a segunda corrente a expresso arma deve ser considerada no seu sentido imprprio. Instrumento com ou sem finalidade blica capaz de servir ao ataque. A primeira corrente faz uma interpretao restritiva, a segunda faz uma interpretao extensiva. Ela amplia o alcance da expresso para chegar vontade do legislador. Ex: faca de cozinha.

Prevalece arma no sentido imprprio, portanto possvel interpretao extensiva contra o ru. LFG admite em casos excepcionalssimos. Concurso da DP adota a primeira corrente. MP segunda corrente (at unha cumprida arma). H uma espcie de interpretao que no se confunde com a extensiva: 4. Analgica: na interpretao analgica o significado que se busca extrado do prprio dispositivo (existe norma a ser aplicada ao caso concreto). Leva-se em conta expresses genricas e abertas utilizadas pelo legislador para determinados tipos (exemplos seguidos de encerramento genrico). Ex: art. 121, 2, I, CP. homicdio qualificado cometido mediante paga ou promessa de recompensa (exemplos de torpeza) ou por outro motivo torpe (encerramento genrico). O tipo prev uma frmula genrica em aberto, pois no tem como prever todas as hipteses torpes. O juiz deve procurar algo parecido e da mesma gravidade. No inciso III do mesmo dispositivo o legislador enumera vrios exemplos de crueldade como o emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura e depois finaliza o tipo com um encerramento genrico. O mesmo ocorre no inciso IV. Na interpretao extensiva o legislador, diante de uma palavra, amplia seu alcance. Na interpretao analgica no. Nesta h exemplos mais o encerramento genrico. O legislador permite ao juiz encontrar outros casos. Nenhum dos dois (interpretao extensiva e interpretao analgica) se confunde com analogia. As hipteses de interpretao acima expostas no se confundem com analogia (regra de integrao, no de interpretao). Nesse caso, ao contrrio dos anteriores, partimos do pressuposto de que no existe lei a ser aplicada ao caso concreto, motivo pelo qual socorre-se daquilo que o legislador previu para outro similar. Analogia emprstimo de lei. Na interpretao extensiva h lei, inclusive se amplia o alcance de uma palavra desta lei. Na interpretao analgica h lei, inclusive com encerramento genrico. Na analogia no h lei para o caso concreto. Voc tem um fato a sem lei, voc empresta a lei feita para um caso b similar. possvel analogia em direito penal, desde que pro reo, desde que no incriminadora. Ex: A palavra cnjuge abrange o companheiro quando prevista pelo legislador penal? Se beneficiar o companheiro abrange, se for para prejudicar no abrange. PRINCPIOS DO DIREITO PENAL: Os princpios do Direito Penal podem ser agrupados para se ter um norte. So divididos pelo professor em: 1. Princpios relacionados com a misso fundamental do Direito Penal; 2. Princpios relacionados com o fato do agente; 3. Princpios relacionados com o agente do fato; 4. Princpios relacionados com a pena. Numa prova dissertativa o candidato pode iniciar a questo dizendo a qual grupo o princpio questionado pertence. Ex: princpio da exclusiva proteo do bem jurdico um princpio relacionado com a misso do direito penal; princpio da ofensividade um princpio relacionado com o fato do agente; princpio da presuno de inocncia relacionado com o agente do fato; J o princpio da humanizao da pena um princpio relacionado com a pena.

Princpios relacionados com a misso fundamental do DP: a primeira seqncia de princpios, o primeiro a ser estudado caiu na DP de SP. Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos: Este princpio um princpio impeditivo, ele impede que o estado venha a utilizar o direito penal para proteo de bens ilegtimos. Ex: o DP jamais pode proteger uma determinada religio, jamais pode considerar crime credos. O DP tem que respeitar a liberdade de crena, jamais pode dizer que o atesmo crime, o nada crer crime, ou no pode criminalizar, por exemplo, o budismo. Se o estado quiser proteger determinada religio estar protegendo bens ilegtimos, discriminando outras religies. Princpio da interveno mnima: O DP deve ser aplicado quando estritamente necessrio, mantendo-se subsidirio e fragmentrio. um dos princpios mais importantes, cai muito em concurso (TJPR, MPMG). Quando se fala nesse princpio, devemos sempre lembrar que inmeros so os fatos que ocorrem no mundo, estes fatos podem ser humanos ou da natureza. O direito penal seletivo, assim sendo ele no se interessa por fatos da natureza do qual no participe o homem. Para o DP interessam fatos humanos. Mesmo assim ns temos fatos humanos desejados e fatos humanos indesejados. O DP seletivo, fatos humanos desejados no interessam para o DP, interessam os indesejados, pois sua misso a paz social. Todos os fatos humanos indesejados interessam para o DP? No. O DP norteado pelo princpio da interveno mnima, significa que ele subsidirio e fragmentrio. Tem doutrina dizendo que fragmentariedade sinnimo de subsidiariedade que sinnimo de interveno mnima, mas no so. So caractersticas da interveno mnima. TJPR, MPMG, o que fragmentariedade e subsidiariedade? No que consistem essas caractersticas? A subsidiariedade norteia a interveno em abstrato do direito penal. Para intervir, o direito penal deve aguardar a ineficcia dos demais direitos. Isso o DP agindo como ultima ratio. Na expresso de Paulo Jos da Costa Jnior, o DP deve ser a derradeira trincheira no combate aos comportamentos humanos indesejados. Aqui o DP penal criando crimes. A subsidiariedade norteia a interveno em abstrato, ou seja, a criao de tipos penais. J a fragmentariedade norteia a interveno em concreto (no caso concreto). Para intervir, o direito penal exige relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Aqui o DP punindo algum. Por ter uma conseqncia jurdica muito drstica, s se preocupa com relevantes e intolerveis leses ou perigo de leses. O princpio da insignificncia desdobramento de qual caracterstica da interveno mnima? Caiu essa pergunta em primeira fase. desdobramento lgico da fragmentariedade. Observaes: O princpio da interveno mnima no serve s para dizer onde o DP deve agir, mas tambm onde o DP deve deixar de intervir. No norteia apenas a interveno positiva, mas tambm a interveno negativa. Ex: adultrio,

seduo, rapto consensual. A lei aboliu esses crimes, pois o DP no deve intervir nesses casos, outros ramos do direito conseguem lidar com esses fatos. No so mais crimes por conta do princpio da interveno mnima. O que insignificante? Quando a leso ou perigo de leso insignificante? O professor fez um estudo do princpio da insignificncia no STJ e no STF. O STF e o STJ, em 2008, unificaram os critrios. Os dois tribunais aplicam o princpio da insignificncia adotando os mesmos critrios, porm divergem em alguns outros pontos. O quadro a seguir espelha a tendncia de hoje dos tribunais superiores: STF Critrios: 1 - mnima ofensividade da conduta do agente; 2 - nenhuma periculosidade social da ao; 3 reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; 4 - inexpressividade da leso provocada. Analisando a realidade econmica do pas Admite a aplicao do princpio da insignificncia nos crimes contra a administrao pblica, inclusive o descaminho, art. 334, CP. No se aplica princpio da insignificncia aos crimes contra a f pblica. Ex: falsificao de moedas. STJ Critrios: 1 - mnima ofensividade da conduta do agente; 2 - nenhuma periculosidade social da ao; 3 reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; 4 - inexpressividade da leso provocada. Analisando a significncia da leso para a vtima. No aplica aos crimes contra a administrao pblica, pois nesse caso o bem jurdico no o patrimnio, a moralidade administrativa. No se aplica princpio da insignificncia aos crimes contra a f pblica. Ex: falsificao de moedas.

STF e STJ s trabalham hoje com requisitos (critrios) objetivos. No deve se atentar se ele reincidente ou portador de maus antecedentes. O STJ tem decises em que no se aplica o princpio para reincidente ou portador de maus antecedentes, porm, hoje no o que prevalece, inclusive no STJ. Hoje prevalece somente requisitos objetivos. H uma pequena divergncia entre o STF e o STJ. No estudo do princpio da insignificncia pelo STF, h decises analisando a realidade econmica do pas. J no STJ, analisou-se a significncia da leso para a vtima. MPSP tese institucional do MP em SP que eu no aplico o princpio da insignificncia em crimes que no sejam patrimoniais. No existe insignificncia para crimes contra bem no patrimonial. Princpios relacionados com o fato do agente: Princpios que se relacionam com o fato que o agente praticou. Princpio da materializao do fato: Esse princpio diz que o estado s pode incriminar condutas humanas voluntrias. Isto , fatos. Estamos diante de um direito penal do fato. O DP no pode punir pelo que voc , pelo que voc pensa ou pelo seu estilo de vida (isso seria um direito penal do autor). Como se prova que o DP penal um DP do fato? Com o art. 2, CP:
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.

Tem espao para a contraveno penal da vadiagem se o nosso DP do fato? Quando algum est sendo punido por ser vadio est sendo punido por estilo de vida. A doutrina moderna diz que a contraveno penal da vadiagem DP do autor. Princpio da ofensividade: Esse princpio diz que para que ocorra o crime indispensvel efetiva, concreta e relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico. Por conta desse princpio, o STF tem decidido que porte de arma desmuniciada (aquela arma sem munio e sem capacidade de pronto municiamento) no crime, pois no fere de maneira concreta o bem jurdico tutelado. Questes: Art. 57, estatuto do ndio exceo ao monoplio punitivo estatal? Se poder punitivo paralelo, no deixa de ser exceo. Norma da ANVISA, nas fontes formais se colocam complemento das normas penais em caso de norma penal em branco, ser analisado. MP pode versar sobre DP? Ser estudado. MP Incriminadora no pode, no incriminadora tem se admitido. Porque a interpretao autntica no vincula o operador do direito? Por exemplo, advogado dativo, funcionrio pblico nos termos do art. 327? H uma corrente que diz que sim, outra que no. Interpretao autntica no esgota matria. A SV esgota matria de direito, s deixa o juiz livre para analisar o fato. TIDH com status constitucional o controle de constitucionalidade. O controle s de convencionalidade para tratados com status supralegal (qurum comum). Exceo ao monoplio de punir. Os pais castigando os filhos exerccio regular de direito, ele no est punindo, est educando. DP subjetivo no pode existir sem que haja DP objetivo. Rogrio Greco, Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald dizem que precisa de registro para se considerar o transexual como sujeito do sexo feminino. TPI (tribunal penal internacional) representa caso excepcional ao monoplio do estado de punir. O estado quando adere o TPI ele cede parcela de sua soberania. No caso do TPI, o estado que assina o tratado, ele cede parcela de sua soberania. Costumes a terceira corrente seguida por Mirabete e Rogrio Greco. Concurso no pede nome de doutrinador. Por lei como fonte podemos entender todas espcies normativas? Ser estudado no princpio da legalidade.

O termo mulher na LMP abrange o transexual, desde que haja ablao de rgo e alterao de registro. Pergunta do delegado de polcia do RJ, em segunda fase, prova dissertativa. Dia 06/02: Princpios relacionados com o agente do fato: Alguns dizem que o princpio da responsabilidade pessoal, o princpio da responsabilidade subjetiva e o princpio da culpabilidade so sinnimos, e pensam que eles correspondem mxima de que no h crime sem dolo e sem culpa. Porm, esses trs princpios no se confundem. Princpio da responsabilidade pessoal: Atravs deste princpio probe-se castigo penal pelo fato de outrem. Castigo penal sempre individualizado ao fato e seu agente. No existe no direito penal responsabilidade coletiva. Esse princpio desdobramento lgico do princpio da individualizao da pena. No basta saber o princpio, temos que saber utiliz-lo na prtica. Quando nos deparamos com o princpio constitucional da responsabilidade pessoal atravs do qual se probe castigo penal pelo fato de outrem, quando vamos usar esse princpio? Muito utilizado na defensoria pblica, esse princpio probe denncias genricas, vagas e imprecisas. Denncia a pea inaugural da ao penal pblica (no a denncia do Ratinho, pois esta, na verdade, constitui a notitia criminis). A denncia-crime tem que descrever o comportamento e a responsabilidade de cada um nos crimes societrios. Deve descrever a participao e a responsabilidade de cada um, principalmente nos crimes societrios. Uma denncia genrica, vaga, imprecisa, que coloca todos os diretores de uma empresa sem descrever cada uma das suas condutas violao a esse princpio. Esse princpio tambm utilizado para questionar a responsabilidade penal da PJ. Para muitos, a responsabilidade penal da PJ uma responsabilidade coletiva. Princpio da responsabilidade subjetiva: No basta que o fato seja materialmente causado pelo agente, s podendo ser responsabilizado se o fato foi querido, aceito ou previsvel. Em apertada sntese, no h responsabilidade sem dolo ou culpa, s tem sentido castigar fatos desejados ou previsveis. Esse princpio tambm utilizado para negar a responsabilidade penal da PJ, porque a PJ no tem vontade prpria. A PJ nada quer, nada aceita e nem tem condies de prever. Princpio da culpabilidade: Tem gente que diz que o princpio da responsabilidade pessoal sinnimo da responsabilidade subjetiva e tem gente dizendo que responsabilidade se confunde com culpabilidade. Est tudo errado. Princpio da culpabilidade, quando cai no concurso, muitos dizem que significa que no h crime sem dolo ou culpa e erram a questo. Para compreender o princpio da culpabilidade basta saber quais so os elementos da culpabilidade: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. Ento o princpio da culpabilidade aquele que

veda a responsabilidade penal sem a presena de um agente capaz, com potencial conscincia da ilicitude, quando dele exigvel conduta diversa. A responsabilidade penal pressupe agente capaz (imputabilidade), com potencial conscincia da ilicitude, sendo dele exigvel conduta diversa. Isso destrinchar os elementos da culpabilidade, e com isso, Csar Roberto Bittencourt e Rogrio Greco provam que no se confundem os princpios supramencionados. Princpio da igualdade: Todos so iguais perante a lei. A igualdade postulada aqui no formal, mas sim uma igualdade material. Tratar os iguais de maneira igual e os desiguais de maneira desigual na medida de suas desigualdades. possvel haver distines justificadas. Certas pessoas no regime aberto cumprem pena em casa, pela idade, condies fsicas, etc. Esse postulado est na Conveno Americana sobre Direitos Humanos (CADH). Na prova, se voc tiver que escrever algum conceito principiolgico, transcreva o artigo da conveno sem dizer que est retirando o conceito dela. Art. 24, CADH:
Art. 24 - Igualdade perante a lei Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem discriminao alguma, igual proteo da lei.

H duas aplicaes prticas importantes desse princpio. No momento de fazer uma pea prtica, se no soubermos trabalhar com os princpios, vamos acabar invocando todos ou ento invocaremos somente um, o princpio da dignidade da pessoa humana. Por isso importante ligar princpio com aplicaes prticas, para utiliz-lo melhor na hora da prova. Veio a lei 9099/95 e tratou dos Juizados Especiais Estaduais. Ela diz que se considera infrao de menor potencial ofensivo aquela com pena mxima abstrata no superior a um ano. Ela exige ainda que tenha o processo tenha rito comum. Segundo a lei 9099/95, se a pena mxima fosse superior a um ano ou tivesse rito especial, no era infrao de menor potencial ofensivo. O desacato, art. 331, CP, com pena de 6 meses a 2 anos, no era de menor potencial ofensivo porque sua pena mxima suplantava o teto. Veio a lei 10259/01 e acabou regulamentando os Juizados Especiais Federais. Esta lei conceituou como infrao de MPO aquela com pena mxima abstrata no superior a dois anos. Comparando as duas leis, vem a pergunta inevitvel: o desacato, tendo pena de seis meses a dois anos, considerado de MPO na justia federal, j o desacato na justia estadual de mdia potencialidade ofensiva. Isso constitucional? No, porque o fato o mesmo. Princpio da isonomia. A gravidade do fato exatamente a mesma, s muda o rgo julgador, mas o fato de mudar o rgo julgador no justifica essa diferena. Portanto, em razo do princpio da isonomia, nesse tanto a lei 10259/01 revogou a lei 9099/95. O fato o mesmo, a gravidade do crime a mesma, s muda o rgo julgador, mas isso no mudana e nem diferena que justifica o tratamento diferenciado. Por conta disso, o desacato de MPO seja na JF, seja na JE. Princpio que fundamenta a revogao da lei 9099/95 nesse ponto o de isonomia, tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual, na medida de suas desigualdades. Caiu isso em concurso. A outra aplicao prtica do princpio da isonomia se refere lei 8072/90. A LCH, quando nasceu, acabou determinando o cumprimento da pena em regime

integral fechado. Veio a lei 9455/97 tratando do delito de tortura (que crime equiparado a hediondo) e para esse delito ela previu o regime inicial fechado. O STF declarou inconstitucional o regime integralmente fechado. O MP de SP, na segunda fase perguntou quais os princpios feridos pelo regime integralmente fechado: fere quase todos do mundo, mas um dos princpios que fundamentaram a inconstitucionalidade e a maioria dos candidatos esqueceu o da igualdade. Ora, como se pode prever um regime integralmente fechado para crimes hediondos e a lei de tortura prever somente o inicial fechado, sendo que um dos crimes hediondos mais graves? Se na tortura o agente progride de regime, os demais tm que progredir, isso isonomia. A isonomia um dos princpios fomentados nesse caso, mas h mais de nove princpios que o STF usou para declarar inconstitucional o art. 2, 1, LCH. Princpio da presuno de inocncia: Esse princpio diz que todos devem ser presumidos inocentes at trnsito em julgado da sentena condenatria. Esse princpio tem guarida constitucional, art. 5, LVII, CF:
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;

A nossa CF traz o princpio da presuno de inocncia? Mirabete j alertava h tempos que a CF no traz o princpio da presuno de inocncia, traz a presuno de no culpar, tanto que o STF j utilizou essa expresso. A CF no diz que voc se presume inocente at o trnsito em julgado da SPC, ela s no permite consider-lo culpado. Isso no um jogo de palavras. Mirabete j dizia que um pas que adota o sistema de priso provisria, temporria, preventiva, mais coerente com a presuno de no culpa do que com a presuno de inocncia. at ridculo o juiz prender temporariamente algum dizendo fique tranqilo, voc inocente. O princpio da no culpa no quer dizer que o sujeito inocente, ele s no culpado ainda. Mirabete dizia que se no Brasil h o princpio da presuno de inocncia, devemos abolir o sistema de priso provisria. A maioria da doutrina utiliza os princpios como sinnimos. A doutrina assim o faz: princpio da presuno da inocncia (ou da no culpa). Sanches diz que se voc lembrar que o art. 8, 2, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, fala da presuno de inocncia, ento podemos usar os dois como sinnimos. Ela expressa, o princpio aqui o da presuno de inocncia:
Art. 8o - Garantias judiciais 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas:

Concurso da Defensoria Pblica presuno de inocncia; MP presuno de no culpa; Magistratura os dois so sinnimos. Aplicaes prticas do princpio da presuno de inocncia: H duas aplicaes prticas desse princpio muito importantes, sendo que a segunda tem grande probabilidade de cair em concurso esse ano.

1 revogao do art. 594, CPP: O art. 594 do CPP foi revogado pela lei 11719/08. O dispositivo estava cobrando pedgio para recorrer, pois o ru devia se recolher priso para poder recorrer, o que feria claramente o princpio da presuno de inocncia ou de no culpa. O STF j havia declarado esse artigo como no recepcionado pela CF.
Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre solto. (Redao dada pela Lei n 5.941, de 22.11.1973) (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).

A lei 11719/08 aboliu o artigo por ferir de morte o princpio da presuno de inocncia ou de no culpa. 2 execuo provisria da pena: possvel no processo penal execuo provisria? Antes do trnsito em julgado pode executar a pena contra o condenado? Uma pessoa com condenao provisria j pode comear a cumprir a pena? Condenado provisrio preso possvel execuo provisria; Sm. 716, STF; Resoluo 19, CNJ. Pendente RE ou RESP: possvel execuo provisria. Condenado provisrio solto No admite execuo provisria; Ofensa ao princpio da presuno de inocncia/no culpa; Pendente RE ou RESP: 1 corrente: fundamento no art. 637, CPP, admitia execuo provisria; 2 corrente: fundamento na LEP e CF. No admite execuo provisria por ofensa ao princpio da presuno de inocncia.

Se o ru foi condenado e recorreu, mas est preso, para ele possvel a execuo provisria. Nesse sentido, sm. 716, STF e resoluo 19, CNJ. O preso deixa-se valer das medidas de execuo penal. Se houver demora em julgar o recurso e o executado j tiver cumprido 1/6 da pena, poder progredir.
SMULA N 716, STF:
ADMITE-SE A PROGRESSO DE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA, ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA.

Se condenado provisrio solto que s tem pendente RE ou RESP. Ex: o exjornalista Pimenta Neves foi condenado, o tribunal confirmou a condenao e ele entrou com RE e RESP. Para a primeira corrente ele tem que estar preso, pois s pendente RE e RESP, o art. 637, CPP, diz que o recurso no tem efeito suspensivo e pode iniciar execuo.
Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira instncia, para a execuo da sentena.

A segunda corrente ressalta que o art. 637, CPP, de 1941. A LEP de 1984 e respeita a presuno de inocncia, a CF de 88 e garante a presuno de inocncia. Essa corrente diz que o art. 637, CPP, est ultrapassado, no tendo aplicao para ru solto. A CF, alm de posterior, magna, a bblia poltica, e se ela diz que devemos ser presumidos inocentes sem exceo, o art. 637 no pode ser uma exceo. H algum tempo, a primeira e a segunda corrente tinham cinco votos no STF. No dia 05 de fevereiro de 2009 a questo foi alvo de p de cal. O STF agora tem 4 votos adotando a primeira corrente e 7 votos adotando a segunda. Por sete votos a quatro o STF ficou com a segunda corrente. Hoje a posio segura do STF. S no virou smula vinculante porque no se conseguiu 8 votos. Gilmar Mendes queria transformar em SV. S no virou graas Hellen Gracie. Informativo, 534, STF:
Priso Preventiva: Pendncia de Recurso sem Efeito Suspensivo e Execuo Provisria - 5 Ofende o princpio da no-culpabilidade a execuo da pena privativa de liberdade antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, ressalvada a hiptese de priso cautelar do ru, desde que presentes os requisitos autorizadores previstos no art. 312 do CPP. Com base nesse entendimento, o Tribunal, por maioria, concedeu habeas corpus, afetado ao Pleno pela 1 Turma, para determinar que o paciente aguarde em liberdade o trnsito em julgado da sentena condenatria. Tratava-se de habeas corpus impetrado contra acrdo do STJ que mantivera a priso preventiva do paciente/impetrante, ao fundamento de que os recursos especial e extraordinrio, em regra, no possuem efeito suspensivo v. Informativos 367, 371 e 501. Salientou-se, de incio, que a orientao at agora adotada pelo Supremo, segundo a qual no h bice execuo da sentena quando pendente apenas recursos sem efeito suspensivo, deveria ser revista. Esclareceu-se que os preceitos veiculados pela Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal, artigos 105, 147 e 164), alm de adequados ordem constitucional vigente (art. 5, LVII: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria), sobrepem-se, temporal e materialmente, ao disposto no art. 637 do CPP, que estabelece que o recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo e, uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira instncia para a execuo da sentena. Asseverou-se que, quanto execuo da pena privativa de liberdade, dever-se-ia aplicar o mesmo entendimento fixado, por ambas as Turmas, relativamente pena restritiva de direitos, no sentido de no ser possvel a execuo da sentena sem que se d o seu trnsito em julgado. Aduziu-se que, do contrrio, alm da violao ao disposto no art. 5, LVII, da CF, estar-se-ia desrespeitando o princpio da isonomia. HC 84078/MG, rel. Min. Eros Grau, 5.2.2009. (HC84078) Priso Preventiva: Pendncia de Recurso sem Efeito Suspensivo e Execuo Provisria - 6 Em seguida, afirmou-se que a priso antes do trnsito em julgado da condenao somente poderia ser decretada a ttulo cautelar. Enfatizou-se que a ampla defesa englobaria todas as fases processuais, razo por que a execuo da sentena aps o julgamento da apelao implicaria, tambm, restrio do direito de defesa, com desequilbrio entre a pretenso estatal de aplicar a pena e o direito, do acusado, de elidir essa pretenso. Ressaltouse que o modelo de execuo penal consagrado na reforma penal de 1984 conferiria concreo ao denominado princpio da presuno de inocncia, no sendo relevante indagar se a Constituio consagraria, ou no, a

presuno de inocncia, mas apenas considerar o enunciado normativo de garantia contra a possibilidade de a lei ou deciso judicial impor ao ru, antes do trnsito em julgado de sentena condenatria, sano ou conseqncia jurdica gravosa que dependesse dessa condio constitucional. Frisou-se que esse quadro teria sido alterado com o advento da Lei 8.038/90, que instituiu normas procedimentais relativas aos processos que tramitam perante o STJ e o STF, ao dispor que os recursos extraordinrio e especial seriam recebidos no efeito devolutivo. No ponto, observou-se que a supresso do efeito suspensivo desses recursos seria expressiva de uma poltica criminal vigorosamente repressiva, instalada na instituio da priso temporria pela Lei 7.960/89 e, posteriormente, na edio da Lei 8.072/90. Citou-se o que decidido no RE 482006/MG (DJU de 14.12.2007), no qual declarada a inconstitucionalidade de preceito de lei estadual mineira que impunha a reduo de vencimentos de servidores pblicos afastados de suas funes por responderem a processo penal em razo da suposta prtica de crime funcional, ao fundamento de que tal preceito afrontaria o disposto no art. 5, LVII, da CF. Concluiu-se que, se a Corte, nesse caso, prestigiara o disposto no preceito constitucional em nome da garantia da propriedade, no o poderia negar quando se tratasse da garantia da liberdade. Vencidos os Ministros Menezes Direito, Crmen Lcia, Joaquim Barbosa e Ellen Gracie, que denegavam a ordem. HC 84078/MG, rel. Min. Eros Grau, 5.2.2009. (HC-84078)

Por outro lado, o STJ, dependendo da turma, est com a primeira corrente. O STJ tende para a primeira. Obs: a resoluo 56 do CNJ fala exatamente o contrrio do decidido pelo STF:
Art. 1 - A guia de recolhimento provisrio ser expedida quando prolao da sentena ou acrdo condenatrio, ressalvada a hiptese possibilidade de interposio de recurso com efeito suspensivo por parte Ministrio Pblico, devendo ser prontamente remetida ao Juzo Execuo Criminal. da de do da

Princpios relacionados com a pena: Princpio da proibio da pena indigna: A ningum pode ser imposta pena ofensiva dignidade da pessoa humana. Esse princpio tem guarida constitucional, mas tambm est previsto na conveno americana de direitos humanos:
Art. 5o - Direito integridade pessoal 1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral.

O prximo princpio est umbilicalmente ligado a esse. Princpio da humanidade ou humanizao das penas: Nenhuma pena pode ser cruel, desumana ou degradante. Tambm est na conveno americana de direitos humanos:
Art. 5o - Direito integridade pessoal

2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada com o devido respeito dignidade inerente ao ser humano.

Se cair na prova princpio da dignidade da pena ou da humanidade das penas s abrir a conveno americana e copiar esse dispositivo. Esses dois princpios caram em concurso na poca em que existia o regime integral fechado, pois entendiam que o regime integral fechado ofendia a ambos, era uma pena indigna e desumana, cruel e degradante. Hoje no vai mais cair isso, pois alm de ter sido declarado inconstitucional, o regime integralmente fechado foi abolido pela lei 11464/07. O que examinador vai perguntar hoje para explorar os dois princpios o RDD. Tratamento diferenciado para quem diferente. Tem gente dizendo que o RDD cruel, desumano, degradante, pena indigna, mesmo para quem seja cruel, desumano, indigno com o prximo. Dois princpios focados no RDD. Defensoria pblica de SP vem se utilizando de algumas decises do TJSP no sentido de que o RDD inconstitucional. Ocorre que a deciso do TJSP no se submeteu avaliao do pleno, portanto, mais inconstitucional do que a deciso o prprio procedimento, por no respeitar a clusula de reserva. Quer pela via de ao, quer pela via de exceo, somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros (ou do respectivo rgo especial - inc. XI do art. 93 da CF) os Tribunais podero declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico (a constitucionalidade pode ser reconhecida pelo rgo fracionrio, isto , turma ou cmara). a chamada clusula de reserva de plenrio (art. 97 da CF), ou regra do full beach. O TJSP diz que o RDD o retorno masmorra. O STJ adota outra corrente e tem decises de que o RDD constitucional sim, afirmando que ele proporcional gravidade do fato praticado. Concurso para a defensoria pblica, se apegar deciso do TJSP. Concurso para MP: posio do STJ. Para juiz, voc decide. Princpio da proporcionalidade: A pena deve ser proporcional gravidade da infrao penal praticada. Esse princpio est explcito na CF? No, um princpio constitucional implcito, decorrente do princpio da individualizao da pena. um desdobramento lgico. Esse princpio tem dois ngulos importantes. Ns somos ensinados a estud-lo somente sob o ngulo da proibio do excesso, isto , evitar a hipertrofia da punio. Somente quando a pena desproporcional para pior que utilizamos o princpio. Mas ele tem um segundo ngulo, que o da proibio da insuficincia da interveno estatal. Este quer evitar a punio insignificante, incapaz de atender aos fins (princpios da pena). A exemplo deste ngulo temos o mais novo crime funcional:
Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: (Includo pela Lei n 11.466, de 2007). Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

O dispositivo est punindo o diretor peneira, ou seja, aquele que deixa passar celular para os presos. Em 2005 vivemos um terror comandado de dentro dos presdios porque os presos usavam celulares. A pena justa para um diretor de penitenciria que deixa entrar celular para o preso deveria ser no mnimo de 2 a 3 anos. Mas o legislador previu a pena entre 3 meses e 1 ano. O diretor que for

condenado por deixar de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso aparelho telefnico paga cesta bsica. Isso totalmente insuficiente, insignificante para atender aos fins da pena. Esse diretor vai se sentir inibido a praticar o comportamento no futuro? Jamais, isso fere o princpio da proporcionalidade, mas sob o ngulo da insuficincia. O Brasil o nico pas do mundo em que abuso de autoridade infrao de MPO. H um caso em que estava um promotor de justia num bar quando de repente um policial entrou, mandou todo mundo botar a mo na cabea e comeou a revista geral no recinto. Ao chegar vez do promotor, este mandou prender o policial. Depois do ocorrido, foi feita a transao no juizado e o policial pagou uma cesta bsica. Atualmente o promotor ficou sabendo que o policial continua fazendo as revistas abusivas, s que ele pergunta antes se tem algum promotor no local. O ngulo da proibio do excesso permite ao juiz no aplicar a pena por ser excessiva. Agora, o outro ngulo s serve de alerta para o legislador. O juiz no pode aplicar uma pena mais severa, isso analogia in malam partem, legislar sem ser legislador, criar pena sem lei. Princpio da pessoalidade das penas: O princpio da pessoalidade das penas est no art. 5, XLV, CF:
XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;

Esse princpio absoluto ou relativo? Tem caso que a pena pode passar para a pessoa do sucessor? 1 corrente: o princpio da pessoalidade relativo, isto , admite exceo prevista na prpria CF, qual seja, a pena de confisco pode passar para a pessoa do sucessor. Flvio Monteiro de Barros adota a primeira corrente. Essa corrente se equivoca, ela chama o perdimento de bens de pena, mas efeito da condenao, por isso que pode ser permitido. 2 corrente: diz que esse princpio absoluto, no admite excees. O confisco no pena, efeito da condenao. LFG, Mirabete, Paulo Queiroz. Est amparada na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, que no ressalva qualquer hiptese:
Art. 5o - Direito integridade pessoal 3. A pena no pode passar da pessoa do delinqente.

Princpio da vedao do bis in idem: Esse princpio tem que ser estudado sob trs aspectos (ou trs significados). Os trs aspectos devem ser analisados obrigatoriamente em uma questo de concurso sobre o tema: 1. Significado processual: ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo crime. 2. Significado material: ningum pode ser condenado pela segunda vez em razo do mesmo fato.

3. Significado execucional: ningum pode ser executado duas vezes por condenaes relacionadas ao mesmo fato. Pergunta que vai cair no concurso: a agravante da reincidncia fere o princpio do ne bis in idem? O reincidente tem a pena agravada, nos termos do art. 61, I, CP. 1 corrente: ofende o princpio do ne bis in idem, pois est se considerando duas vezes o mesmo fato em prejuzo do ru. No passado voc foi condenado por um roubo (art. 157) pena de 6 anos de recluso, no presente voc est sendo processado por estupro. O juiz considerou o roubo uma vez para conden-lo e est considerando agora o roubo para agravar a pena do estupro. LFG, Paulo Queiroz, Paulo Rangel e a Defensoria Pblica adotam essa corrente. 2 corrente: no ofende o princpio do ne bis in idem. Para defender a constitucionalidade da agravante da reincidncia, essa corrente utiliza-se do princpio da individualizao da pena. O STJ defende a segunda corrente. O fato de o reincidente ser punido mais gravemente que o primrio no viola a CF e nem a garantia do ne bis in idem, pois visa to-somente reconhecer maior reprovabilidade na conduta daquele que contumaz violador da lei penal. Com esse argumento rebate a primeira corrente no concurso que no seja da defensoria pblica. Princpio da legalidade: Est previsto no art. 5, XXXIX, CF:
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal;

A CF nada mais fez do que repetir o art. 1, CP. Essa garantia constitucional traz qual princpio? Da legalidade ou da reserva legal? 1 corrente: traz o princpio da legalidade, que nada mais do que sinnimo de princpio da reserva legal. 2 corrente: princpio da legalidade no se confunde com princpio da reserva legal. Legalidade toma a expresso lei em sentido amplo, abrangendo todas as espcies normativas do art. 59, CF.
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis.

A segunda corrente diz que a legalidade abrange tudo isso. Reserva legal toma expresso lei em seu sentido estrito, abrangendo somente lei ordinria e lei complementar. Portanto, de acordo com a segunda corrente, a CF, art. 5, XXXIX, e art. 1, CP, adotaram a reserva legal. 3 corrente: diz que princpio da legalidade nada mais do que anterioridade mais reserva legal. O princpio da legalidade s existe se voc tem reserva legal somada anterioridade. Art. 1, CP:
Anterioridade da Lei Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

Na doutrina vem prevalecendo a terceira corrente. Numa dissertao sobre princpio da legalidade, explorar qual a nomenclatura correta. Tambm h previso do princpio da legalidade na Conveno Americana sobre direitos humanos:
Art. 9o - Princpio da legalidade e da retroatividade Ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em que foram cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco poder-se- impor pena mais grave do que a aplicvel no momento da ocorrncia do delito. Se, depois de perpetrado o delito, a lei estipular a imposio de pena mais leve, o delinqente dever dela beneficiar-se.

Numa prova, abrir a o Pacto de So Jos da Costa Rica (CADH) e colocar esse conceito sem dizer que est extraindo da Conveno Internacional. O princpio da legalidade est na CF como garantia, est na CADH e no CP. Ele serve para que? O princpio da legalidade constitui uma real limitao ao poder estatal de interferir na esfera de liberdades individuais. O princpio da legalidade uma garantia sua contra o arbtrio estatal. O TRF da 3 regio resolveu ser cruel. Ele pediu para o candidato explicar a origem do princpio da legalidade. A doutrina divergente sobre o tema. H trs correntes: 1 corrente: o princpio da legalidade remonta ao direito romano. 2 corrente: veio da carta de Joo sem Terra, de 1215. 3 corrente: prevalece que o princpio da legalidade teve sua gnese no iluminismo, sendo recepcionado pela revoluo francesa. Corrente que prevalece (Francisco de Assis Toledo e Nelson Hungria a defendem). Fundamentos do princpio da legalidade: 1 - fundamento poltico: o poder punitivo no pode ser arbitrrio. Exigncia de vinculao do poder executivo e do judicirio a leis formuladas de forma abstrata. 2 - fundamento democrtico: desdobramento do fundamento poltico. Quando se diz que o executivo e judicirio esto vinculados s leis formuladas ao legislador, isso respeito diviso de poderes ou separao de funes. Cada poder tem sua funo precpua. Aqui significa que o parlamento, representante do povo, deve ser o responsvel pela criao de crimes. 3 - fundamento jurdico: uma lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo.

Sentidos do princpio da legalidade segundo Antonio Carlos da Ponte: O princpio da legalidade analisado em trs sentidos. Em seu contedo poltico significa a garantia do cidado frente a atuao do estado. J no contedo jurdico em sentido amplo significa que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de lei. Por fim, no significado jurdico em sentido estrito ou penal traduz-se no princpio da anterioridade ou da reserva legal. Ou seja, para imposio de uma sano penal necessrio a previso legal anterior prtica da infrao. De acordo com a doutrina e jurisprudncia majoritria, a medida de segurana (MS) atende ao princpio da legalidade. Porm, h uma corrente minoritria defendida por Francisco de Assis Toledo, Feu Rosa e Luiz Luisi, defendendo o oposto, que as medidas de segurana no se submetem ao princpio da legalidade. Esse princpio tem contedo maior, no sentido de que a sano penal deve ser certa, delimitada e determinada. As medidas de segurana so certas, determinadas, mas no so delimitadas. MS no tem prazo mximo de durao, s prazo mnimo de vigncia. Imposta a MS, ter prazo mnimo de vigncia para paciente apresentar melhora, de ano em ano at melhorar, se no melhorar a MS perdurar at o ltimo dia de sua vida. O imputvel cumpre total da pena, mas ningum discute se pode pr em liberdade ou no, raciocnio para MS deve ser o mesmo, no importa se continua periculoso ou no. O hospital de custdia igual priso comum. H um projeto de lei desde 1995 no congresso nacional estabelecendo o prazo mximo de durao da MS, levando em considerao a pena mxima do crime em abstrato, se nesse prazo no for comprovada a sanidade mental do paciente, dever ser transferido para um hospital psiquitrico comum. Na primeira fase do concurso colocar que a MS obedece ao princpio da legalidade. Na Prova oral o candidato pode travar um debate interessante. Deve primeiramente colocar a posio que prevalece, indicar a minoritria e se o examinador perguntar, responder qual adota. Princpio da legalidade e as contravenes penais: No h crime sem lei anterior que o defina. Pode haver contraveno penal que no por meio de lei e que essa lei seja anterior? Apesar da lei de contravenes penais no trazer artigo como esse, ele se aplica subsidiariamente. Onde est escrito crime no art. 1, CP, leia-se infrao penal, abrangendo contraveno. Princpio da legalidade e as medidas de segurana: A regra de que no h pena sem prvia cominao legal abrange a medida de segurana? MP do Piau caiu essa pergunta. H duas correntes: 1 corrente: no abrange MS, pois esta no tem finalidade punitiva, mas sim curativa. O MS no quer punir, quer somente curar. O paciente levado ao manicmio judicirio para ser curado, trata-se de um remdio. Estamos pensando no seu futuro, mas no no seu passado. Jos Frederico Marques defende essa corrente. Ele considera a finalidade curativa da MS e diz que no est garantida pela legalidade. 2 corrente: abrange MS, pois tambm espcie de sano penal. Hoje prevalece a segunda corrente. No MP do Piau, a resposta certa foi a primeira corrente. Hoje ela est ultrapassada, abrange sim a MS. Princpio da legalidade e o CPM:

J caiu no concurso da Defensoria Pblica da Unio a seguinte pergunta: o art. 3, CPM, foi recepcionado pela CF?
Medidas de segurana Art. 3 As medidas de segurana regem-se pela lei vigente ao tempo da sentena, prevalecendo, entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da execuo.

O art. 3, CPM, obedeceu a reserva legal, mas no obedeceu a anterioridade, logo no foi recepcionado por permitir a aplicao da lei ao tempo da sentena, ainda que mais gravosa. O art. 3 respeita a reserva legal, mas ignora a anterioridade. Logo, nesse tanto no foi recepcionado. Significados do princpio da legalidade (subprincpios): Para que o princpio da legalidade seja efetivamente uma garantia nossa contra a ingerncia arbitrria do estado nas nossas garantias individuais, temos que lembrar que o princpio da legalidade tem vrios significados. Para se falar em princpio da legalidade a lei deve ser em sentido estrito, anterior, escrita, estrita, certa e necessria. 1 no h crime sem lei, e esta lei est em sentido estrito: Quando se diz que no h crime sem lei, importante que para sirva de garantia, seja lei em sentido estrito. o princpio da legalidade como garantia de que no h crime sem lei em sentido estrito. Medida provisria pode criar crime? ato do executivo com fora normativa, portanto no lei em sentido estrito. Isso significa que MP no pode criar crime, pois no combina com direito penal incriminador. A MP pode versar sobre direito penal no incriminador (ex: MP tratando de causas extintivas de punibilidade)? 1 corrente: MP no combina com direito penal, portanto, no pode versar sobre direito penal incriminador e nem no incriminador. A primeira corrente se fundamenta no art. 62, 1, b, CF. Corrente majoritria e defendida Munhoz Conde.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) I - relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

2 corrente: possvel MP tratar de direito penal no incriminador. LFG a defende. Prova do CESPE pergunta a posio do STF. Obs: o STF, no RE 254818-PR, discutindo os efeitos benficos da MP 5171/97 (que permitiu o parcelamento de

dbitos tributrios e previdencirios em caso de sonegao, com efeito extintivo da punibilidade) proclamou sua admissibilidade em favor do ru. O STF admitiu a MP pro reo. Essa MP de 97, ou seja, foi editada antes da EC 32/01 que proibiu MP versar sobre direito penal. No obstante, a MP que prorrogou o prazo para renovao do registro de propriedade de arma de fogo, constante no art. 5, 3, da lei 10826/03 (estatuto do desarmamento), foi convertida em lei em 2008, atravs da lei 11706/08. Ora, uma MP tratando de direito penal descriminalizador que no foi objeto de discusso sobre sua inconstitucionalidade. Resolues do CNJ, CNMP e do TSE, podem criar crimes? Aqui estamos diante de atos no legislativos com fora normativa, logo, no podem criar crime e nem cominar penas. No so leis em sentido estrito. Lei delegada pode criar crime ou cominar pena? Art. 68, 1:
Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional. 1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.

A vedao do direito penal est quando o inciso II do art. 68, CF, veda lei delegada versar sobre direitos individuais. Se ela veda lei delegada versar sobre direitos individuais, no pode versar sobre direito penal, pois este diretamente atinge direitos individuais. 2 a lei em sentido estrito deve ser anterior aos fatos que busca incriminar: Quando eu exijo anterioridade, na verdade estou querendo evitar a retroatividade da lei penal? No, estou querendo evitar a retroatividade da lei penal malfica. A retroatividade benfica admite-se. 3 deve-se tratar de lei em sentido estrito escrita: Tem que ser lei anterior e escrita. Quando se exige lei escrita, est se evitando uma espcie de costume, o costume incriminador. Busca-se evitar costume incriminador. O costume interpretativo bem vindo. 4 tem que ser lei estrita: Quando digo que a lei anterior e escrita tem que ser estrita, estou vedando analogia incriminadora. No est vedando analogia, est vedando uma espcie de analogia, a malfica. A benfica bem vinda. 5 temos que estar diante de uma lei certa:

Lei de fcil entendimento. Aqui eu quero evitar ambigidades. A ambigidade prima da arbitrariedade. Uma expresso ambgua permite a arbitrariedade. A lei tem que ser certa, de fcil compreenso. Caiu no MP-RS. Aqui voc encontra o princpio da taxatividade ou princpio da determinao. Ex: art. 20, lei 7170/83 (crimes contra a segurana nacional):
Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para obteno de fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas. Pena: recluso, de 3 a 10 anos. Pargrafo nico - Se do fato resulta leso corporal grave, a pena aumentase at o dobro; se resulta morte, aumenta-se at o triplo.

Tem muita gente dizendo que o Brasil pune o terrorismo, com uma pena ridcula, inclusive (recluso de trs a dez anos). Agora, o art. 20 da lei de segurana nacional uma lei em sentido estrito? Sim. anterior? Sim. escrita? Sim. certa? O que ato de terrorismo? Voc jogou uma pedra no CN ato de terrorismo? Voc jogou ovo no ministro, tem a camiseta do Che Guevara, ato de terrorismo? Ato de terrorismo no certo, no est determinado, fere o princpio da legalidade, caiu no MP da Bahia. O crime existe, mas no certo, no de fcil compreenso. 6 lei necessria: Esse significado serve para evitar a hipertrofia do direito penal e desdobramento do princpio da interveno mnima. Expresso que caiu no MP da Bahia e de MG. O princpio da legalidade o pilar do garantismo. Ferrajoli tem um livro s sobre isso, mas se resume garantismo em uma expresso porque o princpio da legalidade sua viga mestra. Quando se fala em princpio da legalidade voc est falando em poder punitivo versus garantia do cidado. Se o princpio da legalidade significasse apenas que no h crime sem lei, o poder punitivo do estado seria imenso diante da garantia do cidado. Se significasse apenas que no h crime sem lei anterior, diminuiria um pouco o poder punitivo do estado e aumentaria, por outro lado, um pouco a garantia. Agora, se a lei que define crimes tem que ser anterior e escrita, diminui-se mais o poder punitivo e aumenta-se a garantia. S que o princpio da legalidade no significa s isso, segundo ele a lei tambm deve ser estrita, e a o poder punitivo j fica menor que nossas garantias, ou seja, a garantia j est em um patamar mais elevado do que o poder punitivo do estado. Nesse sentido, quando se diz que a lei deve ser tambm estrita e certa, a garantia aumenta ainda mais, enquanto o poder punitivo declina. Finalmente, quando se diz que a lei deve ser necessria, se diminui ao mximo o poder punitivo estatal. Garantismo isso, reduzir ao mximo o poder punitivo, elevando em patamares mximos as garantias. Garantias suplantando em muito o poder punitivo. Garantismo reduzir ao mximo o poder punitivo do estado dando ao cidado o mximo de garantias. Quem fez isso com o poder punitivo foi principalmente a legalidade, por isso que a viga mestra do garantismo. Princpio da reserva legal diante da lei penal em branco:

A lei penal pode ser completa ou incompleta, sendo que a incompleta se subdivide em normas penais em branco (prprias e imprprias) e tipos abertos. Norma penal completa: A lei penal completa quando dispensa complemento normativo ou valorativo. Complemento normativo dado pela norma, complemento valorativo dado pelo juiz. Exemplo de crime enunciado por lei penal completa: homicdio, no tem nada mais completo, suficiente e objetivo do que a previso matar algum. Norma penal incompleta: A norma penal incompleta quando depender de complemento normativo ou valorativo. A lei penal incompleta se divide em: Norma penal em branco:

A norma penal em branco depende de complemento normativo. Ou seja, depende de complemento dado por outra norma. A norma penal em branco pode ser: 1. Prpria ou em sentido estrito: quando o complemento normativo no emana do legislador. Por isso tambm chamada de heterognea. Ex: lei de drogas. O que vem a ser drogas nos dado por outro ente que no o legislador, dado pelo executivo. um complemento dado pelo executivo. 2. Imprpria ou em sentido amplo: aqui o complemento normativo emana do legislador. Por isso que tambm chamada de homognea. Lei complementa lei. A norma penal em branco homognea se subdivide em norma penal em branco imprpria homloga (o complemento emana da mesma instncia legislativa) e norma penal em branco imprpria heterloga (o complemento emana de instncia legislativa diversa). Na segunda fase do concurso do MP-PI o examinador perguntou o que vem a ser norma penal em branco imprpria homloga ou homovitelina e queria que a diferenciasse da norma penal em branco imprpria heterloga ou heterovitelina. No concurso de MP-MG caiu a mesma pergunta na fase oral. A norma penal em branco imprpria homloga (ou homovitelina) e a norma penal em branco imprpria heterloga (ou heterovitelina) so subespcies da norma penal em branca homognea. A diferena que na homloga o complemento emana da mesma instncia legislativa. Lei penal complementada por lei penal. Ex: conceito de funcionrio pblico para fins penais (crimes funcionais). Lei penal complementada pela prpria lei penal. J na heterloga o complemento emana de instncia legislativa diversa. A lei penal sendo complementada, por exemplo, por uma lei extrapenal, pela lei civil. Ex: violao de direitos autorais. Art. 236, CP.
Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de seis meses a dois anos.

Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.

O CC que define impedimento referido no caput do art. 236, CP. Obs: Norma penal em branco ao revs. O complemento normativo diz respeito sua sano. No diz respeito ao crime, e sim a sua conseqncia jurdica. Como exemplo de norma penal em branco ao revs h o art. 1 da lei 2889/56 (lei do genocdio):
Artigo 1 - Quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal: a) matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial; d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo.

Ser punido: com as penas do art. 121, 2, do Cdigo Penal, no caso da letra a; com as penas do art. 129, 2, no caso da letra b; com as penas do art. 270, no caso da letra c; com as penas do art. 125, no caso da letra d; com as penas do art. 148, no caso da letra e. [1]

Ressalta-se que Rogrio Greco denomina as normas penais em branco ao revs de normas penais incompletas ou imperfeitas (secundariamente remetidas). Direito penal, parte geral, p. 27. Tipos abertos:

Se a norma depender de complemento valorativo, no mais considerada norma penal em branco. A norma que depende de complemento valorativo (dado pelo juiz) chama-se tipo aberto. Exemplo emblemtico: crime culposo. O juiz que vai valorar no caso concreto. Aqui cumpre retomar o assunto fontes do direito penal. Foi dito na primeira aula que so fontes formais do DP as fontes imediatas (lei, CF, TIDH e jurisprudncia) e a fonte mediata (doutrina). Costumes, na verdade, configuram fontes informais. Entretanto, os princpios chegam a fundamentar inconstitucionalidade de leis. Onde esto os princpios? Se com base neles pode-se declarar inconstitucional uma lei, s podem ser fontes. A doutrina moderna diz que os princpios so fontes formais imediatas, pois podem at fundamentar

inconstitucionalidade de lei. Mas est faltando algo. E os atos administrativos que complementam as normas penais em branco em sentido estrito? Os atos administrativos so fontes formais imediatas do direito penal. Ex: a portaria que divulga o que droga fonte formal imediata. Norma penal em branco fere o princpio da legalidade? 1 crtica: fere a taxatividade. Porque ela no certa. Quando a lei probe o uso de drogas e no explica o que so drogas e quais so as drogas, isso fere a taxatividade. Quando no explica o impedimento, fere a legalidade. Enquanto no complementada no tem eficcia jurdica e social. Enquanto no complementada, no sequer lei para ser obedecida. A primeira crtica no seduz. 2 crtica: norma penal em branco em sentido estrito, isto , complemento do executivo, por exemplo, fere a legalidade, mais precisamente seu fundamento democrtico. No fundamento democrtico, quem cria crime o legislador, o executivo e judicirio obedecem. Quem faz essa crtica Rogrio Greco, e ele diz que quem est legislando aqui o executivo. Quem est, em ltima anlise, dizendo o que crime o executivo. Como rebater essa crtica? Na norma penal em branco o legislador deixa o executivo criar aspectos secundrios, os aspectos principais ele j deu. Na NPB em sentido estrito o legislador j criou o tipo penal incriminador com todos os seus requisitos bsicos, limitando-se a autoridade administrativa a explicitar um desses requisitos. O legislador j fala quem o sujeito ativo, passivo, qual o objeto material e o executivo s vai explicar o que droga, por exemplo. As crticas no prevalecem, a norma penal em branco constitucional. Questes: Ver HC 84078. Extraterritorialidade incondicionada exceo vedao do bis in idem. Agravao de reincidncia pelo estilo de vida, no direito penal do autor, o princpio constitucional da individualizao da pena, o direito penal do fato no pode se esquecer do autor, importante se lembrar do autor tambm. No tem porque trfico de drogas no admitir liberdade provisria se o latrocnio admitir. Celso de Mello adota essa tese. Dia 10/02/09: Princpio da legalidade (continuao): Lei vigente no se confunde com lei vlida: Legalidade formal no se confunde com legalidade material. No basta uma legalidade formal (obedincia aos trmites legislativos procedimentais lei vigente) havendo que existir uma legalidade material. Isto , devem ser obedecidos no somente as formas e procedimentos impostos pela CF, mas tambm, e principalmente, o seu contedo e dos tratados internacionais de direitos humanos (garantias lei vlida). Se uma lei obedece todos os trmites legislativos procedimentais, discutida, votada, aprovada pelo CN e sancionada, se torna lei vigente, mas a lei

vigente hoje no necessariamente uma lei vlida, pois para ser vlida tem que respeitar a CF e os tratados internacionais de direitos humanos, seu contedo. Ex: no pode uma lei punir determinada crena, por mais que seja discutida no CN, sancionada e entre em vigor, ela no vlida. No se pode punir uma crena num pas que permite a liberdade de crena. Uma lei obedecendo aos procedimentos legislativos vigente. Agora, para que se fale em lei vlida, ela tem que respeitar o contedo da CF e dos tratados de direitos humanos, caso no tenha status constitucional (se tiverem status constitucional j so consideradas normas constitucionais). Ex: STF julgou vigente duas leis invlidas. Ou seja, julgou invlidas duas leis vigentes. Foro por prerrogativa de funo. Tentaram atravs de lei ordinria estender o foro por prerrogativa de funo para ex-autoridades e para atos de improbidade. O STF disse que a lei totalmente invlida, ela contraria a CF, que traz as hipteses de foro por prerrogativa de funo. Somente a EC pode aumentar o rol de foro privilegiado por prerrogativas de funo. Atos de improbidade s por meio de EC. A lei fere tambm o princpio da isonomia. Quando estendeu o foro privilegiado para ex-autoridades, isso feriu o princpio da isonomia. A lei que estendeu o foro por prerrogativa de funo foi considerada inconstitucional. Ex1: regime integralmente fechado. Na prova dissertativa dar os dois exemplos. A previso legal do regime integralmente fechado contrariou a CF, apesar de discutido, aprovado e sancionado, respeitando o devido processo legislativo. Foi declarado inconstitucional, pois fere o princpio da isonomia. Se tortura pode progredir porque os demais crimes hediondos no podem? Fere o princpio da individualizao da pena, da razoabilidade, da dignidade da pessoa humana. Garantias constitucionais que foram feridas por uma lei vigente. Maneiras de se declarar invlida uma lei penal: So quatro maneiras de se declarar invlida uma lei penal. 1 - controle concentrado (aes diretas): Quando se fala em controle concentrado, fala-se em ao direta. A lei questionada diretamente no STF. O STF analisa a lei em abstrato. Ao analis-la sua deciso tem efeito erga omnes. ADI. 2 - controle difuso (ao indireta): HC, recursos. A lei, antes de chegar ao STF, percorreu os outros tribunais (TJ/TRF, STJ). Aqui o STF analisa o caso concreto. Logo, a sua deciso s tem efeito inter partes. 3 - controle difuso abstrativiziado: Uma lei questionada no TJ ou no TRF, depois no STJ e chega ao STF. Isso mostra que o controle difuso. O STF analisou essa lei em abstrato e deu lei efeito erga omnes. O modo como a lei chegou ao STF, por ao indireta, tpico de controle difuso. Porm, o modo que o STF analisou o caso tpico de controle concentrado. Abstrativizao do controle difuso. Foi desse modo que o STF declarou o regime integralmente fechado. Ele abstrativizou o controle difuso. 4 - controle de convencionalidade:

Valrio Mazzuoli inventou isso. O controle de convencionalidade s na hiptese do TIDH ter status supralegal. Esse controle sempre difuso. LEI PENAL NO TEMPO: Tempo do crime: O Art. 4, CP, diz o seguinte:
Tempo do crime Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

Esse artigo importante, no apenas para se analisar quando algum imputvel ou inimputvel, mas tambm para saber no caso de sucesso de leis, qual lei em regra vai se agregar ao fato e seguir com ele at o final. Em princpio, a lei que vai reger o fato o da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. O art. 4 adotou a teoria da atividade. Considera-se praticado o crime no momento da conduta, ainda que outro seja o momento do resultado. Diferente da teoria do resultado, em que se considera praticado o crime no momento do resultado. Tambm no se confunde com a teoria mista ou da ubiqidade. Na teoria mista considera-se praticado o crime no momento da conduta ou do resultado. Trs aplicaes prticas da teoria da atividade: 1 aplicao: Quando houve o disparo da arma de fogo, o agente era menor de 18 anos. Quando a vtima morreu, o agente j era maior de 18 anos. ECA ou CP ser aplicado? ECA, de acordo com o art. 4 no importa o momento do resultado, o crime considera-se praticado ao tempo da conduta. 2 aplicao: Art. 121, 4, in fine:
4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)

No momento do tiro a vtima era menor de 14 anos, mas no momento da morte a vtima era maior que 14 anos. Incide o aumento ou no? Analisa-se a idade da vtima no momento da conduta, no no momento do resultado. No momento da conduta ela era menor de 14 anos, incide o aumento. Aqui que o crime se considera praticado.

3 aplicao: Sucesso de leis penais no tempo. Significa que no momento do tiro voc tinha a lei A, no momento da sentena voc est diante da lei B. O juiz tem que aplicar qual? Em regra, a lei vigente ao tempo da conduta (lei A). H eventual retroatividade benfica (se a lei B for favorvel ao ru). o princpio da legalidade que tem dentro dele o princpio da anterioridade. Quando h uma efetiva sucesso de leis penais no tempo, surge um conflito. Como decorrncia do princpio da legalidade, aplica-se, em regra, a lei vigente ao tempo da realizao do fato criminoso (tempus regit actum), ou seja, as leis penais, em princpio, regram os fatos praticados a partir do momento em que passam a ser leis penais vigentes. A regra no processo penal tambm o do tempus regit actum. S que o processo penal no excepciona essa regra. J no direito penal, esse princpio a regra, mas comporta exceo. Essa regra (da irretroatividade) cede diante de alguns casos, excees fundamentadas em razes poltico-sociais. Ou seja, se a lei posterior for mais benfica ela retroativa. Isso serve de introduo para uma dissertao sobre lei penal no tempo. Regra extrada da legalidade e as excees fundamentadas em razes polticosociais. Conflito de leis penais no tempo: Quando se fala em conflito da lei penal no tempo, h quatro situaes: 1 situao: No momento da conduta voc tem o fato atpico, porm lei posterior criminaliza esse fato. Ex: no momento da conduta era permitido a entrada de celular em presdios. Quando o diretor permitiu a entrada de celular em presdios o fato era atpico, vem uma lei posterior e cria o art. 319-A, CP. No poder punir o diretor do presdio. Essa lei irretroativa. Art. 1, CP. 2 situao: No momento da conduta voc tem o fato tpico A, punido com dois a quatro anos de recluso. Momento posterior altera-se a pena para dois a cinco anos. A lei posterior retroativa ou irretroativa? Irretroativa. Art. 1, CP. Ex: aconteceu isso com a pena da corrupo. A pena era de 1 a 8 anos de recluso e passou a ser de 2 a 12 anos. Essa alterao irretroativa. 3 situao: No momento da conduta voc tinha a lei penal A. Momento posterior o legislador aboliu a lei A. No momento da conduta era crime, no momento posterior deixou de ser crime. Ex: adultrio. Lei posterior aboliu o art. 240, CP. Essa lei abolicionista retroage? Art. 2, CP. Estamos diante de uma abolitio criminis. Ela retroativa.
Lei penal no tempo

Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

4 situao: No momento da conduta voc tinha a lei A punindo com dois a quatro anos. No momento posterior, vem a lei B e reduz a pena para um a dois anos. No aboliu nada, o que era crime continua crime. Somente diminuiu a pena. Aplica-se o art. 2, p. nico, CP. Tambm haver retroatividade.
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O art. 2 traz a abolitio criminis, lei abolicionista que deixa de considerar um fato criminoso. Hiptese de supresso da figura criminosa. Qual a sua natureza jurdica? Caiu em prova. Natureza jurdica da abolitio criminis: 1 corrente: causa extintiva da punibilidade. 2 corrente: causa extintiva da tipicidade, extinguindo, por conseguinte, a punibilidade. A prescrio extingue a punibilidade, mas o tipo permanece. A decadncia extingue a punibilidade, o tipo permanece. A morte do agente extingue a punibilidade, mas o tipo permanece. J a abolitio criminis no, ela exclui o tipo e ao excluir o tipo o estado no tem mais como punir. O CP brasileiro adotou a primeira corrente, colocando a abolitio criminis no art. 107, III, CP. Quem adota a segunda corrente Flvio Monteiro de Barros, por exemplo, citando Basileu Garcia, etc.
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;

A expresso do art. 2, caput, CP, cessando em virtude dela a execuo significa que lei abolicionista no deve respeito coisa julgada. O art. 2, ao dizer que lei abolicionista pode desrespeitar a coisa julgada no fere CF? Art. 5, XXXVI, CF.
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

O art. 2 quando diz que a lei abolicionista no respeita a coisa julgada no est ferindo o art. 5, XXXVI? O art. 5 traz garantias do cidado contra o estado. O estado no pode usar esse artigo para me punir, ele na pode servir ao estado para punir o cidado. Se desrespeitar coisa julgada bom para cidado e ruim para o estado, ento pode, pois a garantia minha. O art. 2, CP, ao determinar que lei abolicionista no respeita coisa julgada no ofende o art. 5, XXXVI, CF, pois o mandamento constitucional tutela a garantia do cidado e no o direito de punir do estado. O art. 2 (caiu na AGU) apenas acarreta a cessao dos efeitos penais, os efeitos civis permanecem. A sentena condenatria continua servindo como

ttulo executivo. Se voc perde um cargo por causa do crime, o efeito extrapenal permanece, voc no volta para o cargo. Lei abolicionista pode retroagir durante sua vacatio legis? Sujeito pratica um crime, est para ser condenado, o Lula sanciona uma lei que descriminaliza a conduta, s que ela entrar em vigor daqui um ano. Isso aconteceu com a lei de drogas, ela no trouxe mais pena de priso para o usurio, s advertncia. Comearam a pedir aplicao da lei nova ainda que na vacatio, porque mais benfica. Isso possvel? 1 corrente: no, pois lei na vacatio no tem eficcia jurdica ou social. 2 corrente: considerando a finalidade da vacatio (dar conhecimento da alterao no ordenamento), possvel retroagir a lei para aqueles que demonstram conhecer que o ordenamento foi alterado. Prevalece a primeira corrente. Concurso para MP: 1 corrente. Concurso para defensoria: 2 corrente. Retroatividade ou ultratividade da lei no caso da continuidade delitiva: Sucesso de lei penal no crime continuado. O crime continuado nada mais do que reiterao de crimes nas mesmas circunstncias de tempo, local e modo de execuo. O legislador diz que reiterao de crimes nas mesmas condies de tempo, local e modo de execuo igual a crime nico. Faz-se aqui uma fico jurdica. Imagine cinco furtos nas mesmas circunstncias de tempo, local e modo de execuo. Para o legislador terei um furto s. Imagine-se que no momento que comeou a praticar o furto ele era punido com dois a quatro anos, segundo a lei A. No meio da continuidade vem a lei B e passa a punir o furto com oito anos. Aplica-se a lei que comeou a cadeia (2 a 4 anos) ou a lei que terminou a cadeia (2 a 8 anos)? 1 corrente: aplica-se a lei mais benfica. A lei A. 2 corrente: se o crime nico, ele se considera praticado tanto aqui quanto l. Se o crime nico, ele se considera praticado tanto no primeiro ato, quanto no ltimo ato. Aplica-se a ltima lei sempre, ainda que mais gravosa. O furto se considera praticado tanto no incio, quanto no final, aplica a ltima lei, ainda que mais gravosa. Essa corrente est sumulada no STF, sm. 711.
SMULA N 711

A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA.

possvel combinao de leis? No momento do crime eu tenho a lei A punindo com 2 a 4 anos mais 10 a 30 dias-multa. No momento da sentena eu tenho a lei B, punindo com 2 a 8 anos, porm com 10 a 20 dias-multa. A lei A mais benfica na pena privativa, mas malfica na pena pecuniria. A B malfica na PPL e benfica nos diasmulta. 1 corrente: no pode combinar leis, pois assim agindo, o magistrado est legislando, criando uma terceira lei. Grande defensor dessa corrente Nelson Hungria. O juiz estaria criando uma lex tertia.

2 corrente: se o juiz pode o mais que ignorar uma lei e aplicar outra por inteiro, ele pode o menos que ignorar em parte uma lei. Admite combinao, considerando poder o juiz ignor-la no todo. Logo, porque no em parte, desconsiderar em parte, no aplicar em parte? 3 corrente: no pode combinar, competindo ao ru escolher qual lei ele quer que seja aplicada. A primeira corrente prevalece na doutrina clssica. A doutrina clssica alerta que a primeira corrente a posio do STJ e do STF. A segunda corrente prevalece na doutrina moderna. Rogrio Greco, FMB, LFG, Damsio, Alberto Silva Franco. A terceira corrente tem um julgado no STJ, com a ministra Laurita Vaz, em 2008. Para a prova objetiva, se a doutrina clssica alerta que prevalece no STF e no STJ a primeira corrente, essa posio que tem que ser adotada. Mas, o professor diz que h dois julgamentos importantes mostrando que no STF e no STJ se admite combinao de leis. O STF admitiu combinao de leis entre o art. 14, lei 6368/76 (lei de drogas antiga) e a pena do art. 288, CP (aplicou-se a pena do art. 288, CP, alterado pela lei 8072/90). O STF disse que a pena do art. 288 mais benfica e aplicou-a no art. 14, lei 6368/76. O art. 14 tinha uma pena de 3 a 10 anos. O STF disse que a partir de agora, o art. 14 tem a pena do art. 288. Portanto, o STF j combinou leis.
Art. 14. Associarem-se 2 (duas) ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos Arts. 12 ou 13 desta Lei: Pena - Recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. Quadrilha ou bando Art. 288 - Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes: Pena - recluso, de um a trs anos. (Vide Lei 8.072, de 25.7.1990)

Outro caso que o STJ vem admitindo combinao de leis. No trfico de drogas oriundo da lei nova. A lei 6368/76 punia o traficante com pena de 3 a 15 anos, j a lei 11343/06 pune o traficante com pena de 5 a 15 anos, porm, no 4 do art. 33, admite a diminuio de pena de 1/6 a 2/3 se o agente for primrio, de bons antecedentes e no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. Esse benefcio s existe para o traficante da lei nova. O STJ est pegando o benefcio e est aplicando na lei velha. Ou seja, o ru pode ser condenado a uma pena de trs anos de recluso se tiver praticado o trfico de drogas mais a reduo da pena em virtude dos requisitos do art. 33, 4. Isso combinao de leis. S existe para o traficante novo, mas o STJ est aplicando ao traficante velho. Depois do trnsito em julgado quem aplica a lei mais benfica? Depende. Se eu estiver diante de uma mera aplicao matemtica, por exemplo, uma causa de diminuio de pena em razo da idade, quem vai aplicar o juiz da execuo. Sm. 611, STF.

SMULA N 611

TRANSITADA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, COMPETE AO JUZO DAS EXECUES A APLICAO DE LEI MAIS BENIGNA.

Por outro lado, quando a nova lei conduzir a um juzo de valor, por exemplo, criar uma causa de diminuio de pena em razo do pequeno prejuzo causado (pequeno prejuzo demanda um juzo de valor), o executado dever se valer da reviso criminal para obter a aplicao da lei mais benfica. Como aplica a retroatividade ou no da lei penal quando se trata de norma penal em branco? A lei penal em branco pode ser homognea ou heterognea. Na homognea voc tem lei complementada por outra lei. Na heterognea voc tem lei complementada por espcie normativa diversa da lei, por exemplo, portaria. Quando altera o complemento h retroatividade se benfica? Alterei o complemento da lei, se mais benfico, retroage? Se eu estiver diante de uma norma penal em branco homognea, toda alterao mais benfica do complemento retroage. Se eu casei sabendo de impedimentos da lei civil, amanh o que era impedimento a lei no mais considera como impedimento, isso retroage em meu benefcio. Agora, tratando-se de norma penal em branco heterognea a retroatividade do complemento depende da inteno da alterao. Se for uma alterao apenas para atualizar no retroage. Agora, se foi uma alterao para descriminalizar, a retroage. Ex: crime vender carne por preo superior tabela do governo. um crime contra economia popular, art. 2, VI, lei 1521/51. Vivamos na poca da edio da lei em uma longa inflao. Todo ms a tabela que estipulava o preo mximo das mercadorias tinha que ser atualizada em virtude da inflao. Se havia uma tabela proibindo voc vender carne a 20 cruzeiros e voc vendesse a 25 cruzeiros, voc infringiria a tabela, e mesmo que no ms seguinte ela se atualizasse estipulando o valor de 30 cruzeiros como preo mximo permitido, voc no seria privilegiado pela retroatividade, por ser a alterao meramente atualizadora. Mas se h uma portaria dizendo o que vem a ser drogas e o ministrio da fazenda retira uma substncia, ele s atualizou ou quis descriminalizar? Descriminalizar, ento ela retroage. O complemento espcie normativa diversa da lei e foi alterado para descriminalizar retirando a substncia entorpecente da portaria, portanto retroage. Na hiptese de lei penal em branco, sofrendo alterao de contedo, sempre que se alteram as respectivas normas complementares, surge a questo de saber se em relao a essas alteraes devem incidir as regras da retroatividade. Quando o complemento for lei (NPB homognea) a sua alterao benfica sempre retroagir. Contudo, quando o seu complemento for norma infralegal deve-se atentar se a alterao da norma extrapenal implica ou no supresso criminosa. Se a alterao implica supresso criminosa retroage (por exemplo, retirar da portaria respectiva a substncia lana perfume). No ser crime mais comercializao de lana perfume. Se a alterao no implica em supresso criminosa (ex: mera atualizao de tabela) no retroage. Quem explica assim Francisco de Assis Toledo. Ultratividade das leis penais excepcionais ou temporrias:

O art. 3 traz a ultratividade das leis penais excepcionais ou temporrias:

Lei excepcional ou temporria Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia.

O art. 3 prev a lei temporria junto com a lei excepcional. Lei temporria aquela que tem prefixado no seu texto o tempo de sua vigncia. a lei que diz que terei vigncia do dia tal ao dia tal. Ex: a lei que estar vigente do dia 1 de janeiro de 2009 at o dia 1 de julho do mesmo ano. Essa lei temporria, tem pr-fixado no seu texto o tempo de vigncia. A lei excepcional, tambm chamada de lei temporria em sentido amplo, a que atende a transitrias necessidades estatais, tais como guerras, calamidades, epidemias, etc. PR e SC, essa lei excepcional vai cair na prova. Imagina-se que vem a seguinte lei: qualifica-se o furto enquanto perdurarem as enchentes em SC. A lei excepcional no tem prazo de validade, ela perdura enquanto perdurar o estado de necessidade (o estado excepcional). Em SC, os prprios responsveis por distribuir ajudas, alguns poucos comearam a subtrair a ajuda para eles. Vem uma lei e diz que o furto ser qualificado enquanto perdurar as enchentes em SC. O art. 3 est dizendo que tudo o que foi praticado aqui, continuar sendo punido aps sua vigncia, no acarretando abolitio criminis. Todos os furtos durante as enchentes sero punidos mesmo que cessado as enchentes, a ultratividade da lei temporria e da lei excepcional. importante torn-las ultra-ativas para que sejam eficazes. Se no pudessem alcanar os fatos praticados na sua vigncia depois de sua vigncia, seriam ineficientes, ineficazes. As duas vo continuar punindo os prazos praticados na sua vigncia, mesmo depois de sua vigncia. Zaffaroni diz que o art. 3 no foi recepcionado pela CF. Art. 5, XL, CF:
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;

Seja em razo de sucesso de leis no tempo, seja pela cessao da vigncia de determinada lei, a CF no ressalva nenhuma hiptese de retroatividade malfica. Se a CF no ressalva as leis excepcionais nem as leis temporrias, o art. 3 no foi recepcionado pela CF. Se a lei beneficiou, ela retroage sem exceo. O art. 3 lei que perdeu sua vigncia, mas est retroagindo, mesmo sendo lei malfica. Defensoria adota a posio de Zaffaroni. Ns rebatemos essa tese de Zaffaroni dizendo que a lei nova no revoga a anterior porque no trata exatamente da mesma matria, do mesmo fato tpico ( a anterior que deixa de ter vigncia em razo de sua excepcionalidade), no h, portanto, um conflito de leis penais no tempo (na medida em que a lei posterior no cuida do mesmo crime definido na anterior). No caso de SC o furto ser qualificado quando praticado durante as enchentes. No est pegando uma lei nova conflitando com a lei anterior. Furto durante a enchente uma coisa, acabou a excepcionalidade, continuo punindo apenas furto, mas os furtos durante as enchentes no sero esquecidos. No

est tratando do mesmo crime, o crime diverso. Por isso que no h nenhuma inconstitucionalidade no art. 3, CP. Qual a diferena de abolitio criminis e o princpio da continuidade normativo-tpica? J caiu em concurso. Na abolitio criminis existe uma revogao formal e material (contedo). A inteno do legislador no mais considerar o fato criminoso. hiptese verdadeira de supresso da figura criminosa. Ex: seduo. Foi objeto de abolitio criminis, pois revogou o art. 217 e o que o art. 217 punia no se pune mais em lugar nenhum. Ex1: adultrio. Houve revogao formal do art. 240, e aquilo que se punia no se pune mais em lugar algum no direito penal. Princpio da continuidade normativo-tpico. Aqui existe uma revogao formal, porm, permanncia do contedo tpico em outro tipo penal. Aqui a inteno do legislador manter o fato como crime. uma mudana de roupagem. Voc altera a roupagem do crime. Ex: o art. 219 punia o rapto violento (privao da liberdade com finalidade sexual). O rapto violento no existe mais no art. 219, agora uma qualificadora do crime de seqestro ou crcere privado (art. 148, 1, V). Isso o princpio da continuidade normativotpica. A forma do crime foi alterada. Isso caiu na procuradoria do estado de SP em 2004, quando no tinha defensoria pblica. LEI PENAL NO ESPAO: Um fato criminoso pode atingir no espao o interesse de vrias autoridades, vrios pases igualmente soberanos. O mesmo crime pode percorrer pases envolvendo vrios espaos soberanos. Vrios pases igualmente soberanos tm interesse em punir aquele mesmo fato. Por isso importante saber o mbito territorial da nossa lei. Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente, atingir o interesse de dois ou mais estados igualmente soberanos, o estudo da lei penal no espao visa descobrir o mbito territorial da aplicao da lei penal brasileira, bem como a forma como o Brasil se relaciona com outros pases em matria penal. Quando um fato punvel atinge interesse de vrios estados igualmente soberanos, temos cinco princpios para dirimir a matria. Princpios aplicveis ao conflito da lei penal no espao: 1 - princpio da territorialidade: Aplica-se a lei do local do crime (onde o crime praticado), no importando a nacionalidade dos agentes, das vtimas (dos sujeitos) ou dos bens jurdicos tutelados. 2 - princpio da nacionalidade ativa: Aplica-se a lei da nacionalidade do sujeito ativo. No importa o local do crime ou a nacionalidade da vtima. 3 - princpio da nacionalidade passiva:

Aplica-se a lei da nacionalidade do sujeito ativo quando atingir um cocidado (um patrcio). Eu aplico a lei brasileira ao brasileiro se ele matar um brasileiro, no importando o local do crime. O princpio da nacionalidade passiva, aplica a lei da nacionalidade do sujeito passivo se atingir um co-cidado. Coincidncia de nacionalidades entre sujeito passivo e ativo, pouco importando o local do crime. 4 - princpio da defesa (ou real): Aplica-se a lei da nacionalidade da vtima ou bem jurdico. No importando o local do crime ou nacionalidade do agente. 5 - princpio da justia penal universal: O agente fica sujeito lei penal do pas em que for encontrado. Esse princpio rege os crimes que o Brasil se compromete a punir por tratados, obriga a reprimir em tratados internacionais, independente do local, do agente, ou da vtima. Ex: trafico internacional o Brasil se obriga a punir, independentemente do local em que for encontrado. 6 - princpio da representao: Tambm chamado de princpio da subsidiariedade ou da bandeira. A lei nacional aplica-se aos crimes praticados em aeronaves e embarcaes privadas, quando no estrangeiro e l no sejam julgados. Praticou crime numa embarcao privada no estrangeiro, o estrangeiro ignora, age com desdia, inrcia, o Brasil pode punir. Quais princpios o Brasil adotou? Cai em concurso. O Brasil adotou o princpio da territorialidade como regra (1 alerta). Os demais, veremos se o Brasil adotou ou no como exceo.
Territorialidade Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional.

Se o art. 5 fosse composto da redao apenas realada em verde (aplicase a lei brasileira ao crime cometido no territrio nacional), teramos adotado a territorialidade absoluta. Mas como ele tem um recheio de sem prejuzo de, dizemos que o Brasil adotou a territorialidade relativa ou temperada, ela temperada pelas convenes, tratados e regras de direito internacional. Ex1: imunidade diplomtica um caso em que no se aplica a lei brasileira em crime cometido em territrio nacional por conta de tratado internacional. Ex2: tribunal penal internacional (TPI), caso em que o crime praticado em territrio nacional e no aplico a lei brasileira. H trs situaes no CP: Local do crime Brasil, aplicao da lei brasileira:

Lei a ser aplicada a brasileira pelo princpio da territorialidade, art. 5.

Local do crime estrangeiro, aplicao da lei brasileira:

Lei a ser aplicada a brasileira em virtude do princpio da extraterritorialidade (lei brasileira sai para atingir fatos no estrangeiro), art. 7. Local do crime Brasil, lei a ser aplicada estrangeira:

O princpio da intraterritorialidade. A lei do estrangeiro est entrando no Brasil, tambm est no art. 5, mas como exceo. J caiu em concurso no MA. No concurso vai cair esta. Princpio da territorialidade relativa: O art. 5, CP, deve ser lido: o Brasil adotou o princpio da territorialidade, excepcionado pelo princpio da intraterritorialidade. Em regra, a lei penal brasileira tem seu espao delimitado no territrio nacional. O que territrio nacional? Primeira coisa que foi feita foi delimitar o espao da lei brasileira ao nosso territrio. Agora, temos que definir territrio nacional. Se voc delimita a lei brasileira ao nosso territrio, temos que dizer para o mundo o que territrio nacional. exatamente aqui que vamos aplicar o art. 5, 1 e 2, CP:
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984) 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achandose aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 1984)

1 - primeira coisa a fazer se preocupar com a natureza da aeronave. Se pblica, dane-se que tenha morrido um argentino, dane-se que estivesse sobrevoando a Grcia e dane-se que um holands que tenha matado. Embarcao e aeronave, se pblica ou a servio do governo, extenso do territrio brasileiro onde quer que se encontre. Embarcao atracada na Holanda, aeronave pousada na Alemanha, territrio nacional, tudo que for praticado l dentro vai sofrer nossa lei. Agora, se for uma embarcao ou aeronave mercante ou privada, s so extenso do territrio quando em alto-mar ou no espao areo correspondente ao alto-mar. Se avio da TAM e l acontece o crime s ser aplicada a lei brasileira se o avio estiver sobrevoando em alto-mar. Se estiver sobrevoando a Argentina, aplica-se a lei argentina. Se em alto-mar ou espao areo eu vou aplicar a lei da bandeira. Algum falou que embaixada extenso do territrio? As embaixadas do estrangeiro so extenso do territrio deles? No, a embaixada no extenso do territrio que representa. Um tratado internacional que previa isso no existe mais. inviolvel a embaixada. Ser inviolvel uma coisa, ser extenso do territrio outra. A embaixada inviolvel, mas no extenso do territrio.

A minha embarcao pblica extenso do territrio brasileiro pouco importa onde esteja sobrevoando ou abarcada. Se o Brasil est dizendo assim, o princpio da reciprocidade exige que o Brasil tambm considere embarcaes e aeronaves pblicas estrangeiras quando estiverem aqui. 2 - Princpio da reciprocidade. O crime praticado em embarcao ou aeronave pblica estrangeira ou a servio do governo estrangeiro no punido pela lei brasileira, na medida em que o Brasil no quer que os estrangeiros apliquem as leis deles nas nossas embarcaes ou aeronaves pblicas ou a servio do governo. Ou seja, quando o 2 diz que se aplica a lei brasileira nos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil, est querendo dizer que se a embarcao ou aeronave for pblica, no ser aplicada a lei brasileira. Questes: Informativo 523 fala da combinao de leis no trfico de drogas. Mas posio superada. ltimo julgamento proferido pela 2 turma do STF, no HC 96430, no seguinte sentido:
HABEAS CORPUS. TRFICO INTERNACIONAL DE ENTORPECENTE. CRIME COMETIDO NA VIGNCIA DA LEI N 6.368/76. RETROATIVIDADE DO 4 DO ART. 33 DA LEI N 11.343/06. COMBINAO DE LEIS. INADMISSIBILIDADE. PRECEDENTE DO STF. PACIENTE QUE OSTENTA MAUS ANTECEDENTES. AUSNCIA DOS REQUISITOS LEGAIS. ORDEM DENEGADA. 1. A paciente foi condenada pena de 4 (quatro) anos e 4 (quatro) meses de recluso, pela prtica da conduta tipificada no art. 12, caput, c/c o art. 18, I, ambos da Lei 6.368/76. 2. Requer o impetrante a concesso da ordem de habeas corpus para a aplicao retroativa da causa de diminuio de pena prevista no 4, do art. 33, da Lei n 11.343/06. 3. O Supremo Tribunal Federal tem entendimento fixado no sentido de que no possvel a combinao de leis no tempo. Entende a Suprema Corte que agindo assim, estaria criando uma terceira lei (lex tertia). 4. Com efeito, extrair alguns dispositivos, de forma isolada, de um diploma legal, e outro dispositivo de outro diploma legal, implica alterar por completo o seu esprito normativo, criando um contedo diverso do previamente estabelecido pelo legislador. 5. No caso concreto, ainda que se entendesse pela aplicao da Lei n 11.343/06, no se encontram presentes os requisitos do 4 do art. 33 do referido diploma legal, visto que, de acordo com as informaes de fls. 34/36, a paciente ostenta maus antecedentes, por ter cumprido pena de 1 (um) ano por fraude bancria na frica do Sul. 6. Diante do exposto, denego a ordem.

Dia 27/02/09: Tema que despenca em provas de concursos federais: leis penais no espao, hiptese em que surge conflito na lei penal no espao (dois ou mais pases igualmente soberanos com interesse na punio do mesmo fato). Para resolver o indisfarvel conflito o Brasil adota uma regra: princpio da territorialidade. Art. 5, CP. Princpio regra. O Brasil anuncia para o mundo:
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional.

Crime cometido no territrio nacional est submetido lei brasileira. Esse princpio absoluto ou relativo? Ele foi temperado? A expresso sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional demonstra a relativizao do princpio da territorialidade. A lei brasileira aplicada ao crime cometido no territrio nacional: territorialidade. Lei brasileira aplicada ao crime cometido fora do territrio: extraterritorialidade. Lei estrangeira aplicada ao crime cometido no territrio nacional: intraterritorialidade. O art. 5 traz o princpio da territorialidade excepcionado pelo princpio da intraterritorialidade. O Brasil tem que explicar para o mundo o que significa territrio nacional, se ele limita sua lei aos crimes cometidos aqui. Territrio nacional no apenas territrio ou espao fsico, mas tambm territrio jurdico por fico ou equiparao previsto no art. 5, 1 e 2. Embarcao ou aeronave pblica territrio nacional. Embaixada brasileira no extenso do territrio do Brasil. Embaixada portuguesa no Brasil no extenso do territrio de Portugal. Elas so inviolveis. Trs problemas que sempre caem em concurso. Extrado das obras de Basileu Garcia. 1 - em alto-mar tem uma embarcao brasileira de natureza privada, ela naufraga e sobre os destroos deste navio um italiano mata um argentino, qual lei ser aplicada? Vai aplicar a lei brasileira, pois crimes praticados nos destroos da embarcao continuam ostentando a sua bandeira. Italiano que mata argentino sobre os destroos de embarcao privada brasileira, aplica-se a lei brasileira porque em alto-mar. 2 - embarcao brasileira de natureza privada que colide com uma embarcao holandesa tambm de natureza privada. Com os destroos das duas embarcaes constroem uma jangada. Um americano mata um argentino. Qual lei aplica-se? Nossa lei no responde aqui. No tem soluo legal. Na dvida aplica-se a lei da nacionalidade do agente. Isso construo doutrinria porque a lei no resolve. 3 - na costa brasileira h uma embarcao colombiana pblica atracada. Se a embarcao pblica brasileira extenso do nosso territrio o princpio da reciprocidade indica que a embarcao pblica estrangeira extenso do seu territrio. Um marinheiro colombiano pratica crime na embarcao aplica-se a lei colombiana. Um marinheiro colombiano desce do navio a pratica o crime em solo brasileiro. Ele est sujeito a qual lei? Ele desceu a servio ou no estava a servio? Se desceu a servio ele carrega a sua bandeira, a lei colombiana que ser aplicada, mas se no desceu servio ele deixa sua bandeira, a a lei brasileira. J parou um navio holands na costa brasileira chamado navio abortador. Parou em alto-mar perto do litoral brasileiro, mulheres que queriam realizar abortamento iam at o navio com uma lancha e praticavam aborto porque na Holanda no crime, como aplica a lei holandesa as mulheres ficaram impunes. No navio abortador estava permitido. No tem o que fazer, a lei holandesa que ser aplicada. Quando se fala em conflito da lei penal no espao, primeiramente deve-se lembrar que o Brasil adotou o princpio da territorialidade (aplica-se a lei brasileira aos crimes cometidos no territrio nacional), e em segundo lembrar o que vem a ser territrio nacional que nada mais do que o territrio fsico mais o territrio jurdico (art. 5, 1). Est faltando resolver quando o crime se considera cometido no territrio. Aqui temos trs princpios possveis:

1 - princpio da atividade. Considera-se lugar do crime o local da ao ou da omisso. Lugar do crime o lugar da conduta. 2 - princpio (ou teoria) do resultado. Lugar do crime exatamente o lugar do resultado. 3 - princpio (ou teoria) da ubiqidade ou mista. O lugar do crime tanto o lugar da conduta quanto o lugar do resultado. Trs teorias discutindo o lugar do crime, ou seja, onde o crime cometido. A teoria que o Brasil adotou foi a da ubiqidade ou mista, art. 6, CP.
Lugar do crime Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.

Se no Brasil ocorreu somente a cogitao, planejamento ou atos preparatrios no considerado lugar do crime. Para ser considerado lugar do crime indispensvel o incio da execuo. Nelson Hungria dizia que o art. 6 deixa claro que basta o crime no incio da execuo pincelar o territrio brasileiro que j ser aplicada. Cuidado, hoje temos que nos lembrar de um tratado internacional que o Brasil adota que traz a chamada passagem inocente. Ex: na costa brasileira tem uma embarcao argentina privada. Ela veio do pas X e caminha-se para o pas Y, e ela apenas utiliza a costa brasileira como passagem necessria para seu destino, aqui ela no fica e jamais atracou. Se ocorreu o crime durante essa passagem no interessa ao Brasil, chamada de passagem inocente. O Brasil no vai aplicar sua lei. Se a embarcao passa por nosso territrio apenas como passagem necessria apenas para chegar ao seu destino no se aplica a lei brasileira. Na anlise do lugar do crime, hoje, a doutrina e a jurisprudncia trabalham com a chamada passagem inocente. Quando o navio estrangeiro passa pelo territrio nacional apenas como passagem necessria para chegar ao seu destino (no nosso territrio no atracar), crimes praticados no seu interior no interessam ao Brasil. O tratado que versa sobre a passagem inocente s fala de embarcaes, no fala de aeronaves, mas a jurisprudncia e a doutrina estendem. Se o esprito o mesmo, no h porque no estender aeronave. Ainda sobre este tema temos que diferenciar os crimes distncia dos crimes plurilocais. Os crimes distncia tambm so chamados de espao mximo. Nos crimes distncia a infrao penal atinge os interesses de dois ou mais pases soberanos. Nos crimes distncia surge um conflito internacional de jurisdio. O conflito resolvido pela teoria da ubiqidade (art. 6, CP). No se confundem com os crimes plurilocais. Nos crimes plurilocais a infrao penal atinge o interesse de um pas soberano, percorrendo vrias localidades deste pas. No tem conflito internacional de jurisdio, mas sim um conflito interno de competncia. No precisa do art. 6, pois ele serve para crimes distancia gerando conflito de interesse internacional. No conflito interno de competncia aplica-se a teoria do resultado, art. 70, CPP. O art. 70, CPP, nasce quando um crime percorre vrias localidades do mesmo pas surgindo conflito interno de competncia.
Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.

 1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo. 2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado. 3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno.

O art. 70 CPP adotou como regra do conflito interno de competncia a teoria do resultado. Cuidado que na lei 9099 esse conflito se resolve pela teoria da atividade. Ex1: uma bomba sai do Brasil para explodir em Portugal, obviamente conflito internacional de jurisdio, quem resolve o art. 6, CP. Ex2: uma bomba sai do RN e vai explodir no RS, conflito interno de competncia e quem dita o art. 70, CPP. Extraterritorialidade da lei penal: A lei penal brasileira vai alcanar territrio estrangeiro. Art. 7, CP. Nada mais so do que hipteses que a lei penal brasileira ser extraterritorial, sair do territrio brasileiro.
Extraterritorialidade Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro.

 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia.

Aula passada discutiu-se seis princpios sobre a lei penal no espao. Qual dos seis princpios o Brasil no adotou? O Brasil adota como regra o princpio da territorialidade e adota outros princpios excepcionalmente para nortear a extraterritorialidade. Qual princpio adotado em cada alnea do art. 7? Art. 7, inciso I, CP: Alnea a: Para fundamentar a extraterritorialidade da lei o princpio adotado aqui foi o da defesa (ou real). Alnea b: Aqui se preocupa com o bem jurdico tutelado, portanto tambm princpio da defesa. Alnea c: Preocupado com a nacionalidade do bem jurdico, princpio da defesa tambm. Alnea d: Aqui a doutrina divergente. Tem trs correntes. A primeira diz que o o princpio da justia universal, pois genocdio crime que Brasil se comprometeu por tratado internacional a punir independentemente de quem e onde praticado. A segunda corrente diz que o princpio da defesa (ou real). S pune se o genocdio atinge bem jurdico brasileiro. A terceira corrente a nica que est errada, ela diz que o princpio da nacionalidade ativa. A lei no est preocupada com a nacionalidade do agente. Ela no exige que agente seja brasileiro, basta que seja domiciliado no Brasil. Hoje com a importncia dos

tratados internacionais a doutrina est pendendo para o princpio da justia penal universal. Art. 7, inciso II, CP: Alnea a: Princpio da justia penal universal. Alnea b: Aqui se preocupa nacionalidade ativa. Alnea c: exatamente o conceito de um princpio estudado. representao do pavilho ou da bandeira. Art. 7, 3: FMB e LFG dizem que o 3 adotou o princpio da nacionalidade passiva. O equvoco desta corrente, ela no prevalece porque no da nacionalidade passiva no basta ser cometido contra brasileiro. Deve ser brasileiro matando brasileiro. Preocupado com nacionalidade do agente e da vtima o princpio da defesa ou real. Equvoco chamar de nacionalidade passiva algo que no est abrangendo co-cidado. Princpios aplicveis ao conflito da lei penal no espao que o Brasil adotou: Princpio da territorialidade art. 5; Princpio da nacionalidade ativa art. 7, II, b; Princpio da nacionalidade passiva Brasil no adotou. Desta posio discordam LFG e FMB; Princpio da defesa art. 7, I, a, b, c e 3; Princpio da justia universal art. 7, II, a; Princpio da representao art. 7, II, c. Hipteses de extraterritorialidade: O legislador fala em extraterritorialidade e ao invs de colocar um rol com oito situaes, ele coloca um rol com quatro, um com trs e um com uma situao. A extraterritorialidade no inciso I tem 4 alneas, no inciso II h 3 alneas e no 3 h outra hiptese. No colocou tudo junto porque as hipteses do inciso I so de extraterritorialidade incondicionada, no inciso II so condicionadas aos requisitos do 2 e as hipteses do 3 a doutrina chama de hipercondicionada, pois precisa do 2 mais os requisitos do 3. Na extraterritorialidade incondicionada aplica lei brasileira pouco importa se o agente foi processado, absolvido ou condenado no estrangeiro. Na condicionada, o fato de ser absolvido ou condenado j impede a lei brasileira de ser aplicada. Na hipercondicionada, dependendo do que acontece com ele no estrangeiro, no poder ser processado no Brasil. Princpio da com a nacionalidade do agente. Princpio da

Requisitos do 2: So indispensveis para que a lei brasileira saia do territrio nacional alcanando os fatos os seguintes requisitos cumulativos: 1 - entrar o agente no territrio nacional. A lei brasileira para alcan-lo depende de o agente entrar no territrio nacional. Crime cometido por brasileiro no estrangeiro depende do brasileiro entrar no territrio nacional. Entrar no territrio nacional no se confunde com permanecer no territrio. Colocar o p aqui e logo ir embora j est satisfeita a primeira condio. A letra a tem natureza jurdica de condio de procedibilidade. Sem prova de que o agente entrou no territrio nacional o juiz no pode receber a denncia. a mesma natureza jurdica da representao no crime de ao penal pblica condicionada. 2 - No basta o brasileiro entrar no territrio nacional. Para aplicar a lei brasileira o fato tem que ser punvel tambm no pas em que foi praticado. O brasileiro se casa com 270 mulheres no Afeganisto, aqui no Brasil ele praticou o crime de poligamia, l no crime, no pode aplicar a lei brasileira. 3 - a alnea c no significa que o Brasil j est pensando na extradio do agente, significa que o Brasil resolveu coincidir os crimes com os quais autoriza extradio com os crimes que ele resolveu punir se praticado no estrangeiro. O rol o mesmo. O crime praticado no exterior tem que estar no rol dos crimes pelos quais o Brasil autoriza a extradio. 4 - a alnea d. Diferentemente da territorialidade incondicionada, se o agente j foi absolvido no estado estrangeiro ou ali cumpriu pena no poder ser processado no Brasil. 5 - a alnea e. No pode ser perdoado no estrangeiro ou ter extinta sua punibilidade por outra razo. A primeira alnea tem natureza jurdica de condio de procedibilidade, sem ela no pode haver processo. Agora, a natureza jurdica das quatro alneas seguintes de condio objetiva de punibilidade. Isso significa que pode haver processo, mas sem elas o juiz no pode condenar. Sem a prova da condio o juiz tem que absolver. Requisitos do 3: A hiptese do 3, alm das condies do 2, ainda tem que preencher as condies da alnea a e b do pargrafo 3. Problema pegadinha de concurso: o presidente Lula est na Sua falando do sucesso do plano fome-zero no Brasil. Ele acaba a exposio e quer ir ao shopping, mas quer ir sozinho para fazer uma surpresa para a Marisa. Chegando ao shopping, um suo v que ele estrangeiro, com cara de rico, pe a arma atrs dele e manda passar o dinheiro. Achando que o Lula ia revidar, o sujeito atira e o mata. A lei brasileira ser aplicada nesse caso? a hiptese do art. 7, I, a? No, houve crime contra o patrimnio com resultado morte. Mesmo morrendo o Lula, no era crime contra a vida do presidente da repblica, era crime contra o patrimnio com resultado morte, e no est no art. 7, I, a. Aplica-se o 3, hiptese de extraterritorialidade hipercondicionada. Inciso I, a apenas crime contra a vida ou liberdade. Latrocnio crime contra o patrimnio com resultado morte. No vai jri. Sm. 603, STF.
A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e no do Tribunal do Jri.

Problema caso verdico:

Um brasileiro nos EUA matou um americano. Esse brasileiro logo aps o crime retorna ao Brasil. a) Ele entrou no territrio nacional, presente a condio de procedibilidade. b) O fato punvel nos EUA. Matar algum crime l tambm, presente a condio objetiva de punibilidade. c) O crime est no rol dos delitos que o Brasil autoriza a extradio, presente a segunda condio objetiva de punibilidade. d) No foi absolvido e tambm no foi condenado ou cumpriu pena no estrangeiro. Presente a terceira COB. e) No foi perdoado e nem foi extinta a punibilidade. Todas as condies presentes, o Brasil pode punir. De quem a competncia? JF ou JE? Em regra a competncia da justia estadual. S ser federal se houver interesse da unio, o que no o caso. Para ser da JF, art. 109, IV, CF. Qual o lugar competente para o processo e julgamento? Ele ser julgado pela justia estadual da capital do estado em que o agente mora ou morou. E se ele no mora e nunca morou aqui? A a capital da repblica. Isso tudo est no art. 88, CPP.
Art. 88. No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro, ser competente o juzo da Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser competente o juzo da Capital da Repblica.

Extraterritorialidade incondicionada como exceo ao ne bis in idem: Na extraterritorialidade condicionada, cumprindo pena no estrangeiro ou sendo absolvido, o agente no pode ser punido no Brasil. Na incondicionada ele pode ser processado l e aqui, condenado l e aqui, isso exceo ao princpio da vedao do bis in idem. J caiu em concurso. O princpio da vedao do bis in idem tem trs ngulos de anlise. Primeiro o processual, em que ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo fato. Mas na extraterritorialidade incondicionada o agente processado no estrangeiro e aqui. No ngulo material ningum pode ser condenado pela segunda vez em razo do mesmo fato. Mas o agente condenado duas vezes pelo mesmo fato, exceo vedao do bis in idem. O terceiro ngulo, execucional, diz que ningum pode ser executado duas vezes por condenaes em razo do mesmo fato. Ele ser objeto de duas execues pelo mesmo fato. A exceo da vedao do bis in idem est exatamente na extraterritorialidade incondicionada. Francisco de Assis Toledo, lendo o art. 8, CP, diz que o dispositivo evita o bis in idem. Est errado, o art. 8 atenua o bis in idem.
Pena cumprida no estrangeiro

Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.

No evita dois processos, duas condenaes ou duas execues. Ele tempera, atenua o bis in idem. Se no estrangeiro o agente condenado a uma pena de 10 anos e no Brasil condenado a uma pena de 20 anos (so espcies idnticas de pena), o tempo de pena a ser cumprido no Brasil abate a pena cumprida no estrangeiro e no Brasil ele cumprir 10 anos. Se no estrangeiro ele condenado a uma pena de multa e no Brasil condenado a uma pena de 1 ano, como so penas diversas, de natureza diversa, tem como abater multa de PPL? Descontar? Como faz? Fica critrio do juiz a compensao. Ele analisa quanto que multa deve abater de 1 ano de PPL, devendo fundamentar. Com isso tudo, no importa se idnticas ou diversas, essa compensao atenua o bis in idem, mas no evita. VALIDADE DA LEI PENAL EM RELAO S PESSOAS: o estudo das famosas imunidades. legtimo estudar imunidade? Imunidade no fere o princpio da isonomia? Como h pessoas imunes lei penal e outras no se a lei diz que todos so iguais perante a lei sem distino? A lei penal se aplica a todos, nacionais ou estrangeiros, por igual, no existindo privilgios pessoais (Art. 5, CF). H, no entanto, pessoas que em virtude das suas funes ou em razo de regras internacionais gozam de imunidades. Longe de uma garantia pessoal, trata-se de necessria prerrogativa funcional, proteo ao cargo ou funo desempenhada por seu titular. As imunidades no se confundem com privilgios. Elas so prerrogativas (est errado dizer foro privilegiado). Promotor no tem foro privilegiado, pois no privilgio, uma prerrogativa da funo, foro por prerrogativa da funo. No um privilgio da pessoa, uma prerrogativa do cargo. Diferena entre prerrogativa e privilgio: Privilgio uma exceo da lei comum deduzida da situao de superioridade das pessoas que a desfrutam. subjetivo e anterior lei. Tem uma essncia pessoal. poder frente lei. prprio das aristocracias das ordens sociais. Prerrogativa Conjunto de precaues que rodeiam a funo e que servem para o exerccio desta. objetiva e deriva da lei. Anexo qualidade do cargo. conduto para que a lei se cumpra. Aristocracia das instituies governamentais.

Prerrogativa no se confunde com privilgio. Este inconstitucional, aquele constitucional. Qualquer lei que denota privilgio inconstitucional. Questo dissertativa introduzir com esse quadro. Da leitura do quadro extraem-se as principais imunidades. Aqui sero estudadas imunidades diplomticas e parlamentares. As demais so estudadas em direito constitucional. Imunidades diplomticas: So imunidades de direito pblico internacional de que desfrutam:

A os chefes de governo ou de estado estrangeiro e sua famlia e membros de sua comitiva; B embaixador e sua famlia; C os funcionrios do corpo diplomtico e famlia; D os funcionrios das organizaes internacionais (ONU, por exemplo) quando em servio. Esta imunidade tem natureza absoluta. Significa que no importa o crime, eles so imunes. O cnsul no est nessa relao. Os agentes consulares tm imunidade relativa. Isto , imunidade somente relativa a crimes funcionais. Imunidade no que diz respeito aos delitos funcionais cometidos em razo da funo. A conseqncia da imunidade ficar imune s conseqncias jurdicas da lei brasileira, ficando sujeitos conseqncia da lei do seu pas de origem. Eles vo responder pelo crime de acordo com sua lei, no com a nossa. No sinnima de impunidade a imunidade diplomtica. Ex: Brasil e Portugal, matar algum aqui tem uma conseqncia jurdica. O diplomata deve obedincia ao preceito primrio, mas a conseqncia jurdica ser do seu pas de origem. A imunidade diplomtica no diz que ele no deve respeito a nossa lei. Se desrespeitar a conseqncia jurdica ser do seu pas. No correto dizer que imunidade diplomtica torna imune a lei. Ele deve respeito lei sim. Ele ser processado e julgado de acordo com a lei do seu pas. Apesar de a maioria falar em causa pessoal de iseno de pena, temos corrente entendendo que se trata de causa impeditiva da punibilidade. A imunidade diplomtica no impede a investigao, principalmente flagrante, pois eis o momento de se materializar o crime, ainda que sirva para o pas estrangeiro. A imunidade diplomtica pode ser renunciada? O diplomata pode renunciar sua imunidade? No, imunidade no privilgio dele, prerrogativa do cargo. Se ele quer renunciar a imunidade ele que renuncie ao cargo. A imunidade no pode ser renunciada pelo diplomata, mas pode ser renunciada pelo pas de origem. Diplomata brasileiro no pode renunciar sua imunidade, mas o Brasil pode retirar dele este manto, este agasalho protetor. Isso aconteceu nos EUA. Um diplomata escandinavo atropelou uma americana, o pas retirou sua imunidade e deixou ser processado e julgado de acordo com a lei americana. As sedes diplomticas no so extenso do territrio que representam, mas so inviolveis. Imunidades parlamentares: H duas espcies de imunidades parlamentares: 1 imunidade absoluta; 2 imunidade relativa. Sinnimo de imunidade absoluta imunidade material, real, substancial ou inviolabilidade. No concurso cobrou-se o quinto sinnimo criado por Zaffaroni. Disserte sobre indenidade. Indenidade sinnimo de imunidade parlamentar absoluta. A imunidade relativa tambm chamada de imunidade formal. Se divide em vrias espcies que sero estudadas depois.
Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente (administrativa e politicamente tambm, segundo o STF), por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Primeira anlise: o STF estende a inviolabilidade tambm para a seara administrativa e para a seara poltica. absoluta. Qual a natureza jurdica dessa imunidade? So inviolveis porque suas opinies, palavras e votos so fatos atpicos? No culpvel? No punvel? Um deputado quando calunia algum inviolvel por qu? Natureza jurdica: A Pontes de Miranda diz que estamos diante de uma causa de excluso e crime. Imunidade uma causa de excluso de crimes, por isso so inviolveis. B Basileu Garcia diz que causa que se ope formao do crime. C Anbal Bruno diz que uma causa pessoal de excluso de pena. D Magalhes Noronha diz que uma causa de irresponsabilidade. E Frederico Marques dizia que causa de incapacidade pessoal por razes de poltica criminal. F o STF diz que causa de atipicidade. Essa posio importante, porque se o STF entende que causa de atipicidade a imunidade se estende a co-autores e partcipes no parlamentares. No ser punido nem o deputado e nem o assessor que o ajudou, nem o senador nem o assessor que o induziu.
Smula 245 STF: A imunidade parlamentar no se estende ao co-ru sem essa prerrogativa.

A smula 245, hoje somente para imunidade relativa (ou formal), no atinge a imunidade absoluta. Limites da imunidade material: Deve o parlamentar agir no exerccio ou em razo do cargo. Isto , imprescindvel o nexo funcional. Se a palavra desonrosa proferida dentro do ambiente parlamentar o nexo funcional presumido. Agora, se a palavra desonrosa ocorre fora do recinto parlamentar, permanece a imunidade material? Deputado e senador so imunes em qualquer lugar do Brasil ou somente no ambiente parlamentar? Permanece a imunidade, porm, o nexo deve ser comprovado, no mais presumido. Na CPI do narcotrfico, o deputado federal Celso Russomanno, proferiu palavras desonrosas contra vrios advogados que tinham sido presos e no foi sequer processado. Imunidade parlamentar relativa: 1 - a primeira imunidade parlamentar relativa diz respeito ao foro (art. 53, 1, CF).
1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Estende essa imunidade mesmo depois do fim do mandato? No incio do processo ele no era deputado, diplomado o processo vai para o STF, no fim do mandato o processo desce novamente. Se continuasse no STF, deixaria de ser

prerrogativa e passaria a ser um privilgio, o que no se admite. O STF cancelou a smula 394:
Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio.

Essa smula ditava um privilgio, no uma prerrogativa. 2 imunidade relativa priso, art. 53, 2, CF:
2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Aqui se extrai uma regra: insuscetibilidade de priso provisria (cabe priso definitiva posio do STF). Deputados e senadores so insuscetveis de priso provisria, a eles s cabe priso definitiva. Exceo: possvel flagrante em caso de crime inafianvel. Ex: racismo. Pergunta da PF. A deciso feita pela casa respectiva poltica (convenincia e oportunidade). Ela no analisa indcios de autoria, ela analisa se conveniente ou no mant-lo preso. A jurisprudncia entende que eles tambm no podem ser submetidos priso civil. Estende-se a imunidade priso civil. 3 imunidade em relao ao processo, art. 53, 3, 4 e 5:
3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001) 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001) 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Aqui devemos analisar a imunidade antes e depois da EC 35/01. Antes da EC 35/01 Alcanava qualquer crime no importando se praticado antes ou depois da diplomao. O STF para processar dependia de autorizao da casa respectiva. Enquanto no autorizado no corria a prescrio. Depois da EC 35/01 Agora s alcana infrao praticada aps a diplomao. O STF no depende de autorizao para processar. Porm, a casa legislativa respectiva pode sustar o processo, no correndo, ento, a prescrio.

Essa imunidade impede a investigao do parlamentar? Pode ser instalado inqurito policial ou civil contra parlamentar? Essa imunidade processual, ela no impede a investigao. O CN no pode sustar investigao. a posio do STF. O STF diz que a prerrogativa extraordinria da imunidade formal no se estende e nem alcana atos investigatrios contra membros do CN. Imunidade quanto prova:
6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Eles no so obrigados a prestar declaraes. Essa imunidade s alcana o parlamentar quando testemunha. Se ele investigado ele tem a imunidade do art. 221, CPP?
Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz. (Redao dada pela Lei n 3.653, de 4.11.1959)

O parlamentar continua com essa garantia do CPP quando investigado? Ele tem direito de marcar dia e hora que ser interrogado por um delegado? Essa imunidade s existe quando o parlamentar for testemunha. Se investigado no se aplica o art. 221, a posio do STF. Ele s marca a hora se testemunha. O parlamentar continua com as imunidades no estado de stio? Art. 53, 8:
8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.(Includo pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Permanecem as imunidades dos deputados e senadores no estado de stio podendo ser temperada mediante voto de seus membros. Deputado e senador que se licencia para exercer cargo no executivo continua com imunidade? Sm. 4, STF:
SMULA N 4

NO PERDE A IMUNIDADE PARLAMENTAR O CONGRESSISTA NOMEADO MINISTRO DE ESTADO (CANCELADA).

Ela foi cancelada, ento deve ser lida a contrario sensu. Perde a imunidade parlamentar o congressista licenciado. Deputados estaduais tm a mesma imunidade de deputados federais? Sm. 3, STF:
SMULA N 3

A IMUNIDADE CONCEDIDA A DEPUTADOS ESTADUAIS RESTRITA JUSTIA DO ESTADO (SUPERADA).

Foi superada, princpio da simetria, as imunidades dos deputados federais se aplicam por inteiro aos deputados estaduais. Art. 27, 1, CF.
Art. 27. O nmero de Deputados Assemblia Legislativa corresponder ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados Federais acima de doze. 1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicandos-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas.

E para os vereadores? A smula 3 do STF est superada. Deputado estadual tem mesmas prerrogativas dos deputados federais. O vereador tem imunidade absoluta, porm restrita ao territrio em que exerce a vereana. Obs1: vereador no tem imunidade relativa. Obs2: constituio estadual pode conceder foro especial ao vereador. O RJ concede ao vereador foro especial e a CE do PI tambm. Quem julga um deputado federal por homicdio? O jri e o STF tm status constitucional, entende-se que o STF, porque a CF excepciona a si mesma. O deputado estadual vai a jri ou para o TJ? A CF excepcionou-se a si mesma, ento quem julga o TJ. O vereador quem julga por homicdio caso a CE tenha dado foro especial. Ele vai jri ou julgado pelo TJ como diz a CE? Julgamento pelo jri tem previso na constituio federal, a CE no pode excepcionar. Logo, por homicdio o vereador vai a jri, mesmo que tenha foro especial, pois este s est na CE. Tem smula neste sentido, sm. 721, STF:
A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual.

Caiu no MPF isso, primeira fase. Questo: Injusta agresso conduta contrria ao direito no necessariamente tpica, portanto, possvel legtima defesa de fato atpico. LD de furto de uso, por exemplo. Dia 10/03/09: TEORIA GERAL DO DELITO: Evoluo da teoria geral do delito foi dada por LFG. Aqui ser aprofundado cada um dos tpicos. Algumas coisas sero faladas novamente. Ser uma maneira diferente de explicar alguns tpicos. Introduo teoria geral do delito:

Antes de comear a estudar a teoria geral do delito, temos que estudar como est dividida a infrao penal no Brasil. Admite-se duas espcies de infrao penal, pois o Brasil adotou o sistema dualista ou binrio. Ns reconhecemos duas espcies de infrao penal. So elas: crimes e contravenes penais. Sinnimo de crime: delito. Sinnimos de contravenes penais (Nelson Hungria chamou de crime ano), tambm chamam de delito liliputiano (Johathan Swift, escritor irlands do sc. XVIII, escreveu "As Viagens de Gulliver" como uma crtica feroz poltica de seu tempo. Contudo, ironicamente, a parte mais conhecida desta obra ficou sendo a primeira das viagens, que passou a ser lida como uma simples narrativa infanto-juvenil. Nela, o cirurgio Lemuel Gulliver naufraga na costa de Lilliput, a terra dos pequeninos, onde tudo diminuto, mensurvel em centmetros, mas proporcional: os homenzinhos medem 14 cm, os cavalos tm 12 cm de altura, as ovelhas tm apenas 4 cm. O adjetivo "liliputiano" passou a significar, por isso mesmo, tudo o que extremamente pequeno e minsculo.). Caiu no MP de MG um terceiro sinnimo de contraveno penal: crime vagabundo. A banda pop Ls Jack brigando com o grupo de pagode Art popular no saguo do aeroporto crime vagabundo? No, no se confunde crime entre vagabundos com crime vagabundo. O Brasil adepto da teoria ou do sistema dualista estabelecendo a existncia de crimes e de contravenes. A diferena destes (crimes) para contraveno de grau, puramente axiolgica e no ontolgica. Apesar de crimes serem ontologicamente idnticos s contravenes penais eles tm algumas diferenas, caso contrrio no haveria razo para alguns fatos serem etiquetados como crimes e outros como contravenes. Diferena entre crimes e contravenes penais: Sero estudadas sete diferenas: 1 tipo de pena privativa de liberdade: Tratando-se de crime as PPL so recluso e deteno. J contraveno penal a nica PPL possvel priso simples (arts. 5 e 6 da LCP).
Art. 5 As penas principais so: I priso simples. II multa. Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor penitencirio, em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em regime semi-aberto ou aberto. 1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado dos condenados a pena de recluso ou de deteno. 2 O trabalho facultativo, se a pena aplicada, no excede a quinze dias.

Priso simples jamais cumprida no regime fechado, nem mesmo por intermdio da regresso. 2 espcie de ao penal:

Em se tratando de crime, ele admite AP pblica ou AP de iniciativa privada. Agora, contraveno penal no, esta s perseguida mediante ao penal pblica incondicionada (art. 17, LCP).
Art. 17. A ao penal pblica, devendo a autoridade proceder de ofcio.

Crimes admitem as mais varias espcies de AP, contraveno s admite APP incondicionada. Ao penal pblica procedida de ofcio uma maneira diferente de falar APP incondicionada. Existe contraveno penal que no pblica incondicionada? H uma exceo criada pela jurisprudncia relacionando o crime de leso corporal e a contraveno penal de vias de fato. ANTES DA LEI 9099/95 (+) Leso corporal dolosa de natureza leve (art. 129, caput, CP) era de APP pblica incondicionada; (-) Contraveno penal de vias de fato era de APP incondicionada; A relao entre leso corporal dolosa de natureza leve e as vias de fato era do mais (+) para o menos (-). Ou seja, o mais no dependia da representao da vtima e o menos tambm no, permanecendo uma situao ainda compatvel. DEPOIS DA LEI 9099/95 (-) O art. 129, caput, do mais (APP incondicionada) passou para o menos (APP condicionada); (+) A contraveno de vias de fato permaneceu APP incondicionada. A lei 9099 s alterou a AP do mais. A doutrina e a jurisprudncia comearam a questionar como que pode o mais depender de representao e o menos no? Fica uma incoerncia. Se o mais depende de representao, o menos tambm vai depender. A jurisprudncia transforma a ao penal da vias de fato tambm em pblica condicionada.

Adotando essa jurisprudncia, h uma exceo ao art. 17, LCP. O equvoco dessa corrente (contorcionista) imaginar que o tipo de ao penal est ligado gravidade do fato. Ele no est ligado gravidade do fato, est ligado convenincia e oportunidade do processo, da transferncia ou no da titularidade da ao para a vtima. Tanto que um dos crimes mais graves do CP, que o estupro, , em regra, de ao penal privada. Se fosse comparar o mais grave com o menos grave o furto seria de AP privada e a importunao ofensiva ao pudor dependeria de representao. Fica aqui a crtica. Observao importante: o STF no reconhece essa exceo. O STF trabalha com o art. 17, LCP, sem excees. 3 punibilidade da tentativa: Em se tratando de crime a tentativa punvel. Em se tratando de contraveno penal no se pune a tentativa. A tentativa impunvel, art. 4, LCP.
Art. 4 No punvel a tentativa de contraveno.

No significa que a contraveno penal no admite a tentativa, a lei apenas no pune a tentativa, e isso diferente. A tentativa no interessa, no punvel. Isso despenca em concurso. A contraveno no admite tentativa? Falso. Ela admite, s no punvel.

4 regras de extraterritorialidade: Crime admite extraterritorialidade da lei penal. Contraveno penal no admite extraterritorialidade. Jamais a lei penal brasileira vai alcanar contraveno penal praticada no estrangeiro (art. 2, LCP):
Art. 2 A lei brasileira s aplicvel contraveno praticada no territrio nacional.

A LCP adota a territorialidade. No se admite extraterritorialidade na contraveno penal. 5 competncia para o processo e julgamento: No caso de crime ele pode ser da justia estadual ou da justia federal. A contraveno penal somente da justia estadual. Isso est no art. 109, IV, CF:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;

Tudo que est no inciso IV, menos as contravenes penais (e a competncia da Justia Militar e eleitoral), julgado pela justia federal. H caso em que uma contraveno penal ser julgada pela JF? H um julgado na histria que citado em todos os livros como exceo. Quando o autor tiver foro por prerrogativa de funo. Um juiz federal pratica contraveno penal quem vai julg-lo o TRF. Quando a contraveno conexa com crime de competncia da JF, a contraveno no ir para a JF, na verdade ocorrer o desmembramento dos processos. 6 limites da pena: No caso de crime a pena est limitada a trinta anos. Em caso de contraveno penal, o cumprimento da pena est limitado a cinco anos (art. 10, LCP):
Art. 10. A durao da pena de priso simples no pode, em caso algum, ser superior a cinco anos, nem a importncia das multas ultrapassar cinquenta contos.

Cinco anos o tempo limite mximo do cumprimento de uma pena de priso simples. 7 sursis: No caso de crime a suspenso condicional da pena tem um perodo de prova variando de dois a quatro anos em regra. A contraveno penal tem o perodo de prova variando de um a trs anos. Art. 11, LCP:

Art. 11. Desde que reunidas as condies legais, o juiz pode suspender por tempo no inferior a um ano nem superior a trs, a execuo da pena de priso simples, bem como conceder livramento condicional.

So sete diferenas entre crimes e contravenes, estudadas as respectivas excees. Crime e contraveno penal ontologicamente so idnticas, a diferena axiolgica, quanto ao grau da gravidade. O que crime e o que contraveno depende de opo poltica do legislador. O legislador analisando a diferena entre crime e contraveno pode amanh transformar uma contraveno em crime ou vice-versa. O legislador para fazer opo vai nortear-se nessas sete diferenas. Se quiser priso simples ou deteno j um caminho para escolher se crime ou contraveno. Se no quiser punir a tentativa, escolhe contraveno, ou ento se no quiser punir se a infrao for praticada no estrangeiro. Tudo isso norte. Vejamos como realmente a opo poltica. Ex: o mesmo fato, porte ilegal de arma de fogo, at 1997 era uma contraveno penal. Porte ilegal de arma de fogo at 1997 era um crime vagabundo. Em 2003 passou a ser crime. No mudou o fato, o mesmo, o legislador resolveu enquadr-lo na categoria de crimes, agora pune tentativa e o crime alcanado mesmo se praticado no estrangeiro. A partir de 2003, alm de considerados crimes, algumas modalidades de delitos do estatuto do desarmamento foram consideradas inafianveis. Veja a evoluo do mesmo fato, tudo isso com base em opo poltica. Importante observar que o STF considerou a inafianabilidade desses crimes inconstitucional. Se crime e contraveno so ontologicamente exatamente idnticos, s mudando o grau, porque vamos estudar teoria geral do delito, se delito espcie de infrao penal? O melhor dizer teoria geral da infrao penal. Pois se estuda a teoria geral do crime e das contravenes. No so teorias separadas. Aplica-se aos dois. Conceito de crime: O crime pode ser conceituado de trs maneiras diferentes: conceito formal, material e analtico. 1 conceito formal: Sob o enfoque formal, crime aquilo que est estabelecido em uma norma penal incriminadora, sob ameaa de pena. Sob o enfoque formal, crime aquilo que o legislador previu como sendo crime. 2 conceito material: J para o conceito material, crime comportamento humano causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado, passvel de sano penal. Tem doutrina que antes de partir para o conceito analtico, lembra que possvel mesclar o conceito formal e material, dando o conceito formal-material. 3 conceito formal-material: a mistura com o primeiro e segundo conceito. Crime aquilo que est previsto em lei (conceito formal), consistente num comportamento humano

causador de relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado (conceito material). 4 conceito analtico: O conceito analtico leva em considerao os elementos que compem a infrao penal (sua estrutura). De acordo com esse conceito eu vou considerar a estrutura da infrao penal. Prevalece que o crime tem como elementos o fato tpico, a ilicitude e a culpabilidade. Mas isso extremamente controvertido at hoje. Exemplo comparativo: Trabalhando com um carro. O que um carro? Conceito formal, material ou analtico de carro? Conceito formal: carro aquilo que dizem que carro, o que a revista quatro rodas diz que . Agora, perguntando o conceito material de carro, voc diz que carro um meio de transporte do homem moderno. Se te perguntarem o conceito analtico, querem saber quais as estruturas do carro, do que feito o carro? Quatro rodas, quatro pneus, cmbio, embreagem, motor, chassi etc. Vamos trabalhar praticamente com o conceito analtico. Antes, porm, temos que estudar sujeito ativo e sujeito passivo do crime, bem como os objetos do crime. Sujeito ativo: o autor da infrao penal. Quem pode ser sujeito ativo de uma infrao penal? Pessoa fsica capaz, com idade igual ou superior a 18 anos. A pessoa jurdica pratica infrao penal? H trs correntes respondendo essa pergunta. 1 corrente: PJ no pode praticar crimes ou ser responsabilizada criminalmente. Para esta corrente a responsabilidade penal da PJ ofende: a) Princpio da responsabilidade penal subjetiva, pois voc est punindo um ente desprovido de dolo e de culpa. PJ no tem dolo e nem culpa, portanto, no pode ser punida. b) Princpio da culpabilidade. A PJ no tem potencial conscincia da ilicitude, por exemplo; c) Princpio da responsabilidade penal pessoal. A punio da PJ trata-se de uma responsabilidade coletiva, vedada pela CF; d) Princpio da personalidade das penas. A pena ultrapassa a pessoa do delinqente. 2 corrente: A PJ pode ser autora de crime e, portanto, responsabilizada penalmente. Essa corrente trabalha com a CF, que para ela traz a responsabilidade penal da PJ. Como essa segunda corrente rebate a primeira? Ela diz que se trata de responsabilidade objetiva autorizada pela CF. Ela no nega a responsabilidade objetiva, e diz que no tem como afirmar que PJ tem dolo ou culpa. Ela no

inventa dolo ou culpa para a PJ. Ela no nega a responsabilidade objetiva, mas diz que trata-se de responsabilidade objetiva autorizada pela CF. Para ela a PJ tem culpabilidade, potencial conscincia da ilicitude? Ela diz que a PJ deve responder por seus atos, adaptando-se o juzo de culpabilidade s suas caractersticas. Quando personalidade das penas, a pena passa da pessoa do delinqente? No, somente os efeitos da condenao passam da pessoa do delinqente. Ningum vai cumprir pena por ela, ela vai cumprir pena, mas os efeitos do cumprimento da pena vo atingir terceiros. 3 corrente: PJ no pratica crime, mas pode ser responsabilizada criminalmente. Requisitos: a) Crimes ambientais; b) Praticados por funcionrios ou terceiros seguindo sua (PJ) ordem; c) Em seu benefcio. Nesse caso, a denncia deve alcanar a pessoa fsica autora do delito mais a PJ. Se voc no sabe quem a PF no poder denunciar a PJ. o sistema da dupla imputao. A denncia tem que ser ofertada em face da PF e da PJ. A PJ no pratica crime, ela ser responsabilizada penalmente. Ento tem que ter algum que pratica crime ao lado dela. Denncia somente contra PJ rejeitada, PJ no pratica crime, quem pratica a PF em seu mando. A PJ s pode ser coresponsvel. O sistema da dupla imputao est no art. 3, lei 9605/98.
Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.

O dispositivo no diz em nenhum momento que PJ pratica crime, diz que ela ser responsabilizada penalmente. Corrente que prevalece hoje: A terceira corrente hoje a adotada pelo STJ. Como que essa terceira corrente contorna a responsabilidade penal objetiva? Ela admite que a responsabilidade penal da PJ objetiva? Parece claro que a responsabilidade penal objetiva, mas ela contorna isso. Ela diz que o STJ utilizou a expresso: a responsabilidade da PJ uma responsabilidade penal social. O STJ contornou dizendo que uma responsabilidade penal social. No nem objetiva e nem subjetiva. Leading case (RESP 564960-SC, relator ministro Gilson Dipp):
CRIMINAL. CRIME AMBIENTAL PRATICADO POR PESSOA JURDICA. RESPONSABILIZAO PENAL DO ENTE COLETIVO. POSSIBILIDADE. PREVISO CONSTITUCIONAL REGULAMENTADA POR LEI FEDERAL. OPO POLTICA DO LEGISLADOR. FORMA DE PREVENO DE DANOS AO MEIO-AMBIENTE. CAPACIDADE DE AO. EXISTNCIA JURDICA. ATUAO DOS ADMINISTRADORES EM NOME E PROVEITO

DA PESSOA JURDICA. CULPABILIDADE COMO RESPONSABILIDADE SOCIAL. CO-RESPONSABILIDADE. PENAS ADAPTADAS NATUREZA JURDICA DO ENTE COLETIVO. RECURSO PROVIDO. I. Hiptese em que pessoa jurdica de direito privado, juntamente com dois administradores, foi denunciada por crime ambiental, consubstanciado em causar poluio em leito de um rio, atravs de lanamento de resduos, tais como, graxas, leo, lodo, areia e produtos qumicos, resultantes da atividade do estabelecimento comercial. II. A Lei ambiental, regulamentando preceito constitucional, passou a prever, de forma inequvoca, a possibilidade de penalizao criminal das pessoas jurdicas por danos ao meio-ambiente. III. A responsabilizao penal da pessoa jurdica pela prtica de delitos ambientais advm de uma escolha poltica, como forma no apenas de punio das condutas lesivas ao meio-ambiente, mas como forma mesmo de preveno geral e especial. IV. A imputao penal s pessoas jurdicas encontra barreiras na suposta incapacidade de praticarem uma ao de relevncia penal, de serem culpveis e de sofrerem penalidades. V. Se a pessoa jurdica tem existncia prpria no ordenamento jurdico e pratica atos no meio social atravs da atuao de seus administradores, poder vir a praticar condutas tpicas e, portanto, ser passvel de responsabilizao penal. VI. A culpabilidade, no conceito moderno, a responsabilidade social, e a culpabilidade da pessoa jurdica, neste contexto, limita-se vontade do seu administrador ao agir em seu nome e proveito. VII. A pessoa jurdica s pode ser responsabilizada quando houver interveno de uma pessoa fsica, que atua em nome e em benefcio do ente moral. VIII. "De qualquer modo, a pessoa jurdica deve ser beneficiria direta ou indiretamente pela conduta praticada por deciso do seu representante legal ou contratual ou de seu rgo colegiado." IX. A atuao do colegiado em nome e proveito da pessoa jurdica a prpria vontade da empresa. A co-participao prev que todos os envolvidos no evento delituoso sero responsabilizados na medida se sua culpabilidade. X. A Lei Ambiental previu para as pessoas jurdicas penas autnomas de multas, de prestao de servios comunidade, restritivas de direitos, liquidao forada e desconsiderao da pessoa jurdica, todas adaptadas sua natureza jurdica. XI. No h ofensa ao princpio constitucional de que "nenhuma pena passar da pessoa do condenado...", pois incontroversa a existncia de duas pessoas distintas: uma fsica - que de qualquer forma contribui para a prtica do delito - e uma jurdica, cada qual recebendo a punio de forma individualizada, decorrente de sua atividade lesiva.

XII. A denncia oferecida contra a pessoa jurdica de direito privado deve ser acolhida, diante de sua legitimidade para figurar no plo passivo da relao processual-penal. XIII. Recurso provido, nos termos do voto do Relator.

Sujeito passivo da infrao: Sujeito passivo a pessoa ou entidade que sofre as conseqncias da infrao penal. Quem pode ser sujeito passivo? Pessoa fsica, pessoa jurdica ou ento entidades ou entes sem personalidade jurdica. Ex: crimes contra a famlia, etc. Alis, crimes cujo sujeito passivo ente despersonalizado chamado de crime vago. Pessoa jurdica pode ser vtima de extorso mediante seqestro?
Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate: Pena - recluso, de oito a quinze anos.

Claro que pode. Voc seqestra a PF, mas quem pode acabar pagando o resgate uma PJ. A as duas so vtimas, a PF seqestrada e a PJ lesada no seu patrimnio. Caiu isso em concurso. Extorso mediante seqestro, mais do que proteger a liberdade, protege o patrimnio. Ablio Diniz seqestrado, o Po de Acar que pagou seu resgate. Se seqestrar o Slvio Santos e o banco Panamericano pagar o resgate, as vtimas so Slvio Santos por ter privada sua liberdade e o banco Panamericano a vtima patrimonial. Objetos do crime: Objeto material: a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa. Alerta: no se confunde com sujeito passivo (quem sofre as conseqncias da infrao penal). Principalmente sujeito passivo e objeto material no se confundem, apesar de poderem ser reunidos na mesma pessoa. Ex: supe-se que Rogrio furtou a carteira do Renato. O sujeito ativo quem subtraiu a carteira. O sujeito passivo nessa relao o Renato, pois ele sofreu as conseqncias da infrao. E o objeto material? No o Renato, a carteira. Ex1: Rogrio matou o Renato. O sujeito ativo o Rogrio, passivo o Renato. O objeto material o Renato. Nesse caso o objeto material coincide com o sujeito passivo. Mas isso no verdade absoluta. Em regra o objeto material no coincide com o sujeito passivo. Em regra no coincidem na mesma pessoa, salvo alguns casos excepcionais, como o homicdio. Questo: qual o crime que tem sujeito ativo, sujeito passivo, mas no tem objeto material? Existe crime sem objeto material? Ato obsceno e falso testemunho so crimes em que a conduta do agente no recai sobre ningum ou coisa alguma.

Objeto jurdico: Um objeto jurdico espelha o interesse tutelado pela norma penal. No h crime sem bem jurdico tutelado. Todos os tipos penais tm que proteger algum interesse, algum bem jurdico. Agora, temos tipos penais que protegem mais de um bem jurdico. So os crimes de dupla objetividade jurdica. So crimes que protegem mais de um interesse, por exemplo, latrocnio, que protege patrimnio e a vida. Extorso mediante seqestro protege o patrimnio e a liberdade. Temos pluralidade de interesses protegidos nos crimes de dupla objetividade jurdica. No exemplo do Renato, o objeto jurdico o patrimnio. No segundo exemplo, o objeto jurdico o bem jurdico vida. Teoria geral do delito: Introduo coringa: Em qualquer questo de prova dissertativa envolvendo teoria geral do delito podemos usar esta introduo. Devemos nos lembrar que inmeros so os fatos que ocorrem no mundo. So fatos humanos e fatos da natureza. O direito penal seletivo. Se ele seletivo ele ignora os fatos da natureza. Para o direito penal interessa os fatos humanos. Mas os fatos humanos podem ser desejados e indesejados. O DP seletivo, uma peneira, ele j alerta que fatos humanos desejados no interessam para o DP. Para o DP interessam somente os fatos humanos indesejados. Todos os fatos humanos indesejados interessam ao DP? No, pois ele norteado pelo princpio da interveno mnima, dizer, o DP subsidirio e fragmentrio. Os fatos humanos indesejados s interessam quando consistentes numa conduta, produzindo um resultado, devendo haver nexo causal entre eles, e que apresenta tipicidade formal e material. Lembrando que a tipicidade formal nada mais do que o ajuste a um tipo penal. A partir do momento que um fato consistente numa conduta produtora de um resultado, em que h nexo causal apresentando uma tipicidade formal e material, ns temos um fato tpico. O fato tpico o primeiro substrato do crime. Primeiro requisito do crime. Bettiol fala substrato, termo que pode ser usado em prova. O crime, alm do fato tpico, necessita da ilicitude. A ilicitude aparece como segundo substrato do crime. Para a maioria, alm do fato tpico e a ilicitude, necessria a culpabilidade, aparecendo como terceiro substrato do crime. Fato tpico, ilcito e culpvel, nasce a punibilidade. A punibilidade no substrato do crime, mas sua conseqncia jurdica. Esquema introdutrio: H um esquema feito pelo professor para melhor memorizar a introduo da teoria geral do delito:

Seletivo DP Seletivo Fato tpico Tipo penal

Fato tpico 1 substrato

Ilicitude 2 substrato

Culpabilidade 3 substrato

Punibilidade Conseqncia Norteados pelo princpio da interveno mnima (fragmentariedade e sub-sidiariedade) Formal Material

Conceito de fato tpico: Sob o prisma analtico o fato tpico o primeiro substrato do crime. o fato tpico na estrutura do crime. No conceito material, o fato tpico um fato humano indesejado, norteado pelo princpio da interveno mnima, realizado por uma conduta que produz um resultado, com nexo causal entre eles. Conceito analtico: De acordo com o conceito analtico fato tpico o primeiro substrato do crime. Quem fala em substrato Bettiol. Conceito material: um fato humano indesejado, norteado pelo princpio da interveno mnima consistente em uma conduta produtora de um resultado que se ajusta formal e materialmente ao tipo penal. Dificilmente um livro de doutrina conceitua fato tpico, ele j comea pelos elementos do fato tpico. Elementos do fato tpico: O fato tpico constitudo de conduta, resultado e nexo causal. Conduta o primeiro elemento do fato tpico, que por sua vez o primeiro substrato do fato tpico. Conduta: O que conduta? Depende da teoria. Todas as teorias que vamos estudar so teorias que nasceram explicando o que vem a ser conduta. 1 - conduta para a teoria causalista:

Para a teoria causalista crime constitudo de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. O causalismo tripartite. Para a teoria causalista o fato tpico constitudo de ao, resultado, nexo causal e tipicidade. Conduta para o causalismo nada mais do que uma ao, movimento corporal voluntrio, causador de modificao no mundo exterior. Obs: a teoria causalista objetiva, desprovida de dolo e culpa, no admitindo nenhuma valorao. Alis, para essa teoria o dolo e a culpa esto na culpabilidade. Crticas teoria causalista: Primeiramente, se ela diz que conduta ao, ela est se esquecendo de alguma coisa, a omisso. J a segunda crtica que ela retira da conduta dolo e culpa. a) No abrange os crimes omissivos; b) H requisitos subjetivos que no pertencem culpabilidade (os elementos subjetivos do tipo). c) A culpabilidade no s vnculo subjetivo. A primeira crtica que conduta para a teoria causalista no explica crime omissivo. Segunda grande crtica, o dolo e culpa na culpabilidade, sendo que perfeitamente possvel tipo penal trazer elementos subjetivos. Tipos que tm a expresso com o fim de esto completamente ligados ao dolo, que s sero analisados depois de acordo com essa teoria. 2 - conduta de acordo com a teoria neokantista: Crime tambm tem trs substratos. fato tpico, ilicitude e culpabilidade. O fato tpico tambm formado de conduta, resultado, nexo causal e tipicidade. Conduta, para o neokantismo, ao invs de ao, prefere-se conduta (abrangendo omisso), no mais neutra, expressando uma valorao negativa da lei. Para essa teoria admite-se elemento normativo no tipo, permanecendo dolo e culpa na culpabilidade. importante saber que a teoria neokantista adota os conceitos principais do causalismo, com algumas evolues. Crticas: Partindo de conceitos naturalistas, ficou contraditria quando reconhece elementos normativos e subjetivos do tipo, porm mantm o dolo e a culpa na culpabilidade. Se ela parte de conceitos naturalistas no pode conhecer elementos normativos e subjetivos no tipo, pois continua trabalhando com dolo e culpa na culpabilidade. 3 - conduta para a teoria finalista: Essa teoria tambm tripartite. Crime para ela tambm fato tpico, ilicitude e culpabilidade. O fato tpico tambm constitudo de conduta, resultado, nexo e tipicidade. Conduta para o finalismo nada mais do que o movimento humano voluntrio, psiquicamente dirigido a um fim. Psiquicamente dirigido a um fim significa que o dolo e a culpa migram da culpabilidade para o fato tpico. Crticas ao finalismo:

A teoria finalista no explica os crimes culposos, sendo frgil tambm nos crimes omissivos. Centralizou a teoria no desvalor da conduta, ignorando o desvalor do resultado. Parece que ela s se preocupa com conduta, ignorando resultado. 4 - Conduta para a teoria finalista dissidente: Crime constitudo de apenas de dois substratos. Fato tpico e ilicitude. A culpabilidade mero pressuposto de aplicao da pena. No mais o conceito de conduta idntico teoria finalista tradicional. 5 conduta para a teoria social da ao: A teoria social da ao continua sendo tripartite. Isto , fato tpico, ilicitude e culpabilidade. O fato tpico tambm constitudo de conduta, resultado, nexo e tipicidade. Conduta para a teoria social da ao comportamento humano socialmente relevante. Adotando as estruturas do finalismo, conduta comportamento humano socialmente relevante. Se ela adotou a estrutura do finalismo, significa que o dolo e a culpa esto no fato tpico, porm, voltam a ser analisados na culpabilidade. Segundo o professor Franklin Higino, se a teoria social fez uma coisa boa foi trazer o princpio da adequao social. Condutas toleradas em sociedade no so consideradas criminosas porque afastam a tipicidade penal. No existe desvalor da ao. Princpio da adequao social afasta a tipicidade penal. Crticas teoria social da ao: No h clareza no que significa fato socialmente relevante. 6 conduta para o funcionalismo teleolgico: Crime constitudo de fato tpico, ilicitude e reprovabilidade. A reprovabilidade composta de imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, exigibilidade de conduta diversa e necessidade da pena. A reprovabilidade entra no lugar da culpabilidade. A culpabilidade passa a ser limite da pena. Fato tpico conduta, resultado, nexo e tipicidade. Conduta para o funcionalismo teleolgico comportamento humano orientado pelo princpio da interveno mnima, causador de relevante e intolervel leso a bens jurdicos tutelados. Misso de resguardar bens jurdicos. Observaes importantes: 1 dolo e culpa no fato tpico; 2 a finalidade do DP resguardar bens jurdicos. 3 trabalha com poltica criminal. O funcionalismo teleolgico admite princpio da insignificncia? Se no h relevante e intolervel leso a bem jurdico tutelado, no h conduta, se no h conduta, no h crime. O funcionalismo teleolgico trabalha com o princpio da insignificncia porque est preocupado a resguardar bens jurdicos. E se no houve leso a bem jurdico ele est resguardado. Crticas:

A nica crtica que se faz a essa teoria colocar a reprovabilidade como substrato do crime ao invs da culpabilidade. 7 - conduta na teoria funcionalista radical (ou sistmica): O crime tambm tem trs substratos: fato tpico, ilicitude e culpabilidade (no utiliza a reprovabilidade). Fato tpico constitudo de conduta, resultado, nexo e tipicidade. Conduta para a teoria funcionalista radical provocao de um resultado evitvel, violador do sistema, frustrando as expectativas normativas (expresso que caiu em concurso). O dolo e a culpa para essa corrente continua no fato tpico. Para o funcionalismo teleolgico a misso do direito penal resguardar os bens jurdicos. Para o funcionalismo radical a misso resguardar o sistema. No trabalha com poltica criminal. Voc violou o sistema voc um inimigo dele. O funcionalista radical admite princpio da insignificncia? No, ele est preocupado com o sistema. O furto, insignificante ou no, viola o sistema, no admite poltica criminal como essa e voc deve ser tratado como um inimigo. Crticas: Serve aos estados totalitrios. Observaes: So sete teorias conceituando conduta. De todas analisadas, o que despenca em concurso o funcionalismo. MP-MG, 1 fase: diferenas do funcionalismo radical do funcionalismo teleolgico. Caiu em trs concursos seguidos. PC- SP, dissertao: direito penal do inimigo. MP-SP, idem. Funcionalismo: Origem: Alemanha, 1970. Finalidade do funcionalismo: Submeter a dogmtica penal aos fins do direito penal. exatamente aqui que divergem os funcionalistas teleolgicos dos sistmicos. Nos fins do direito penal que divergem os funcionalistas teleolgicos dos radicais. Toda dogmtica penal est ligado aos fins do direito penal, se voc discorda qual o fim do DP, voc tem que montar uma teoria nova. Quadro diferenciando o funcionalismo radical do funcionalismo teleolgico: FUNCIONALISMO TELEOLGICO (ROXIN) Caractersticas: 1 preocupa-se com os fins do DP; FUNCIONALISMO RADICAL OU SISTMICO (JAKOBS) Caractersticas: 1 preocupa-se com os fins da pena;

2 norteado por finalidades polticas criminais; 3 busca a proteo de bens jurdicos indispensveis ao indivduo e sociedade. 4 trabalha com preveno geral positiva. Isso significa que a pena serve como fator de inibio do crime. 5 cria a imputao do resultado, integrando ao tipo penal.

2 leva em considerao somente as necessidades sistmicas (do sistema); 3 busca a reafirmao da autoridade do direito; 4 trabalha com a funo preventiva geral da pena; 5 ao descumprir sua funo na sociedade o sujeito deve ser eficazmente punido. Somente assim voc reafirma a autoridade do direito. 6 aqui que ele desenvolve a teoria do direito penal do inimigo.

A preocupao de Jakobs no o bem jurdico indispensvel ao convcio social, a lei como autoridade estatal. Ex: uma pessoa furtou uma caneta bic. Para Roxin a preocupao o direito penal, uma caneta bic no um bem jurdico penalmente protegido. uma leso irrelevante de maneira que no coloca em risco o bem jurdico. Para Roxin isso no crime. Para Jakobs, se voc violar sua funo na sociedade deve ser punido, pouco importa se a leso significante ou insignificante. Como percebemos se um ordenamento adotou ou no o direito penal do inimigo de Jackobs? Caractersticas do direito penal do inimigo: Caiu na PC-SP, disserte sobre o DPI. 1 antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios. Ordenamentos que antecipam punibilidade tipificando o que seria ato preparatrio estariam adotando o direito penal do inimigo. Para muitos, formao de quadrilha ou bando tipificao de atos preparatrios. Sanches no concorda, acha que este delito pune atos de execuo de formao de quadrilha ou bando. Mas se voc concorda eis aqui uma veia no Brasil do DPI. Exemplo no Brasil: art. 288, CP. 2 criao de tipo de mera conduta (sem causar resultado naturalstico). No Brasil h crimes de mera conduta. Crimes omissivos prprios para alguns mais uma veia do direito penal do inimigo. 3 criao de tipos de perigo abstrato (perigo presumido). O Brasil tem crimes de perigo abstrato. Lei de drogas, estatuto do desarmamento. O problema que o STF vem derrubando isso. Essa caracterstica o STF no tem admitido no Brasil. 4 desproporcionalidade das penas. So penas desproporcionais gravidade do fato. 5 surgimento das chamadas leis de luta ou de combate. LMP no tem natureza penal, portanto no pode ser utilizada como exemplo de leis de luta. Lei dos crimes hediondos um exemplo. lei de luta ou de combate a crimes tidos como gravssimos. Lei de combate organizao criminosa. 6 restrio de garantias penais e processuais ( um direito penal de terceira velocidade, impondo-se penas sem observncia das garantias constitucionais). Direito penal de primeira velocidade o direito penal das penas privativas de liberdade. Direito penal de segunda velocidade o direito penal das penas alternativas. Agora ns temos o direito penal de terceira velocidade. O DPI um direito penal de terceira velocidade. Isto , PPL sem observncia das garantias penais e processuais.

Obs: isso no para decorar, para ver como o direito penal oscila conforme a necessidade e as polticas pblicas. DP de 1 velocidade um psguerra, o mundo abalado com a guerra exige punies veementes. Com o passar do tempo o mundo vai acalmando, o DP vai acalmando, e vai admitindo penas alternativas. De repente, comea o terrorismo, 11 de setembro, imprime velocidade ao direito penal, relativiza garantias e aplica PPL sem observncia das garantias penais. Com o terror internacional, para combater tem que agir com o mesmo terrorismo, no respeita direitos e garantias fundamentais. Dia 17/03/09: Sntese da aula anterior: Prevalece que crime fato tpico, ilcito e culpvel. O objetivo esgotar o primeiro substrato do crime, qual seja, o fato tpico. Alis, ele constitudo de conduta, resultado, nexo causal e tipicidade. Dentro do fato tpico o objetivo inicial esgotar conduta. Obs: a teoria constitucionalista de LFG caiu na 2 fase do MP de GO. O examinador disse para dissertar sobre a capenga teoria finalista e a crescente teoria constitucionalista. TRF da 1 regio, dissertao teoria constitucionalista do delito. Teoria causalista: Para a teoria causalista conduta ao (movimento) humana voluntria causadora de modificao no mundo exterior. Essa ao no precisa estar dirigida a nada, o que agente quis com sua ao vai ser analisado na culpabilidade. Por ser apenas ao causadora de modificao no mundo exterior que os tipos penais so objetivos, no exigem valorao e no tem que perquirir finalidade de ningum. Obs: a) O dolo e a culpa para a teoria causalista esto na culpabilidade. b) Os tipos penais so sempre objetivos. Ela no reconhece elementos subjetivos e/ou normativos. Teoria neokantista: Ela tem base causalista. O que vem a ser conduta para a teoria neokantista? Ela tem base causalista, ento conduta a mesma coisa. Movimento humano voluntrio causador de modificao no mundo exterior. Obs: a) O neokantismo para abranger os crimes omissivos fala em comportamento (ao invs do causalismo que falava em ao). Conduta abrange ao e omisso no neokantismo. b) O dolo e a culpa permanecem na culpabilidade. No na conduta que voc examina dolo e culpa no neokantismo. A finalidade do agente voc analisa na culpabilidade. c) O causalismo s admitia no tipo elementos objetivos. No admitia juzo de valor. Como se sabe, o documento no crime de falsidade documental demanda juzo de valor, como a expresso justa causa, mulher honesta, previsto na poca, tambm necessitava. Quando o tipo penal traz a expresso com o fim de, traz o elemento subjetivo. Ento o neokantismo admite elementos no objetivos no tipo.

Qual a diferena do causalismo para o neokantismo? O neokantismo tem base causalista. A conduta praticamente a mesma para os dois, com uma pequena diferena. A conduta no causalismo s explicava os crimes comissivos, porque conduta no causalismo era ao. No neokantismo no, ele percebendo que o causalismo esquecia-se da omisso prefere falar em comportamento. Conduta para ele abrange ao e omisso. O dolo no diferena para os dois. O dolo e a culpa se encontra na culpabilidade. A diferena reside nos elementos do tipo. Causalismo s trabalhava com elementos objetivos, tanto que se tivesse elemento subjetivo os causalistas o chamavam de tipo anormal. O neokantismo admite elementos que demandam juzo de valor (ex: mulher honesta, na poca). Teoria finalista: A evoluo maior veio com a teoria finalista. Para a teoria finalista conduta o movimento humano voluntrio (por ora, todas as teorias tm o denominador comum movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim. Para o finalismo conduta sem dvida o movimento humano voluntrio como dizia o neokantismo e o causalismo, mas a diferena que o movimento humano voluntrio deve ser psiquicamente dirigido a um fim. A partir do momento que se diz que conduta um movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim porque na conduta que vamos examinar a finalidade. Dolo e culpa migram da culpabilidade para o fato tpico. Aqui, definitivamente, o finalismo reconhece elementos objetivos, normativos e subjetivos do tipo. Obs: a) Reconhece elementos objetivos, normativos e subjetivos do tipo. Os elementos objetivos so percebidos sem juzo de valor, os elementos normativos demandam juzo de valor e os elementos subjetivos denotam finalidade especial do agente. b) A teoria finalista explica o crime tentado, porm no explica o crime culposo. Para a teoria finalista, pratica crime culposo quem no se atentou para o resultado. Hoje fica fcil entender uma frase clebre do finalismo cutucando o causalismo. Os finalistas (Welzel) diziam: a finalidade vidente e a causalidade cega. Ou seja, o causalista cego, no enxerga o que a conduta quer. O finalista vidente, pois sabe o que o agente queria com seu comportamento. O causalista olha a conduta sem enxergar o que ele queria, o finalista analisa a conduta enxergando o que o agente queria. Dentro do finalismo nasceu o finalismo dissidente. Teoria finalista dissidente: A nica coisa que ela faz tirar do crime a culpabilidade. um finalismo que discorda da natureza jurdica da culpabilidade. A teoria dissidente concorda com tudo que o finalismo diz, menos com o tratamento dado culpabilidade. A culpabilidade no pertence ao crime, apenas um pressuposto de aplicao da pena. Teoria social da ao: A teoria social da ao mantm a culpabilidade como substrato do crime. O que a teoria finalista dissidente tirou ela colocou novamente, ento ela tripartite. A teoria social da ao mantm o denominador comum at agora presente em todas as definies de conduta: o movimento humano voluntrio. Ento no tenha dvida: conduta o movimento humano voluntrio

(denominador comum) psiquicamente dirigido a um fim (at aqui idntica teoria finalista) socialmente relevante (aqui que se diferencia da teoria finalista). Ela no perdeu nada do finalismo, ela s acrescenta. Obs: a) Dolo e culpa esto no fato tpico. Essa teoria concorda com o finalismo quanto a isso. Porm, para ela o dolo e a culpa voltam a ser analisados na culpabilidade. A grande diferena do finalismo para a teoria social da ao que esta analisa o que conduta de acordo com o que socialmente ou no relevante. E a grande crtica dirigida a ela. Ela no explica o que socialmente relevante. Conduta para as teorias funcionalistas: Agora veremos a conduta para duas teorias modernas (nasceram em 1970 na Alemanha) chamadas de funcionalistas. Teoria funcionalista teleolgica (funcionalismo teleolgico): Tem como defensor Roxin. Antes de explicar o que conduta, Roxin fez uma alterao no conceito analtico de crime, a qual se traduz na nica crtica que fazem a ele. Ele trocou culpabilidade por reprovabilidade. Porque tirou culpabilidade e enfiou essa coisa chamada de reprovabilidade que tem como elementos: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude, exigibilidade de conduta diversa e necessidade da pena? Culpabilidade para ele no integra o crime, mero limite da pena. O que pertence ao crime a reprovabilidade. O conceito de conduta de Roxin est perfeito. Denominador comum: conduta movimento humano voluntrio (denominado pela vontade). Mas ele enriquece isso, ele diz que movimento humano voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Obs: a) O dolo e a culpa permanecem no fato tpico. b) A grande concluso que extrai Roxin que o direito penal serve para proteger bens jurdicos indispensveis ao homem. Finalidade do direito penal proteger bens jurdicos indispensveis ao homem. O DP no pode sair protegendo tudo, s pode proteger as leses intolerveis. c) Roxin trabalha com poltica criminal. Ele trabalha com o princpio da insignificncia, por exemplo. Funcionalismo radial (ou sistmico): Seu grande defensor Jakobs. Com relao teoria de Roxin, Jakobs corrige a reprovabilidade. Para Jakobs o terceiro elemento do crime a culpabilidade. Conduta para Jakobs o movimento humano voluntrio (denominador comum). Jakobs diz que a finalidade do direito penal proteger o sistema, e no o bem jurdico penalmente relevante, conforme dizia Roxin. Ento movimento humano voluntrio violador do sistema, frustrando as expectativas normativas. Ele no est preocupado com bem jurdico, ele liga para o imprio da lei. Obs: a) Dolo e culpa continuam no fato tpico. b) A finalidade do direito penal no proteger bens jurdicos. A finalidade do DP resguardar o sistema.

c) Ele no trabalha com poltica criminal. Jakobs no admite o princpio da insignificncia. Furto insignificante ou no viola o sistema do mesmo modo. d) Foi na teoria de Jakobs que nasceu o direito penal do inimigo. Voc que violou o sistema deve ser tratado como seu inimigo. Caractersticas: pune atos preparatrios, trabalha com crimes de mera conduta, crimes de perigo abstrato, fere o princpio do devido processo legal. O DPI reduz direitos e garantias fundamentais. um direito reducionista. Direito penal do inimigo no se equivale ao direito penal do autor. um campo frtil para o DP do autor, mas no se confunde. Obs: Foram dadas sete teorias, qual delas prevalece? Na doutrina e na jurisprudncia ainda prevalece o finalismo clssico. Concurso em SP que no seja defensoria pblica. No ltimo concurso da defensoria de SP caiu Jakobs. Concurso pblico em SP, salvo a defensoria, o finalismo dissidente tem cado. A doutrina moderna trabalha com funcionalismo teleolgico, corrigindo a crtica que feita Roxin. Retira a reprovabilidade e devolve a culpabilidade. MPF, por exemplo, nos ltimos concursos trabalhou com funcionalismo teleolgico. MP de MG trabalha com funcionalismo teleolgico. O CPM causalista. Nos termos do art. 33, CPM, dolo e culpa esto na culpabilidade:
Art. 33. Diz-se o crime: Culpabilidade I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo; II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo. Excepcionalidade do crime culposo Pargrafo nico. Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.

Causas excludentes da conduta: Devemos nos lembrar do denominador comum para todas as teorias: movimento humano voluntrio. As causas excludentes da conduta vo partir desse denominador comum. 1 caso fortuito ou fora maior: Exclui a conduta porque voc deixa de ter um movimento humano voluntrio, logo no conduta para nenhuma das teorias. Exclui a voluntariedade do movimento, se que tem movimento em alguns casos. No conduta para nenhuma das teorias.

2 coao fsica irresistvel: Exclui-se tambm a conduta diante da coao fsica irresistvel. Obs: coao moral irresistvel exclui culpabilidade, pois exclui liberdade de movimento. Uma coisa no se confunde com a outra. 3 o estado de inconscincia: A doutrina d como exemplo o sonambulismo e hipnose. Se voc sonmbulo e mata algum, pode dormir sossegado, pois seu movimento no foi voluntrio, no conduta. 4 atos reflexos: Voc tomou um choque e por causa do choque voc apertou o gatilho e matou algum. No movimento humano voluntrio. A doutrina diz para termos cuidado com os atos reflexos propositais. A pessoa que propositadamente se coloca em situao de ato reflexo para praticar o crime. Ela segura uma arma, coloca o p na tomada para levar o choque e apertar o gatilho. O ato reflexo pr-ordenado conduta, crime. Espcies de conduta: A conduta pode ser dolosa ou culposa; pode ser comissiva ou omissiva. Hoje vamos estudar conduta dolosa e culposa. O tema dolo e culpa est umbilicalmente ligado voluntariedade do crime, que est no fato tpico. Crime doloso (conduta dolosa): Previso legal: Art. 18, I, CP:
Art. 18 - Diz-se o crime: Crime doloso I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo;

Conceito de dolo: Caiu no MP do Maranho: Dolo a vontade livre e consciente dirigida a realizar ou aceitar realizar a conduta prevista no tipo penal incriminador. Isso est na doutrina e o examinador deu como errada essa resposta. O que est errado? Dizer que dolo a vontade livre e consciente dirigida a realizar ou aceitar realizar a conduta prevista no tipo penal incriminador est errado por causa da palavra livre. A liberdade do movimento matria da culpabilidade. Para a conduta basta que o movimento seja voluntrio, isto , consciente. Se voc tem movimento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim, j h conduta. Se h movimento humano voluntrio no livre voc tem conduta, embora no culpvel. Repare que a matria da culpabilidade, a liberdade no

elemento do dolo. O fato de ser livre ou no livre no exclui o dolo, exclui a culpabilidade. Esse conceito para quem coloca o dolo na culpabilidade. Ento dolo a vontade consciente dirigida a realizar ou aceitar realizar a conduta prevista no tipo penal incriminador Elementos do dolo: O dolo tem dois elementos apenas: conscincia e vontade (a liberdade no pertence ao dolo). O dolo tem dois elementos: a) Elemento intelectivo; b) Elemento volitivo. O elemento intelectivo a conscincia. O elemento volitivo a vontade. Dolo conscincia e vontade. Mais uma prova de que ser livre ou no ser livre no interessa para caracterizar o dolo, tanto que no seu elemento. Obs: concurso da segunda fase do MP de MG perguntou qual a diferena entre desejo e dolo. Dolo no se confunde com desejo. No dolo o agente quer o resultado delitivo como conseqncia de sua prpria conduta. No desejo espera o resultado delitivo como conseqncia de conduta alheia (ou evento alheio). Se eu te dou um tiro e quero te matar isso dolo, mas se eu fico torcendo para voc morrer na rua, isso desejo. Teorias do dolo: J caiu na magistratura de SP. 1 teoria da vontade: Dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao penal. 2 teoria da representao: Para essa teoria ocorre dolo toda vez que o agente, prevendo o resultado como possvel, continua a sua conduta. Crtica teoria da representao: quando ela diz que dolo existe sempre que voc prev o resultado morte, v.g., como possvel ela mistura dolo eventual com culpa consciente. Para essa teoria o que chamamos de culpa consciente para ela dolo. A diferena do dolo eventual com culpa consciente que naquele o agente aceita o resultado previsto, mas neste ele no aceita, ele continua realizando a conduta, mas acha que pode evitar. Nos dois ele prev o resultado. 3 teoria do consentimento ou assentimento: A teoria do consentimento (ou assentimento), na verdade, um corretivo da segunda. Ela repete a segunda, mas a corrige. Ocorre dolo toda vez que o agente, prevendo o resultado como possvel, decide prosseguir com sua conduta (at aqui so idnticas, mas ela corrige a anterior) assumindo o risco de produzilo (era o que faltava para a primeira corrente para no abranger a culpa consciente). Esta abrange apenas o dolo eventual, no abrange a culpa consciente. Teoria adotada pelo Brasil: A maioria da doutrina diz que o Brasil adotou a teoria da vontade no dolo direto e a teoria do consentimento no dolo eventual. Art. 18, CP.

Art. 18 - Diz-se o crime: Crime doloso I - doloso, quando o agente quis o resultado (teoria da vontade dolo direto) ou assumiu o risco de produzi-lo (teoria do consentimento dolo eventual);

Na primeira parte do dispositivo o Brasil adotou a teoria da vontade quando o agente realiza a conduta com dolo direto. Na segunda parte adotou a teoria do consentimento, ou seja, quando agente atua com dolo eventual. H corrente dizendo que o Brasil adotou as trs teorias. Ver abaixo. Espcies de dolo: 1 dolo direto (ou dolo determinado): O dolo direto (ou determinado) ocorre quando o agente prev determinado resultado, dirigindo sua conduta na busca de realizar esse mesmo resultado. 2 dolo indireto (ou indeterminado): O agente com sua conduta no busca realizar resultado determinado. Aqui temos duas espcies: Dolo alternativo:

No dolo alternativo o agente prev pluralidade de resultados, dirigindo sua conduta na busca de realizar qualquer um deles. Ele prev leso corporal ou homicdio e dirige sua conduta na busca de realizar leso corporal ou homicdio. Tanto faz, o que vier ele est feliz. Ou seja, ele quer a leso, ele quer o homicdio. Voc tem a mesma intensidade de vontade na leso e no homicdio. Dolo eventual:

No dolo eventual o agente prev pluralidade de resultados (por isso indeterminado), porm dirige sua conduta na realizao de um deles, aceitando produzir o outro. Ele prev leso corporal ou homicdio, mas dirige sua conduta na busca da leso corporal, porm assume o risco de produzir o homicdio. Diferena entre dolo alternativo e dolo eventual:

No alternativo os dois resultados esto abrangidos pela mesma intensidade de vontade. No dolo eventual a vontade ferir, mas se matar ele aceita, portanto a intensidade da vontade quanto ao homicdio menor. Aqui temos diferentes intensidades de vontade. 3 dolo cumulativo: O agente pretende alcanar dois resultados em seqncia. Ex: eu quero ferir, depois quero matar. O dolo cumulativo o dolo espcie de progresso criminosa. um caso clebre de progresso criminosa. A progresso criminosa, ao contrrio do crime progressivo, necessariamente desdobra-se em dois momentos, em dois atos ou duas condutas. Inicialmente o agente quer praticar um crime menor e o pratica. Aps,

resolve prosseguir em sua conduta para consumar um delito mais grave. Exemplo: o sujeito visa causar leses corporais na vtima e o consuma (desfere socos na vtima). Consumado esse crime, delibera mat-lo. De observar que o crime menor ficar absorvido, porque h entre as ofensas aos bens jurdicos uma relao de conexidade (encontram-se na mesma linha de desdobramento). 4 dolo de dano: A vontade do agente causar efetiva leso ao bem jurdico tutelado. Ex: quando eu falo em bem jurdico vida, a inteno do agente matar. Isso um dolo de dano. No se confunde com o dolo de perigo. 5 dolo de perigo: No dolo de perigo o agente atua com a inteno de expor a risco o bem jurdico tutelado. Se eu tenho o bem jurdico vida, a inteno periclitar a vida de outrem. No quero te matar, s quero colocar sua vida em risco. Crime de perigo, art. 132, CP:
Perigo para a vida ou sade de outrem Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave. Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais.

6 dolo genrico: O agente tem a vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal, sem fim especfico. 7 dolo especfico: O agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal, com fim especfico. Obs: no se fala mais em dolo genrico e em dolo especfico. Essas expresses esto ultrapassadas. O dolo genrico o dolo. O dolo especfico nada mais do que o dolo mais elementos subjetivos do tipo. Ou voc tem dolo, antigo dolo genrico, ou voc tem dolo com elementos subjetivos do tipo, aqui indicando a finalidade especial que anima o agente. Sempre que o tipo penal tem a expresso com o fim de... porque h dolo indicado com a finalidade especial (com elementos subjetivos). 8 dolo geral (ou erro sucessivo): Ocorre quando o agente, supondo j ter alcanado um resultado por ele visado, pratica nova ao que efetivamente provoca o resultado visado. uma espcie de erro de tipo acidental, no isentando o agente de pena.

Caso hipottico: o pai e uma me esganam uma filha, achando que a filha est morta, jogam a filha pela janela, mas a que a filha realmente morre. O promotor no caso da Isabella diz que jogaram sabendo que estava viva, porque se ele assumisse que j estava morta, teria que explicar para o jurado que houve dolo geral (tese complicada de convencer os leigos). Dolo geral isso, pensa que j matou e realiza nova ao que realmente provoca o resultado querido. 9 - dolo normativo (ver quadro abaixo): Adotado pela teoria psicolgica normativa da culpabilidade (de base neokantista), integra a culpabilidade tendo como requisitos: a) Conscincia; b) Vontade; c) Conscincia atual da ilicitude ( o elemento normativo do dolo, por isso dolo normativo). 10 - dolo natural (ver quadro abaixo): Adotado pela teoria normativa pura da culpabilidade (de base finalista), integra o fato tpico tendo como requisitos: a) Conscincia; b) Vontade. Est despido do elemento normativo (conscincia da ilicitude), o qual passa a integrar a prpria culpabilidade. Teoria psicolgica da culpabilidade Tem base causalista Espcies de Culpabilidade: dolo culpa Elemento da culpabilidade: imputabilidade Teoria psicolgica normativa da culpabilidade Tem base neokantista Culpabilidade no tem espcies. A culpabilidade tem elementos: imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa, culpa e dolo (conscincia atual da ilicitude o elemento normativo do dolo, por isso dolo normativo). Elementos do dolo: conscincia, vontade e conscincia atual da ilicitude (elemento normativo) Teoria normativa pura da culpabilidade Tem base finalista No encontra dolo e culpa na culpabilidade Culpabilidade ficou com os elementos: imputabilidade, potencial conscincia da ilicitude (antiga conscincia atual da ilicitude) e exigibilidade de conduta diversa Elementos do dolo: vontade e conscincia (constitudo de elementos naturais e despido do elemento normativo).

Os tipos penais so sempre objetivos. Ela no reconhece elementos subjetivos ou normativos.

Caiu na 1 fase do MP de minas: o que dolo natural e o que dolo normativo? Para entender essas duas espcies de dolo devemos analisar as trs teorias da culpabilidade. A teoria psicolgica da culpabilidade tem base causalista, encontra-se nessa teoria dolo e culpa como espcies da culpabilidade. Ela estuda culpabilidade em espcies. O dolo e culpa esto na culpabilidade como espcies

de culpabilidade. Essa teoria s enxerga um elemento na culpabilidade. Para ela a culpabilidade s formada de imputabilidade. J para a teoria psicolgica normativa da culpabilidade, de base neokantista, a culpabilidade uma coisa s, no se divide em espcies. Porm, ela tem mais de um elemento. Alm da imputabilidade, surge a exigibilidade de conduta diversa, culpa e dolo. Ento o dolo e a culpa passam a ser elementos da culpabilidade e ainda foi acrescentada a exigibilidade de conduta diversa. a evoluo. Para essa teoria o dolo constitudo de conscincia, de vontade, e de conscincia atual da ilicitude. O dolo tinha um terceiro elemento que era o elemento normativo, consistente na conscincia atual da ilicitude. Dessa forma, conclui-se que o dolo normativo o dolo para a teoria psicolgico-normativa da culpabilidade, tem base neokantista e integra a culpabilidade tendo como requisitos: conscincia, vontade e conscincia atual da ilicitude (elemento normativo). Por outro lado, a teoria normativa pura da culpabilidade, de base finalista, retira o dolo e a culpa da culpabilidade. Na teoria psicolgico-normativa a culpabilidade tinha dolo e tinha culpa. Mas a teoria normativa pura da culpabilidade faz com que o dolo e a culpa migrem para o fato tpico. Porm, o dolo que agora pertence ao fato tpico, constitudo somente de conscincia e vontade. Isso porque o terceiro elemento do dolo que era conscincia atual da ilicitude virou elemento da culpabilidade com o nome de potencial conscincia da ilicitude. O dolo que foi para o fato tpico um dolo despido do elemento normativo. O elemento normativo ficou na prpria culpabilidade como potencial conscincia da ilicitude. O dolo na teoria normativa pura da culpabilidade um dolo que s tem elementos naturais. Portanto, o dolo natural. Dolo natural o dolo para a teoria normativa pura, de base finalista, que migrou o da culpabilidade para o fato tpico, despido do elemento normativo, constitudo apenas de elementos naturais. 11 dolo antecedente, concomitante e subseqente: O dolo antecedente antecede a conduta. O dolo concomitante o dolo ao tempo da conduta. O dolo subseqente o dolo posterior conduta. O Brasil pune o dolo antecedente? O Brasil pune o dolo subseqente? No Brasil, em regra, pune-se somente o dolo concomitante. No tem espao para dolo antecedente ou dolo subseqente. Eu examino o dolo no momento da conduta. O dolo antecedente mera cogitao. O dolo subseqente no estava presente no momento da ao ou omisso. Tem um caso em que o dolo antecedente punido: Teoria da actio libera in causa na embriaguez completa. No analisa o dolo no momento em que o bbado atropelou, analisa o dolo no momento em que o bbado estava bebendo. Analisa sua vontade no momento anterior conduta, quando ele bebia. uma hiptese de dolo antecedente punvel. 12 - dolo de primeiro grau: Nada mais do que dolo direto. 13 dolo de segundo grau (ou necessrio): Tambm chamado de dolo necessrio (ou dolo de consequncias necessrias). Neste dolo o agente produz resultado paralelo ao visado, pois necessrio realizao deste.

Exemplo extrado de Rogrio Greco: quero matar meu desafeto ento coloco uma bomba no avio em que ele est embarcando. A bomba vai matar meu desafeto e todos que esto dentro do avio. Com relao ao desafeto eu agi com dolo de primeiro grau, os demais passageiros resultado paralelo necessrio realizao da minha finalidade, qual seja a morte do meu desafeto, em relao a eles meu dolo de segundo grau. Diferena entre dolo de segundo grau e dolo eventual:

No dolo de segundo grau o resultado paralelo certo e necessrio. No exemplo acima, a morte dos demais certa e imprescindvel. Com relao a eles eu agi com dolo de segundo grau. J no dolo eventual o resultado paralelo incerto, eventual, possvel, desnecessrio. Ex: a morte possvel, mas desnecessria ao fim almejado. Quando voc coloca uma bomba no avio com vrios passageiros, no morte eventual, possvel, desnecessria. Pelo contrrio, a morte certa, sem ela voc no consegue alcanar o resultado visado, portanto, necessria. Detalhe importantssimo: j vimos a teoria da vontade, a teoria da representao e a teoria do assentimento. O Brasil adotou a teoria da vontade no dolo direto e a teoria do assentimento no dolo eventual. Sanches disse anteriormente que o Brasil no adotou o dolo de representao. LFG diz que o Brasil adotou a teoria da representao no dolo de segundo grau. Lembrando que a teoria da representao afirma que ocorre dolo toda vez que o agente, prevendo o resultado como possvel, continua a sua conduta (ela mistura dolo eventual com culpa consciente). 14 dolo de propsito: o dolo refletido. Tambm chamado de dolo de premeditao aquele preparado com a inteno e frieza de nimo, de forma premeditada. Obs: nem sempre majora a pena. Ex: O agente j pensava em matar a vtima trs dias antes de mat-la. 15 dolo de mpeto: Se o dolo de propsito o dolo refletido, que nem sempre majora a pena, o dolo de mpeto o dolo repentino (ou irrefletido) e configura-se quando no h premeditao. Obs: configura atenuante de pena. Pode aparecer como atenuante se motivado por ato da vtima. Tambm pode privilegiar o crime de homicdio ou de leses corporais. Doente mental tem dolo?

J caiu em concurso. O doente mental tem conscincia e vontade dentro do seu precrio mundo valorativo. Isto , tem dolo. O Brasil concorda com isso. Se o doente mental no tivesse dolo a inimputabilidade no seria excludente da culpabilidade, seria excludente do fato tpico. No Brasil causa excludente da culpabilidade. Ele sofre at sano penal da espcie medida de segurana. Observao: H quantidade gigantesca de dolo. A doutrina entende que a depender da espcie de dolo, o juiz deve consider-lo na fixao da pena. Ex: o dolo direto

merece pena maior do que o dolo eventual. Portanto, o tipo de dolo pode interferir na pena. Crime culposo: Previso legal: Art. 18, II, CP:
Art. 18 - Diz-se o crime: Crime culposo II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.

Conceito: Consiste numa conduta voluntria que realiza um fato ilcito no querido ou aceito pelo agente, mas que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era previsvel (culpa inconsciente) e que podia ser evitado se o agente atuasse com o devido cuidado. Nunca se usa esse conceito em primeira fase, mas em dissertao sobre crime culposo tem que colocar conceito doutrinrio. No precisa decorar, basta consultar o CPM em seu art. 33, II. O CPM traz um mega conceito de crime culposo, ento vamos reproduzi-lo na prova sem dizer que est extraindo de l.
Art. 33. Diz-se o crime: II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo.

O conceito do CPM um verdadeiro conceito doutrinrio. Elementos do crime culposo: 1 - conduta humana: o primeiro elemento de todo e qualquer crime. No h crime sem conduta. 2 - violao de um dever de cuidado objetivo: o que mais cai em concurso. O agente atua em desacordo com o que esperado pela lei e pela sociedade. Formas de violao:

A doutrina chama de modalidades da culpa. Quando a doutrina diz modalidades da culpa ela quer dizer quais so as formas de voc violar um dever de cuidado objetivo. a) Imprudncia; b) Negligncia; c) Impercia. Voc pode violar o dever de cuidado objetivo sendo imprudente, negligente ou imperito. Imprudncia afoiteza. Voc afoito, voc imprudente. Negligncia ausncia de precauo. Impercia falta de aptido tcnica para o exerccio de profisso, arte ou ofcio. Concurso como MP de RS, de SC ou de SP, na segunda fase voc tem que realizar uma pea prtica, por exemplo, confeccionar uma denncia. Se o crime culposo no adianta voc dizer que houve culpa, alm disso tem que apontar a modalidade da culpa presente e mais, deve descrever no que consistiu a conduta. Do contrrio a denncia ser rejeitada porque inepta. Ex: Fulano, agindo com imprudncia, matou Beltrano denuncia inepta. Fulano, com imprudncia consistente em (...) matou Beltrano denncia apta. Ex: Fulano de Tal, desrespeitando placa pare, nisso consistindo sua imprudncia, matou Cicrano. Denncia apta. Denncia por crime culposo uma das mais tcnicas que tem. Quando o professor prestou o MP de SP, tinha acabado de lanar o CTB. Ele sabia que ia cair crime culposo de trnsito. Ele tinha dificuldade de diferenciar imprudncia de negligncia. Voc consegue perceber na prtica diferena entre negligencia e imprudncia? Quem dirigiu e ultrapassou sinal vermelho foi imprudente ou negligente? muito sensvel a diferena. Limpando arma perto de uma criana imprudente ou negligente? Basileu Garcia diz que a imprudncia e a impercia no deixam de configurar uma negligncia, porm em sentido amplo. Tudo tem negligncia, se voc imprudente porque voc age sem precauo, se voc imperito voc tambm age sem precauo. Na dvida durante a prova, vai para negligncia. Quem afoito se esqueceu da precauo, quem imperito esqueceu-se da precauo. A imprudncia e a impercia so antecedidas de negligncia. A negligncia um gnero da qual se extrai a negligncia em sentido estrito, a impercia e a imprudncia. Comentrios ao direito penal do inimigo: Antnio Carlos da Ponte Foi realizada em 2008 a prova de delegado de polcia de so Paulo, tendo como tema de dissertao o direito penal do inimigo e estado democrtico de direito. Essa dissertao exige do candidato uma concepo crtica sobre sistema e estado democrtico de direito. Importante conhecer no apenas um lado, mas analisar a situao de uma forma crtica. Posturas direcionadas entendem que direito penal do inimigo busca represtinar os direitos penais nazistas (idias nazistas da escola de Kiel, que buscou restabelecer o socialismo). Todos defendem garantias. O processo penal e o direito penal tm que salvaguardar o mnimo de garantias ao cidado. Jakobs, ao analisar o cdigo penal alemo e tambm a constituio federal alem, afirma que as duas normas probem qualquer ao que busque deflagrar ao armada contra o Estado. Aqui cabe um esclarecimento. A partir de uma leitura ordinria muitos defendem que Jakobs quer represtinar valores prprios do socialismo ou que quem violou o contrato social de forma definitiva deve ser tratado como inimigo. Porm, h outra corrente que avalia a questo levando em considerao o funcionalismo penal. Os funcionalistas defendem que a pena deve ter uma funo ligada poltica de segurana publica. Dentro do funcionalismo h, no

mnimo, trs correntes. O funcionalismo moderado de Roxin e o funcionalismo extremado de Jakobs so os que mais se destacam. no funcionalismo extremado (ou sistmico) que Jakobs defende o direito penal do inimigo. Ocorre que, ao contrrio do que muitos pensam, o direito penal do inimigo no utilizado para punir homicdio, furto ou latrocnio. O direito penal tradicional cuida desses crimes. Porm, determinadas formas de criminalidades que violam bens difusos ou coletivos como, por exemplo, bens relacionados probidade eleitoral, gentica e ao meio ambiente exigem um direito penal diferente que evite a leso antes que ela ocorra. No adianta punir algum que acabou com a floresta amaznica. Deve haver uma flexibilizao de regras e de garantias atinentes ao direito penal para evitar a devastao do meio ambiente. Como podemos combater a pedofilia se entendermos que privacidade no admite violao? Se no pudermos apurar lavagem de dinheiro com quebra de sigilo fiscal, bancrio e telefnico absolutamente impossvel combater essa criminalidade difusa com o direito penal tradicional. Jakobs no prega o direito nazista, mas salvaguarda bens jurdicos difusos e coletivos, sem atentar o conceito de estado democrtico de direito. H formas de criminalidade que exigem a diminuio de certas garantias. Como salvaguardar sigilo das comunicaes quando falamos em criminalidade organizada dentro dos presdios? Esse foi o melhor tema de redao em um concurso pblico. Exige do candidato uma situao diferente, a visualizao ligada teoria dos sistemas. um passo a frente ao que vai acontecer. Passar a estudar direito penal saindo da situao comum e vendo o direito penal frente a outros valores. Hoje temos que pensar o direito penal de dois modos. Um direito penal tradicional, que serve para proteger bens jurdicos naturais tradicionais como a vida, a liberdade, o patrimnio, a sade, etc. Mas se mostra necessrio outro direito penal que visa combater criminalidade organizada, que exige uma resposta no depois da leso, mas que se d antes da leso. Um direito penal prospectivo e no retrospectivo. Todavia, a leitura que se faz do direito penal do inimigo de extrema infelicidade manipulada. Todos ns somos garantistas, no conseguimos pensar em processo sem que sejam respeitadas as garantias. Ento quando h leso ao bem jurdico tradicional o direito penal tradicional resolve, mas determinadas leses em que o bem jurdico envolvido difuso e coletivo, e para proteo desse bem jurdico difuso ou coletivo no se pode esperar a leso, temos que agir antes da leso. Direito penal do inimigo no se presta criminalidade de massa, mas criminalidade organizada. S consigo combater essa forma de criminalidade atravs de determinados expedientes: trabalhar com escutas, quebra de sigilo financeiro, bancrio e das comunicaes. Tem que haver determinada flexibilizao, o que no pode aplicar o direito penal do inimigo para criminalidade de massa, a sim absurdo. So mecanismos diferentes. Como se combate criminalidade organizada? O Estado deve esperar acontecer um atentado terrorista e depois disso pegar o sujeito e coloc-lo por trinta anos na cadeia? O Estado deve esperar a devastao ambiental ocorrer para s depois agir ou ser que tem que agir antes? Jakobs deixa transparecer que o direito penal do inimigo tem aplicao para bens jurdicos difusos ou coletivos. H determinadas coisas que no conseguimos encontrar situaes que se encaixam porque no Brasil ns discutimos o direito penal do inimigo dentro de uma concepo absolutamente simplista, equivocada e preconceituosa. Quando se fala em direito penal do inimigo a primeira idia que tem que vir mente justamente a do terrorismo e no essa concepo que tem sido difundida aqui, que quem sustenta direito penal do inimigo , na verdade, fascista, represtinador do estado totalitrio. No bem isso, ns temos que ter uma leitura um pouco

mais crtica da obra do professor Gnther Jakobs, que quem desenvolveu essa idia do direito penal do inimigo. Hoje ns temos que reconhecer (e isso se torna necessrio) a existncia de dois direitos penais. Um direito penal ligado criminalidade ordinria, que aquela envolvida com roubo, homicdio, furto, estelionato, crimes contra os costumes, ou seja, delitos que eram delitos no passado, so delitos hoje e sero considerados como delitos do futuro. Ento, evidente que para essa criminalidade ordinria o direito penal, bem ou mal, atinge seu papel. Ele consegue alcanar seus objetivos. S que existe outra criminalidade tambm que est ligada a bens jurdicos penais difusos ou coletivos e essa criminalidade ligada violao de bens jurdicos penais difusos ou coletivos acaba ficando imune a esse direito penal tradicional. Quando o professor Jakobs fala do direito penal do inimigo evidente que ele faz uma apreciao ampla. Agora essa situao tem que ser, na verdade, dividida. Ela tem que ser parcelada. Existem determinadas formas de criminalidade que s possvel o combate a elas com a flexibilizao de algumas garantias e, por vezes, tambm, de alguns direitos. Como que ns podemos combater lavagem de dinheiro assegurando a inviolabilidade de comunicaes telefnicas? Como que se combate lavagem de dinheiro no permitindo quebra de sigilo fiscal e financeiro? Como se combate isso? possvel combater essa forma de criminalidade desse modo? Parece que no. Alis, em relao lavagem de dinheiro o que se espera do direito penal no um papel retrospectivo, ou seja, depois da violao que eu vou atrs do dinheiro que foi desviado. O que se espera um papel um pouco diferente, um papel preventivo que evite a violao. Ento a idia um pouco diferente. a mesma coisa que se d com o crime ambiental, no adianta eu ter uma floresta devastada para apanhar aquele que devastou a floresta, process-lo criminalmente e conden-lo a uma PPL. A floresta j foi devastada. Eu preciso evitar que isso acontea. Um assunto que hoje est em voga, principalmente quando se fala em crianas: a pedofilia. Como que eu combato pedofilia? Eu posso combater pedofilia garantindo sigilo em comunicaes, garantindo a intimidade da pessoa no seu aspecto mais amplo? Se eu tentar estabelecer isso eu no vou conseguir combater em boa parte a pedofilia. Eu vou combater a pedofilia que se d as escncaras, mas no combato a pedofilia que incentivada, definida, por algum que est atuando na internet, por algum que est trocando mensagens com os nossos filhos, passando-se por uma criana tambm na mesma idade que eles. Ento evidente que o direito penal em relao a esse tipo de criminalidade no tem como ser aplicado no direito penal tradicional. Eu tenho que, na verdade, me socorrer a um outro direito penal que vai trabalhar sim com flexibilizao de garantias e direitos, que vai trabalhar tambm com uma resposta um pouco diferente. O problema at que ponto essa flexibilizao de direitos aceita, tida como razovel e esse o grande desafio desse milnio. estabelecer at onde pode ocorrer a flexibilizao. Ento quando ns falamos em terrorismo aqui no Brasil, isso pode parecer para ns algo um tanto quanto distante porque no estamos, felizmente, ainda envolvidos nesse drama que o terrorismo, que uma criminalidade que no tem rosto. Como que eu combato uma criminalidade que no tem rosto? Uma criminalidade que trabalha com o imprevisto, com aquilo que produzido pela prpria mente humana. Como consigo combater isso? Com o direito penal tradicional, evidentemente, no consigo combater essa forma de criminalidade. Ns no temos aqui o problema do terrorismo, no temos pessoas que cometem atentados terroristas, que matam inocentes, mas ns temos outro problema hoje, que o da criminalidade organizada, que no to diferente. Como que eu combato uma organizao criminosa como o primeiro comando da capital, respeitando sigilo de comunicao entre detentos? Como se faz isso?

Ponte gostaria de saber, importante que isso se estabelea. Porque se ns estamos falando num direito penal que o direito penal do sculo XXI, ns temos que estar atentos a isso. Quando o professor Jakobs defende um direito penal do inimigo com adoo de medidas extremadas, ns no estamos falando em criminalidade ordinria, ns estamos falando de outra forma de criminalidade (difusa), que precisa ser repensada. O problema so os limites. Ex: hoje, como se sabe, o centro de excelncia do direito penal na Alemanha, j no h muito tempo na Itlia. Na Alemanha se enfrenta uma situao terrvel. A legislao alem permite a infiltrao de agentes e permite uma infiltrao de agentes de forma absoluta. Havia uma organizao criminosa na Alemanha, organizao terrorista que estava, na verdade, cometendo uma srie de atentados a entidades governamentais e tambm a determinados grupos de natureza tnica. Como a polcia alem resolveu combater isso? Atravs da infiltrao de agentes. Ento alguns agentes foram infiltrados nessa organizao terrorista e desmantelaram a organizao terrorista depois de alguns anos. S que teve um detalhe, esses agentes participaram de execues praticadas pelos demais integrantes dessa organizao terrorista. A vem a pergunta, como que fica a situao dos agentes? H, na verdade, uma verdadeira infiltrao de agentes. No adianta ficar falando em infiltrao de agente de uma forma pueril. Ex: eu sou um agente infiltrado em um grupo terrorista, ns vamos agora praticar um atentado terrorista, eu levanto a mo e digo que no farei o atentado? Apesar de ser agente infiltrado, simplesmente digo aos comparsas que no posso seguir em diante, pois meus princpios no permitem isso? No, ou eu sou um agente infiltrado ou no sou. Se um agente infiltrado mata algum, como que fica? Haver um direito penal que se aplica ao criminoso e ao outro que no considerado como criminoso, pois estava agindo em nome do Estado? um agente do estado infiltrado que a partir da pode tudo? Como que eu resolvo isso? Um agente infiltrado numa organizao criminosa passa a viver com uma quantidade de dinheiro que incompatvel para quem funcionrio pblico. Depois de desmantelada a organizao o Estado diz a ele que o que ele que viveu dentro daquela situao abastada, passando frias em iates, fazendo viagens extraordinrias finalmente terminou e que agora ele vai voltar a viver com um salrio de funcionrio pblico. Como se faz para resolver isso? complicado trazer de volta esse agente do estado e coloc-lo numa forma regular. Conclui-se, portanto, que o direito penal hoje passa por um desafio. Ou seja, tem que haver flexibilizao em relao a alguns crimes, mas quais so os limites dessa flexibilizao, at onde ns devemos caminhar para tambm no ingressar num estado que por si s se afigura como criminoso o grande desafio. Como que se combate pedofilia? Como que se combate lavagem de dinheiro? Como que se combate crime contra o sistema financeiro sem flexibilizao de garantias? Parece que difcil, o problema o limite disso. Enfrentamento da questo dissertativa do concurso de delegado de polcia de SP: Textos principalmente do professor Hassemer (criminalidade difusa e coletiva) ajudaria a resolver a questo, bem como o estudo sobre a nova escola de direito penal. Bibliografia: Alexandre Rocha Almeida de Moraes. Direito penal do inimigo: a terceira velocidade do direito penal. Curitiba: Juru, 2008. 353 p. Primeiramente o candidato teria que falar de criminalidade ordinria e criminalidade difusa e coletiva. Analisar os bens jurdicos difusos e coletivos.

Dia 18/03/09: Elementos do crime culposo (continuao): 3 - resultado (naturalstico): No h crime culposo sem resultado naturalstico. sabido que ns temos crime material, crime formal e crime de mera conduta. No crime material o tipo penal descreve conduta mais resultado naturalstico (o resultado naturalstico indispensvel para a consumao). No crime formal o tipo penal tambm descreve conduta mais resultado naturalstico. A diferena que no crime formal o resultado naturalstico dispensado, e se ocorrer ser considerado mero exaurimento. O crime formal se consuma com a simples prtica da conduta, por isso chamado de crime de consumao antecipada. Ele tem resultado naturalstico, mas dispensvel. Ex: extorso, extorso mediante seqestro, concusso, crimes contra a honra, etc. No crime de mera conduta o tipo penal descreve uma mera conduta. No tem resultado naturalstico. Ex: violao de domiclio, omisso de socorro, etc. O crime culposo tem como seu elemento resultado naturalstico. No existe crime culposo sem resultado naturalstico. Conclui-se, portanto, que todo crime culposo necessariamente material. Exceo: crime culposo que no seja material, pois dispensa o resultado naturalstico. Ele se consuma com a mera conduta negligente. Art. 38, lei 11343/06:
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 200 (duzentos) dias-multa.

Mdico receita droga culposamente ao paciente sem que ele necessite do medicamento. O crime para ser consumado dispensa que o paciente faa uso da droga errada ou em dose excessiva. O art. 38 da lei de drogas pune a culpa sem resultado naturalstico. 4 - nexo causal entre conduta e resultado: Sua conduta negligente tem que ser a causa do resultado. Isso bvio. 5 - previsibilidade: O resultado deve estar abrangido pela previsibilidade do agente (no se confunde com previso). Isto , possibilidade de conhecer o perigo. Previsibilidade potencialidade de conhecimento do perigo. J na previso voc conhece o perigo. Concurso: tem uma espcie de crime culposo que no tem o elemento da previsibilidade. Est no conceito colocado na aula passada. O agente mais que previsibilidade, tem previso, a chamada culpa consciente. A culpa consciente no tem previsibilidade, tem previso. Mais que mera possibilidade de conhecer o perigo ele efetivamente conhecia o perigo, porm acreditava ter habilidade para evit-lo.

6 - tipicidade: Nos termos do art. 18, p. nico, CP, no silncio da lei o crime somente punido se praticado com dolo.
Art. 18 - Diz-se o crime: Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.

Quando o legislador quer punir o crime culposo deve expressamente prever. Ele tem que ser taxativo. No silncio o crime doloso. Crime culposo ofende o princpio da legalidade? Pergunta da fase oral do TRF da 3 regio. Princpio da legalidade respeitado quando se trata de crime culposo? Na segunda aula estudamos norma penal em branco. Existe tipo completo e tipo incompleto. Como subespcies do tipo incompleto h as normas penais em branco e os tipos abertos. A norma penal em branco depende de um complemento normativo. J os tipos abertos dependem de um complemento valorativo que dado pelo juiz. O crime culposo um exemplo de tipo aberto. Quem vai valorar se houve negligncia, imprudncia ou impercia o juiz analisando o caso concreto. O tipo no diz o que negligncia, o que imprudncia ou impercia. O principio da legalidade se subdivide em princpio da anterioridade, exige lei escrita, lei estrita, certa e necessria. O tipo culposo por ser um tipo aberto e depender de elemento valorativo a ser dado pelo juiz ofende alguma das subespcies da legalidade? Ofende o mandado de certeza (ou princpio da taxatividade)? O crime culposo, apesar de aberto (ao no determinada legalmente), no fere o princpio da legalidade, pois contm um mnimo de determinao necessrio. Se obrigasse o legislador a colocar nos tipos penais o que imprudncia seria humanamente impossvel, tarefa a ser desenvolvida pelo juiz. Voc diante de um crime culposo tem o mnimo de determinao necessria para orientar seu comportamento. Espcies de crime culposo: 1 culpa consciente: O agente prev o resultado, decidindo prosseguir com sua conduta acreditando no ocorrer ou que pode evit-lo com suas habilidades. Ele no aceita o resultado. a chamada culpa consciente ou culpa com previso. 2 culpa inconsciente: Na culpa inconsciente o agente no prev o resultado que, entretanto, lhe era inteiramente previsvel. a culpa sem previso, mas existia previsibilidade, pois ele tinha a possibilidade de prever. 3 culpa prpria:

Gnero do qual so espcies a culpa consciente e a culpa inconsciente. O agente com sua conduta no quer e nem assume o risco de produzir o resultado. diferente da culpa imprpria. 4 culpa imprpria: Ex: eu estou na rua, atravessa a calada meu desafeto, ele coloca a mo no bolso e eu penso que vai me matar. Eu tiro minha arma primeiro e dou um tiro em sua testa, para matar. A minha vontade era que ele morresse, ainda que em legtima defesa. Ele morre, vou revist-lo e vejo que ele estava tirando um batom. Nesse caso o art. 20, 1, diz que se eu imaginava estar agindo em legtima defesa, mas errei (agi pensando num fato que no existia), caso de legtima defesa putativa. Se meu erro fosse inevitvel eu estaria isento de pena. Se meu erro era evitvel, fui negligente, o fato ser punvel como crime culposo.
Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes putativas 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

Eu dei o tiro para matar, era minha vontade, mas serei punido a ttulo de culpa. Por isso chamada de culpa imprpria, porque culpa apenas em razo de poltica criminal, o crime genuinamente doloso. Culpa imprpria aquela em que o agente, por erro, fantasia situao de fato, supondo estar acobertado por causa excludente da ilicitude (caso de descriminante putativa) e, em razo disso, provoca intencionalmente o resultado ilcito evitvel. Apesar de a ao ser dolosa, o agente responde por culpa por razes de poltica criminal. Em apertada sntese, o art. 20, 1, in fine, CP. Isso caiu em concurso como sinnimo. Culpa imprpria tem como sinnimos culpa por extenso, equiparao ou assimilao. Caiu na magistratura do trabalho. Diferena entre culpa consciente e dolo eventual: Dolo direto Dolo eventual Culpa consciente Culpa inconsciente Conscincia Prev Prev Prev Previsvel Vontade Quer realiz-lo Assume o risco No quer, nem aceita produzir

Dolo direto = previso do resultado + querer realiz-lo. A diferena com o dolo eventual no est na conscincia, mas na intensidade da vontade. No primeiro ele quer, no segundo ele assume o risco. Na culpa consciente, tambm chamada de culpa com previso, o agente prev, porm diferentemente do dolo direto e do dolo eventual ele no quer nem aceita produzir o resultado.

Culpa inconsciente tambm chamada de culpa sem previso, porm previsvel. A diferena entre dolo eventual e culpa consciente no est na conscincia, est na vontade. No dolo eventual h vontade, na culpa consciente no. Por ser uma zona nebulosa que promotores e advogados ficam se digladiando e o juiz ou os jurados tm que decidir. Alexandre Pires tomou toda no barzinho, pegou seu carro Ferrari Turbo e atropelou um motociclista que estava sendo processado por trfico. Extinguiu a punibilidade do traficante e aflorou a dele. Dirigindo em alta velocidade, embriagado, agiu com dolo ou culpa? O MP de MG denunciou por dolo e homicdio qualificado, porque bateu atrs, mediante traio, no dando chance para o cara se defender. O promotor em MG entendeu que o Alexandre Pires, dirigindo embriagado, previu o resultado e apesar de no querer assumiu o risco (dolo eventual). A defesa falou que ele pode at ter previsto, mas jamais quis o resultado, achou que nunca fosse ocorrer ou que poderia evitar, ainda que dirigindo um Turbo. O juiz j desclassificou na deciso de primeira fase para culpa. O promotor tinha que chamar a famlia da vtima, fazer um acordo. Uma morte oriunda de racha (disputa de competio no autorizada entre veculos automotores em via pblica) homicdio doloso ou culposo? Edinho, filho de Pel, antes de lavar dinheiro participava de rachas em santos. Em razo dessa disputa matou uma pessoa, foi denunciado por homicdio doloso e no jri os jurados o absolveram. Porm, posio do STJ que racha dolo eventual. Tambm posio de vrias procuradorias de justia de SP. Voc que participa de racha voc assume o risco de matar algum. Teoria para diferenciar dolo eventual de culpa consciente: O dolo eventual o foda-se, a culpa consciente o fodeu. No primeiro se matar, matou. No segundo eu no quero matar, mas matei ento fodeu. Existe no direito penal compensao de culpas se concorrentes? O agente e a vtima foram negligentes. No direito civil cabe compensao de culpas? Sim. Culpa concorrente da vtima no exclui a do agente, no se compensa culpas no direito penal, a culpa concorrente da vtima no exclui a responsabilidade do agente, mas a culpa concorrente atenua a responsabilidade. Art. 59, CP:
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Comportamento da vtima pode influenciar na fixao da pena-base. Crime preterdoloso: Previso legal: Art. 19, CP:
Agravao pelo resultado Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado ao menos culposamente

Conceito doutrinrio:

O crime preterdoloso uma espcie de crime agravado pelo resultado. Um crime pode ser agravado pelo resultado de quatro maneiras: a) Crime doloso agravado dolosamente; b) Crime culposo agravado pela culpa; c) Crime culposo agravado pelo dolo; d) Crime doloso agravado culposamente (preterdoloso). Estas so as quatro espcies de crimes agravados pelo resultado, o que prevalece na doutrina. O crime preterdoloso uma delas. Exemplo de crime doloso agravado dolosamente: latrocnio. Latrocnio no s preterdoloso, ele tambm agravado dolosamente. Exemplo de crime culposo agravado culposamente: incndio culposo agravado se ocorre morte culposa de algum. Art. 250, CP. Exemplo de crime culposo agravado dolosamente: homicdio culposo no CTB agravado dolosamente pela omisso de socorro. Exemplo de crime doloso agravado culposamente: leso corporal seguida de morte (art. 129, 3), latrocnio. Somente a quarta espcie chamada de crime preterdoloso, pois um misto de dolo na conduta e culpa no resultado. Aqui ns temos dolo na conduta e culpa no resultado. Isso preterdolo. Dada a previso legal e conceito de dolo, foram explicados os elementos de dolo. Na previso de culpa e conceito de culpa h os elementos de culpa. No crime preterdoloso tambm h elementos, porm a doutrina se omite quanto a eles. Elementos do preterdolo: 1 conduta dolosa visando determinado resultado: Ex: leso corporal. 2 - provocao de resultado culposo mais grave do que o desejado: Ex: morte. O resultado mais grave do que o desejado tem que ser proveniente de culpa. No pode ser resultante de caso fortuito ou fora maior. 3 - nexo causal entre conduta e resultado: igual leso corporal seguida de morte. Ex: na boate, dou um soco para a pessoa machucar, a pessoa cai, bate a cabea na quina da mesa e morre. Respondo por qual crime? Dei soco dolosamente querendo leso, ocorreu morte, resultado mais grave do que eu queria, o resultado pode ser imputado a mim a ttulo de culpa? Era possvel prever o perigo dessa conduta ou no? Se era previsvel exige culpa, respondo por leso corporal seguida de morte (art. 129, 3). Ex1: Um lutador de Tae Kwon Do, ainda no tatame prprio para luta, se sentiu prejudicado pelo juiz e lhe deu um chute na cara. Ele chutou querendo machucar o rbitro? Supondo que ele casse e batesse a cabea num prego prprio para briga ele responder pelo que? Chutou sem querer matar, mas provocou a morte. Era previsvel que no tatame tivesse um prego? Essa morte no pode ser imputada a ele a ttulo de culpa. Ento ele responder somente pela leso. Extrai-se do exemplo se a morte foi ou no culposa. Ex2: discuto com essa pessoa, dou um empurro, ela se desequilibra, cai, bate a cabea na sarjeta e morre. Qual crime eu respondo? A conduta foi dolosa? O resultado era previsvel? O empurro vias de fato, portanto esse exemplo no

 leso corporal seguida de morte, vias de fato seguida de morte, conduta que no tem previso legal. Esse exemplo de homicdio culposo e a contraveno de vias de fato absorvida. Vias de fato (art. 21, LCP) seguida de morte no tem previso especfica, o crime do art. 121, 3, ficando a contraveno absorvida. Eu no posso fazer uma analogia aqui, pois ser analogia in malam partem. Aqui a pena de deteno de 1 a 3 anos. A de cima de 4 a 12 anos de recluso. Erro de tipo: Pesquisa: concurso de delegado, magistratura e MP, 97% das provas desde 1990 perguntam erro de tipo ou erro de proibio. Anlise geral do tema: Previso legal: Art. 20, caput, CP:
Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.

Conceito doutrinrio: Erro de tipo a falsa percepo da realidade. Entende-se por erro de tipo aquele que recai sobre as elementares (gerando atipicidade absoluta ou relativa), circunstncias (podendo interferir na pena ou em presunes legais), justificantes ou qualquer dado que se agregue a determinada figura tpica. No concurso da ltima magistratura de SP, a dissertao caiu erro de tipo. Dificilmente na prova ao resolver um problema agente tem o conceito claro na mente, por isso ser montado um quadro para diferenciar erro de tipo de erro de proibio: Erro de tipo Erro de proibio Falsa percepo da H percepo da realidade realidade O agente no sabe o que O agente sabe o que faz, faz mas desconhece ser proibido. um erro profano. No erro de tipo temos a falsa percepo da realidade. O agente no sabe o que faz. Erro de proibio o agente percebe a realidade. Ele sabe o que faz, mas desconhece ser proibido. um erro profano. Problema na prova, se ele no sabe o que est fazendo, h erro de tipo. Se ele sabe o que est fazendo, mas desconhece ser proibido, erro de proibio. Dois exemplos banais: eu saio de uma festa, pego um guarda-chuva, chego em casa e vejo que no meu. Subtrai coisa alheia mvel, erro de tipo ou de proibio? Eu no sabia que estava subtraindo coisa alheia mvel, portanto, h erro de tipo. Marido chega em casa, mulher no fez jantar, ele d um tapa na cara dela. Praticou leso corporal no ambiente domstico e familiar. Ele sabia que estava

agredindo algum? Sim, ele sabia que estava ofendendo a integridade fsica da esposa, percebeu a realidade, mas acreditou estar autorizado, desconhece ser proibido. Isso erro de proibio. Erro de tipo se divide em erro de tipo essencial e em erro de tipo acidental. No erro de tipo essencial o erro de tipo recai sobre dados principais do tipo. No acidental o erro recai sobre dados perifricos do tipo. Em ambas as espcies o agente no sabe o que faz. No erro de tipo essencial, se avisado do erro o agente evitaria a conduta criminosa. Voc sabe se o erro de tipo essencial ou acidental colocando algum hipoteticamente no problema e se ele evitasse a conduta criminosa erro de tipo essencial. O acidental, se avisado do erro, o agente corrige persistindo na conduta criminosa. No acidental, se voc avisa que ele est errando ele corrige e continua praticando o crime. O erro de tipo essencial pode ser inevitvel ou evitvel. O erro de tipo inevitvel escusvel, pois imprevisvel. J o erro de tipo evitvel inescusvel, pois previsvel. O erro de tipo acidental se divide em cinco espcies: erro de tipo sobre o objeto, erro sobre a pessoa, erro na execuo, resultado diverso do pretendido e o erro sobre o nexo causal Dissertao da magistratura: conceituar erro de tipo e diferenciar de erro de proibio. Falar das subdivises (erro de tipo essencial e acidental). Explicar as espcies de erro de tipo essencial e de erro de tipo acidental. Erro de tipo essencial: a falsa percepo da realidade, o agente no sabe o que faz e o erro recai sobre dados principais do tipo. Conseqncias do erro de tipo essencial: Aqui tem que diferenciar se o erro inevitvel ou evitvel. - inevitvel (erro imprevisvel): se no tem previsibilidade, pode-se afirmar que no h dolo. Exclui o dolo (a doutrina no gosta da expresso exclui dolo, porque voc s exclui o que j existiu e nesse caso o dolo nem existiu). No h conscincia. Desapareceu o primeiro elemento do dolo (o elemento intelectivo). Se no previsvel, exclui-se tambm a culpa, pois no h previsibilidade. - evitvel (erro previsvel): se o erro de tipo previsvel, no h previso, portanto tambm exclui o dolo. Continua inexistindo conscincia, porm era previsvel. Se era previsvel permanece a culpa. Pune-se a modalidade culposa (se prevista em lei). O furto no tem modalidade culposa. O homicdio tem. Concluso: Todo erro de tipo essencial exclui o dolo. Permanece a modalidade culposa se evitvel. Exemplo: Rogrio vai caar veados, se coloca num lugar prprio para caa e se posiciona para atirar de maneira certeira. Tem uma linha para que seja honesta essa guerra entre o homem e animal, no podendo ultrapass-la. Cansado de esperar, Rogrio no v nenhum veado, mas um arbusto comea a se mexer. Achando que tem um veado ele atira e escuta um ai. Matou o Renato. Deu um tiro achando que l tivesse um veado, quando na verdade tinha algum. Ele no sabia que estava matando algum, portanto, erro de tipo. Erro de tipo essencial

ou acidental? fcil perceber que algum dado principal do tipo. Basta se perguntar: se o Rogrio soubesse que no arbusto estava o Renato, ele iria continuar atirando? Claro que no. Se ele, sabendo do elemento principal do tipo, evitaria o comportamento criminoso, o erro de tipo essencial. A falsa percepo da realidade recaiu sobre dados principais do tipo. Como sei se era previsvel ou imprevisvel? Como se afere a previsibilidade, elementar da culpa? A primeira corrente afere a previsibilidade da culpa analisando o comportamento do homem mdio. Ela se pergunta: o homem mdio evitaria? Sim, ento evitvel. O homem mdio no evitaria, ento inevitvel. A primeira corrente usa como norte (ponto de partida) para saber se era evitvel ou inevitvel o homem mdio. Se o homem mdio evitasse o equvoco evitvel. Essa primeira corrente predomina entre os doutrinadores clssicos. Isso caiu no MP do Maranho. Agora, a doutrina moderna espanca o homem mdio. No tem que trabalhar mais com homem mdio, porque primeiramente ningum sabe quem o homem mdio. Antigamente era o marido da mulher honesta, figura revogada do CP. No Brasil, repleto de brasis, o que o homem mdio? Homem mdio do ponto de vista da cultura, da esperteza, da diligncia e de altura mediana? Caso hipottico: um torneiro mecnico da dcada de 70, que perdeu um dedo, foi fazer poltica ao invs de estudar e praticou um crime. Ele homem mdio ou no? Quando Sanches atirou no Renato acreditando ser um veado, deveramos nos perguntar se esse homem mdio tambm atiraria? Mas se o torneiro mecnico virou presidente da repblica, quer dizer que ele est acima do homem mdio. Ento quem homem mdio? O conceito de homem mdio impreciso, vago, poroso. Por isso que a doutrina prefere trabalhar com o caso concreto. Ela analisa o agente naquele momento, ela no perquire o que o homem mdio faria, ela perquire o que era possvel ao agente evitar ou no. A segunda corrente esquece o homem mdio. Ela analisa porque o agente no agiu de certa forma, se era possvel ou no ter evitado sua conduta. A doutrina comeou a criticar isso com um exemplo sedutor, com Ayrton Senna. Voc sofre um acidente de trnsito porque fez uma curva em alta velocidade. Ao nos perguntarmos se um homem mdio tambm no saberia que ao fazer a curva na mesma velocidade ultrapassaria a fora centrfuga, e concluirmos que ele tambm no saberia, o erro seria, portanto, inevitvel. Mas supondo que era Ayrton Senna que tivesse feito a curva em alta velocidade e sofrido o acidente. Sendo um exmio automobilista ele ia se dar bem, pois mesmo tendo previsibilidade, no seria responsabilizado culposamente, j que para o homem mdio o erro neste caso inevitvel. Portanto, se o agente que praticou a conduta em erro souber mais que o homem mdio, este garantir sua impunidade. Erro de tipo acidental: o que mais cai em concurso. Se estamos falando em erro de tipo acidental tambm existe falsa percepo da realidade. O agente no sabe o que faz, porm, a diferena com o essencial que aqui o erro recai sobre dados perifricos. Espcies: 1 erro sobre o objeto: Previso legal: No tem previso legal. Ou seja, criao doutrinria.

Conceito: Representao equivocada do objeto material (coisa) visado pelo agente. Ex: Fulano quer subtrair um relgio de ouro, mas por erro de representao acaba subtraindo um relgio de lato. Ele no sabia que estava subtraindo o relgio de lato, h erro de tipo por falsa percepo da realidade. O problema que dado perifrico, avisado o erro, ele continuaria praticando infrao do mesmo jeito. Conseqncias: - no exclui dolo nem culpa; - no isenta o agente de pena. Ele responder pelo crime; - ele responder pelo furto do relgio de ouro que era o que ele queria ou o furto do relgio de lato que ele efetivamente subtraiu, apesar de no querer? Prevalece que o agente responde pelo crime considerando o objeto real (e no o visado). Considera o objeto efetivamente lesado e no o virtualmente lesado (o visado). No nosso exemplo eu posso aplicar o princpio da insignificncia, apesar dele querer o relgio de ouro. Obs: Zafaronni entende que a dvida deve ser resolvida com aplicao do princpio in dubio pro reo. Se o objeto real vale menos considera o objeto furtado. Se o objeto visado vale menos do que o realmente furtado, deve ser esse o considerado. Tese para defensoria pblica. 2 erro sobre a pessoa: Previso legal: Art. 20, 3, CP.
Erro sobre a pessoa 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.

Conceito: Representao equivocada do objeto material (pessoa) visado pelo agente. Objeto material a pessoa ou a coisa sobre o qual recai a conduta criminosa. Ex: Fulano quer matar seu pai, mas, representando equivocadamente aquele que entra em casa, mata seu tio (o agente no erra a execuo, esta foi perfeita, ele representou mal o alvo). Conseqncias: A lei j diz as conseqncias. - no exclui dolo nem culpa; - no isenta o agente de pena; - aqui ele responde pelo crime considerando a vtima virtual (pretendida) e no a vtima real (lesada). Responde pelo crime considerando-se as qualidades da vtima virtual, isto , pretendida. Voc responde por parricdio (homicdio do pai), com agravante do art. 61, mesmo ele estando vivo. 3 erro na execuo: o que mais cai em concurso. Tambm chamado de aberratio ictus. Previso legal: Art. 73, CP.

Erro na execuo Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

Conceito: O agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da pretendida, porm corretamente representada (ele executa mal o alvo bem representado). Percebe-se a clara diferena entre o art. 20, 3 e o art. 73, CP. No art. 20, 3 ele representa mal e executa bem, no art. 73 ele representa bem, porm executa mal. Obs: S se aplica o art. 73, CP, quando o erro envolver pessoas. Ou seja, errou uma pessoa e acertou outra. Coisa coisa: erro sobre objeto; Coisa pessoa: art. 74; Pessoa coisa: veremos daqui a pouco; Pessoa pessoa: s se aplica art. 73 aqui. O art. 73 exige pessoa pessoa. Conseqncias: - as mesmas do erro sobre a pessoa. Ou seja, art. 20, 3, com uma observao: se for tambm atingida a vtima pretendida ele responder em concurso formal de delitos. A doutrina reconheceu que o art. 73 trouxe duas espcies de aberratio ictus: por acidente ou por erro na execuo. - erro na execuo em sentido estrito: a pessoa visada est no local da execuo. Ex: meu pai est ao lado do vizinho, quero matar meu pai, mas acabo matando o vizinho. Meu pai estava no local do crime, foi erro de execuo puro, falta de pontaria. - aberratio ictus por acidente: no erro por acidente a pessoa visada pode no estar no local. Ex: eu coloco uma bomba no carro do meu desafeto, quem entra no carro e liga para prepar-lo para viagem seu motorista, este morre, erro por acidente. Concurso: mulher querendo matar o marido colocou veneno na marmita dele. Mas naquele dia ele no levou a marmita, foi para a obra e quem comeu a marmita foi seu filho. Espcie de aberratio ictus: erro na execuo por acidente. 4 resultado diverso do pretendido (aberratio criminis): Previso legal: Art. 74, CP.
Resultado diverso do pretendido Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

O artigo anterior traz erro de execuo. O art. 74 um erro de execuo no contemplado no artigo anterior.

Conceito: O agente, por acidente ou erro na execuo do crime, provoca leso em bem jurdico diverso do pretendido. Ex: buscando danificar o veculo do meu desafeto arremesso uma pedra que acaba por atingir o motorista, levando-o a morte. Eu queria danificar coisa, por erro na execuo eu acabei matando a pessoa. diferente do art. 73. No art. 74 voc provoca resultado diverso do pretendido, no art. 73 o resultado igual ao pretendido, porm em pessoa diferente. Diferena do art. 73 para o art. 74: Art. 73, CP: Art. 74, CP: Erro na execuo O agente atinge o mesmo bem jurdico O agente atinge bem jurdico diverso (ele queria a coisa, mas atingiu a pessoa). Produz o mesmo resultado pretendido Produz resultado diverso do pretendido Conseqncias: As conseqncias do art. 74 so diferentes das conseqncias do art. 73. - agente responde por culpa se o fato previsto como crime culposo. Ou seja, o agente responde por resultado diverso do pretendido, a ttulo de culpa. Ele responde pelo que ele provocou a ttulo de culpa. Ele responder no exemplo por homicdio a ttulo de culpa. Obs: Concurso: um motorista est dentro do seu carro. Minha vontade danificar carro, porm, por erro na execuo, acabei matando o motorista. O agente processado no pela vontade, mas pelo resultado a ttulo de culpa. Por outro lado, minha vontade matar o motorista, por erro acabei danificando coisa, danificando o carro. Vou responder pelo que? Se aplicarmos a letra fria do art. 74, ele vai responder por alguma coisa? Responder pelo resultado pretendido? No, vai responder por resultado diverso a ttulo de culpa. Mas isso absurdo. S posso aplicar o art. 74 se o resultado diverso do pretendido proteger bem jurdico mais valioso. Se proteger bem jurdico menos valioso impunidade. Zaffaroni veio no Brasil corrigir isso, no tnhamos percebido. Para Zaffaroni, no sem razo, no se aplica o art. 74, CP, se o resultado produzido protege bem jurdico menos valioso que o pretendido. Neste caso, o agente deve responder pelo resultado pretendido a ttulo de tentativa. A lei no faz essa observao, ento a doutrina que tem que corrigir. Pela lei, ele no responderia pelo crime de dano, pois no punido a ttulo de culpa. Caso contrrio se eu quisesse matar uma pessoa e atirasse numa pessoa, no responderia por nada. Questo: Porque o insignificncia? funcionalismo teleolgico admite princpio da

Conforme lio do professor Luiz Flvio Gomes, o Funcionalismo de Claus Roxin (teleolgico ou moderado, 1970), sustenta que o Direito Penal no pode ser estudado de forma separada da poltica criminal. Os princpios de poltica criminal interferem em todas as categorias penais. Ex.: tipicidade. Por fora do princpio da interveno mnima, todos os tipos so interpretados nessa linha, ou seja, minimamente. Aplicao do direito penal em carter fragmentrio e

subsidirio. Nem tudo que aparentemente tpico tpico (ex.: princpio da insignificncia). A insignificncia exclui a tipicidade. Premissa Base desse movimento: a poltica criminal no pode ser separada do Direito Penal. A tipicidade para Roxin deve ser interpretada de acordo com o Princpio da Interveno Mnima. Com isso, Roxin considera que fatos insignificantes esto fora da tipicidade. Este princpio se chama Princpio da Insignificncia. Fatos insignificantes esto fora do Penal. Questes: Informativo 536, STF:
Roubo: Emprego de Arma de Fogo e Causa de Aumento - 1 Para a caracterizao da majorante prevista no art. 157, 2, I, do CP, no se exige que a arma de fogo seja periciada ou apreendida, desde que, por outros meios de prova, reste demonstrado o seu potencial lesivo. Com base nesse entendimento, o Tribunal, por maioria, indeferiu habeas corpus, afetado ao Pleno pela 1 Turma, impetrado contra deciso do STJ que entendera desnecessria a apreenso de arma de fogo e sua percia para a caracterizao da causa de aumento de pena do crime de roubo. No caso, a Defensoria Pblica da Unio sustentava constrangimento ilegal, consistente na incidncia da majorante do inciso I do 2 do art. 157 do CP violncia ou ameaa exercida com o emprego de arma de fogo , sem que verificado o potencial lesivo do revlver. Assentou-se que, se por qualquer meio de prova em especial pela palavra da vtima, como no caso, ou pelo depoimento de testemunha presencial ficar comprovado o emprego de arma de fogo, esta circunstncia dever ser levada em considerao pelo magistrado na fixao da pena. Ressaltou-se que, se o acusado alegar o contrrio ou sustentar a ausncia de potencial lesivo da arma empregada para intimidar a vtima, ser dele o nus de produzir tal evidncia, nos termos do art. 156 do CPP, segundo o qual a prova da alegao incumbir a quem a fizer. Aduziu-se no ser razovel exigir da vtima ou do Estadoacusador comprovar o potencial lesivo da arma, quando o seu emprego ficar evidenciado por outros meios de prova, mormente quando esta desaparece por ao do prprio acusado, como usualmente acontece aps a prtica de delitos dessa natureza. HC 96099/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 19.2.2009. (HC-96099) Roubo: Emprego de Arma de Fogo e Causa de Aumento - 2 Enfatizou-se, ademais, que a arma de fogo, mesmo que, eventualmente, no tenha o poder de disparar projteis, pode ser empregada como instrumento contundente, apto a produzir leses graves contra vtimas inermes. Ressaltou-se, tambm, que a hiptese no guardaria nenhuma correspondncia com o roubo perpetrado com o emprego de arma de brinquedo exemplo frequentemente invocado pelos que defendem a necessidade de percia para caracterizao da forma qualificada do delito , em que o tipo penal fica circunscrito quele capitulado no caput do art. 157 do CP, porquanto a ameaa contra a vtima restringe-se apenas ao plano psicolgico, diante da impossibilidade de que lhe sobrevenha qualquer mal fsico. Concluiu-se que exigir uma percia para atestar a potencialidade lesiva da arma de fogo empregada no delito de roubo, ainda que cogitvel no plano das especulaes acadmicas, teria como resultado prtico estimular os criminosos a desaparecer com elas, de modo a que a qualificadora do art. 157, 2, I, do CP dificilmente poderia ser aplicada, a no ser nas raras situaes em que restassem presos em flagrante, empunhando o artefato ofensivo. Vencidos os Ministros Cezar Peluso, Eros

Grau e Gilmar Mendes, que concediam a ordem, para revogar a qualificadora mencionada, ao fundamento de que ela s poderia ser aplicada nos casos em que demonstrada a lesividade potencial da arma, porque a intimidao, a violncia e a grave ameaa j fazem parte do tipo penal. Afirmavam que, em caso de dvida, como na espcie, por no se saber se a arma tinha ou no real capacidade ofensiva, a presuno no poderia correr contra o ru, seja por fora do princpio do favor rei, seja em razo do princpio do nus da prova que, em matria penal, recai sempre sobre a acusao. A Min. Crmen Lcia, no obstante reconhecendo ser elementar do tipo a existncia de um instrumento que possa de alguma forma constituir a gravidade que se contm nesse tipo penal, acompanhou o relator, neste caso, por reputar comprovada a lesividade do revlver, por outros meios de prova, independentemente da percia. HC 96099/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 19.2.2009. (HC-96099) Ext. N. 1.145-REINO UNIDO DA GR-BRETANHA E DA IRLANDA DO NORTE RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO E M E N T A: EXTRADIO PASSIVA - CARTER INSTRUTRIO EXISTNCIA DE TRATADO BILATERAL DE EXTRADIO POSTULADO DA DUPLA TIPICIDADE NO ATENDIDO NO QUE CONCERNE CONDUTA CONSISTENTE EM PORTAR CHAVE DE FENDA E CANO DE PLSTICO - INSTRUMENTOS QUE NO SE AJUSTAM AO CONCEITO DE ARMA DE FOGO (ESTATUTO DO DESARMAMENTO) - FATO QUE OBSTA, QUANTO A TAL CONDUTA, O ACOLHIMENTO DO PEDIDO EXTRADICIONAL - OBSERVNCIA, NO ENTANTO, DO PRINCPIO DA DUPLA INCRIMINAO QUANTO AOS DELITOS DE LESES CORPORAIS LEVES E DE AMEAA IMPOSSIBILIDADE, CONTUDO, DE DEFERIMENTO DA EXTRADIO QUANTO A REFERIDOS CRIMES, POR SE TRATAR DE DELITOS IMPREGNADOS DE MNIMA OFENSIVIDADE - EXTRADIO INDEFERIDA. PROCESSO EXTRADICIONAL E SISTEMA DE CONTENCIOSIDADE LIMITADA: INADMISSIBILIDADE DE DISCUSSO SOBRE A PROVA PENAL PRODUZIDA PERANTE O ESTADO REQUERENTE. - A ao de extradio passiva no confere, ao Supremo Tribunal Federal, qualquer poder de indagao sobre o mrito da pretenso deduzida pelo Estado requerente ou sobre o contexto probatrio em que a postulao extradicional se apia. - O sistema de contenciosidade limitada, que caracteriza o regime jurdico da extradio passiva no direito positivo brasileiro, no permite qualquer indagao probatria pertinente ao ilcito criminal cuja persecuo, no exterior, justificou o ajuizamento da demanda extradicional perante o Supremo Tribunal Federal. - Revelar-se- excepcionalmente possvel, no entanto, a anlise, pelo Supremo Tribunal Federal, de aspectos materiais concernentes prpria substncia da imputao penal, sempre que tal exame se mostrar indispensvel soluo de controvrsia pertinente (a) ocorrncia de prescrio penal, (b) observncia do princpio da dupla tipicidade ou (c) configurao eventualmente poltica tanto do delito atribudo ao extraditando quanto das razes que levaram o Estado estrangeiro a requerer a extradio de determinada pessoa ao Governo brasileiro.

EXTRADIO - DUPLA TIPICIDADE E DUPLA PUNIBILIDADE. - O postulado da dupla tipicidade - por constituir requisito essencial ao atendimento do pedido de extradio - impe que o ilcito penal atribudo ao extraditando seja juridicamente qualificado como crime tanto no Brasil quanto no Estado requerente. - Na aferio do postulado da dupla tipicidade, mostra-se relevante a constatao da presena dos elementos estruturantes do tipo penal (essentialia delicti), tais como definidos nos preceitos primrios de incriminao constantes da legislao brasileira e vigentes no ordenamento positivo do Estado requerente, independentemente da designao formal atribuda aos fatos delituosos. Precedentes. - No constitui crime, no sistema jurdico brasileiro, consideradas as tipificaes penais descritas no Estatuto do Desarmamento, o ato de portar chave de fenda ou cano de plstico, embora tal conduta se qualifique, no direito britnico, como crime de porte de arma ofensiva. Inobservncia, no caso, do princpio da dupla tipicidade. EXTRADIO E DELITOS REVESTIDOS DE MNIMA LESIVIDADE CLUSULA VEDATRIA PREVISTA TANTO NA LEGISLAO BRASILEIRA (ESTATUTO DO ESTRANGEIRO) QUANTO NO TRATADO DE EXTRADIO BRASIL/REINO UNIDO - INVIABILIDADE, EM TAL CASO, DO PLEITO EXTRADICIONAL. - No se conceder a extradio, quando o delito que a motivar constituir infrao penal impregnada de mnima ofensividade, assim considerado o ilcito criminal passvel de pena privativa de liberdade igual ou inferior a 01 (um) ano. Conseqente impossibilidade jurdica de deferimento do pedido extradicional relativamente aos crimes de leses corporais leves e de ameaa, ambos punveis, in abstracto, com penas iguais ou inferiores a 01 (um) ano.

Informativo 535:
Trfico de Drogas e Art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 Para que a reduo da pena prevista no 4 do art. 33 da Lei 11.343/2006 seja concedida, no basta que o agente seja primrio e tenha bons antecedentes, sendo necessrio, tambm, que ele no se dedique a atividades criminosas nem integre organizao criminosa. Com base nesse entendimento, a Turma desproveu recurso ordinrio em habeas corpus no qual se pleiteava a incidncia da referida causa especial de diminuio de pena a condenado pela prtica do crime de trfico ilcito de entorpecentes na vigncia da antiga Lei de Txicos (Lei 6.368/76, art. 12). Aduziu-se que, na espcie, a dedicao do recorrente ao trfico de drogas ficara devidamente comprovada nos autos e que no fora afastada pela defesa na apelao e nas demais impetraes posteriores. Os Ministros Marco Aurlio e Carlos Britto tambm denegaram o recurso, mas por fundamento diverso, consentneo com a ptica do tribunal estadual, no sentido de que o aludido 4 do art. 33 da Lei 11.343/2006 no se aplica situao concreta regida pela Lei 6.368/76, sob pena de se olvidar o critrio unitrio, chegando ao conglobamento com o surgimento de uma nova regra normativa. RHC 94802/RS, rel. Min. Menezes Direito, 10.2.2009. (RHC-94802)

Notcias do dia 26/03:

Plenrio confirma jurisprudncia que impede fixao da pena abaixo do mnimo legal Por unanimidade (nove votos), o Supremo Tribunal Federal (STF) confirmou na tarde desta quinta-feira (26) jurisprudncia que impede a fixao da pena abaixo do mnimo legal. O caso foi levado ao Plenrio por meio de um Recurso Extraordinrio (RE 597270) em que foi reconhecida a existncia de repercusso geral. Por isso, a deciso da Corte dever ser aplicada pelas demais instncias do Judicirio em processos similares. Os ministros tambm decidiram, por maioria, que eles podem julgar individualmente o mrito dos processos que tratem sobre o tema, a exemplo do que j ocorre em caso de habeas corpus sobre priso civil por dvida, execuo provisria da pena e acesso de advogado a inqurito sigiloso. Nesses trs casos, a posio da maioria dos ministros pela concesso do habeas corpus. O recurso extraordinrio foi interposto pela Defensoria Pblica da Unio em favor de um condenado a seis anos e oito meses de recluso por furto. A defesa apelou e conseguiu reduzir a pena no Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul (TJ-RS), que foi fixada em quatro anos, seis meses e 20 dias de recluso, a ser cumprida em regime semiaberto. O Tribunal estadual levou em conta duas atenuantes: a confisso espontnea e a reparao do dano. O caso chegou ao Superior Tribunal de Justia (STJ) por meio de um recurso do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul (MP-RS), que alegou a impossibilidade de fixao da pena abaixo do mnimo legal em virtude da aplicao das circunstncias atenuantes. O STJ concordou com a tese do MP-RS e reverteu a deciso de segunda instncia. A Defensoria Pblica, por sua vez, recorreu ao Supremo alegando que quatro princpios constitucionais estariam sendo violados na deciso do STJ: o da legalidade, com o impedimento da aplicao de atenuantes na fixao da pena; o da igualdade, por tratar de forma igual os desiguais; o da individualizao da pena; e o da proporcionalidade. Jurisprudncia consolidada O relator do processo, ministro Cezar Peluso, afirmou que desde a dcada de 70, pelo menos, o Supremo tem jurisprudncia consolidada em torno da matria, contra a fixao da pena abaixo do mnimo legal. Segundo ele, atenuantes genricas no podem influenciar de modo decisivo a ponto de justificar a reduo da pena aqum do mnimo legal. Ao exemplificar sua argumentao, o ministro citou o caso da confisso, uma das atenuantes apresentadas pela Defensoria Pblica em favor do condenado. A confisso, por si s, no significa nada em termos da atuao da Justia porque pode nem ser verdadeira. O ru pode ter razes para confessar um fato quando, na verdade, ele no o tenha cometido, e mais, a confisso por si s no justifica o juzo condenatrio. Ou seja, uma situao importante, que deve ser ponderada no conjunto de outros dados, mas que no deve influir de um modo decisivo para justificar a reduo da pena aqum do mnimo legal, salientou. Peluso tambm fez uma advertncia para o caso de o Supremo alterar seu entendimento na matria. Se a Corte se propuser a modificar essa

jurisprudncia, ela teria que tomar certas cautelas pelo risco que introduziria de deixar a cada juiz a definio da pena para cada crime. Segundo o ministro, cortes constitucionais fora do Brasil tm ponderado sobre o tema e levado em conta circunstncias particulares para estabelecer a pena abaixo do mnimo legal, para no violar os princpios da individualizao da pena e do devido processo legal. Ele citou o caso do julgamento de uma mulher no Canad, que foi sentenciada abaixo do mnimo legal por tentar transportar drogas para a Europa. L foram consideradas circunstncias especiais, que favoreciam a r. O ministro Marco Aurlio complementou que a fixao da pena, no Brasil, orientada pelo tipo penal, que estabelece um piso e um teto para a condenao. Ao prevalecer o que sustentando neste recurso, ns teremos que emprestar a mesma consequncia s agravantes, a ponto de elevar a pena acima do teto previsto para o tipo [penal]. Ao concordar com Peluso, ele ressaltou a variao incontida, de acordo com a formao tcnica e humanstica do julgador, que haveria na fixao das penas se o piso e teto previstos no tipo penal fossem abandonados. Justia para todos Ao concordar com o ministro Peluso, o presidente do Supremo, Gilmar Mendes, louvou a atuao da Defensoria Pblica, tanto dos estados quanto a da Unio. Segundo ele, esses rgos tm levado anlise do Supremo teses jurdicas extremamente interessantes e habilmente tecidas. O mesmo foi dito por Peluso ao iniciar seu voto. Segundo Mendes, a anlise desses casos pela Corte revela que o Supremo, ao contrrio do que si se divulgar na mdia, no fica centrado nos habeas corpus de pessoas providas de recursos, dos ricos, mas se dedica s teses que aqui chegam e incentiva fortemente a atuao da Defensoria Pblica. Ele lembrou que a possibilidade de progresso do regime da pena em casos de crimes hediondos foi analisada pelo Tribunal por meio de um habeas corpus redigido de prprio punho por um preso. Citou ainda que, em 2008, pelo menos 14 habeas corpus foram concedidos a pessoas processadas pelo roubo de objetos de valor irrisrio. O ministro Marco Aurlio citou um caso levado Primeira Turma do Supremo sobre um menor de 18 anos acusado de subtrair R$ 10,00, no ano de 2002. Muita gente informada da mdia se mostra desinformada em relao a essa atuao do Tribunal. Esses fatos no so revelados porque, em geral, os colunistas [da imprensa] tm preconceitos com os pobres. No somos ns que temos preconceitos. So eles que no revelam os fatos que so correntes aqui no Tribunal, concluiu Gilmar Mendes.

Informativo 538, STF:

Homicdio Culposo: Inobservncia de Regra Tcnica e Bis in Idem - 1 Por reputar configurado bis in idem, a Turma deferiu habeas corpus para afastar a causa de aumento de pena decorrente da inobservncia de regra tcnica de profisso (CP, art. 121, 4, primeira parte). Na espcie, as pacientes foram acusadas de homicdio culposo agravado pela inobservncia da boa tcnica da profisso mdica no ps-operatrio da vtima, a qual teria falecido em conseqncia de infeco, cujos sintomas no foram observados pelas pacientes que, dessa forma, teriam deixado de

adotar as medidas cabveis, dentre elas, a realizao de exame especfico. A impetrao alegava em sntese: a) que a pea acusatria no indicaria a norma tcnica que deveria ter sido observada, impossibilitando a ampla defesa; b) que o fato a suposta inobservncia da regra tcnica de profisso seria apresentada na denncia como ncleo da culpa (na modalidade negligncia) e, ao mesmo tempo, como causa especial de aumento de pena, contrariando o princpio do ne bis in idem e c) que a desconsiderao da agravante tornaria possvel a suspenso condicional do processo (Lei 9.099/95, art. 89). HC 95078/RJ, rel. Min. Cezar Peluso, 10.3.2009. (HC-95078) Homicdio Culposo: Inobservncia de Regra Tcnica e Bis in Idem - 2 Esclareceu-se, inicialmente, no ter a legislao penal previsto a figura de homicdio culposo qualificado por inobservncia de regra tcnica. Asseverou-se, entretanto, que isso no significaria que a causa de aumento de pena fosse inaplicvel, mas apenas que seria mister a concorrncia de duas condutas distintas: uma para fundamentar a culpa, e outra para configurar a majorante. Ressaltou-se ser imprprio atribuir-se, a priori, maior reprovabilidade penal omisso negligente, que ofende dever fundado em norma regulamentar, que violao das pautas sociais de cuidado. Observou-se haver, na denncia, a descrio de uma sucesso de atos que, em tese, indicariam a negligncia das mdicas em ignorar os sintomas da doena que, diante das circunstncias, no lhes era permitido desconhecer. Salientou-se, contudo, que, no caso, se as mdicas ignoraram a presena dos sintomas, seria natural que tivessem procedido como se no houvesse doena por tratar. Da a no realizao do exame que, segundo a pea exordial acusatria, teria diagnosticado o problema ser mera decorrncia da primeira omisso, e no nova conduta. Desse modo, patenteou-se ter a mesma conduta servido denncia como fundamento da culpa e da causa de aumento da pena. Por fim, determinou-se que fosse dada vista dos autos ao Ministrio Pblico para manifestao a respeito do disposto no art. 89 da Lei 9.099/95. HC 95078/RJ, rel. Min. Cezar Peluso, 10.3.2009. (HC-95078)

Dia 31/03/09: Reviso: estudando o crime do ponto de vista analtico. Para a maioria da doutrina ele tem trs substratos. O primeiro o fato tpico, o segundo a ilicitude e o terceiro a culpabilidade. O fato tpico constitudo de conduta, resultado, nexo causal e tipicidade. O erro de tipo umbilicalmente exclui dolo. Est ligado ao dolo e a culpa. O erro de tipo acidental no exclui dolo e nem culpa ( o que mais cai em concurso). Resultado diverso do pretendido no deixa de ser um erro na execuo, mas erra-se o objeto. 5 - erro sobre o nexo causal: Previso legal: No tem previso legal. criao doutrinria. Conceito: Conceito quem d a doutrina. Temos que lembrar as duas espcies de erro sobre o nexo causal. O erro sobre o nexo causal tem duas espcies: a) Erro sobre o nexo causal em sentido estrito: o agente, mediante um s ato, provoca o resultado visado, porm com outro nexo de causalidade (ex: empurro a vtima de um penhasco para que morra afogada, porm durante a queda ela bate a cabea contra uma rocha, morrendo em

razo de traumatismo craniano). Tem um s ato, o que diferencia da segunda espcie. b) Dolo geral: uma espcie de erro sobre o nexo causal que, por sua vez, espcie de erro de tipo sobre o nexo causal. O agente, mediante conduta desenvolvida em dois ou mais atos, provoca o resultado visado, porm com nexo de causalidade diverso. A diferena entre as duas espcies que no erro sobre o nexo causal em sentido estrito voc tem um s ato, no dolo geral h sucesso de atos. No primeiro um s ato que dali desencadeia o nexo causal diverso. Aqui tem-se pluralidade de atos gerando nexo de causalidade diverso (ex: atiro na vtima e, imaginando estar morta, jogo o corpo no mar, vindo ento a morrer afogada). So dois atos e exatamente o segundo ato que gera nexo de causalidade diverso. Exemplo que, em tese, poderia se encaixar aqui, mas no se encaixou. Esgano minha filha, imaginando estar morta, jogo ela pela janela e ela morre com essa queda. no caso da Isabela isso no ocorreu, o promotor alega na denncia que os pais sabiam que ela estava viva quando jogou na janela. Conseqncias: a) No exclui dolo e no exclui culpa, seja erro sobre o nexo causal, seja o dolo geral. b) No isenta o agente de pena. c) O agente responde pelo crime considerando o resultado provocado. Isto , queria matar responde por homicdio. O dolo era matar, pouco importa o meio, conseguiu o resultado. Se queria matar por afogamento, mas a vtima morre por traumatismo, responderei pelo crime visado com o nexo pretendido ou com o nexo ocorrido? Dependendo do nexo pode gerar uma qualificadora. H trs correntes: a) O agente responde pelo crime considerando o nexo visado (pretendido), evitando-se responsabilidade penal objetiva. b) O agente responde pelo crime considerando o nexo ocorrido (real), suficiente para a provocao do resultado desejado. Essa corrente trabalha com a frase quero matar no importa o meio. Eu assumo qualquer meio para assumir o meu fim. O agente, de modo geral (dolo geral) aceita qualquer meio para atingir o fim. Prevalece. c) O agente responde pelo crime considerando o nexo mais benfico. Ela aplica o in dubio pro reo. Se o nexo pretendido consegue afastar a qualificadora do nexo ocorrido, afasta-se o nexo ocorrido. Se o nexo ocorrido afasta a qualificadora do nexo pretendido, afasta-se este. A doutrina tem chamado dolo geral de aberratio causae. Temos aberratio ictus como sinnimo de erro na execuo. Temos aberratio criminis como sinnimo de resultado diverso do pretendido. A doutrina chama de aberratio causae o dolo geral. J caiu em concurso o examinador dar um problema e coloca s as palavras em latim. Obs: nem todos os livros diferenciam o erro sobre o nexo causal em duas espcies. Quem diferencia erro nas duas espcies aberratio causae sinnimo de dolo geral. Tem doutrina que no diferencia o erro sobre o nexo causal em duas espcies. A aberratio causae sinnimo de erro sobre o nexo causal. Qual a diferena do erro de tipo para erro de proibio? Erro de tipo o agente no sabe o que faz, tem falsa percepo da realidade. Erro de proibio o agente sabe o que faz, mas desconhece ser ilcito. Concurso MPMG: uma pessoa falsifica o cheque, surpreendido o promotor vai denunci-lo. Denuncia por falsidade de documento pblico ou documento particular? O cheque foi emitido por entidade particular, um documento pblico por equiparao. Art. 297, 2;

Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa. 1 - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, aumenta-se a pena de sexta parte. 2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular.

Eu denuncio o falsificador por falsidade de documento pblico. Ele chega na audincia e diz o seguinte: eu no sabia que era equiparado pblico. Eu no tinha cincia disso. Ele est alegando um erro. Ele sabia que estava falsificando documento. Ele sabia o que estava fazendo e sabia ser ilcito. o chamado erro de subsuno. Erro de subsuno: Previso legal: No tem previso legal. criao doutrinria. Conceito: No se confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da realidade. Tambm no se confunde com erro de proibio, vez que o agente sabe da ilicitude do seu comportamento. No sofre conseqncias do erro de tipo e do erro de proibio. Trata-se de erro que recai sobre valoraes jurdicas equivocadas, sobre interpretaes jurdicas errneas. O agente interpreta equivocadamente o sentido jurdico do seu comportamento. Exemplo de artigo possvel de ser objeto desse erro. Conceito de funcionrio pblico para fins penais. Pode algum dizer: dei dinheiro para o jurado, mas no sabia que era funcionrio pblico para fins penais. Ou um jurado no sabia que era funcionrio pblico e pediu quantia indevida. Conseqncias: a) No exclui dolo e no exclui culpa. b) No isenta o agente de pena. c) Pode gerar, no mximo, uma atenuante inominada (art. 66, CP):
Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

H um agente federal e um investigador de polcia civil prximos. Eu quero matar o investigador, por erro acabo matando o agente federal. Houve erro na execuo, art. 73, CP. Qual a conseqncia? Eu respondo como se tivesse atingido a vtima virtual, pretendida. Respondo pelo homicdio do investigador, a vtima virtual.

Onde ser o processo e julgamento? Eu respondo pelo homicdio do agente do estado. Quem vai me processar e julgar? Se a justia federal est se considerado a vtima real. A competente a justia federal, pois a conseqncia da aberratio ictus s para fins penais, e no para o processo penal. O processo penal trabalha com a vtima real, o direito penal trabalha com a vtima virtual. A competncia trabalha com vtima real, pena que trabalha com vtima virtual. O erro de tipo no interfere na competncia, que material processual penal. Erro provocado por terceiro: Previso legal: Art. 20, 2, CP:
Erro determinado por terceiro 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.

Conceito: No erro de tipo o agente erra por contra prpria, por si s. J no erro determinado por terceiro, h uma terceira pessoa que induz o agente a erro (trata-se de erro no espontneo). Conseqncia: Quem determina dolosamente o erro de outrem responde por crime doloso. Ex: mdico quer matar um paciente, ele dolosamente engana a enfermeira a administrar uma dose letal ao paciente. O mdico responde por homicdio doloso. Quem determina culposamente o erro de outrem responde por crime culposo. O mdico negligentemente deu errada a dose para ser ministrada ao paciente. Ele culposamente induziu a erro a enfermeira, ele responde por crime culposo. Nas duas hipteses h o mdico agindo como autor mediato. Diferena entre erro de tipo e delito putativo por erro de tipo: Dou um tiro imaginando que era um cadver, mas era uma pessoa. Erro de tipo. Dou tiro em uma pessoa imaginando ser pessoa, mas j estava morte, delito putativo por erro de tipo. Eu no queria causar um crime, mas acabo praticando por presena de uma elementar, isso erro de tipo. Delito putativo eu queria causar um crime, mas no pratico por ausncia de uma elementar. Erro de tipo O agente no sabe o que faz (falsa percepo da realidade); O agente imagina estar agindo licitamente (ex: imagina atirar contra um animal); O agente ignora a presena de uma elementar (ignorava a elementar Delito putativo por erro de tipo O agente no sabe o que faz (falsa percepo da realidade; O agente imagina estar agindo ilicitamente (ex: imagina atirar contra a pessoa); O agente ignora a ausncia de elementar (ele ignora a presena de

algum); O agente pratica fato tpico sem querer; Ex: atiro contra arbusto imaginando esconder um animal. Mas na realidade l se escondia algum.

algum); O agente pratica fato atpico sem querer Ex: atiro contra arbusto imaginando esconder algum. A realidade que eu desconhecia que atrs do arbusto havia um animal.

Aqui termina erro de tipo, vamos agora estudar a prxima espcie da conduta. J estudamos conceito de conduta, causas de excluso, as espcies dolo, culpa, preterdolo e o erro de tipo em todas suas espcies, subespcies e variantes. Vamos diferenciar agora a conduta comissiva da conduta omissiva. Acabando isso acaba-se conduta. Crime comissivo: Para estudar o crime comissivo temos antes que analisar tipo proibitivo. Pressuposto bsico para entender o crime comissivo. Tipo proibitivo: O direito penal protege bens jurdicos proibindo algumas condutas desvaliosas (matar, constranger, subtrair, falsificar etc.). Probe aes. A ao a regra no CP. No crime comissivo o agente infringe um tipo proibitivo (ao). Crime omissivo: No fere o tipo proibitivo. Para entender o crime omissivo temos que analisar o tipo mandamental. Tipo mandamental: O direito penal protege bens jurdicos determinando a realizao de condutas valiosas (socorrer, notificar, guardar etc.). No crime omissivo o agente deixa de agir de acordo com o que determinado por lei ( uma inao, no agir como determinado). A norma mandamental (a norma que manda agir) pode decorrer: a) Do prprio tipo penal. Significa que o tipo penal descreve a omisso. Ex: deixar de. Quando a omisso decorre do prprio tipo penal, o crime omissivo prprio. Se a norma mandamental est no prprio tipo o crime omissivo prprio. b) De clusula geral. Aqui a omisso no est descrita no tipo, o dever de agir que est descrito numa norma geral. Apesar da omisso, aqui o agente vai responder por crime comissivo. Aqui o crime omissivo imprprio ou impuro, pois a norma mandamental est descrita numa norma geral. Art. 13, 2, a clusula geral, que se voc se enquadrar nela voc responde por ao.
Relao de causalidade Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

Omisso prpria Dever genrico de agir. Dever genrico atinge a todos indistintamente, no tem destinatrio certo. o dever de solidariedade; A omisso est descrita no tipo. Estamos diante de uma subsuno direta. A omisso se ajusta perfeitamente ao tipo penal. O tipo penal descreve uma omisso.

Omisso imprpria Dever especfico de evitar o resultado. No um dever que atinge a todos, endereado a personagens especiais, referidos no art. 13, 2; O tipo no descreve omisso. Estamos diante de uma subsuno indireta. H a omisso, o tipo penal, o problema que o tipo penal descreve uma ao. Como ajustar a omisso ao? Precisa primeiro passar pelo art. 13, 2, para depois chegar ao tipo penal. Isso uma subsuno indireta. Precisa da norma geral para chegar ao tipo penal. Crime omissivo puro no admite Admite tentativa. Ex: no homicdio tentativa. So delitos de mera conduta. imprprio voc responde por um crime comissivo. No caso prtico, voc se depara numa prova com uma omisso. prpria ou imprpria? Primeira pergunta: o omitente se encaixa no art. 13, 2? Sim, o omitente responde por homicdio imprprio. Se no se encaixa, responde por crime omissivo puro. Uma pessoa diante de uma criana agonizando o sujeito no faz nada. Qual crime praticou? A primeira pergunta a ser fazer no essa. A primeira pergunta : essa pessoa que estava vendo se enquadra no art. 13, 2? Se ela se enquadrar ela responde por homicdio. Se no se enquadra ela responder por omisso de socorro. Perquirir primeiramente o status do omitente. Se o pai que est se omitindo, ele tem obrigao de proteger ou vigilncia, ele responde por homicdio. Se b, era a a bab, responde por homicdio. Ou c, empurrou a criana antes e essa bateu a cabea. Se enquadra em qualquer das hipteses a doutrina diz que ele garante ou garantidor, no um simples omitente. Responde por homicdio doloso ou culposo, dependendo do seu nimo. Se ele no garante, o fato se descreve em um tipo, o crime de socorro, omisso prpria. Ex: uma professora levou dois alunos para conhecer uma caverna. Ela se descuidou, no vigiou os meninos, um caiu, bateu a cabea e morreu. Ela omitiu, houve omisso do dever de cuidado. A omisso dela prpria ou imprpria? Se enquadra no art. 13, 2, b. Responde por homicdio culposo. Existe conduta mista omissiva comissiva? possvel crime de conduta mista?

 a reunio de ao e omisso no mesmo tipo penal. Ex: art. 169, p. nico, II, CP. Apropriao de coisa achada.
Art. 169 - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza: Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa. Pargrafo nico - Na mesma pena incorre: Apropriao de coisa achada II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias.

Se apropriar uma ao. Deixar de restituir omisso. uma ao seguida de omisso. Crime de conduta mista. Outro exemplo que a doutrina divergente: apropriao indbita previdenciria. Art. 168-A:
Apropriao indbita previdenciria Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

Primeiro voc recolhe: ao. Depois voc deixa de repassar: omisso. Crime de conduta mista. divergente, h doutrina que enxerga o art. 168-A s como omissivo. Quando se fala em crime, mais especificamente no fato tpico, seu primeiro substrato, o assunto conduta j tem no caderno. Agora vamos para o resultado, ou seja, o segundo requisito do fato tpico. Resultado: Quando se fala em resultado, temos que logo lembrar das duas espcies: Espcies de resultado: Resultado naturalstico (ou material): Da conduta resulta efetiva alterao fsica no mundo exterior (ex: morte, diminuio patrimonial, falsidade documental etc.). Resultado normativo (ou jurdico): Da conduta resulta leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Classificao doutrinria do crime quanto ao resultado:

A doutrina classifica o crime quanto ao resultado possvel. Quanto ao resultado o crime se classifica em: a) Material; b) Formal; c) De mera conduta. Crime material: No crime material o tipo penal descreve conduta mais resultado naturalstico. O resultado naturalstico indispensvel para a consumao. A ocorrncia do resultado naturalstico indispensvel para a consumao. Sem alterao fsica no mundo exterior o crime no est consumado. Ex: homicdio. Crime formal: O tipo penal tambm descreve conduta mais resultado naturalstico. Aqui o resultado naturalstico dispensvel para a consumao. mero exaurimento, pois o crime se consuma com a conduta. A consumao se d com a conduta. Por isso chamado de crime de consumao antecipada. A diferena com o crime material est na dispensabilidade do resultado naturalstico. O juiz trabalha com o exaurimento na pena. Resultado naturalstico no crime formal acaba incidindo na pena. Ex: extorso. Se consuma com exigncia pouco importando se recebe a vantagem indevida. Esta mero exaurimento. Crime de mera conduta: Descreve apenas a conduta. No descreve resultado naturalstico (pode existir, de fato, mas juridicamente no existe no tipo penal). Ex: omisso de socorro, violao de domiclio. Porte ilegal de arma crime de mera conduta. Obs: todos os crimes tm resultado naturalstico? algo inerente a todo e qualquer crime? Crime material tem e exige, crime formal tem, mas dispensa, crime de mera conduta sequer tem. Nem todos os crimes tem resultado naturalstico. Obs: tem algum crime que no tem resultado jurdico? Se verdade que nem todos os crimes tm resultado naturalstico, todos os crimes tm resultado jurdico. No h crime sem leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Todos tm resultado normativo, este o elemento comum em todos os crimes. Obs: do que feito o fato tpico? Conduta, resultado, nexo e tipicidade. Magistratura federal: quantos resultados existem? Naturalstico e jurdico. Qual resultado integra o fato tpico? 1 corrente: o resultado naturalstico. Encontrada na maioria dos manuais. Se resultado naturalstico tem-se que diferenciar o fato tpico do crime material do crime formal ou de mera conduta. Se o crime material constitudo de conduta, resultado, nexo e tipicidade. Se o crime formal ou de mera conduta, constitudo s de conduta e tipicidade. 2 corrente: doutrina moderna funcionalista. 1 corrente Resultado naturalstico Fato (material): - Conduta - Resultado 2 corrente Tipicidade formal s constituda de resultado naturalstico. tpico Fato tpico (formal Porm, a tipicidade material e de mera constituda de resultado normativo. Na conduta): tipicidade material no importa se o - Conduta crime material, se formal ou de

- Nexo - Tipicidade

- Tipicidade

mera conduta, sempre constitudo de conduta, resultado normativo, nexo e tipicidade.

RELAO DE CAUSALIDADE: o nexo causal, vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade busca concluir se o resultado, como um fato, ocorreu da ao e se pode ser atribudo, objetivamente (e juridicamente), ao sujeito ativo, inserindo-se esfera de autoria por ter sido ele o agente do comportamento. J foi dissertao de concurso a relao de causalidade. Deve-se comear dando o conceito sempre. O nexo de causalidade existe em qualquer crime? requisito essencial de qualquer crime? 1 corrente: no, s existe nos crimes materiais; pois crimes formais e de mera conduta s tem conduta e tipicidade. 2 corrente: o nexo causal nem sempre est presente na tipicidade formal. Porm, o nexo causal (normativo) requisito da tipicidade material. Ela reconhece tambm o nexo causal normativo, requisito da tipicidade material. 1 corrente Nexo causal s existe nos crimes materiais. O nexo causal sempre naturalstico. Fato tpico Fato tpico (formal (material): e de mera - Conduta conduta): - Resultado - Conduta - Nexo - Tipicidade - Tipicidade O nexo causal est no art. 13, CP:
Relao de causalidade Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.

2 corrente O nexo causal nem sempre presente na tipicidade formal.

est

Porm, o nexo causal (normativo) requisito da tipicidade material. Ela reconhece tambm o nexo causal normativo, requisito da tipicidade material.

O art. 13, caput, CP, acabou tratando da causalidade de forma simples. Adotou a causalidade simples, generalizando as condies, dizer, todas as causas concorrentes se pem no mesmo nvel de importncia, equivalendo-se em seu valor (teoria da equivalncia dos antecedentes causais, tambm chamada da teoria da conditio sine qua non). O que causa? O CP responde: simples, a causa do resultado morte todo o comportamento anterior sem a qual o resultado no teria ocorrido. Ou seja, o CP adotou a teoria da conditio sine qua non. Bem Mobral. Mas ainda no d para saber o que causa temos que adicionar teoria do conditio sine qua non a teoria da eliminao hipottica dos antecedentes

causais. Voc elimina o comportamento hipoteticamente dos antecedentes causais. E pergunta: eliminando a causa hipottica o resultado ocorreria? Se no, ele no era determinante, ento no era causa. Se eliminando a causa o resultado no ocorreria, ela causa. Teoria da eliminao hipottica dos antecedentes causais: No campo mental da suposio e da cogitao, o aplicador deve proceder a eliminao da conduta para concluir pela persistncia ou desaparecimento do resultado. Persistindo no causa (se o resultado persiste no causa). Desaparecendo, causa. Se eu eliminar a conduta e o resultado persiste, porque no determinante sua conduta, ento no causa. Se o resultado persiste porque sua conduta no teve nenhuma influncia. Ex: supe-se que uma pessoa morreu. Antes do envenenamento h a compra do veneno, comportamento anterior morte. Depois temos a compra do bolo como segundo comportamento. Como terceiro comportamento eu misturo bolo mais veneno. Quarto comportamento eu ingeri um suco de laranja porque estava com sede. Quinto comportamento eu servi o bolo, a pessoa comeu e morreu envenenada. O que foi causa da morte da vtima? O CP diz que tudo que antecipou a morte com a qual a morte ocorreria como ocorreu. Voc elimina hipoteticamente os comportamentos e pergunta se o resultado persiste, se sim causa, se no, no causa. Eliminando a compra do veneno, ele morreria como ele morreu? Sim. Ento causa. Compra do bolo causa. Misturar o veneno no bolo causa. Mas deixar de tomar o suco no causa, ele morreria como morreu. A ingesto do suco no causa. Servir o bolo causa. Dos cinco antecedentes causais s consegue eliminar o suco. A crtica que se faz a essas duas teorias que poderia ir at ao pai e a me do agente. Elimine do mundo a noite do amor entre os pais do Fernandinho beira-mar, ele no nasceria, ento por essa teoria poderia dizer que os pais do beira-mar so causa dos crimes que ele praticou. A crtica que se faz a essa teoria que ela faz com que a causalidade objetivamente regresse ao infinito sem limite. claro que os pais do beira-mar no respondero pelo crime porque no agiram com dolo ou culpa, mas objetivamente do causa. Por isso temos que diferenciar a causalidade objetiva da causalidade psquica. Para a causalidade objetiva basta o nexo causal, para a causalidade psquica dolo e culpa. Somente depois de somar nexo causal com dolo e culpa que se chega na responsabilidade. Mas objetivamente o pai e a me do beira-mar so causa e resultado. No sero responsveis porque no agiram com dolo e culpa, mas objetivamente so causa. Objetivamente ela regressa ao infinito. Graas a este primeiro filtro que voc iria tomar responsabilidade, mas objetivamente voc regressa ao infinito. Objetivamente os pais do beira-mar so responsveis pelos seus crimes. Quem nasceu para evitar o regresso ao infinito? Roxin. Teoria da imputao objetiva. Nasceu para evitar o regresso ao infinito da causalidade objetiva. Essa teoria serve para colocar um filtro na causalidade objetiva. Para o juiz no precisar analisar dolo e culpa, j mata na causalidade objetiva. Ela se insurge contra o regresso ao infinito. Teoria da imputao objetiva: Na prtica essa teoria incrementa. A teoria da imputao objetiva no substitui a teoria finalista. Ela acrescenta, corretiva.

Doutrina clssica (finalista) Causalidade objetiva: - S necessita do nexo causal. Por isso que ela corre o risco de regressar ao infinito.

Causalidade psquica: dolo e culpa.

Teoria da imputao objetiva Causalidade objetiva: - Nexo causal (mera relao de causa e efeito); - Nexo normativo: a) Criao ou incremento de um risco no permitido b) Risco dentro do resultado provocado Causalidade psquica: dolo e culpa

Somente somando causalidade objetiva com causalidade psquica que h responsabilidade. Para a doutrina clssica, depois que h nexo causal ela analisa o dolo e culpa. A teoria da imputao se insurge contra essa simplicidade. O nexo causal importante na causalidade objetiva, mas no pode ser s a causalidade objetiva. Ao lado do nexo causal, que mera relao de causa e efeito eu preciso perquirir o nexo normativo. Ela incrementou a causalidade objetiva. Essa mera relao de causa e efeito existe, mas no basta. Para se cogitar da causalidade objetiva eu preciso estudar o nexo normativo. Nexo normativo: formado de criao ou incremento de um risco no permitido. Isto , a criao ou incremento de um risco que a sociedade no tolera. Precisa ainda do Risco dentro do resultado provocado. Isto , o resultado dentro da linha de desdobramento causal normal da conduta. A realizao do risco dentro do resultado o resultado dentro da linha de desdobramento causal normal da conduta. A imputao objetiva s acrescentou o nexo normativo (um filtro) antes de chegar no dolo e na culpa. No precisa entrar no dolo e na culpa, j para no nexo normativo. Conduta do homicida com bolo com veneno analisada dentro da doutrina da imputao objetiva. Para a doutrina clssica, ministrou o bolo com veneno tem nexo causal, mas no basta, precisa analisar a causalidade psquica. Para a doutrina clssica ele responde pelo homicdio. Para a doutrina da imputao objetiva, permanece o nexo causal, mas aqui ele um dos requisitos. No basta isso para a causalidade objetiva, antes de ir para o dolo e para culpa tem que analisar o nexo normativo. Dar veneno a algum est criando incremento de um risco no permitido? Sim. O risco dentro resultado provocado, ele morreu por conta do envenenamento. Est dentro da linha de desdobramento causal normal da conduta. Comportamento da tia que vendeu o bolo. Olhando para a teoria clssica, se eliminar do mundo a tia ele morreria como morreu? No, ela causa do resultado. S no responsvel pelo resultado porque no agiu com dolo ou culpa. O promotor intima a tia boleira e pergunta se ela fez o brigadeiro e diz que o sujeito comeu seu bolo e ela causou a morte do rapaz. Mas ela no agiu com dolo e culpa, ento ela vai embora, mas vai na sombra, pois objetivamente ela matou, seu bolo matou uma pessoa. Mas subjetivamente pode ficar tranqilo. Para a teoria da imputao objetiva, o nexo causal o mesmo. Mas aqui pergunta-se se agiu com nexo normativo. Criou ou incrementou algum risco no permitido pela sociedade? No, ela no criou nem incrementou nada, no tem nexo normativo, no precisa perquirir o a causalidade psquica. O assaltante assalta o automvel e mata o sujeito. Ele liga para a mulher e diz que seu marido morreu pela morte do latrocnio. O latrocida responde pela

morte da esposa? A doutrina clssica diz que se no tivesse matado o marido dela, ela no tinha morrido, ele s no responde porque no agiu com dolo ou culpa. A teoria da imputao objetiva, que foi causa fsica isso,mas e causa objetiva? O risco que ele criou no latrocnio est dentro da morte da esposa? Ligar para algum e falar que marido morreu causa risco dentro do resultado provocado? Caso emblemtico: em vinhedo no Hopi Hari, rapaz entrou no brinquedo tomou um choque e morreu. Entrou no brinquedo que hopri hari soltava fumaa para simular gelo seco. Esse jovem, em contato com fumaa desencadeou organismo, choque anafiltico e morreu. A percia apurou que ele estava com incio de pneumonia, com o pulmo fragilizado. O jovem sabia que estava com incio detectado em santo Andr dias antes. Mesmo assim foi no hopi hari. Comportamento do hopi hari: de acordo com doutrina clssica, se retirasse a fumaa ele teria morrido? No, ento ele foi causa. Teria que analisar o dolo ou culpa para excluir responsabilidade. A teoria da imputao objetiva, foi causa fsica, mas criou ou incrementou um risco no permitido ou na verdade o jovem se autocolocou em risco sabendo que estava em risco de pneumonia? A autocolocao da pessoa em risco sem que pessoa crie ou incremente no tem nexo normativo, no h causalidade objetiva. Isso no existe na doutrina clssica. A autocolocaa do agente em risco exclui a causalidade entre a conduta e o agente. Conceito: Insurgindo-se contra o regresso ao infinito decorrente da causalidade simples, a teoria da imputao objetiva enriquece a relao de causalidade acrescentando o nexo normativo, este composto de: a) Criao ou incremento de um risco no permitido; b) Risco realizado no resultado provocado (resultado na linha de desdobramento causal normal da conduta). Concurso: a imputao objetiva substitui o nexo causal? No, a imputao objetiva complementa o nexo causal. Obs: a imputao objetiva no substitui o nexo causal, apenas o complementa. Concluses: Rogrio Greco extrai concluses importantes sobre a imputao objetiva: 1 a imputao objetiva uma anlise que antecede a imputao subjetiva (dolo e culpa); 2 pode-se dizer imputao objetiva quanto ao resultado ou comportamento do agente. A imputao objetiva analisa tanto o comportamento do agente quanto o resultado. Criao ou incremento de um risco no permitido: comportamento. Risco realizado no resultado provocado: resultado. 3 foi criada para se contrapor aos dogmas da teoria da equivalncia, erigindo uma relao de causalidade jurdico-normativa. 4 uma vez concluda pela no imputao da causa objetiva, afasta-se o fato tpico. Trata-se de um corretivo do nexo causal. Questes: Notcias do STF do dia 01/01/09:

2 Turma do STF concede habeas corpus para retirar de sentena agravante por uso de arma de fogo A Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) concedeu nesta tera-feira (31) Habeas Corpus (HC 96865) para que seja retirada da sentena de um condenado por roubo a qualificadora de uso de arma de fogo. Como a votao ficou empatada, com dois votos contra e dois votos pela concesso do pedido, venceu a tese mais benfica ao condenado, proposta pela Defensoria Pblica do Estado de So Paulo (isso ocorre por incidncia do princpio in dubio pro reu, em que na dvida aplica-se o que for mais favorvel ao ru). De acordo com a Defensoria Pblica, como a suposta arma utilizada durante o roubo nunca foi encontrada e periciada, seu potencial lesivo no pde ser comprovado, ainda que as vtimas tenham afirmado em depoimento que uma arma foi utilizada durante o roubo. Os ministros Eros Grau e Cezar Peluso concordam com essa tese. Os ministros Ellen Gracie e Joaquim Babosa tm entendimento contrrio. Em fevereiro, quando a matria foi analisada pelo Plenrio, venceu a tese pela aplicao da majorante, mesmo quando a arma no encontrada e periciada. Esse resultado foi obtido por cinco votos a trs. Naquela ocasio, Peluso uniu-se vertente minoritria e afirmou que a percia imprescindvel para a aplicao da regra mais gravosa do Cdigo Penal. Isso porque a norma legal prev o uso de arma, e no de qualquer objeto que pode ser utilizado como uma arma. Quando a arma no foi apreendida, no se sabe se ela de brinquedo ou no. E, sendo de brinquedo, no arma, e a qualificadora exige que seja arma, defendeu. Nesta tarde, ele afirmou que os registros policiais contm inmeros casos em que a arma apreendida de brinquedo. No Plenrio, prevaleceu a ideia de que qualquer arma quer funcione ou no, quer seja periciada ou no j intimida a vtima, causando-lhe susto, medo e rendio. A ministra Ellen Gracie e o ministro Joaquim Barbosa no participaram daquele julgamento, mas nesta tarde se mostraram do lado da maioria formada no Plenrio. Segundo Ellen Gracie, evidente o maior poder de intimidao causado pelo emprego de arma durante o roubo, agravando sobremaneira a violncia moral imposta vtima e diminuindo consideravelmente sua capacidade de resistir ao crime. Por isso, a majorante prevista no Cdigo Penal prescinde da apreenso e da realizao de percia na arma quando o seu uso no roubo comprovado por outros meios de prova. Ao contrrio do que afirma Peluso, para a ministra, o termo arma de fogo contido na regra da majorante do inciso I do pargrafo 2 do artigo 157 do Cdigo Penal deve ser compreendido na sua acepo ampla, englobando no s arma prpria, instrumento destinado ao ataque ou defesa, mas tambm a arma imprpria, ou seja, qualquer instrumento capaz de lesar a integridade fsica. Clculo da pena O habeas corpus foi concedido em favor de um condenado a nove anos e 26 dias de recluso, em regime inicialmente fechado, pela 8 Vara Criminal do Foro Central da Capital de So Paulo. A sentena foi mantida pelo Tribunal de Justia de So Paulo e pelo Superior Tribunal de Justia (STJ).

No clculo da sentena, foi includa a agravante prevista no inciso I do pargrafo 2 do artigo 157, que prev mais tempo de pena se a violncia exercida com emprego de arma de fogo. Com a deciso da Turma, a majorante ter de ser retirada do clculo da sentena.

Dia 07/04/09: Exemplo: Supe-se que h trs sujeitos A, B e C. s 19 horas A envenenou C e s 20 horas B atirou em C. C morreu s 21 horas em razo dos disparos. Quantas causas concorrem para o resultado? So duas causas concorrendo para o mesmo evento, sendo que somente a segunda foi eficaz, eficiente, atingiu o objetivo. No h dvida que B responder por homicdio consumado. A dvida por qual crime responde A. H pluralidade de causas concorrendo para o mesmo evento. isso se chama concausas, assunto a ser estudado agora. Concausas: Pluralidade de causas concorrendo para a produo do mesmo evento. No exemplo acima, o estudo das concausas no interessa para saber qual crime pratica quem atirou. No serve para ele o estudo da concausa. Serve para analisar o comportamento somente daquele que envenenou. Preocupa-se em como responsabilizar aquela causa que no atingiu o seu fim. H duas espcies de concausas: 1. Concausa absolutamente independente. 2. Concausa relativamente independente. A concausa ser absolutamente independente quando a causa efetiva do resultado no se origina direta ou indiretamente da causa concorrente. Na concausa relativamente independente a causa efetiva do resultado origina-se direta ou indiretamente da causa concorrente. A concausa absolutamente independente pode ser: 1. Pr-existente. Ser preexistente quando a causa efetiva anterior concorrente (o agente responde por tentativa); 2. Concomitante. Quando a causa efetiva concorre com outra causa concomitantemente (o agente responde por tentativa); 3. Superveniente. Quando a causa efetiva posterior concorrente (responde por tentativa). A concausa relativamente independente tambm pode ser: 1. Pr-existente (o agente responder por consumao); 2. Concomitante (o agente responder por consumao); 3. Superveniente (a mais importante, art. 13, 1, CP). Exemplos de concausas absolutamente independentes: 1- supe-se que A s 19 horas envenenou C. B s 20 horas atirou contra C. C morreu envenenado s 22 horas. A responde por homicdio consumado. O estudo da concausa no interessa para A que conseguiu o resultado visado com seu comportamento. O estudo da concausa interessa para B porque agiu, mas no conseguiu resultado por motivo alheio sua vontade. A causa do resultado morte absoluta ou relativamente independente conduta de B? ser absoluta se a causa da morte no se origina direta ou indiretamente de B. ela se originou

direta ou indiretamente de B? retirando o comportamento de B do mundo o resultado ocorreria, ento elas so absolutamente independentes. A causa efetiva absolutamente independente. Ela anterior, concomitante ou superveniente outra causa? uma causa absolutamente independente preexistente. Quando h causa absolutamente independente o outro responder por tentativa. B responde por tentativa. 2 supe-se que A s 20 horas envenenou C. tambm s 20 horas B atira em C. C morreu em razo dos disparos. No interessa ao estudo da concausa apurar como punir o atirador. Se este assaltante responder por latrocnio. O estudo da concausa importante para saber o que fazer com aquele que estava envenenando (pluralidade de concausas). A causa efetiva do resultado (disparos) absoluta ou relativamente independe do envenenamento? O disparo se originou direto ou indiretamente do envenenamento? Se retirasse esta do mundo a conduto ainda haveria o disparo? Sim, ento uma causa efetiva absolutamente independente. Como envenenou s 20 horas e houve disparo s 20 horas tambm, uma causa absolutamente independente concomitante. Ele tambm responde por tentativa. 3 - s 20 horas A envenenou C. s 21 horas temos a queda de um lustre na cabea de C. C morreu em razo de traumatismo craniano. A causa da morte de C foi a queda de um lustre, caso fortuito ou fora maior. A causa efetiva do resultado absolutamente independente do envenenamento, pois no resulta direta ou indiretamente do envenenamento. Retirando a conduta envenenamento o lustre cairia. A causa efetiva absolutamente independente da concorrente (do envenenamento). uma causa absolutamente independente superveniente. Aquele que envenenou responde por tentativa. Obs: na prova, primeira coisa (prova de delegado de polcia de SC caiu isso). O candidato esperto, a primeira coisa a ser analisada se absoluta ou relativamente independente. Se for absolutamente independente voc procura a resposta, pois de qualquer modo ele responde como tentativa. Concluindo que absolutamente independente j vai ao problema e procura a alternativa correta. Toda concausa absolutamente independente a causa concorrente o agente responder por tentativa. Absolutamente independente quase nunca cai em concurso. O que mais cai a relativamente independente. Haja vista magistratura do CE. Exemplos de concausas relativamente independentes: Cuidado com os manuais. Alguns no esto atualizados com a jurisprudncia. 1 - supe-se que A deu um golpe de faca em C. No entanto, C era hemoflico. C morreu em razo da doena. Se ele no fosse doente aquela facada no teria condies de causar sua morte. A facada no chegou ao ponto de causar resultado morte por si s. A doena no permitiu estancar o sangue, com a grande perda de sangue C morreu. A doutrina diz que a causa efetiva do resultado morte no foi a facada. Foi a hemofilia. A facada desencadeou a doena. A causa efetiva do resultado morte (hemofilia) absoluta ou relativamente independente da facada? Ela se originou direta ou indiretamente da facada? Eliminando esta conduta do mundo a doena no se desencadearia. Ento a causa efetiva relativamente independente da concausa. Ele j era hemoflico, ficou hemoflico com a facada ou ficou hemoflico depois da facada? Ele j era hemoflico, ento uma concausa relativamente independente preexistente. Na concausa relativamente independente preexistente o agente responder por consumao.

A jurisprudncia atenua o rigorismo. Diz que A s responder por crime consumado se ele tem cincia da doena preexistente para evitar responsabilidade penal objetiva. Cuidado que muitos manuais no alertam essa atenuao da jurisprudncia. 2 - (Sanches discorda desse exemplo da doutrina). Uma pessoa vai matar a outra, atira. A vtima diz que vai morrer ela tem um ataque cardaco e morre. Um ataque cardaco e morre antes da bala te atingir. A doutrina fala que uma causa relativamente independente concomitante. No fosse o tiro voc no teria ataque cardaco e concomitante porque o ataque cardaco concomitante ao tiro (Sanches discorda e diz que o ataque cardaco nesse caso superveniente). A concausa relativamente independente concomitante tambm responde por crime consumado. Caiu no MP de MG em 2008. 3 - a concausa relativamente independente superveniente.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Supervenincia de causa independente 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.

H duas espcies de causa relativamente independente superveniente: 1. A que por si s produziu o resultado. Aqui o resultado sai da linha de desdobramento causal normal da causa concorrente. Ex: supe-se que eu dei o tiro, era para ter uma linha de desdobramento causal normal, no entanto teve uma linha diversa (surgiu um imprevisto). uma linha imprevisvel. 2. A que no por si s produziu o resultado. O resultado est na linha de desdobramento causal normal da causa concorrente. Ex: do tiro tem um desdobramento causal normal, o resultado era previsvel. No concurso recente a pergunta de segunda fase foi essa. O que significa o por si s do 1? Significa que o resultado sai da linha de desdobramento causal normal da causa concorrente. Ex: dou um tiro numa pessoa, esta socorrida e levada ao mdico. Tentando salvar a vida dela cometem um erro mdico e a vtima morre. O erro mdico foi a causa efetiva do resultado. Resultou direta ou indiretamente ao tiro. O erro mdico uma causa relativamente independente superveniente. Ex1: dou um tiro numa pessoa, esta socorrida e levada ao mdico. Faz cirurgia, est descansando cai o teto em cima dela e ela morre. uma causa relativamente independente superveniente. Quem deu o tiro responde por homicdio consumado nos dois exemplos? O autor dos disparos responde por homicdio consumado por erro mdico ou se a estrutura do hospital no agenta? Diante de uma concausa relativamente independente superveniente que por si s produziria o resultado quem deu o tiro responde por tentativa. Erro mdico por si s produziu o resultado ou por si s no produziu o resultado? Sai da linha normal do desdobramento causal? O erro est na linha de desdobramento causal normal da causa concorrente. Quem deu um tiro era previsvel que quem iria cuidar dele poderia errar. s pensar na surpresa. Voc ficaria surpreso com erro mdico? Est no campo da previsibilidade, so seres humanos.

A queda do teto est na linha de desdobramento causal normal da causa concorrente? No. A queda do teto por si s produziu o resultado, est fora da linha de desdobramento causal normal da causa concorrente. Ela por si s produziu o resultado. Quem deu o tiro responde por tentativa. Concurso: onde eu devo ajustar a infeco hospitalar? Ela deve ser tratada como erro mdico no por si s, quem deu o tiro responde por consumao? Ou por si s produziu o resultado, quem deu o tiro responde por tentativa? Deve ser equiparada queda de um teto ou ao erro mdico? Estudando pelo Cdigo Jurisprudencial de Alberto Silva Franco est consumao, e ele coloca divergncia como tentativa. A maioria coloca infeco hospitalar a erro mdico. Quem deu o tiro responder por consumao, pois a infeco hospitalar est na linha normal. Est no campo da previsibilidade ainda. O art. 13, caput, adotou a causalidade simples. O art. 13, caput, s no se aplica na relativa superveniente independente. Esta est no 1 e chamada de causalidade adequada. J caiu em concurso qual a diferena entre causalidade simples e causalidade adequada. As concausas absolutamente independentes e relativamente independentes, estas quando preexistentes e concomitantes, norteiam-se pela causalidade simples (conditio sine qua non) do art. 13, caput, CP. J a concausa relativamente independente superveniente norteia-se pela causalidade adequada prevista no art. 13, 1. Conceito de causalidade adequada: somente haver imputao do fato se, no conjunto das causas, fosse a conjunta do agente, consoante as regras de experincia comum, a mais adequada produo do resultado ocorrente. Em erro mdico e infeco hospitalar trabalha-se com regras de experincia comum. Isso uma causalidade adequada, no se olha somente de forma simples. Aonde j vimos com resultado na linha de desdobramento causal normal? Quando falamos de imputao objetiva. Muitos doutrinadores dizem que o art. 13, 1, o bero da imputao objetiva no Brasil. um corretivo da causalidade fsica. No trabalha com causalidade simples, no visa o infinito, trabalha com causalidade adequada. Relao de causalidade nos crimes omissivos: Existem duas espcies de crimes omissivos, os omissivos prprios e os omissivos imprprios. Ser analisada a relao de causalidade nos dois. Crime omissivo prprio: Nessa espcie de infrao penal h somente a omisso de um dever de agir, imposto normativamente, dispensando nexo de causalidade naturalstico. So crimes de mera atividade. Crime omissivo prprio s temos omisso de um dever de agir. Ningum est preocupado com um resultado. Crime omissivo imprprio: Nessa espcie de infrao penal o dever de agir para evitar um resultado concreto. Estamos diante de um crime de resultado material, exigindo, conseqentemente, a presena do nexo causal entre a ao omitida e esperada e o resultado. Esse nexo, no entanto, para a maioria da doutrina no naturalstico (do nada, nada surge). Na verdade, o vnculo jurdico, isto , o sujeito no causou, mas como no o impediu, equiparado ao verdadeiro causador do resultado. A

doutrina chama isso de nexo de no impedimento. Zaffaronni chama de nexo de evitao. Se perguntar relao de causalidade nos crimes omissiviis, dizer que o crime omissivo prprio no existe resultado naturalstico, ento no me preocupo com o..... de acordo com a fsica, do nada nada surge, ento o nexo no pode ser causal, fsico, naturalstico, na verdadee de no impedimento ou no evitao, tinha dever de evitar o resultado, no o evitou, equiparado ao verdadeiro causador do resultado. TIPICIDADE: Evoluo da tipicidade penal: A evoluo da tipicidade penal pode ser separada em trs etapas.

Na primeira fase crime fato tpico, ilcito, culpvel. Fato tpico constitudo de conduta, resultado, nexo e tipicidade penal. Nessa primeira fase a tipicidade penal era sinnimo de uma tipicidade formal. Ou seja, para que fato fosse penalmente tpico bastava uma tipicidade formal. Isto , mera operao de ajuste entre fato e norma. Isso significa: algum subtraiu outrem. Bastava isso para a tipicidade penal, pois subtrair coisa alheia mvel era fato tpico. A tipicidade penal evoluiu. Crime continua sendo fato tpico, ilcito e culpvel. Permanece com seus elementos conduta, resultado, nexo e tipicidade penal. Agora a tipicidade penal passa a ser uma tipicidade formal mais uma tipicidade material. A tipicidade no se contenta somente com a operao de ajuste. Alm da operao de ajuste, essa subsuno precisa da tipicidade material. Tipicidade material produo de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. No basta subtrair coisa alheia mvel, voc tem que subtrair produzindo relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado, somente assim o fato tpico. Com a evoluo surgiu a forma mais moderna de se encarar a tipicidade penal. O fato tpico continua sendo constitudo de conduta, resultado, nexo e tipicidade penal. A tipicidade penal tipicidade formal mais tipicidade conglobante. Tipicidade conglobante nada mais do que a tipicidade material mais atos antinormativos. Ato antinormativo um ato no determinado ou no incentivado por lei. Caiu na segunda fase do MP de MG e na segunda fase de delegado do mesmo estado. Tipicidade formal a operao de ajusta, tipicidade material a relevncia da leso ou perigo de leso. Atos antinormativos so atos no determinados ou no fomentados por lei. LFG tem outro esquema. Repercusso dessa nova estrutura: 1 exemplo. Rogrio subtrai um laptop de um aluno. Esse fato tpico? Houve conduta, resultado, tem nexo entre conduta e resultado. Tem tipicidade penal? O comportamento se ajusta ao tipo penal do furto. No passado era o que bastava para afirmar a existncia da tipicidade penal. Havendo tipicidade formal j batia o martelo na tipicidade penal. Hoje no basta mais. Subtraindo o laptop houve relevncia da leso ou perigo da leso. A lei incentiva ou determina a subtrao? No, ento o ato antinormativo. Houve tipicidade conglobante e tipicidade formal, portanto h tipicidade penal.

2 exemplo: subtrai caneta bic. Esse fato tpico, tem conduta, produz resultado, existe nexo entre conduta e resultado. penalmente tpico? O comportamento se ajusta ao tipo penal do art. 155. No existe lei determinando ou incentivando esse comportamento. Mas no houve relevncia da leso ou perigo da leso, ento no h tipicidade conglobante. Roxin diz que o princpio da insignificncia exclui o fato tpico, porque elimina a tipicidade material, desaparece a tipicidade conglobante, no h fato tpico, portanto no h crime. 3 - juiz d ordem ao oficial de justia para cumprir um mandado para constrio de bens do devedor. Vai at a casa do devedor para apreender os bens. Se ele no entrar responde at por crime de prevaricao dependendo da hiptese. Pede auxlio policial, mediante violncia segura o devedor, pega a televiso de plasma e vai embora. Esse oficial de justia praticou fato tpico? A doutrina clssica costuma dizer que praticou fato tpico, mas estava no estrito cumprimento do dever legal. Ele praticou conduta, produziu resultado, tem tipicidade formal (praticou formalmente o roubo), agora o roubo praticado no basta ser formalmente tpico. Tem que analisar a tipicidade conglobante, tem tipicidade material, pois causou relevante leso ao bem jurdico. Mas ele agiu determinado por lei, o CPC diz que ele tem que agir de tal modo sob pena de responder criminal e administrativamente. Apesar de formal e materialmente tpico no antinormativo. Se um ato normativo no tem tipicidade conglobante. Em apertada sntese, a partir do momento que atos normativos (determinados ou fomentados por lei) no so mais tpicos, o estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de um direito incentivado deixa de excluir a ilicitude para se tornar excludente da tipicidade. Pergunta MP de MG: disserte sobre o estrito cumprimento do dever legal e a tipicidade conglobante. Rogrio Greco que trata do tema e examinador do MP de MG. Tipicidade conglobante: Trata-se de um corretivo da tipicidade penal. Tem como requisitos a tipicidade material (relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico) e a antinormatividade do ato (ato no determinado ou no incentivado por lei). A conseqncia da tipicidade conglobante que o estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de direito incentivado por lei migram da ilicitude para o fato tpico, servindo como causas de atipicidade. O livro do LFG, no volume II, j trata os dois institutos no fato tpico. Um dos criadores do fato tpico foi Zaffaronni. Ele adota a tipicidade conglobante, pois se ela no houvesse no viveramos mais num ordenamento jurdico, viveramos numa desordem jurdica. Porque o direito penal proibiria o que o processo civil determina. Num ordenamento jurdico presume-se ordem, .... isso uma desordem jurdica. De acordo Zaffaronni, espera-se de um ordenamento jurdico ordem, isto , os vrios direitos determinando e incentivando os mesmos fatos ( uma incoerncia o Direito Penal tipificar comportamentos que os outros ramos do direito determinam e incentivam). Espcies de tipicidade formal: H duas espcies de tipicidade formal. Duas formas de se ajustar formalmente fato norma. Na ltima aula resultado naturalstico indispensvel para o tipo. Para a tipicidade formal resultado naturalstico s existe nos crimes

materiais. Para a tipicidade formal todo e qualquer crime tem resultado, porm jurdico. Tipicidade direta ou imediata: Existe um ajuste (adequao) direta entre fato e a lei incriminadora. Ex: o art. 121 pune matar algum. Se, de fato, A mata B, A matou algum, portanto, h uma subsuno direta entre fato e lei incriminadora. Tipicidade indireta ou mediata: Aqui existe um ajuste indireto ou mediato entre fato e a lei incriminadora. imprescindvel recorrer-se das normas de extenso. Ex: o art. 121 pune matar algum. De fato, A tentou matar B. consegue-se ajustar o fato ao art. 121? No, no se consegue ajustar a conduta de A ao art. 121. Antes, deve-se socorrer do art. 14, II, que diz que a tentativa punvel. Ento houve uma subsuno indireta. Voc precisou socorrer-se primeiro das normas de extenso. Essa norma de extenso do art. 14, II, chama-se norma de extenso temporal, pois estende a incriminao a fatos anteriores consumao. Amplia a incriminao a tempos pretritos consumao. Ex1: o art. 121 pune matar algum. O fato ocorrido: A matou B enquanto C vigiava se algum se aproximava. Com relao ao A h uma subsuno direta. Mas C no matou, apenas vigiou para que outrem matasse. No consigo ajustar a conduta de C ao art. 121. S consigo ajust-la se primeiro passar pelo art. 29, CP. O art. 29 uma norma de extenso. No precisa cumular o comportamento do A ao art. 129. Para ele subsuno direta ao art. 121. O art. 29 no serve para dizer que houve concurso de agentes, mas sim para tipificar a conduta do partcipe. O art. 29 uma norma de extenso pessoal, pois amplia a incriminao para alcanar pessoas que no praticaram o ncleo do tipo. A prxima norma de extenso a do art. 13, p. nico. a norma de extenso causal. Ex: art. 121. O fato ocorrido: me deixa de amamentar o filho. Quem matou o filho, de fato, no foi a me. Foi a inanio. Mas, como a me tinha o dever jurdico de evitar o resultado responde como se tivesse agido. uma norma de extenso causal. Ela ser equiparada causadora (nexo de no impedimento). Com isso terminamos o assunto fato tpico. ILICITUDE: H o conceito analtico e o conceito material de ilicitude. Conceito analtico: o segundo substrato do crime, de acordo com Bettiol. Conceito material: Por ilicitude (ou antijuridicidade) entende-se a relao de contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento jurdico como um todo, inexistindo qualquer exceo determinando, fomentando ou permitindo a conduta tpica. Em resumo ilicitude nada mais do que uma conduta tpica no justificada.

Relao da tipicidade com a ilicitude: O fato sendo tpico desperta algum juzo de valor no campo da ilicitude ou os dois so elementos absolutamente independentes? Ns temos quatro correntes, mas os livros falam em trs. Eles misturam a terceira e a quarta como se fossem uma s. 1 teoria da autonomia (ou absoluta independncia): Essa corrente diz que tipicidade no gera qualquer juzo de valor no campo da ilicitude. Isso significa que h no crime fato tpico e ilicitude, se eventualmente desaparecer a ilicitude o fato tpico permanece, porque autnomos e independente. No desperta nada no campo da ilicitude. 2 teoria da indiciariedade (ou ratio cognoscendi): Significa que a tipicidade gera suspeita de ilicitude. o mesmo que dizer: presume (gera indcios, suspeitas) relativamente a ilicitude. Se, eventualmente, os indcios desaparecerem o fato tpico persiste. Ser um fato tpico no ilcito. 3 teoria da absoluta dependncia (ou ratio essendi): Para essa corrente, a ilicitude a essncia da tipicidade. Significa que o fato s permanece tpico se tambm ilcito. Crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade, mas o fato tpico s permanece tpico, se tambm ilcito. Se desaparece a ilicitude, desaparece o fato tpico. Aqui surge o famoso tipo total do injusto. 4 teoria dos elementos negativos do tipo: Essa teoria alcana o mesmo resultado da anterior, porm por caminhos diversos. O caminho utilizado por essa teoria. Ela diz que um tipo penal constitudo de elementos positivos e elementos negativos. O elemento positivo deve ocorrer para a tipicidade. O elemento negativo no pode ocorrer para permanecer tpico. O elemento negativo sempre implcito em qualquer tipo penal. Ex: art. 121, CP. O que tem que acontecer para que o fato seja tpico? Algum matar outrem. O matar algum um elemento positivo (tem que ocorrer para a tipicidade). O elemento negativo sempre implcito em qualquer tipo penal. O elemento negativo estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou exerccio regular do direito. crime matar algum, salvo em legtima defesa. crime matar algum, salvo no ECDL. crime matar algum, salvo em estado de necessidade. crime matar algum, salvo no ERD. Causas excludentes passam a ser elementos negativos de todo e qualquer tipo penal. Ela chega ao mesmo resultado da anterior, porm por caminhos diversos. Teoria adotada no Brasil: Doutrina penal fala uma coisa, mas vamos ver que outra na verdade. A doutrina diz que adotamos a teoria da indiciariedade. Paulo Rangel adota a teoria absoluta da dependncia. Prevalece que o Brasil adota a teoria da indiciariedade. A tipicidade no Brasil gera suspeita de ilicitude.

A repercusso prtica disso que a teoria da indiciariedade presume ilicitude. Se a teoria da indiciariedade presume ilicitude quem tem que comprovar legtima defesa o ru, voc inverte o nus da prova. Ao promotor compete provar o fato tpico (conduta, resultado, nexo de causalidade) que presume a ilicitude. Paulo Rangel discorda, acha que o promotor tem que comprovar todos os elementos (substratos) do crime. Parece que a reforma do CPP deu razo Paulo Rangel. Art. 386, CPP:
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato infrao penal; IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) VII no existir prova suficiente para a condenao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Na sentena absolutria, o juiz: I - mandar, se for o caso, pr o ru em liberdade; II ordenar a cessao das medidas cautelares e provisoriamente aplicadas; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) III - aplicar medida de segurana, se cabvel.

A lei 11719/08 parece estar de acordo com a posio de Paulo Rangel. Se o nus da prova da defesa, no cabe in dubio pro reo na discriminante. Mas o art. 386, VI, CPP, admite in dubio pro reo. Quer dizer que transfere o nus para o MP. A minoria ganhou fora com a reforma. Prevalece no direito penal a teoria da indiciariedade, isto , fato tpico presume ilicitude, assim o nus da prova da descriminante da defesa. A reforma do CPP, no entanto, parece concluir que o nus da prova da acusao (negando a indiciariedade), ao dispor no art. 386, VI, que o juiz, na dvida quanto a descriminante, deve absolver. Causas excludentes da ilicitude:

Sinnimos de causas excludentes da ilicitude: descriminantes ou justificantes. No h dvida que as causas excludentes da ilicitude esto no art. 23, CP:
Excluso de ilicitude Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Excesso punvel Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo.

Ser que s temos essas? No, existem causas excludentes da ilicitude na parte especial do CP. O abortamento permitido (art. 128) e as imunidades nos crimes contra a honra (art. 142) so as duas hipteses especiais de excludentes de ilicitude. Causas excludentes de ilicitude na legislao penal extravagante: lei 9605/98 (lei ambiental) Causa excludente da ilicitude na CF (questo divergente): imunidade parlamentar absoluta. O STF discorda, entende que a imunidade parlamentar absoluta exclui a tipicidade. O STF decide assim porque est adotando a tipicidade conglobante. Causa supralegal de excluso da ilicitude: consentimento do ofendido (dissertao na magistratura de SP). Ilicitude ou antijuridicidade? Qual o termo correto dado ao segundo substrato do crime: ilicitude ou antijuridicidade? H trs correntes: 1 so termos sinnimos. 2 tem como adepto Francisco de Assis Toledo. Essa corrente diz que o correto ilicitude. Toledo lembra que o CP utiliza ilicitude. Argumento importante para no usar antijuridicidade. Potencial conscincia da ilicitude, causa excludente da ilicitude. O CP usa a expresso ilicitude porque crime fato tpico, ilcito e culpvel. Se o fato tpico um fato jurdico, se entendesse que o segundo substrato do crime fosse a antijuridicidade, como poderia ser um fato jurdico e em seguida um fato antijurdico? Crime precisa do fato tpico jurdico e antijurdico. Como pode uma coisa ser e em seguida no ser? Como convive um fato jurdico e antijurdico? Ele ou no jurdico. a contradio encontrada por Toledo. Ele prefere chamar de ilicitude ao invs de antijuridicidade para evitar essa contradio. Informativo 388, STJ:
REGIME PRISIONAL MAIS GRAVOSO.

A Turma denegou a ordem de habeas corpus a paciente incurso nas sanes do art. 214 c/c art. 224, a, ambos do CP, que buscava o abrandamento do regime prisional. Para o Min. Relator, o regime inicial mais gravoso (fechado) foi adequadamente firmado pelo juzo, devido s circunstncias do delito praticado, em vtima de nove anos, sobrinho de sua companheira, portanto, no seio familiar, a merecer a repreenso mais severa. Nessas situaes, o fato de o ru ser primrio e a quantidade da pena aplicada (seis anos) no prevalecem sobre as caractersticas degradantes do ato praticado. Ademais, a jurisprudncia deste Superior Tribunal firmou-se no sentido de que a escolha do regime prisional inicial no est vinculada de modo absoluto ao quantum da sano imposta, devem-se considerar as demais circunstncias do caso concreto. Precedentes citados: HC 98.295-PR, DJe 30/6/2008, e HC 112.760-RJ, DJe 16/2/2009. HC 107.401-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 24/3/2009.

Dia 14/04/09: Descriminantes: Ser analisado o art. 23, CP, mais o consentimento do ofendido. As descriminantes da parte especial no sero analisadas.
Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.

Ser analisado cada inciso separadamente. Estado de necessidade: Previso legal: Arts. 23, I e 24, CP.
Estado de necessidade Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. 1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.

Conceito:

Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato tpico, sacrificando um bem jurdico, para salvar de perigo atual direito prprio ou de terceiro, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Se h dois bens em perigo de leso, o estado permite (tolera) que seja sacrificado um deles, pois, diante do caso concreto, a tutela penal no pode salvaguardar a ambos. Essa parte final responde inmeras perguntas. Requisitos: Os requisitos objetivos esto todos elencados no prprio art. 24. Mas nem todos os requisitos esto no art. 24. Requisitos objetivos: Perigo atual:

O perigo atual pode ter sido causado: a) Por conduta humana; b) Por fora da natureza; c) Por comportamento de animais. Obs: se resultado de agresso humana e injusta, teremos legtima defesa. Se a situao que coloca em perigo seu bem jurdico no advm de uma simples conduta humana, mas de uma agresso humana e injusta voc passa a ter legtima defesa. No basta estar diante de um perigo, deve ser um perigo atual. Perigo atual o perigo presente sem destinatrio certo. Sem destinatrio certo um dos marcos que diferenciam o estado de necessidade da legtima defesa. Nesta o perigo tem destinatrio certo. O perigo iminente no aquele que est acontecendo, mas sim aquele que est prestes a acontecer. Se o perigo iminente est abrangido pelo estado de necessidade? A primeira corrente diz que apesar do silncio da lei est igualmente abrangido o perigo iminente. Ela parte da premissa que ningum est obrigado a aguardar um perigo se tornar real (concreto). LFG adepto dessa corrente. A segunda corrente diz que perigo iminente configura perigo de um perigo. Ou seja, acontecimento futuro, sendo evitvel sacrifcio de bem jurdico alheio. Se quisesse o legislador abranger o perigo iminente ele teria sido expresso como foi no art. 25 (que trata da legtima defesa). Essa segunda corrente prevalece. E se o perigo atual imaginrio? Isso caiu na prova da AGU. Trata-se de um perigo fantasiado. Se o perigo no atual no h o estado de necessidade real, pois falta seu primeiro requisito. H o que a doutrina chama de estado de necessidade putativo. Agora, o estado de necessidade putativo no exclui a ilicitude. A situao de perigo no tenha sido causada voluntariamente pelo agente:

O que significa a expresso que no provocou por sua vontade? Significa que s no pode alegar estado de necessidade quem provoca perigo dolosamente ou tambm exclui estado de necessidade quem provoca o perigo culposamente? Ex: voc assistindo filme no cinema e dolosamente coloca fogo no cinema pode alegar estado de necessidade? E se voc deixa cair um cigarro culposamente e provoca incndio?

A primeira corrente diz que somente no pode alegar estado de necessidade quem provoca dolosamente o perigo. A expresso que no provocou por sua vontade indicativa somente de dolo. Quem provoca culposamente pode alegar estado de necessidade. Damsio adota essa primeira corrente. a corrente que prevalece. A segunda corrente diz que no pode alegar estado de necessidade o causador doloso ou culposo do perigo. Voc que sem querer colocou fogo no cinema no pode alegar estado de necessidade se para salvar sua vida voc tem que matar o porteiro. O fundamento dessa segunda corrente o art. 13, 2, c, CP:
Relao de causalidade

Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Relevncia da omisso 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

De acordo com o dispositivo voc tinha obrigao de agir para evitar o resultado. Quem adota a segunda corrente Mirabete. Salvar direito prprio ou alheio:

No caso de voc diante de perigo atual que voc no causou voluntariamente se voc for salvar direito prprio estado de necessidade prprio, se voc for salvar direito de terceiro estado de necessidade de terceiro. No caso de estado de necessidade de terceiro ele precisa de autorizao do terceiro? H duas correntes: A primeira corrente diz que o estado de necessidade de terceiro dispensa autorizao ou ratificao do terceiro. Se o bem jurdico dele corre perigo eu posso salvar independentemente de sua autorizao. A segunda corrente diz que o estado de necessidade de terceiro necessita (imprescinde) da autorizao do terceiro quando o bem jurdico em perigo for disponvel. Se o terceiro dispe de um bem dele e no se importa se a fora da natureza destrua seu bem, no pode seu vizinho bater na pessoa que est destruindo o bem. Para essa segunda corrente s dispensa a autorizao do terceiro se o bem jurdico em perigo for indisponvel, por exemplo, a vida. Prevalece a primeira corrente. Se o legislador no diferenciou no cabe ao intrprete faz-lo. Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo:

Se voc tem um dever legal imposto por lei de enfrentar o perigo voc no pode alegar estado de necessidade.

Num incndio o primeiro a sair correndo no pode ser o bombeiro. O bombeiro tem o dever legal de enfrentar o perigo. Se ele o primeiro a sair machadando todo mundo para salvar sua vida, no pode alegar estado de necessidade. O bombeiro tem que enfrentar o perigo enquanto o perigo comportar enfrentamento. No se exige mrtires, mas o perigo que comportar enfrentamento deve ser enfrentado por quem tem o dever legal. Se um dever meramente contratual voc pode alegar estado de necessidade. Somente quem tem o dever determinado por lei deve enfrentar o perigo. Ele descumpre o contrato e ser responsabilizado civilmente por ter descumprido o contrato, mas no tem responsabilidade penal. Pergunta de concurso da prova da AGU de 2006. Bombeiro foi salvar pessoas no meio a chamas. Ele s dava para salvar uma pessoa, mas h duas. Ex: duas pessoas pedem para salv-las das chamas. A Sasha e a Hebe. O bombeiro tem que escolher uma das duas. Ele pode optar pela Sasha? Nunca pense que uma vida vale mais que a outra. Se vida no h vida que vale mais que a outra. No adote critrios extrapenal. No importa se vida longeva, se uma mais vivel que a outra. Se tem que salvar duas pessoas e s pode salvar uma, o motivo no importa, escolha discricionria do bombeiro, podendo escolher qualquer uma. Inevitabilidade do comportamento lesivo:

O sacrifcio do bem jurdico alheio deve ser absolutamente necessrio para salvar direito em perigo. Isso significa que no basta ser o meio mais cmodo, tem que ser necessrio. No pode alegar estado de necessidade quem agiu com comodidade. S quem agiu diante de necessidade pode alegar. Mera comodidade exclui o estado de necessidade. possvel estado de necessidade versus estado de necessidade? Duas pessoas agindo em estado de necessidade, uma em face da outra. O exemplo clssico de dois nufragos disputando a nica bia salva-vidas. Dois interesses legtimos diante de perigo atual, inevitvel comportamento lesivo para salvaguardar seu bem jurdico. perfeitamente possvel estado de necessidade versus estado de necessidade. Inexigibilidade do sacrifcio do direito ameaado:

Esse sexto requisito trabalha com a proporcionalidade entre o bem protegido e o bem sacrificado. Deve haver uma proporcionalidade entre o bem protegido e o bem sacrificado. No pode proteger um bem sacrificando o outro totalmente desproporcional. Graas a esse requisito temos que analisar duas teorias: a) A teoria diferenciadora: Nela h duas espcies de estado de necessidade, como nome j anuncia ela diferencia duas espcies do estado de necessidade: I estado de necessidade justificante; II estado de necessidade exculpante. O estado de necessidade justificante exclui a ilicitude, j o estado de necessidade exculpante exclui a culpabilidade. b) A teoria unitria:

S reconhece o estado de necessidade que exclui a ilicitude. No reconhece outro. Para a teoria unitria o estado de necessidade exclui a ilicitude. Se o bem jurdico protegido vale menos que o bem sacrificado haver mera reduo de pena. Ex: para salvar minha vida destruo o carro de algum. Para a teoria diferenciadora, se eu protejo minha vida sacrificando o carro de algum estado de necessidade justificante. Se eu destruo vida para salvar meu carro, adotando a teoria diferenciadora exclui a culpabilidade. Adotando a teoria unitria, h mera reduo de pena. Teoria diferenciadora Bem protegido EN Justificante (exclui a Vale mais que o bem licitude). sacrificado. Ex: para proteger minha vida eu sacrifico patrimnio de algum. + EN exculpante (no Vale menos ou igual que exclui a ilicitude, pode o bem sacrificado. - ou = excluir a culpabilidade). Bem sacrificado Vale menos que o bem jurdico protegido. -

Vale mais ou igual que o bem protegido. + ou =

Teoria unitria Bem protegido Bem sacrificado EN justificante (exclui a Se vale o mesmo exclui a - ou = ilicitude) ilicitude, no caso dos nufragos caso de excluso da ilicitude. + ou = Reduo de pena + O Brasil adota a teoria unitria, nos termos do art. 24, 2, CP. Mas o CPM adotou a teoria diferenciadora. Existe estado de necessidade exculpante? No CP no, mas no CPM sim. Requisito subjetivo: o conhecimento da situao de fato justificante (voc tem que saber que est diante de um perigo atual). Voc pode matar essa pessoa querendo matar essa pessoa e objetivamente voc est diante de perigo atual, o problema que voc no sabia desse perigo atual, voc no agiu de acordo com a necessidade, voc queria matar. A ao do estado de necessidade deve ser objetivamente necessria (significa que temos que preencher todos os requisitos objetivos) e subjetivamente conduzida pela vontade de salvamento. possvel estado de necessidade em crime habitual? Manter casa de prostituio crime habitual. Quando o MP denuncia algum por manter casa de prostituio o ru pode alegar estado de necessidade? Exigindo a lei como requisito a inevitabilidade do perigo referindo-se s circunstncias do fato, no se tem admitido estado de necessidade em crimes habituais e permanentes. Isso o que prevalece, mas no unnime.

Se a lei fala que estado de necessidade est ligado a fato e crime habitual pressupe reiterao de atos, no compatvel com o estado de necessidade. O fato ocorre em um momento, o crime habitual pluralidade de momentos. O perigo de um momento, crime permanente h condutas reiteradas, voc trabalha com vrios momentos. Ex: curandeiro alega que est praticando curandeirismo h um ano por estado de necessidade. Ele teve oportunidade de procurar um emprego. Furto famlico crime? Pode configurar estado de necessidade desde que (preencha requisitos): O fato seja praticado para mitigar a fome; Que seja o nico recurso do agente (inevitabilidade do comportamento lesivo um dos requisitos do estado de necessidade); Que haja subtrao de coisa capaz de diretamente contornar a emergncia. Ao alegar furto famlico voc tem que subtrair comida. No adianta furtar DVD alegando que vai vender e depois comprar uma picanha. A insuficincia dos recursos adquiridos pelo agente com seu trabalho ou a impossibilidade de adquirir recursos. O quarto requisito responde uma pergunta: s pode alegar furto famlico quem est desempregado? Quem tem emprego pode alegar furto famlico? Com o quarto requisito diz-se que pode alegar estado de necessidade o desempregado e o empregado. Defensoria cai isso. Furto famlico no tese exclusiva de desempregado. Espcies de estado de necessidade: 1 quanto titularidade: Quanto titularidade h o estado de necessidade prprio e o estado de necessidade de terceiro. J foi analisado. 2 quanto ao elemento subjetivo do agente: O estado de necessidade pode ser real (existe efetivamente a situao de perigo) ou putativo (o agente age em face de perigo imaginrio). O estado de necessidade putativo no exclui a ilicitude. Mais a frente estudaremos onde que repercute esse estado de necessidade. 3 quanto ao terceiro que sofre a ofensa: O estado de necessidade pode ser defensivo ou agressivo. No estado de necessidade defensivo o agente sacrifica bem jurdico do prprio causador do perigo. Para salvar minha vida no incndio eu mato o prprio incendirio. No estado de necessidade agressivo o agente sacrifica bem jurdico de pessoa alheia provocao do perigo. Pessoa que no criou nem diretamente a situao de perigo. Para salvar minha vida no cinema que est em incndio eu mato o porteiro, que no tem nada a ver com o incndio. possvel um fato ser lcito no direito penal e ilcito no direito civil?

O estado de necessidade defensivo lcito no direito penal e lcito no direito civil, tanto que no existe reparao de danos. Agora, o EN agressivo lcito no direito penal, mas um ato ilcito no direito civil. Comporta reparao de danos. Voc tem que reparar danos pela morte do terceiro alheio provocao do perigo. Obviamente voc pode entrar com ao de regresso contra o causador do perigo, mas voc tem que pagar o dano. O estado de necessidade agressivo um exemplo de ato ltico no direito penal, mas ilcito no campo civil. Legtima defesa: Previso legal: Arts. 23, II e 25, CP:
Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.

Conceito: O conceito de legtima defesa coincide exatamente com o art. 25. A doutrina apenas repete o art. 25. Diferena entre estado de necessidade e legtima defesa: Foi a pergunta da fase oral de Sanches qual a diferena entre legtima defesa e estado de necessidade. Tabela para diferenci-los: Estado de necessidade Conflito de vrios bens jurdicos diante de uma situao de perigo; O perigo decorre de fato humano ou natural (ou comportamento de animal). O perigo no tem destinatrio certo; Os interesses em conflito so legtimos (ex: o interesse dos dois nufragos brigando pela bia legtimo). Se so legtimos perfeitamente possvel EN x EN. possvel concili-los. Legtima defesa Ameaa ou ataque a um bem jurdico; Agresso humana. A agresso dirigida, tem destinatrio certo;

Os interesses do agressor so ilegtimos. No possvel LD em face de LD. Para haver LD um dos interesses tem que ser ilegtimos. possvel LD sucessiva, mas concomitante impossvel. possvel LD em face de LD putativa, bem como LD putativa de LD putativa.

possvel legtima defesa em face de legtima defesa putativa? A legtima defesa putativa injusta, pois o agente imaginou uma agresso que no existiu. Ento possvel legtima defesa de legtima defesa putativa, j que est ilegtima. possvel legtima defesa putativa de legtima defesa putativa? J caiu em concurso. As duas so ilegtimas, logo possvel.

Ex: dois neurticos se encontram, imaginam que um vai matar o outro e comeam a disparar arma de fogo contra o outro. Requisitos objetivos da legtima defesa: 1 - deve haver uma agresso injusta: Agresso injusta nada mais do que uma conduta humana que ataca ou coloca em perigo bens jurdicos de algum. Pode ser ao ou omisso:

Posso agir em LD em face de uma omisso injusta. Ex: carcereiro que se recusa a cumprir alvar de soltura. Obs2: caiu no MP de SP e na magistratura de PR. Repelir ataque de um animal LD ou EN? Depende. Se estou diante de um ataque espontneo o animal significa um perigo atual, logo EN. Agora, se o animal foi assolado, provocado pelo dono para atacar ele a arma da agresso injusta, logo legtima defesa. Obs3: a agresso deve ser injusta para quem? A injustia da agresso deve ser do conhecimento de quem agredido, de quem agride, ou dos dois? Ela deve ser injusta para quem agredido, pouco importa a conscincia do agressor. possvel LD em face da agresso de um inimputvel doente mental?

Tem uma primeira corrente que diz que o ataque de um doente mental igual perigo atual, ento no haver legtima defesa e sim estado de necessidade. A segunda corrente diz que ataque de doente mental configura agresso injusta, pois a agresso deve ser de conhecimento do agredido, logo haver legtima defesa. H uma repercusso prtica dessa discusso. Um dos requisitos do ataque do doente mental inevitabilidade do comportamento lesivo. No EN exige fuga, se possvel. S pode alegar EN se houver inevitabilidade do comportamento lesivo. Na legtima defesa no exige fuga. Voc pode repelir, reagir. Prevalece a segunda corrente. Exatamente aqui Nelson Hungria diz que a pessoa no precisa se valer da carta dos covardes e dos fusilmines. A agresso injusta pressupe um fato tpico?

possvel legtima defesa de um fato atpico? Uma agresso que no seja fato tpico, mas permite legtima defesa (o inimputvel pratica fato tpico e ilcito). Ex: repelir um furto de uso. Ex1: repelir um furto insignificante. Dois exemplos legtima defesa de fato atpico. Uma pessoa vai furtar uma ma de sua quitanda, esse fato atpico, mas no deixa de ser injusto, logo posso repelir. A agresso injusta no pressupe um fato tpico. 2 - agresso atual ou iminente: A agresso atual a agresso presente. A agresso iminente a agresso prestes a ocorrer. Repelir a agresso passada mera vingana. E repelir agresso futura mera suposio.

E se for uma agresso futura, porm certa? No posso j repelir? Ex: BeiraMar vai preso na comarca em que Rogrio trabalha e quer regalias. O Rogrio vai l tirar satisfaes e Beira-Mar diz que quando sair da priso vai mat-lo. Preocupado porque faltam trs meses para Beira-Mar sair Rogrio vai priso e mata Beira-Mar. Foi uma agresso futura, porm certa. Nesse caso estamos diante de uma inexigibilidade de conduta diversa. No exclui a ilicitude (para exclu-la tem que ser atual ou iminente), mas pode excluir a culpabilidade. O juiz William Douglas no escreve s isso. Foi um dos primeiros que decidiu nesse sentido. Aplicou a legitima defesa futura em face de agresso futura e certa. 3 - o uso moderado dos meios necessrios: No basta agresso injusta, atual ou iminente. Deve tambm haver o uso moderado dos meios necessrios. Na repulsa voc deve valer-se dos meios necessrios e usando-os moderadamente. O que meio necessrio?

Entende-se por meio necessrio aquele menos lesivo e capaz de repelir a injusta agresso. Voc analisa quais os meios que o agente tinha sua disposio e indaga qual o meio menos lesivo e capaz de repelir a injusta agresso. Dentre os capazes de repelir injusta agresso ele deve escolher o meio menos lesivo. A pessoa vem me agredir com uma faca. Eu tenho uma bazuca, um revlver, pedra e a minha habilidade fsica disposio. Eu tenho que repelir essa agresso com qual instrumento? O meio menos lesivo minha disposio minha habilidade fsica. No significa que tenho que repelir a agresso com socos. Minha habilidade fsica no era capaz de repelir a injusta agresso. Uma pedra no capaz de repelir a injusta agresso. Dos meios capazes de repelir a injusta agresso, o menos lesivo o revolver. Agora tenho que us-lo moderadamente. Eu dou um tiro no cho, ele no para eu dou um tiro na tbia, no parou dou um tiro no trax, se no parou dou um tiro na cabea. Caso hipottico: promotor na praia: avisa no venham que estou armado, eles no param, ele descarrega o revlver. Se no observar o requisito, aqui que nasce o excesso. O excesso mudou muito na quesitao do jri. Ser analisado pelo professor Renato. Legtima defesa defensiva:

A reao no constitui um fato tpico. Voc ao reagir aquela injusta agresso voc no praticou fato tpico. A sua reao no corresponde ao fato tpico. Legtima defesa agressiva:

A reao constitui um fato tpico. Legtima defesa subjetiva:

Trata-se do excesso exculpvel na legtima defesa, pois qualquer pessoa nas mesmas circunstncias excederia (exclui a culpabilidade). Legtima defesa sucessiva:

Ocorre na repulsa contra o excesso abusivo do agente. Temos duas legtimas defesas, uma depois da outra. 4 - salvar direito prprio ou alheio: J foi analisado. Requisito subjetivo: Conhecimento da situao justificante. Ele tem que saber que age diante de uma agresso injusta. Tem que ter esprito de defesa. Estrito cumprimento de um dever legal: Previso legal: Art. 23, III, CP. Diferentemente do estado de necessidade e da legtima defesa o estrito cumprimento do dever legal no tem artigo prprio. S est aqui. Ento o conceito puramente doutrinrio. Conceito: Os agentes pblicos, no desempenho de suas atividades, no raras vezes devem agir interferindo na esfera privada dos cidados, exatamente para assegurar o cumprimento da lei. Essa interveno redunda em agresso a bens jurdicos como a liberdade de locomoo, a integridade fsica e at mesmo a prpria vida. Dentro de limites aceitveis (estrito cumprimento), tal interveno justificada pelo art. 23, III, CP. Ex: o art. 301, CPP.
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.

O agente pblico no pode responder por leso corporal se num flagrante agride o preso, se praticado dentro dos limites aceitveis. Isso significa que probe-se o excesso. A palavra legal em sentido amplo ou restrito? Pode alegar estrito cumprimento do dever legal quem obedece ao que estabelece uma portaria ou uma instruo normativa? Sim. A palavra legal no estrito cumprimento do dever legal est em sentido amplo. Francisco de Assis Toledo entende abrangido o cumprimento dos costumes indispensveis ao convvio social. Numa segunda fase importante cit-lo, principalmente no DF que gosta muito de Toledo. O estrito cumprimento do dever legal exclui a ilicitude ou a tipicidade? Para a teoria da tipicidade conglobante o estrito cumprimento do dever legal um ato normativo, determinado por lei, excluindo no a ilicitude, mas a prpria tipicidade penal.

Exerccio regular de um direito: Previso legal: Art. 23, III. Tambm o exerccio regular de direito tem o conceito puramente doutrinrio. Conceito: O estrito cumprimento do dever legal ligado aos agentes pblicos, j o exerccio regular do direito ligado aos particulares. O exerccio regular de um direito compreende aes do cidado comum autorizadas pela existncia de direito definido em lei e condicionada a regularidade do exerccio desse direito (tem que haver proporcionalidade e indispensabilidade). Subespcies de exerccio regular do direito: Exerccio regular do direito pro magistratu:

So situaes em que o estado no pode estar presente para evitar a leso a um bem jurdico e recompor a ordem pblica. O particular est agindo para o estado, j que este no est presente. Ex: flagrante facultativo. Art. 301, primeira parte, CPP. Significa que o estado no estava presente e o cidado percebeu o flagrante, o estado incentiva a priso. O cidado est agindo pro magistratu. Ex1: o hspede que quer sair do hotel sem pagar, o gerente pode reter as bagagens pro magistratu. Ex2: defesa da posse. Voc pode defender sua propriedade ou sua posse de duas maneiras: legtima defesa quando algum est agredindo sua propriedade ou ento pelo desforo imediato, em que voc j perdeu a posse e a retoma imediatamente. A agresso passada, mas voc est no exerccio regular de um direito. Direito de castigo:

o direito de educar. Exerccio do poder familiar. Ex: palmadas dos pais em face dos filhos peraltas, como diz a jurisprudncia. Se o pai age com proporcionalidade e era indispensvel ele age no exerccio regular do direito. Exerccio regular do direito segundo a teoria da tipicidade conglobante: Se adotada a tipicidade conglobante o que acontece com o exerccio regular do direito: h duas espcies de exerccio regular do direito: o incentivado pelo estado e o permitido pelo estado. Para Zaffaroni h o ERD incentivado e o ERD permitido. Exemplo de ERD incentivado: intervenes cirrgicas. ERD meramente permitido: violncia esportiva. Segundo Zaffaroni, s migra para o fato tpico o exerccio regular de um direito incentivado. O exerccio regular do direito permitido continua na ilicitude.

Para Zaffaroni a violncia esportiva continua excluindo a ilicitude, continua sendo ato antinormativo. Rogrio Sanches discorda. O esporte violento (boxe, por exemplo) uma profisso. A CF permite o esporte ou incentiva o esporte? Incentiva. Se estou no exerccio regular do direito tenho permitido o exerccio regular do direito? Na verdade no existe ERD permitido. Qualquer direito incentivado. Professor Adel El Tasse orientando do Zaffaroni e afirma que exerccio regular do direito permitido vazio, no h exemplo. O esporte exerccio regular de direito incentivado. Adotada a tipicidade conglobante o exerccio regular do direito incentivado migra para a tipicidade, como sua excludente, tratando-se de ato normativo. O exerccio regular do direito meramente tolerado permanece como excludente da ilicitude (ato antinormativo). Dia 21/04/09: Ofendculos: Foi dissertao da magistratura. Ofendculo significa o aparato preordenado para a defesa do patrimnio (ex: cacos de vidro no muro, ponta de lana nos muros, cerca eltrica etc.). Natureza jurdica do ofendculos: Se uma pessoa vai pular o muro de sua casa e se corta com o caco de vidro voc no responde por leso corporal por qu? Para saber porque no responde temos que saber qual a natureza jurdica do ofendculo. Temos quatro correntes. Discusso acadmica com quase nenhum interesse prtico. Tem prevalecido a primeira corrente: 1 corrente: O ofendculo, enquanto no acionado, configura exerccio regular de direito. Quando acionado, repele injusta agresso, configurando legtima defesa. a chamada legtima defesa preordenada. 2 corrente: O ofendculo acionado ou no configura exerccio regular de direito. 3 corrente: O ofendculo acionado ou no configura legtima defesa. Sempre considerado legtima defesa preordenada. 4 corrente: Diferencia ofendculo de defesa mecnica pr-disposta. Ofendculo o aparato visvel (ex: cacos de vidro no muro). A defesa mecnica predisposta o aparato oculto (ex: colocar descarga eltrica na maaneta da porta, cerca eltrica oculta). A diferena que o ofendculo, aparato visvel, configura exerccio regular de direito. J a defesa mecnica pr-disposta configura legtima defesa.

Animais como ofendculos: O animal colocado para defesa do patrimnio pode ser considerado ofendculo. Ex: para evitar o furto de peixes na sua fazenda o proprietrio compra um jacar e coloca no lago. Proporcionalidade: A reao do ofendculo tem que ser suficiente para defender o patrimnio. Tem que agir com proporcionalidade. O uso do ofendculo, direito do cidado, deve ser prudente, consciente e razovel, punindo-se o excesso. Colocar uma cerca eltrica, ela s deve servir para inibir os intrusos. A conduta imprudente faz com que a pessoa responda por crime culposo. Os aparatos devem servir para impedir a intruso na sua casa e no atingir terceiros que por ali passam. Estou preocupado tanto com aquele que coloca descarga que torre o intruso, como aquele que coloca o aparato de modo que seja acionado os terceiros que ali passam. Eletrocutar uma maaneta ela deve estar resguardada dentro de uma propriedade com muros. Excessos nas descriminantes (ou justificantes): Previso legal: Art. 23, p. nico, CP.
Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo.

Se voc excedeu dolosamente voc responde por crime doloso. Se excedeu culposamente, responder por crime culposo. possvel o excesso em qualquer descriminante. Excesso crasso: Ocorre quando o agente desde o princpio j atua completamente fora dos limites legais (ex: matar criana que furta laranja). Obviamente h um excesso. Excesso extensivo (ou excesso na causa): Ocorre quando o agente reage antes da efetiva agresso (futura, esperada e certa). O fato tpico, ilcito, mas pode, conforme o caso, excluir a culpabilidade (inexigibilidade de conduta diversa). Se existe excesso extensivo tambm deve ter o excesso intensivo. Excesso intensivo: Ocorre quando o agente, que inicialmente agia dentro do direito, diante de uma situao ftica agressiva, intensifica a ao justificada e ultrapassa os limites permitidos. Ou seja, de uma reao moderada ele passa a uma reao imoderada. Se o excesso foi doloso o agente responde por dolo; se culposo, por culpa. Se voc passou da moderao para imoderao dolosamente, voc

responder por crime doloso. Se voc passou para a imoderao negligentemente, voc responde por culpa. Se no agiu com dolo ou culpa, temos o excesso exculpante (inexigibilidade de conduta diversa). Est expressamente previsto no CPM, em seu art. 45, p. nico:
Excesso culposo Art. 45. O agente que, em qualquer dos casos de excluso de crime, excede culposamente os limites da necessidade, responde pelo fato, se ste punvel, a ttulo de culpa. Excesso escusvel Pargrafo nico. No punvel o excesso quando resulta de escusvel surprsa ou perturbao de nimo, em face da situao.

Excesso acidental: Ocorre quando o agente, ao reagir moderadamente, por fora de acidente causa leso alm da reao moderada. Descriminante supralegal: Consentimento do ofendido: Dissertao na magistratura de SP. Renncia do titular do direito tutelado a essa mesma tutela. Requisitos para servir como descriminante supralegal: 1 - o dissentimento (no consentimento) do ofendido no pode integrar o tipo: Para o consentimento do ofendido servir como descriminante supralegal o dissentimento do ofendido no pode integrar o tipo, pois havendo consentimento voc vai desaparecer o prprio tipo legal. Se elementar do tipo exclui a tipicidade. No atua como excludente da ilicitude. Ex: estupro. elementar o no consentimento da vtima. Se ela consente na relao sexual voc no praticou o fato tpico de ter excludo a ilicitude. O fato atpico. 2 - ofendido capaz de consentir: O incapaz que consente no exclui a ilicitude. A pessoa deve saber o que est fazendo. 3 - consentimento livre e consciente: Somando a capacidade de consentir e o consentimento ser livre e consciente exige-se em suma um consentimento vlido. 4 - o bem renunciado deve ser disponvel:

No existe discriminante por consentimento do ofendido em bem indisponvel. 5 - bem prprio: Devemos estar diante de bem prprio. No existe consentimento como descriminante supralegal sobre bens de terceiros. 6 - consentimento deve ser manifestado antes ou durante a prtica do fato: Se o consentimento for manifestado depois da prtica do fato no exclui a ilicitude, mas pode configurar caso de renncia ou perdo do ofendido, gerando uma causa de extino da punibilidade (art. 107, V, CP). 7 - consentimento deve ser expresso: cada vez mais freqente doutrina admitindo consentimento tcito. O direito penal portugus admite o consentimento tcito do ofendido. A integridade fsica bem disponvel ou indisponvel? Uma me que leva a filha incapaz para fazer tatuagens configura crime? A doutrina clssica rotula a incolumidade pessoal como bem indisponvel. A doutrina moderna (Csar Roberto Bitencourt, por exemplo) rotula a incolumidade pessoal como bem relativamente disponvel. Ser disponvel quando: a) Estiver diante de leso leve; b) A leso leve no contrariar a moral e os bons costumes. Nesse caso o consentimento do ofendido exclui a ilicitude. Ex: piercing, tatuagens etc. Tem gente que exclui dolo, tipicidade. Corrente adotada pela lei: Tem algum dispositivo legal que d razo para uma das doutrinas? s nos lembrarmos do art. 88, lei 9099/95. O dispositivo transformou a ao penal na leso leve como sendo pblica condicionada. Ou seja, depende da vontade da vtima, portanto concorda com a doutrina moderna. Tanto relativamente disponvel que precisa da representao da vtima para oferecer a ao penal.
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.

Todo fato ilcito penal ilcito civil? Prova do CESPE caiu isso. Sabendo que o direito penal subsidirio e fragmentrio, todo ilcito penal corresponde a um ilcito civil. Todo fato lcito penal igual a um lcito civil?

Isso falso. Ex: o estado de necessidade agressivo um ilcito penal, porm corresponde a um ilcito civil. Haver responsabilidade civil com direito de regresso. Ilicitude contrariar todo ordenamento jurdico. Como pode ser lcito penal se contraria o direito civil? Se o fato encontra em algum lugar do direito uma norma permitindo, fomentando ou autorizando ele lcito penal (ex: art. 24, CP), mas no significa que no ser ilcito de outra natureza. Para ser lcito penal no precisa respeitar todo o ordenamento jurdico, basta encontrar uma norma penal que autoriza a conduta. LFG diferencia a legtima defesa em defensiva e agressiva: Na legtima defesa defensiva a reao fato atpico (ex: voc limita-se a imobilizar o agressor, apenas se defendendo) e na legtima defesa agressiva a reao fato tpico (aqui existe o revide, voc reage com um soco, por exemplo). O estado de necessidade agressivo no se confunde com legtima defesa defensiva ou agressiva. Descriminantes putativas: Conceito de descriminante: Causa excludente da ilicitude. Conceito de putativa: Imaginria. Conceito de descriminante putativa: uma excludente da ilicitude imaginria. Logo, no deixa de ser um erro. Se ele fantasiou uma coisa que no existe no deixa de ser um erro. Os dois principais erros conhecidos so erro de tipo e erro de proibio. Se a descriminante uma espcie de erro, ser um erro que se equipara ao erro de proibio? Ou seja, se inevitvel isenta de pena e se evitvel diminui a pena? Ou ser erro que se equipara ao erro de tipo e nesse caso se inevitvel exclui dolo e culpa e se evitvel exclui apenas o dolo? Depende do tipo de descriminante putativa. Temos trs espcies de descriminantes putativas. Espcies de descriminante putativa: 1 o agente erra quanto autorizao: O agente supe estar autorizado. Ex: marido acha que est autorizado a manter conjuno carnal com a esposa, ainda que violentamente, quando esta se recusa. O agente sabe o que faz. Isto , ele tem conhecimento da situao de fato. Ele se equivoca quanto proibio. Configura erro de proibio. 2 o agente erra quanto aos limites:

Aqui o equvoco est nos limites da reao (proporcionalidade da descriminante). Ex: o agente imagina estar agindo nos limites ao repelir uma agresso tapa com disparo de arma de fogo. O agente sabe o que faz. Tem cincia da situao de fato. Ele se equivoca quanto proibio. Equipara-se ao erro de proibio. 3 o agente erra quanto aos requisitos (erro quanto a situao ftica): O agente no erra quanto autorizao, no erra quanto aos limites, mas erra quanto aos requisitos. Ele supe presente situao de fato que no existe. Ex: imaginei que meu desafeto fosse me agredir, eu o mato e na verdade ele ia falar ao celular. O agente desconhece a situao de fato. exatamente aqui que a doutrina discute as teorias limitadas e extremadas da culpabilidade. Elas esto discutindo a natureza jurdica desta espcie de descriminante putativa. 1 corrente:

uma hiptese de erro de proibio. Devendo ser equiparada a erro de proibio tambm. Quem adota essa corrente a teoria extremada da culpabilidade. Significa que se o erro inevitvel isenta de pena e se o erro evitvel diminui pena (art. 21, CP). Ex: voc que atirou contra seu desafeto imaginando que ele ia te agredir, se seu erro inevitvel voc est isento de pena, se evitvel h diminuio de pena. 2 corrente:

Esta hiptese deve ser equiparada ao erro de tipo. a teoria limitada da culpabilidade. Se inevitvel exclui dolo e culpa, se evitvel exclui somente a culpa (art. 20, CP). Teoria adotada pelo CP:

s analisar o artigo do CP que trata essa espcie de descriminante putativa. Art. 20, 1.
Erro sobre elementos do tipo Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes putativas 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.

O CP no art. 20, 1, primeira parte, quando fala que em caso de inevitabilidade o agente isento de pena tendemos a dizer que o CP adotou a teoria extremada. Mas na segunda parte do dispositivo, ao dizer que se pune o fato culposo se o erro for evitvel, nos remete a dizer que se adotou a teoria limitada.

Por isso LFG diz que o Brasil no adotou nem a extremada e nem a limitada, adotou a teoria extremada sui generis. De acordo com LFG o CP brasileiro no adotou a teoria extremada e nem a teoria limitada. Segundo nos ensina o art. 20, 1, CP, adotou uma teoria extremada sui generis, pois se inevitvel isentar o agente de pena, mas se evitvel responder o agente por culpa por razes de poltica criminal. Flvio Monteiro de Barros concorda, mas no o que prevalece. Prevalece que o Brasil adotou a teoria limitada da culpabilidade. Tem trs fundamentos indiscutveis: 1. O art. 20, 1, ao prever iseno de pena quando o erro inevitvel, traz uma conseqncia lgica quando se exclui dolo e culpa. 2. A descriminante putativa sobre situao de fato encontra-se num pargrafo que poderia assessorar tanto o art. 20 (que trata de erro de tipo), quanto o art. 21 (que trata de erro de proibio). Se optou o legislador inseri-lo no art. 20 porque equipara este erro a um erro de tipo. 3. A exposio de motivos expressa adotando a teoria limitada da culpabilidade. CULPABILIDADE: Existe dvida se a culpabilidade integra ou no o crime. Isso influencia no prprio conceito de culpabilidade. Conceito de culpabilidade: 1 corrente: A culpabilidade no integra o crime. Objetivamente, para a existncia do crime, prescindvel (dispensvel) a culpabilidade. O crime existe por si mesmo, com os requisitos fato tpico e ilicitude (bipartite). Mas o crime s ligado ao agente se este for culpvel. Culpabilidade mero pressuposto de aplicao da pena, juzo de reprovao e censurabilidade. 2 corrente: A culpabilidade o terceiro substrato do crime. Juzo de reprovao extrado da anlise como o sujeito ativo se situou e posicionou pelo seu conhecimento e querer, diante do episdio injusto. A tipicidade, a ilicitude e a culpabilidade so pressupostos de aplicao da pena. No existe pena sem culpabilidade. Portanto, ela tambm integra o crime. Essa corrente a chamada tripartite. Corrente adotada pelo CP: O CP quando exclui o fato tpico ele diz que no h crime, demonstrando que fato tpico e crime esto ligados. O CP quando exclui a ilicitude (art. 23) tambm alerta que no h crime ligando a ilicitude a crime de maneira umbilical. Agora, quando o CP exclui a culpabilidade ele diz isento de pena. Ou seja, no est ligando culpabilidade a crime, est ligando culpabilidade pena somente.

Raciocnio utilizado pela primeira corrente para dizer que o CP adotou a teoria bipartite. Mas vimos que a descriminante putativa sobre situao de fato exclui dolo e culpa e fala isento de pena. Nosso CP no to tcnico assim. Dolo e culpa est no fato tpico. Tem hipteses que o CP fala que exclui o dolo e a culpa e ao invs de dizer que exclui o crime, o CP fala que isenta de pena. A teoria bipartite diz que crime apenas havendo fato tpico e ilcito. Ou crime e censurvel, ou no censurvel e no crime. Concurso federal e concurso estadual fora de SP adota-se a teoria tripartite. A teoria bipartite tem aceitao em alguns concursos em SP. MP em SP, por exemplo, bipartite. Teorias da culpabilidade: Estuda-se a teoria psicolgica da culpabilidade (de base causalista), a teoria psicolgica normativa (de base neokantista), teoria normativa pura ou extremada da culpabilidade (de base finalista) Teoria psicolgica da culpabilidade Tem base causalista; A culpabilidade tem espcies: dolo e culpa; voc agiu com dolo sua culpabilidade dolosa, se agiu com culpa sua culpabilidade cul-posa; Teoria psicolgica normativa Tem base neokantista; O dolo e a culpa deixam de ser espcies da culpabilidade e passam a ser elemen-tos da culpabilidade. Aqui encontra-se o dolo e a culpa, mas no separase em espcies. Fala-se em elementos. Ela enriquece a culpabi-lidade. Teoria normativa pura (ou extremada da culpabilidade) Tem base finalista; O dolo e a culpa migram da culpabi-lidade para o fato tpico. Mas no foi o dolo normativo, foi o dolo constitudo de conscincia e vontade. A conscincia da ilicitude permanece na culpabilidade. O dolo no pode mais ser chamado de dolo normativo, pois per-deu o elemento normativo. Agora ele chamado de dolo natural. Elementos: imputabi-lidade, exigibilidade de conduta diversa e potencial conscincia da ilicitude A conscincia da Teoria limitada da culpabilidade

Tem base finalista idntica a outra, s diverge no tratamento quanto descrimi-nante putativa quanto situao de fato. a teoria que prevalece. O art. 20, 1 prev uma espcie de erro de tipo.

Tem s um Elementos: elemento: imputabi-lidade; imputabilidade; exigibilidade de conduta diversa; culpa ou; dolo. Crticas: o erro O dolo

Elementos: imputabi-lidade, exigibilidade de conduta diversa e potencial conscincia da ilicitude.

desta teoria foi reunir como espcies fenmenos completamente dife-rentes: dolo (querer), culpa (no querer).

constitudo de conscincia, vontade e conscincia atual da ilicitude. A conscincia atual da ilicitude o elemento normativo desse dolo (dolo normativo). Crticas: o dolo e a culpa no podem estar na culpabilidade, mas fora dela, para sofrer a incidncia do juzo de censurabilidade. Culpabilidade juzo de censura. Tem que censurar esse dolo e essa culpa. Para censurar tem que estar fora da culpabilidade.

ilicitude foi abandonada pelo dolo e adotada pela culpabilidade. A cons-cincia era atual, agora chamada de potencial conscincia da ilicitude. Crticas: esta teoria se equivoca ao equiparar a descriminante sobre situao ftica (art. 20, 1) a uma espcie de erro de proibio

Elementos da culpabilidade: Considerando as teorias e a evoluo da culpabilidade podemos dizer que seus elementos so imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa e potencial conscincia da ilicitude. Questo da defensoria pblica de SP. A culpabilidade objetiva ou subjetiva? do fato ou do agente? LFG afirma que a culpabilidade objetiva, pressuposto do direito penal do fato. Isso significa que culpabilidade subjetiva inerente ao direito penal do autor. Foi a resposta certa da defensoria pblica. Sanches ousa discordar. A doutrina traz um apontamento diferente. Zaffaroni, por exemplo, no concorda. Quem imputvel? O agente. De quem exigvel conduta diversa: do fato ou do agente? Do agente. Quem tem potencial conscincia da ilicitude? O agente. Ento porque a culpabilidade objetiva diz respeito ao fato se tudo est ligado ao agente? A culpabilidade subjetiva, o que no significa direito penal do autor. A culpabilidade subjetiva (seus elementos esto ligados ao agente do fato e no ao fato do agente). O direito penal permanece sendo do fato (incriminam-se condutas e no pessoas), mas a reprovao recai sobre a pessoa do fato. Direito penal do autor puni-lo pelo que , pelo que pensa, pelo seu modo de vida. A culpabilidade subjetiva no isso, voc censura a pessoa pelo que fez e no pelo que ela . Imputabilidade: Conceito:

 a capacidade de imputao, possibilidade de se atribuir a algum a responsabilidade pela prtica de uma infrao penal. A imputabilidade o conjunto de condies pessoais que conferem o sujeito ativo a capacidade de discernimento e compreenso, para entender seus atos e determinar-se conforme esse entendimento. O CP conceitua imputabilidade? Pergunta feita no TJPR. O CP no d um conceito positivo de imputabilidade (ou seja, o que ), mas ele d o conceito negativo (ou seja, o que no ). Ele conceitua a imputabilidade trazendo as hipteses de inimputabilidade. O direito civil fala em capacidade e incapacidade. O direito penal fala em imputvel e inimputvel. Quem capaz para o direito civil, no direito penal chama-se imputvel. Quem incapaz no direito civil, em direito penal inimputvel. Nem todo capaz no direito civil imputvel no direito penal. Imputabilidade sinnimo de responsabilidade? Embora muitas vezes sejam empregadas como sinnimos, as expresses imputabilidade e responsabilidade no se confundem. Da imputabilidade decorre a responsabilidade, sendo aquela, portanto, pressuposto desta, que a sua conseqncia. Imputabilidade pressuposto da responsabilidade, que conseqncia da imputabilidade. Imputvel no responsvel: A imunidade parlamentar um imputvel no responsvel. Questo: Porte de (administrativa). arma ilcito penal e ilcito de natureza extrapenal

Dia 28/04/09: Sistemas de inimputabilidade: 1 - sistema biolgico: Leva em conta apenas o desenvolvimento mental do acusado independentemente se tinha ao tempo da conduta capacidade de entendimento ou autodeterminao. Para esse sistema todo louco inimputvel, mesmo se no momento da ao ou omisso sabia o que fazia. 2 - sistema psicolgico: O sistema psicolgico exatamente o oposto ao biolgico. O que importa para o biolgico no importa para o psicolgico. O sistema psicolgico considera apenas se o agente ao tempo da conduta tinha capacidade de entendimento e autodeterminao, pouco importando

eventual incapacidade mental (independentemente da condio da sade mental). Quer saber se sabia, tinha cincia, capacidade de entendimento e autodeterminao no momento que praticou o crime. 3 - sistema biopsicolgico: Considera inimputvel aquele que, em razo de sua condio mental, era, ao tempo da conduta, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato (capacidade de entendimento) ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (autodeterminao). Sistema adotado no Brasil: Adotou em regra um sistema, mas excepcionalmente adotou outro. Causas de inimputabilidade: 1 anomalia psquica: Previso legal no art. 26, caput, CP.
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Se o artigo tivesse parado na expresso por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, para tornar doente mental um inimputvel o CP teria adotado o sistema biolgico. Mas o artigo continua: era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Se fosse o art. 26 apenas a ltima parte diramos que o CP teria adotado o sistema psicolgico. Como h os dois conceitos o art. 26, caput, adotou o sistema biopsicolgico. No basta voc ser louco, deve ser um louco que no momento da ao ou omisso no sabe o que faz. No Brasil est errada a concluso de que todo louco inimputvel. No Brasil no basta ser louco para ser inimputvel. Para o ser momento da conduta no pode ter capacidade de entendimento ou autodeterminao. O manaco do parque louco, mas foi condenado por ser louco que sabia o que estava fazendo. O que doena mental?

A expresso doena mental merece interpretao extensiva ou restritiva? A expresso deve ser tomada em sua maior amplitude e abrangncia, isto , qualquer enfermidade que venha a debilitar as funes psquicas. O que desenvolvimento mental incompleto?

Aquele que ainda no atingiu a maturidade psquica. Processo contra o doente mental:

 o nico caso que o fato tpico, ilcito, no culpvel, mas o juiz no pode rejeitar a inicial. Ele ser processado, em seguida absolvido, impondo-se medida de segurana. O juiz absolve e impe sano penal. Portanto trata-se de absolvio imprpria. Art. 26, p. nico:

No traz hipteses de inimputabilidade.

Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

O dispositivo traz o que chamam de semi-imputabilidade. O semiimputvel tem perturbao mental e ele ser processado, condenado (ele autor de fato tpico, ilcito e culpvel) e o juiz vai optar por pena reduzida ou MS. A diferena que o inimputvel absolvido impropriamente porque no pratica crime, no culpvel. O semi-imputvel culpvel, condenado e pode sofrer pena ou MS. correto dizer semi-imputvel?

A doutrina moderna corrige essa expresso. Ela diz que o art. 26, p. nico o imputvel com responsabilidade penal diminuda, pois ser condenado. A circunstncia doena mental compatvel com circunstncias subjetivas do crime?

O juiz pode impor ao inimputvel as qualificadoras ou agravantes subjetivas? Apesar de haver corrente em sentido contrrio, prevalece que a semi-responsabilidade compatvel com as circunstncias acidentais agravantes ou qualificadoras do delito, mesmo as de natureza subjetiva. 2 idade do agente (menoridade): Previso legal no art. 27, CP.
Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.

Sistema adotado no art. 27:

O art. 27 adotou o sistema biolgico. Pouco importa se o menor sabia ou no o que estava fazendo, o que importa ter menos de 18 anos. Critrio para o legislador optar por 18 anos:

A reforma do CP de 1984. A conveno de direitos humanos em seu art. 5.5 diz o seguinte:

5. Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos adultos e conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento.

A conveno americana deixa qualquer pas escolher qual a idade razovel para cada pas. A menoridade segue critrios de poltica criminal e no postulados cientficos. Menor de 18 anos que se casa:

Uma pessoa com 17 anos que se casa antecipa a capacidade civil, mas no antecipa a capacidade penal. O direito penal somente se preocupa com sua idade biolgica, no importando antecipao da capacidade civil. ECA:

A expresso ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial significa que o menor de 18 anos tratado pelo ECA. Pode o Brasil reduzir a menoridade?

A) 1 corrente: O art. 228, CF, clusula ptrea, portanto, imutvel nas hipteses de reduo ou extino de direitos e garantias individuais. Direitos e garantias fundamentais podem ser alterados para aumentar. LFG adota essa corrente. B) 2 corrente: O art. 228 no clusula ptrea, podendo ser alterado para se reduzir a maioridade penal. Capez adota essa corrente. C) Corrente que prevalece: Na cmara dos deputados e no senado a 2 corrente prevalece. No meio jurdico a primeira corrente prevalece. Observao:

Antes de estudarmos a terceira hiptese de inimputabilidade, o art. 28, I, CP, faz um alerta. uma observao que o cdigo faz.
Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo;

O que emoo e o que paixo? Emoo um estado sbito e passageiro. Paixo um sentimento crnico e duradouro. Apesar de no excluir a imputabilidade a emoo pode ser uma atenuante (art. 65, III, CP) ou privilgio (art. 121, 1, CP). Agora, a paixo, dependendo do grau pode ser encarada como uma doena mental (paixo patolgica) e voc pode ser tratado como doente mental e ter excluda a responsabilidade.

3 embriaguez: Previso legal no art. 28, II, 1, CP.

II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinarse de acordo com esse entendimento. 2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

O que embriaguez?

a intoxicao aguda e transitria causada pelo lcool ou substncia de efeito anlogo, cujos efeitos podem progredir de uma ligeira excitao inicial at o estado de paralisia e coma. Espcies de embriaguez: Quanto ao grau de embriaguez Pode ser: a) completa (28, 1); b) incompleta (28, 2) Pode ser: a) completa; b) incompleta

Quanto origem da embriaguez Acidental: a) caso fortuito; b) fora maior No acidental: a) voluntria; b) culposa No exclui imputabilidade (actio libera in causa) Doentia (patolgica)

Pode ser: a) completa (26, caput); b) incompleta (26, p. nico) Preordenada (meio para praticar o Pode ser: a) completa; b) incompleta crime) No exclui imputabilidade (actio libera in causa) Quanto origem a embriaguez pode ser acidental, no acidental, doentia ou preordenada. A) Embriaguez acidental: A embriaguez acidental pode ser proveniente de caso fortuito ou de fora maior. Ser proveniente de caso fortuito quando o agente desconhece o efeito inebriante da substncia que ingere. Fora maior ocorre quando o agente obrigado a ingerir a substncia. Ex: Damsio da um exemplo proveniente de fora maior. A pessoa andando cai num tonel de pinga. Ela toma a pinga para no se afogar, sai do tonel e mata o segurana. Teve um caso de embriaguez proveniente de fora maior enfrentada pela jurisprudncia. Uma mulher foi seqestrada, no cativeiro foi drogada pelos

seqestradores, ela conseguiu fugir, pegou um carro e atropelou uma pessoa. Ela foi forada a ingerir a substncia inebriante. A embriaguez acidental, seja proveniente de caso fortuito, seja proveniente de fora maior, pode ser completa ou incompleta. Ser completa quando retira (exclui) capacidade de entendimento e autodeterminao no momento da conduta. Ser incompleta quando diminui capacidade de entendimento e autodeterminao. S exclui a imputabilidade penal a embriaguez acidental completa (art. 28, 1). Se ela for incompleta ela somente reduz a pena (art. 28, 2). B) Embriaguez no acidental: A embriaguez no acidental pode ser voluntria ou culposa. Na embriaguez voluntria o agente quer se embriagar. A embriaguez no acidental culposa a pessoa se embriaga por negligncia. No queria se embriagar, mas exagerou. Elas tambm podem ser completa ou incompleta. No exclui imputabilidade jamais, seja completa ou incompleta, pela teoria da actio libera in causa. C) Embriaguez doentia: a embriaguez patolgica. equiparado a doena mental. Pode ser completa e ser o agente equiparado ao art. 26, caput, CP, e pode ser incompleta, nesse caso ser equiparado ao art. 26, p. nico, CP. Exclui a imputabilidade a embriaguez patolgica completa. Se incompleta no exclui. D) Embriaguez preordenada: A embriaguez meio para a prtica do crime. Tambm pode ser completa ou incompleta. No exclui a imputabilidade, seja completa ou incompleta, pela teoria da actio libera in causa. Teoria da actio libera in causa:

Assunto mais completo na imputabilidade e na embriaguez. O ato transitrio revestido de inconscincia decorre de ato antecedente que foi livre na vontade, transferindo-se para esse momento anterior a constatao da imputabilidade. No analisa a imputabilidade no ato transitrio revestido de inconscincia, antecipa e analisa a vontade no momento anterior, no ato de conscincia. Obs: cuidado! A aplicao generalizada desta teoria pode redundar responsabilidade penal objetiva. Ato transitrio revestido de inconscincia Ingesto: prev o atropelamento e Atropelamento: homicdio doloso. quer a morte do pedestre. Ingesto: prev o atropelamento e Atropelamento: homicdio doloso (dolo assume o risco. eventual). Ingesto: prev o atropelamento, Atropelamento: homicdio culposo Ato antecedente livre na vontade

porm acredita poder evitar. Ingesto: no prev o atropelamento, porm era previsvel. Ingesto: no prev o atropelamento porque imprevisvel

(culpa consciente) Atropelamento: homicdio culposo (culpa inconsciente) Atropelamento: no responde pelo crime. No aplica a teoria da actio libera in causa.

Caso: motorista completamente bbado atropela pedestre. Trabalharemos com esse exemplo em cinco situaes diversas. No momento do atropelamento h um ato transitrio revestido de inconscincia. Quando ele bebia era um ato antecedente livre na vontade. A teoria da actio libera in causa retroage a anlise. Ela analisa a imputabilidade no ato antecedente no momento da vontade, ou seja, no momento da ingesto da substncia. Ex1: Supe-se que no momento em que ele bebia ele previa o atropelamento e queria a morte do pedestre. Analisando sua vontade nesse momento ele responder por homicdio doloso. A teoria analisa a vontade do agente no ato antecedente enquanto sua vontade era livre. Ex2: supe-se que no momento em que ele bebia ele previa o atropelamento e assumia o risco. Responde pelo resultado ttulo de dolo eventual. Ex3: supe-se que no momento em que ele bebia ele previa o atropelamento, mas acreditava poder evitar. O agente responde por homicdio culposo (culpa consciente). Ex4: supe-se que no ato antecedente em que o agente era livre na vontade (enquanto ingeria a bebida) o agente no previa o atropelamento, algo que era previsvel, mesmo assim o agente responde por homicdio culposo (culpa inconsciente). At este momento no h responsabilidade penal objetiva. Ex5: no momento do atropelamento o agente estava completamente bbado, era ato transitrio revestido de inconscincia. No ato no acidental o que importa o ato antecedente livre na vontade. No momento da ingesto o agente no previa o atropelamento porque era imprevisvel. Puni-lo pelo homicdio seja culposo ou doloso nessa hiptese responsabilidade penal presumida. Voc presume dolo ou culpa. Isso responsabilidade penal objetiva. Qual o critrio adotado pelo art. 28, 1?
1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinarse de acordo com esse entendimento.

No basta estar embriagado, deve estar embriagado de maneira completa. O art. 28, 1 adotou o critrio biopsicolgico. Djalma Eutmio explica culpabilidade com todos esses detalhes. O ndio selvagem imputvel? Excluem a imputabilidade os arts. 26, caput, 27 e 28, 1. O ndio s ser inimputvel se doente mental, menor de 18 anos ou completamente bbado proveniente de acidente. O simples fato de ser ndio no exclui sua imputabilidade. Precisa conciliar o fato de ser ndio com uma das dirimentes.

Potencial conscincia da ilicitude: Introduo: Para que o injusto penal seja culpvel no basta a capacidade de imputao (imputabilidade), sendo indispensvel a potencial conscincia da ilicitude do agente.
Erro sobre a ilicitude do fato Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.

Trs situaes podem acontecer: 1 o agente ignora a lei, sem ignorar a ilicitude do fato: aquele que faz algo sabendo que errado, s no sabe que est tipificado. Nesse caso no exclui a culpabilidade, podendo servir como atenuante de pena. 2 o agente ignora a ilicitude do fato, sem ignorar (conhecendo) a lei: A pessoa sabe que aquilo crime, s no sabe que o seu fato est proibido naquelas circunstncias. Ex: o agente sabe que estupro crime, s no sabia que estuprar a esposa quando ela se nega conjuno carnal crime. Aqui um caso de erro de proibio. Erro de proibio, se inevitvel, exclui culpabilidade, se evitvel reduz pena. O homem que estupra a esposa diz ao juiz que sabe que estupro crime, s no imaginava que no seu caso contrariava a lei. 3 o agente ignora a lei e a ilicitude do fato: Tambm um caso de erro de proibio. Sujeito no sabia que era crime e nem sabia que o que estava fazendo era proibido. Ex: fabricar acar em casa crime. O agente que fabrica acar alega que no sabia que isso era crime e nem que isso perturbava a sociedade. Voc desconhecia a lei e a ilicitude do fato. Exemplo dado por LFG. Para saber se evitvel ou inevitvel repete-se a discusso no erro de tipo: A primeira corrente trabalha com o homem mdio, a segunda corrente trabalha com a anlise do caso concreto. Qual a repercusso prtica da passagem da atual conscincia da ilicitude (teoria psicolgica normativa) para a conscincia potencial da ilicitude (teoria normativa pura)? Teoria psicolgica normativa exigia atual conscincia da ilicitude que, alis, integrava o prprio dolo. Agora temos a teoria normativa pura, que exige potencial conscincia da ilicitude.

Na teoria psicolgica normativa o erro de proibio pode ser evitvel ou inevitvel. Se o erro de proibio inevitvel significa que ele uma erro imprevisvel. Ou seja, o agente no tem conscincia atual da ilicitude. Se evitvel previsvel. Mas se previsvel ele tambm no tem conscincia atual da ilicitude. Para a teoria psicolgica normativa qualquer erro de proibio exclua a atual conscincia da ilicitude. Como ela exige que a conscincia seja atual, no existe conscincia atual nem no erro evitvel, nem no erro inevitvel. Qualquer alegao de erro de proibio exclui a culpabilidade. Na teoria normativa pura o erro de proibio continua sendo evitvel e inevitvel. O erro de proibio inevitvel no tem conscincia atual da ilicitude, logo exclui culpabilidade. Agora, o evitvel no tem conscincia atual da ilicitude, porm o legislador se contenta com conscincia potencial. Se era previsvel ele pode no ter conscincia atual, mas tem conscincia potencial o que basta para permanecer a culpabilidade. Apenas o erro de proibio inevitvel exclui culpabilidade. Quando a conscincia era atual qualquer espcie de erro de proibio exclua a culpabilidade. Contentando-se o CP com a conscincia potencial, somente o erro de proibio inevitvel exclui a culpabilidade. Exigibilidade de conduta diversa: Introduo: No suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o fato com possibilidade de conhecer o carter ilcito para que surja a reprovao social (culpabilidade). imprescindvel tambm que nas circunstncias de fato tivesse o agente possibilidade de realizar outra conduta, de acordo com o ordenamento jurdico. Excludentes da exigibilidade de conduta diversa:
Coao irresistvel e obedincia hierrquica Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

1 coao irresistvel (art. 22, 1 parte, CP): Se o fato cometido sob coao irresistvel s punvel o autor da coao. Requisitos:

A) Coao moral: Promessa de realizar um mal. Eu posso coagir moralmente algum prometendo um mal ao seu filho, ao seu parente. A coao moral existe seja a moral realizada contra o coagido ou contra uma pessoa ligada a ele. B) Coao irresistvel:

 aquela em que o coato (ou coagido) no pode subtrair-se, restando apenas sucumbir ante o decreto (ameaa). O caso concreto dir. Coao resistvel:

Se a coao resistvel eu posso estar diante de uma atenuante de pena. Consequncias:

S punvel o autor da coao. Ele chamado de autor mediato. Supe-se que eu, de modo irresistvel, coagi o colega a matar o colega do lado. S eu responderei pelo crime. Qual crime eu responderei? A coagiu irresistivelmente B a matar C. B alegar coao moral irresistvel (art. 22, 1 parte). A responder pelo art. 121, CP, como autor mediato mais tortura (art. 1, I, b, lei 9455/97). O fato de ter constrangido de maneira irresistvel B a cometer o crime j configura crime de tortura. Se B consuma o crime coagido por A, configura tambm o homicdio por autoria mediata.
Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;

Haver concurso material, pois dois crimes praticados em circunstncias diversas. A ser autor imediato da tortura e autor mediato do homicdio. Existe coao moral irresistvel da sociedade?

muito comum em jri em cidade pequena o marido matar a mulher que o traiu. E ele diz que se ele no matasse a sociedade iria desaprovar o comportamento de omisso. Ele tem que mostrar a cidade que no corno manso. Corno ele j , j est consumado. Ele alega que a sociedade o pressiona. A sociedade no pode delinqir, pois onde ela existe, a est tambm o direito. Assim, a coao irresistvel h que partir de uma pessoa ou de um grupo, nunca da sociedade. 2 obedincia hierrquica (art. 22, 2 parte, CP): Se o fato cometido em estrita obedincia a ordem no manifestamente ilegal de superior hierrquico, s punvel o autor da ordem. Requisitos:

A) Que a ordem no seja manifestamente ilegal: A ordem no pode ser manifestamente ilegal, isto , no pode ser claramente contrria ao direito. B) Essa ordem deve ser oriunda de superior hierrquico:

Ordem de superior hierrquico a manifestao de vontade do titular de uma funo pblica a um funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma conduta. Obs: no abrange a superioridade hierrquica familiar, privada ou eclesistica. No adianta o sacerdote dizer que assim agiu por ordem do bispo. Conseqncias:

S punvel o autor da ordem. Trs situaes podem acontecer na prova: A) Ordem claramente ilegal: Se a ordem claramente ilegal o superior responde pelo crime e o subordinado tambm responde pelo crime. Porm, o subordinado tem direito a uma atenuante de pena. B) Ordem legal: Se a ordem legal superior e subordinado esto no estrito cumprimento de um dever legal, ningum responde pelo crime (art. 23, III, CP). C) Ordem no claramente ilegal: Se a ordem no manifestamente ilegal o superior responde pelo crime e os subordinveis no so culpveis. o fundamento alegado pelos policiais no massacre do Carandiru. Culpabilidade (dirimentes): Imputabilidade (rol taxativo): a) art. 26, caput b) art. 27 c) art. 28, 1 potencial conscincia da ilicitude (rol taxativo): art. 21 exigibilidade de conduta diversa (rol exemplificativo): a) art. 22, 1 parte; b) art. 22, 2 parte. Tem como o legislador prever todas as hipteses em que inexigvel conduta diversa de algum? No, portanto possvel causa supralegal de excluso da culpabilidade. No por meio da imputabilidade, no por meio da potencial conscincia da ilicitude, mas por meio da exigibilidade de conduta diversa. As hipteses de inexigibilidade de conduta diversa esto em rol exemplificativo. Por mais previdente que seja o legislador, no pode prever todos os casos em que h inexigibilidade outra conduta deve excluir a culpabilidade. Assim, possvel um fato no previsto pelo legislador, mas que pode configurar no exigibilidade do comportamento ilcito. a posio dos tribunais superiores, em especial do STJ h mais de uma dcada. Exemplo de causa supralegal de inexigibilidade de conduta diversa:

Legtima defesa futura e certa. O exemplo que caiu no concurso de delegado de MG: desobedincia civil. De acordo com a doutrina, a desobedincia civil o fato que objetiva mudar o ordenamento sendo, no final das contas, mais inovador que destruidor. Tem como requisitos: a) Que a desobedincia esteja fundada na proteo de direitos fundamentais; b) Que o dano causado no seja relevante. Exemplo concreto de desobedincia civil que busca inovar o ordenamento, resguardado por direitos fundamentais que no final das contas so mais inovadoras que destruidoras: invaso de terra pelo MST. inexigvel conduta diversa, pois fundados por direitos fundamentais, desde que o dano causado no seja relevante. Tem que ser desobedincia civil com dano irrelevante. Se o MST invade a propriedade e mata o segurana da propriedade a causaram dano relevante, no existe excludente. Dia 12/05/09: PUNIBILIDADE: A punibilidade no integra o crime. externa ao crime. Ela aparece como conseqncia jurdica de um crime. O crime formado de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. A punibilidade nada mais do que resumidamente o direito de punir. Conceito: Punibilidade o direito que tem o estado de aplicar a pena cominada no preceito secundrio da norma penal incriminadora contra quem praticou a conduta descrita no preceito primrio, causando dano ou perigo de dano ao bem jurdico. A punibilidade, portanto, no substrato do crime, mas sua conseqncia jurdica. Limites ao direito de punir: O direito de punir do estado absoluto ou relativo? condicionado ou incondicionado? limitado ou ilimitado? O estado pode concretizar o direito de punir de forma incondicionada? No. H limitaes temporais, espaciais e modais. Limite temporal: A prescrio um exemplo de limitao temporal. Numa prova dissertativa sobre prescrio, comear conceituando que a prescrio um limite temporal ao direito de punir do estado. Limite espacial:

O direito de punir est limitado no estado. Um exemplo disso o princpio da territorialidade. O Brasil limita, em regra, em punir os crimes praticados no territrio brasileiro. Limite modal: O estado no pode punir de qualquer modo. Ele tem que respeitar o princpio da dignidade da pessoa humana. Causas extintivas da punibilidade: O art. 107, CP, traz as causas extintivas da punibilidade:
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

Esse rol exemplificativo, logo h causas extintivas de punibilidade espalhadas pelo ordenamento jurdico. O CP, em sua parte geral tem as causas extintivas da punibilidade no art. 107 (que traz um rol exemplificativo). Exemplo de causa extintiva da punibilidade na parte especial do CP est no art. 312, 3:
Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato culposo 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano.

 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.

A reparao do dano no crime de peculato culposo extingue a punibilidade se feita antes da sentena transitar em julgado. Exemplos de causa extintivas da punibilidade previstos na legislao extravagante: art. 76 (transao cumprida), art. 89 (suspenso condicional do processo), lei 9099/95, pagamento do tributo nos crimes contra a ordem tributria. Exemplo de causa extintiva da punibilidade previsto na Constituio: apesar de controvertida a matria tem doutrina ensinando que a imunidade parlamentar absoluta extingue a punibilidade. No o que prevalece, inclusive no STF. Para o STF no h tipicidade, mas numa prova dissertativa pode-se lembrar que h doutrina em sentido contrrio. Tem causa supralegal de excluso da tipicidade (princpio da insignificncia), de ilicitude (consentimento do ofendido) e da culpabilidade (desobedincia civil). Se o fato tpico, ilcito e culpvel concretiza-se o direito de punir do estado. Exemplo de causa supralegal de excluso da punibilidade (no est prevista em lei) est na smula 554, STF:
O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.

A contrario sensu significa que o pagamento do cheque antes do recebimento obsta o recebimento da denncia. uma causa de extino da punibilidade criada pela jurisprudncia. Ser estudado o rol exemplificativo do art. 107. Morte do agente: Art. 107, I. Agente nada mais do que indiciado, ru, recorrente ou recorrido e o reeducando. A morte do agente extingue a punibilidade a qualquer tempo. Ao colocar a expresso agente em seu sentido amplo demonstra-se que a morte do agente extingue a punibilidade a qualquer tempo, seja durante o processo, em grau de recurso ou em fase de execuo. O art. 107, I, desdobramento lgico de um princpio constitucional. O princpio da personalidade veda que a pena ultrapasse a pessoa do condenado. Art. 5, XLV, CF:
XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;

A morte do agente extingue apenas os efeitos penais da condenao ou tambm os efeitos civis? Se o condenado morrer voc pode executar a sentena contra sua famlia? Pode. Desaparecem apenas os efeitos penais, os efeitos civis so mantidos. A sentena conserva sua qualidade de ttulo executivo judicial. Obs: a morte do agente uma causa extintiva personalssima. No extingue a punibilidade de co-autores vivos. A morte do agente tem que ser comprovada para extinguir a punibilidade. Confisso no pode. Art. 62, CPP:

Art. 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar extinta a punibilidade.

Aqui h uma exceo ao princpio da liberdade de produo de provas. um caso de prova tarifria. Somente vista da certido de bito o juiz deve declarar extinta a punibilidade. Ou seja, uma prova vinculada. S se declara extinta a punibilidade em vista da morte do agente diante de uma certido de bito. E nos casos de morte presumida? Um poltico de idade avanada que cai de helicptero, ningum acha seu corpo, no tem como atestar sua morte por certido. O direito civil prev procedimento dos ausentes. Em SP h o curador do ausente, um promotor que s cuida do ausente. O juiz cvel declara a morte de um agente em razo de desastre. Essa sentena que declarou a morte de algum extingue a punibilidade. H doutrina negando, mas est muito presa ao formalismo, at porque o tempo que demorou para declarar a ausncia o crime j est prescrito. A doutrina moderna admite a declarao da morte presumida como instrumento para extinguir a punibilidade. Abrindo a sucesso definitiva pode-se fundamentar a extino da punibilidade. Essa sentena que declara a morte presumida de algum equiparada certido de bito para fins de extino da punibilidade. Ex: supe-se que um promotor recebe processo em que est denunciando algum por latrocnio com uma certido de bito. A alternativa requerer a extino da punibilidade do agente. Transitada em julgado a deciso o promotor encontra o latrocida. Um perito verifica que a certido juntada falsa. Sobre a certido de bito falsa o promotor se manifestou e o juiz decidiu. A deciso transitou em julgado com base numa certido de bito falsa. Qual o caminho a ser seguido? H duas correntes sobre a deciso extintiva da punibilidade com base em certido de bito falsa. A primeira corrente pensa que a deciso que transita em julgado extinguindo a punibilidade do agente est acobertada pelo manto da coisa julgada. Sendo vedada a reviso criminal em favor da sociedade, s resta ao MP a possibilidade de buscar a punio pelo delito de falso documental. J a segunda corrente afirma que atestando-se falsamente fato, na realidade, inexistente, faz da sentena um ato judicial tambm inexistente. Os efeitos de uma sentena inexistente no sofrem a qualidade de coisa julgada material. Alm de prosseguir com o latrocnio o ru ser processado tambm por falsidade documental. A corrente que prevalece no STF a segunda. Isso ocorreu em 2004. A morte do agente no impede reviso criminal, pois uma sentena penal condenatria pode gerar efeito aos herdeiros. A morte do agente impede reabilitao. Extino da punibilidade do agente pela morte da vtima: aes personalssimas, art. 236, CP. Induzir o contraente do casamento em erro essencial.
Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de seis meses a dois anos.

Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.

Anistia, graa ou indulto: Art. 107, II. Anistia, graa e indulto so formas de renncia estatal ao direito de punir. possvel anistia, graa e indulto em crime perseguido mediante ao penal de iniciativa privada. Pode-se conceder anistia por uma calnia. Na ao penal privada o estado no transfere o direito de punir. O estado transfere a titularidade da ao. O direito de punir continua com o estado, portanto pode renunci-lo. Anistia: O CN discute uma lei de anistia. Anistia se concede por meio de lei ou por meio de decreto? Conceito: Anistia uma espcie de ato legislativo federal (Congresso Nacional), ou seja, lei penal (anmala), devidamente sancionada pelo executivo, atravs do qual o estado, em razo de clemncia, poltica, social etc. esquece o fato criminoso, apagando seus efeitos penais (principais e secundrios). Diferena entre a anistia e a abolitio criminis: Na abolitio criminis voc no s esquece o fato criminoso, mas tambm revoga a figura criminosa. Na anistia voc s esquece o fato, a figura do crime permanece. Na abolitio criminis h supresso da figura criminosa (recai sobre a lei em abstrato). J na anistia existe manuteno da figura criminosa (recai sobre o fato concreto). Voc esquece fato, mas a lei fica intacta. Os efeitos civis permanecem: A sentena continua servindo como ttulo executivo judicial. Classificao doutrinria da anistia: 1. Anistia prpria e anistia imprpria: Anistia prpria concedida antes da condenao. A anistia imprpria concedida depois da condenao. 2. Anistia irrestrita e anistia restrita: A anistia irrestrita atinge todos os autores indistintamente. J a restrita impe condies pessoais para a concesso do benefcio (por exemplo, primariedade). 3. Anistia condicionada e anistia incondicionada:

Na anistia condicionada a concesso do benefcio depende de requisitos (por exemplo, reparao do dano). A anistia ser incondicionada quando a concesso do benefcio independe de requisitos. 4. Anistia comum e anistia especial: A anistia comum atinge delitos comuns. A anistia especial atinge delitos polticos. Uma vez concedida, no pode a anistia ser revogada, porque a lei posterior revogadora prejudicaria os anistiados, violando o princpio constitucional de que a lei no pode retroagir em prejuzo do acusado: Supe-se que o CN discuta uma lei e anistie os mensaleiros. Faz a lei e o presidente a sanciona. A populao no se conforma com isso e o CN faz outra lei revogando aquela. A lei malfica no retroagir. Graa e indulto: Os dois institutos tm mais semelhanas do que diferenas. Ser trabalhado um conceito nico para os dois. Conceito: Graa e indulto so benefcios concedidos ou delegados pelo presidente da repblica, via decreto presidencial, atendendo a razes de poltica criminal. Pressupe condenao, atingindo somente os efeitos executrios penais, subsistindo o crime, a condenao e seus demais efeitos. possvel indulto em grau de recurso: 1. Doutrina ultrapassada: Exige condenao definitiva. Logo, no cabe graa e indulto para condenado provisrio. 2. Doutrina atual: Basta condenao provisria transitada em julgado para a acusao. Fundamentos no art. 2, p. nico, LEP, que admite execuo provisria e na smula 716, STF, que admite execuo provisria para o condenado provisrio que j est preso. E mais, as resolues 19 e 57 do CNJ admitem execuo provisria no processo penal.
Art. 2 A jurisdio penal dos juzes ou tribunais da justia ordinria, em todo o territrio nacional, ser exercida, no processo de execuo, na conformidade desta Lei e do Cdigo de Processo Penal. Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria. Smula 716, STF:

Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria. Resoluo 57, CNJ: Art.1 - A guia de recolhimento provisrio ser expedida quando da prolao da sentena ou acrdo condenatrio, ressalvada a hiptese de possibilidade de interposio de recurso com efeito suspensivo por parte do Ministrio Pblico, devendo ser prontamente remetida ao Juzo da Execuo Criminal.

Diferenas entre graa e indulto: Graa Tem destinatrio certo. um benefcio individual; Para ser concedida depende provocao; Indulto Tem destinatrios incertos. benefcio coletivo; No depende de provocao; um

de

Somente h essas duas diferenas. Tanto que a graa chamada por alguns de indulto individual, para diferenciar do indulto que coletivo. Classificao doutrinria do indulto: 1. Indulto pleno e indulto parcial: No indulto pleno extingue totalmente a pena. J no indulto parcial estamos diante de uma diminuio ou comutao da pena. Ele no extingue a pena. Ele diminui ou substitui por outra diversa. 2. Indulto restrito e indulto irrestrito: Conceito j estudado na anistia. 3. Indulto condicionado e incondicionado: Tambm estudado na anistia. Anistia, graa, indulto e os crimes hediondos e equiparados: Art. 5, XLIII, CF:
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;

A CF vedou para os crimes hediondos e equiparados a graa e a anistia. A lei 8072/90 veda em seu art. 2 a graa, a anistia e o indulto aos crimes hediondos e equiparados:
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:

I - anistia, graa e indulto;

A CF no negava indulto. A lei ordinria agiu corretamente? O acrscimo do indulto constitucional? Uma primeira corrente diz que a vedao do indulto na LCH inconstitucional. Posio compartilhada por LFG, Alberto Silva Franco etc. Essa corrente diz que inconstitucional porque a CF traz proibies mximas, no podendo o legislador ordinrio suplant-las. Onde esto as hipteses de priso civil no Brasil? Na CF, no podendo o legislador ordinrio criar outras. As hipteses de imprescritibilidade esto na CF, no podendo o legislador ordinrio criar outras hipteses. Porque quando o legislador constituinte cria a vedao da graa e do indulto aos crimes hediondos, porque o legislador ordinrio pode criar? Esse argumento sedutor utilizado pela primeira corrente. A segunda corrente diz que o acrscimo do indulto constitucional. Ela diz que a CF traz proibies mnimas, deixando ao legislador ordinrio criar outras. O prprio constituinte diz que a lei tratar da matria quando diz a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia. O segundo argumento que a CF utiliza a expresso graa em sentido amplo, abrangendo o indulto. Sanches acha que esse argumento frgil. O STF esse ano reafirmou a segunda corrente em razo do indulto de natal de 2008. Vrios autores buscaram o indulto e o STF disse que no cabe indulto para crime hediondo. Veio a lei 9455/97 que trata da tortura e vedou somente graa e anistia. A lei de tortura no veda indulto. Essa lei revogou tacitamente a vedao do indulto previsto na LCH? A primeira corrente diz que com base no princpio da isonomia revogou-se a proibio do indulto na LCH. Se permite-se indulto para a tortura, um dos crimes mais horrendos, porque no permitir para os outros crimes hediondos e equiparados? Isso fere a isonomia. A segunda corrente diz que aqui aplica-se o princpio da especialidade. Indulto s para tortura, a permisso no se estende aos demais crimes hediondos e equiparados. No trabalha com o princpio da isonomia, mas sim com o da especialidade. O STF adota a segunda corrente. Sanches entende que no deveria permitir nem para a tortura, pois a CF veda (mas no o que a doutrina acha). Veio a lei 11343/06, que no seu art. 44, prev:
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1 o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.

A lei de drogas foi fiel redao da lei 8072/90, vedando os trs institutos. Retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso: O art. 107, III, foi estudado no tema abolitio criminis. Decadncia: Art. 107, IV. Prescrio tema da prxima aula. Estudaremos nessa aula decadncia e perempo. Apesar de ter estudado em processo penal a decadncia, devemos analisar pelo vis penal.

Previso legal: Art. 38, CPP, e art. 103, CP, os quais tm praticamente a mesma redao.
Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. Pargrafo nico. Verificar-se- a decadncia do direito de queixa ou representao, dentro do mesmo prazo, nos casos dos arts. 24, pargrafo nico, e 31.

Caiu na fase oral da magistratura o que decadncia, perempo, prescrio e precluso. Conceito: a perda do direito de ao pela consumao do termo pr-fixado pela lei para o oferecimento da queixa (nas aes penais de iniciativa privada) ou representao (nas aes penais pblicas condicionadas), demonstrando claramente a inrcia do seu titular. Extinto o direito de ao, perde o estado o seu direito de punir (este desdobramento lgico daquele). A decadncia extingue diretamente o direito de ao e indiretamente o direito de punir. Porque extinguiu o direito de ao, o estado perde o direito de punir. O termo pr-fixado pela lei de seis meses em regra. Pode ter lei especial dando prazo diverso. Havia duas excees: o adultrio, cujo prazo decadencial era de um ms; a lei de imprensa dava um prazo de trs meses. A decadncia em crimes contra a honra praticados em notcias veiculadas pela imprensa seguir agora o prazo de seis meses do CP. O prazo decadencial o prazo penal (computa-se o dia do incio e exclui-se o dia do fim, nos termos do art. 10, CP) que no se suspende, no se interrompe e no se prorroga. Havia um prazo decadencial que se suspendia at o segundo semestre de 2008. Na lei de imprensa era possvel suspender o prazo decadencial, por exemplo, com o pedido de resposta. Agora no se suspende mais prazo decadencial, nem mesmo na imprensa. Termo inicial do prazo decadencial: O termo inicial no a data do fato. a data que voc tomou conhecimento da autoria do fato. Art. 103, CP:
Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do 3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da denncia.

A parte final do artigo est tratando da queixa subsidiria. Representao e queixa comum O termo inicial se d com o O Queixa subsidiria termo inicial se d com o

conhecimento da autoria; A decadncia extingue a punibilidade;

esgotamento do prazo para o MP denunciar; A decadncia no extingue a punibilidade porque o MP continua titular da AP;

Isso j caiu em concurso. Uma decadncia que no extingue a punibilidade. O querelante subsidirio perde o direito de agir, mas o MP volta a ser o nico titular da ao. O MP continua legitimado. Requisio do ministro da justia est sujeito a prazo decadencial: O art. 103, CP, no fala em requisio do ministro da justia. No h previso legal de decadncia para o ministro da justia requisitar. Caiu isso no MPF, cujo examinador era Cludio Fonteles, o qual entendia que cabia decadncia requisio do ministro da justia por analogia in bonam partem. Na verdade ele no est fazendo analogia, ele est legislando. Perempo: Art. 107, IV. Previso legal: Art. 60, CPP:
Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal: I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36; III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

Conceito: Decorrncia lgica do princpio da disponibilidade da ao penal de iniciativa privada, consiste numa sano processual imposta ao querelante inerte ou negligente, implicando a extino da punibilidade. Somente existe perempo em ao penal privada exclusiva ou personalssima. Se for uma queixa subsidiria no h perempo, pois o MP retoma a titularidade da ao.

O fenmeno do MP retomar a titularidade da ao chama-se ao penal indireta. Isso j caiu em concurso. o MP retomando a titularidade da ao diante da inrcia ou negligncia do querelante na ao penal subsidirio. Hipteses de perempo (observaes): Art. 60, I, CPP:
I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos;

Obviamente que o prazo de trinta dias deve ser contado de forma ininterrupta. So trinta dias seguidos. No somam-se negligncias parciais. Prevalece ser dispensvel a intimao com a advertncia de que o processo est parado durante trinta dias. Basta ser intimado para a realizao do ato. Art. 60, II, CPP:
II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36;

Dispositivo muito claro. Art. 60, III, CP:

III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais;

A jurisprudncia no entende ato obrigatrio de comparecimento a audincia de conciliao. Se ele no compareceu porque no quer a conciliao. Na parte final no exige do querelante um tpico requerendo condenao. Ele pode requerer a condenao implicitamente, isso no gera perempo. Se ele diz aguardo justia com aplicao de pena uma forma de se requerer condenao. No precisa ser a forma sacramentada requeiro condenao. A parte faz o pedido, o juiz julga. Supe-se que o MP requer condenao o juiz no est obrigado a condenar. Agora, supondo que o MP pede a absolvio o juiz no est obrigado a absolver. Na iniciativa privada se o querelante pede a condenao o juiz no est obrigado a condenar. Agora, se o querelante pede a absolvio o juiz pode condenar? No. Se ele pediu a absolvio ocorre a perempo. Se ele no pede a condenao ocorre a perempo. O juiz tem que julgar perempta a ao penal. Art. 60, IV, CP:
IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

Est bvia. Questes de concurso: Ausncia condenado: das contrarrazes ao recurso proposto pelo querelado

Supe-se que o querelante entrou com uma queixa, a qual foi julgada procedente. O querelado recorre. O querelante no apresenta contrarrazes. Houve perempo? A jurisprudncia diz que sim. Querelante interpe recurso tempestivamente, mas apresenta razes intempestivas: A regra em PP interpor recurso e depois apresentar razes para sua irresignao. Aqui no gera perempo. Ainda que as razes sejam intempestivas o recurso ser apreciado. Querelante no requer diligncia: A ausncia de requerimento de diligncias pelo querelante No gera perempo. A perempo de um querelante no prejudica o direito do outro: Supe-se que h dois querelantes (A e B). A no requer condenao, B requer condenao. A foi tomado pela perempo. A perempo com relao ao A prejudica o direito de B? h direitos autnomos e independentes. A perempo de um querelante no prejudica o direito do outro. Crimes conexos: Voc processando algum por calnia e por difamao. Pode haver perempo para um crime e no haver para outro. Ocorrida perempo o processo pode ser iniciado? A perempo gera extino da punibilidade. Ocorrendo perempo o processo no pode mais ser reiniciado. No processo civil possvel. Prescrio: Caiu na fase oral da magistratura do RJ a diferena entre decadncia, perempo e prescrio. Conceito: Prescrio a perda, em face do decurso do tempo do tempo, do direito de o Estado punir ou executar punio j imposta. , em resumo, a perda da pretenso punitiva ou executria. Por mais grave que seja o crime, ordinariamente ele prescreve. Porm o nosso Estado prev duas hipteses de imprescritibilidade: racismo e ao de grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico.

XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;

So os nicos dois delitos imprescritveis no Brasil constitucionalmente previstos. Pode o legislador ordinrio criar outras hipteses de imprescritibilidade? O constituinte deu o rol mnimo ou o rol mximo de imprescritibilidade? As hipteses de imprescritibilidade esto no art. 5, CF, que traz as garantias fundamentais do homem e percebe-se que so regras excepcionais. Aumentando o rol de imprescritibilidades o legislador ordinrio estar ferindo direitos fundamentais ao homem. O rol do art. 5 mximo, no pode o legislador ordinrio criar outras hipteses de imprescritibilidade. Ex: um jogador argentino chamou Grafite de macaquito. Esse crime praticado por argentino prescritvel. Ele no praticou racismo, ele praticou injria qualificada pelo preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. No se confunde injria qualificada pelo preconceito (art. 140, 3, CP) com racismo. Injria qualificada pelo racismo Racismo O agente atribui qualidade negativa O agente segrega a vtima do convvio vtima social Ex: chamar o outro de macaquito Ex: dizer a algum: voc no joga no meu time porque voc negro. Crime prescritvel Crime imprescritvel Afianvel Inafianvel Ao penal de iniciativa privada Ao penal pblica incondicionada Sanches era promotor em Santa Rosa de Vitela e uma diretora da escola chegou para o professor da escola e disse: seu negro imundo. Ele saiu e foi uma associao que defende os direitos do negro. No dia seguinte a associao programou uma passeata na nica Avenida de Santa Rosa de Vitela em direo ao frum. Chamaram Sanches e relataram o fato alegando que o professor foi vtima de racismo. Sanches se recusou a propor ao penal, pois era caso de injria qualificada e no de racismo. Portanto, o professor vtima de injria deveria entrar com ao penal privada. Hoje em dia esto chamando a injria qualificada pelo preconceito de racismo imprprio. A tortura prescreve? H discusses da sociedade jurdica se tortura prescreve. A tortura no est no rol dos delitos imprescritveis. A CF/88 diz que tortura prescreve. Porm, o Tratado de Roma que criou o Tribunal Penal Internacional, ratificado pelo Brasil depois da CF/88, diz que os crimes do TPI contra a humanidade no prescrevem. Entre os crimes do TPI eu tenho os crimes de tortura. Vale a CF ou o Tratado de Roma? Ns vimos que na pirmide de Kelsen temos a CF, a lei ordinria e os tratados de direitos humanos podem entrar como status constitucional se aprovados com qurum de emenda e status supralegal se aprovados com qurum comum. O Tratado de Roma foi aprovado com qurum comum, ento tem status supralegal. A tortura prescreve? H trs correntes:

A primeira corrente diz que os TIDH tm status constitucional sempre, no importando o procedimento de ratificao. Concluso: a tortura imprescritvel. A segunda corrente diz que os TIDH no ratificados por qurum especial tm status supralegal. Concluso: a tortura prescritvel, prevalecendo a CF. A terceira corrente diz que apesar de possuir status de norma supralegal, conflitando os TIDH com a CF, prevalece a norma que melhor atende os direitos humanos. Concluso: a tortura imprescritvel (princpio pro homine). O STF deu claras mostras que quer adotar a segunda corrente. O STJ no cvel j est aplicando a terceira. Nas indenizaes da tortura do regime militar o STJ adotou a segunda corrente, dizendo que a tortura no prescreve. Espcies de prescrio: A prescrio pode ser da pretenso punitiva ou da pretenso executria. Grfico demonstrando as espcies de prescrio admitidas: Prescrio da pretenso punitiva Antes do trnsito em julgado da condenao; Faz desaparecer todos os efeitos de eventual condenao (ex: no gera reincidncia, no pode ser executada no cvel); Tem quatro espcies: 1. PPP propriamente dita (art. 109); 2. PPP superveniente (art. 110, 1); 3. PPP retroativa (art. 110, 2); 4. PPP virtual, antecipada, em perspectiva ou por prognose (criao da juris-prudncia. Criao que o STF no reconhece). Porque existe prescrio? Tem doutrina que traz treze fundamentos. Mas no convm analis-los, pois os treze fundamentos acabam desembocando no mesmo. O fundamento da prescrio pode ser assim resumido: o tempo faz desaparecer o interesse social de punir. Prescrio da pretenso punitiva propriamente dita: Previso legal: Art. 109, CP:
Prescrio antes de transitar em julgado a sentena Art. 109 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se:

Prescrio da pretenso executria Ocorre depois do trnsito em julgado da condenao; Faz desaparecer somente o efeito executrio da condenao (cumprimento da pena), os demais efeitos penais e civis permanecem. A PPE est prevista no art. 110, caput, CP.

I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze; II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a doze; III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a quatro; V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no excede a dois; VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano. Prescrio das penas restritivas de direito Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade.

O estado tem a tarefa de buscar a punio do delinqente. O estado sabe que esse direito no eterno. Ento o estado anuncia qual o prazo que ele tem para te punir no art. 109, CP. Quanto mais grave o crime, mais tempo ele tem para te punir. O prazo do direito punitivo varia de acordo com a pena mxima em abstrato. Tendo o estado a tarefa de buscar a punio do delinqente, deve dizer quando essa punio j no mais o interessa. Eis a finalidade do art. 109 do CP. Sendo incerta a quantidade ou o tipo da pena que ser fixada pelo juiz na sentena, o prazo prescricional resultado da combinao da pena mxima abstratamente prevista no tipo e a escala do art. 109. Considera-se causa de aumento ou de diminuio de pena? Sim, para chegar na pena mxima em abstrato considera-se eventuais aumentos ou diminuies de pena. Ex: a tentativa reduz a pena de 1 a 2/3. Considera-se a tentativa para chegar na pena mxima em abstrato. Se eu tenho que trabalhar com a teoria da pior das hipteses eu tenho que reduzir a pena mxima do crime em 1/3. Ex: crime de 4 a 12 anos e tentado. A pena mxima de 12 anos, mas como foi tentado temos que considerar a causa de diminuio. Se tenho que encontrar a pena mxima, a pena ser mxima reduzindo do mnimo, ento pega-se 12 anos, reduz 1/3 e teremos a pena mxima para combinar com a escala do art. 109. Ex1: supondo que tem que considerar uma causa de aumento em que a pena aumentada de 1/3 a 2/3. Agora voc considera o maior aumento porque estamos trabalhando com a teoria da pior das hipteses. Causa de aumento que o juiz no pode considerar:

Causas de aumento do concurso de crimes (concurso formal e continuidade delitiva) no so consideradas. Cada crime prescreve isoladamente. Art. 119, CP:

Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente.

Consideram-se agravantes ou atenuantes de pena? A lei no diz qual o patamar de aumento da agravante ou da diminuio das atenuantes. Portanto, no se consideram para fins de clculo da prescrio. Exceo:

O art. 115, CP, traz uma atenuante considerada pelo juiz no prazo prescricional:
Reduo dos prazos de prescrio Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.

Efeitos da prescrio da pretenso punitiva propriamente dita: 1. Desaparece para o estado seu direito de punir, inviabilizando qualquer anlise de mrito; 2. Eventual sentena condenatria provisria rescindida, no se operando qualquer efeito penal ou civil; 3. O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais; 4. Restituio da fiana se houver prestado. Quando que se inicia a prescrio da pretenso punitiva em abstrato? O termo inicial dessa prescrio est no art. 111, CP:
Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena final Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: I - do dia em que o crime se consumou; II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido

O art. 111 traz a regra no inciso I (inicia a prescrio do dia que o crime se consumou). O prazo penal, computa-se o dia do incio e exclui-se o dia do fim. O dia da morte no crime de homicdio computado para fins de prescrio. Os outros incisos trazem as hipteses especiais. O inciso II diz que no caso de tentativa a prescrio comea a correr do ltimo ato executrio.

O inciso III bvio. Nos crimes permanentes, enquanto no cessas a permanncia o crime se protrai. No crime de seqestro enquanto a vtima no for libertada no se inicia a contagem do prazo. O seqestro crime permanente. S se inicia a prescrio no dia em que cessar a permanncia. Crime habitual aquele que exige reiterao de atos para tipificao. Ex: crcere de prostituio. No dia 20 de junho de 2006 inaugura-se a casa de prostituio Bahamas. No dia 20 apenas um casal manteve ato sexual mediante comrcio. No tipificou o crime, pois exige-se reiterao de atos. Supe-se que no dia 21 de junho a casa serve para o segundo casal realizar ato sexual mediante comrcio. O crime se consuma no dia 21 de junho de 2006. Mas a casa continua servindo para isso at o dia 20 de julho de 2008 porque caiu um avio e fecharam a casa. A prescrio est correndo desde a reiterao do ato ou do fechamento da casa de prostituio? O crime se consumou no dia 21 de junho de 2006, mas a casa foi fechada em 20 de julho de 2008. A lei no nos responde, mas o STF nos responde dizendo que a prescrio s comea a correr a partir da cessao da habitualidade. Hipteses de interrupo da prescrio: Ocorrendo a interrupo da prescrio desconsidera-se o lapso j ocorrido. Art. 117:
Causas interruptivas da prescrio Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: I - pelo recebimento da denncia ou da queixa; II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da pronncia; IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; VI - pela reincidncia. 1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles. 2 - Interrompida a prescrio, salvo a hiptese do inciso V deste artigo, todo o prazo comea a correr, novamente, do dia da interrupo.

Da combinao dos arts. 111 e 1117 encontram-se balizas prescricionais. Temos que diferenciar as balizas prescricionais do rito no do jri das balizas constitucionais do rito do jri. Rito no do jri:

Inicia-se na data do fato (art. 111, CP). Iniciada essa prescrio corre at o recebimento da inicial (art. 117, I, CP). Recebeu a inicial interrompe o prazo. Isso

significa que zera o cronmetro. Desconsidera o prazo ocorrido. Se o estado tinha oito anos para punir o agente, com o recebimento da denncia desconsidera o lapso ocorrido e o estado ter oito anos novamente. Comea a correr novo lapso e com a publicao da sentena condenatria zera outra vez o cronmetro (art. 117, IV, CP). Comea a correr novo lapso que s vai se esgotar no trnsito em julgado definitivo. I Data do fato Trnsito II Recebimento da inicial da SPC III Publicao em julgado

O acrdo s interrompe se ele reforma uma absolvio. Se ele confirma uma condenao ele no interrompe. Se o juiz condenou, a defesa recorre e o acrdo s confirma a condenao o acrdo no interrompe o prazo. O que interrompe o acrdo que reforma uma sentena que absolve. Rito do jri:

A data do fato inicia o prazo. Com o recebimento da inicial zera-se o cronmetro. A prxima interrupo se d com a pronncia (art. 117, II, CP). Aqui acrdo confirmatrio da pronncia interrompe (art. 117, III). A prxima interrupo com a condenao dos jurados. Condenado at o trnsito em julgado surge uma nova baliza. No rito no do jri havia trs balizas. No rito do jri h cinco. I Data TJSPC
Smula 191, STJ: A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.

II III Pronncia

IV Confirmao

V Condenao

Recebimento

Leia-se tambm a confirmao da pronncia. Exemplo:

Furto simples: pena de 1 a 4 anos. Quanto tempo o estado tem da data do fato at o recebimento da inicial? Qual o prazo da PPP em abstrato? Pega-se a pena mxima e coloca na tabela do art. 109, CP. Um crime que tem a pena mxima de 4 anos prescreve em 8 anos. Recebeu a inicial zerou o prazo. Do recebimento da inicial at a publicao da SPC o estado volta a ter mais oito anos. Aps a publicao da SPC o estado ter novamente oito anos. Trabalha-se com PPP abstrata aps a SPC, pois a pena s ser concreta aps o trnsito em julgado da SPC.

Prescrio matria de ordem pblica. Pode ser conhecida pelo juiz de ofcio a qualquer tempo. Art. 61, CPP:
Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declar-lo de ofcio.

Ato infracional prescreve? A primeira corrente diz que sabendo que prescrio a perda do direito de punir ou executar punio j imposta; sabendo que o ato infracional no punido, mas sim corrigido (medida scio-educativa), no h que se falar em prescrio. Essa corrente at ironiza dizendo que se medida scio-educativa prescrevesse, haveria prazo para o estado reeducar seus jovens. A segunda corrente diz que considerando que os crimes prescrevem, por analogia os atos infracionais tambm prescrevem, havendo sim uma carga punitiva nas medidas impostas ao menor infrator. smula do STJ a segunda corrente.
Smula 338, STJ: A prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas.

Prescrio superveniente (ou intercorrente): Previso legal: Art. 110, 1:

Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente. 1 - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada.

Antes da sentena irrecorrvel no se sabe qual a quantidade ou tipo de pena a ser fixada pelo juiz, razo pela qual o lapso prescricional regula-se pela pena mxima em abstrato (teoria da pior das hipteses). Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente, transitando em julgado para a acusao (ou sendo seu recurso improvido), no mais se justifica considerar a pena mxima em abstrato, j que, mesmo diante do recurso da defesa, proibida a reformatio in pejus. Surge, ento, um novo norte para a prescrio: pena recorrvel aplicada na sentena. Caractersticas da PPP intercorrente: 1. Pressupe sentena ou acrdo penal condenatrio. 2. Os prazos prescricionais so os mesmos do art. 109, CP.

3. Pressupe trnsito em julgado para a acusao no que se relaciona pena aplicada ( pressuposto, na prova deve estar dito que transitou em julgado para a acusao para calcular essa prescrio). 4. Conta-se a prescrio da data da publicao da condenao at o trnsito em julgado final. 5. Sendo espcie de prescrio da pretenso punitiva tem os mesmos efeitos da prescrio da pretenso punitiva em abstrato (o juiz no pode analisar mrito, no tem custas processuais, a fiana devolvida, todos efeitos de eventual condenao desaparecem). A condenao rescindida (no gera efeito algum, nem penal, nem civil). 6. orientada pela pena em concreto. Exemplo:

Furto simples: pena de 1 a 4 anos. Entre a data do fato at o recebimento da inicial o estado tem 8 anos para receber a inicial (PPP abstrata). Recebida a inicial zera o cronmetro. At a prxima causa interruptiva que a publicao da sentena o estado est sujeito PPP abstrata. O estado tem 8 anos para condenar. Agora, publicada a SPC o estado condenou o agente uma pena de 1 ano. Quanto tempo o estado tem para o trnsito em julgado definitivo? Cuidado, aqui temos que analisar: - se o MP recorre sendo seu recurso provido voc fala em PPP abstrata e o estado tem oito anos para julgar esse recurso. - se o MP no recorre ou o recurso improvido haver PPP superveniente e o prazo de 4 anos. Voc s pode falar da PPP superveniente se tiver na questo essa informao. Supe-se que o juiz aplica a pena de um ano e substitui ou aplica o sursis. O MP recorre no da pena, mas contra o sursis. Esse recurso mantm a pena em abstrato ou posso falar da superveniente? Se o MP recorre, mas no briga contra a pena j pode se falar em PPP superveniente. A doutrina moderna, acompanhada da jurisprudncia, ensina que eventual recurso da acusao s evita a prescrio intercorrente se, buscando o aumento da pena, for provido e a reprimenda aumentada pelo tribunal. Supondo que a publicao da sentena ocorre no dia 20/06/00 e no dia 15/10/00 transita em julgado para o MP. Mas o trnsito em julgado para o MP pressuposto, no o termo inicial para contar a prescrio intercorrente. Contase a PPP intercorrente a partir do dia da publicao da SPC. O juiz de primeiro grau pode reconhecer essa prescrio?

A primeira corrente diz que j havendo sentena, encontra-se esgotada a atividade jurisdicional de primeiro grau, no podendo o juiz reconhecer essa espcie de prescrio. Capez adota essa corrente. A segunda corrente diz que a prescrio matria de ordem pblica. Pode ser reconhecida pelo juiz a qualquer tempo. LFG e a maioria da jurisprudncia adotam essa corrente. Prescrio da pretenso punitiva retroativa: Previso legal: Art. 110, 2:

Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter por termo inicial data anterior do recebimento da denncia ou da queixa.

Se transitou em julgado para a acusao o termo tambm pode ser contado para trs. a PPP retroativa. A PPP superveniente conta da sentena para frente, a PPP retroativa conta da sentena para trs e tambm trabalha com a pena em concreto. A condenao rescindida. No gera qualquer efeito, nem penal, nem civil. PPPA

DF PPPR

RI

PSPC PPPI

TJSPC

Apesar de estar no 2 a lgica demonstra que ela contada antes da PPP superveniente. As caractersticas da prescrio retroativa so idnticas s da superveniente, com a peculiaridade de contar-se o prazo prescricional retroativamente (da condenao at o recebimento da inicial; do recebimento da inicial at a data do fato). Prescrio virtual (por prognose, antecipada ou em perspectiva): Previso legal: No tem previso legal. Exemplo: Furto simples: pena 1 a 4 anos. Entre a data do fato at o recebimento da inicial o estado tem 8 anos para receber a inicial (PPP abstrata). Supe-se que estamos diante de um furtador primrio, de bons antecedentes, no h agravantes, o MP demora cinco anos para oferecer a denncia. O juiz receber essa denncia? Em perspectiva d para imaginar que a pena imposta ele ser de 1 ano. O MP no ter como recorrer. Essa pena de 1 ano fatalmente ser a pena mxima e a aplicaremos a prescrio retroativa, observando que j ocorreu a prescrio retroativa entre a data do fato e o recebimento da inicial. J estamos antevendo uma prescrio retroativa. O juiz percebendo que o promotor demorou muito para oferecer a denncia no recebe a pea inicial. Porque movimentar o estado se haver prescrio retroativa por prognose?

Conceito: O juiz, analisando as circunstncias objetivas e subjetivas que rodeiam o fato pode antecipar o reconhecimento da prescrio retroativa, caso de falta de interesse de agir do autor. Assim, se o magistrado no momento do recebimento da inicial ou da sentena percebe que a futura pena a ser aplicada ao agente acarretar certamente a prescrio retroativa, reconhece a extino da punibilidade em perspectiva ou de forma antecipada. O STF no admite essa espcie de prescrio. O STJ tem admitido, mas no pode-se dizer que posio do tribunal superior. Prescrio da pretenso executria: Previso legal: Art. 110, caput, CP:
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente

Depois que transitou em julgado definitivamente aquela pena imutvel a pena que vai regular a PPE. Essa pena que ser jogada na escala do art. 109. Agora, se voc for conhecido reincidente o prazo da prescrio executria aumentado em 1/3. Ex: supe-se que a pena definitiva seja de seis anos e voc foi considerado reincidente. Pega-se a pena de 6 anos, combina na escala do art. 109 e chega-se a uma prescrio de 12 anos. Como voc foi considerado reincidente pega-se os 12 anos e aumenta-se 1/3, ento o prazo da prescrio executria ser de 16 anos. A reincidncia s aumenta de um 1/3 o lapso penal da prescrio executria. No extensvel o aumento de 1/3 para a prescrio punitiva. No caso de concurso de crimes cada um prescreve isoladamente (art. 119, CP). Voc foi condenado a quatro estelionatos, cada um prescreve isoladamente. Reconhecida a PPE, extingue-se a pena aplicada, sem, contudo, rescindir a sentena condenatria (que produz efeitos penais e extrapenais). O termo inicial dessa prescrio est no art. 112, CP. Se d com o trnsito em julgado para a acusao. PPPs DF RI PPPR
Termo inicial da prescrio aps a sentena condenatria irrecorrvel Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr: I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao, ou a que revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento condicional;

PPE TJSPC

PSPC TJ acusa.

II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo deva computar-se na pena.

A regra do trnsito em julgado para a acusao. O inciso II traz as excees (revogao do benefcio etc.). A PPE tem duas causas de interrupo. Incisos V e VI do art. 117, CP. Balizas prescricionais da PPE: Comeo computando do trnsito em julgado para a acusao e ocorre a primeira interrupo pelo incio ou continuao do tempo da pena e pela reincidncia. Pelo incio do cumprimento da pena zera o cronmetro. Se ele foge comea a contar o novo lapso prescricional que interrompido pela continuao da pena. Se durante a fuga voc pratica algum crime voc reincidente e o tempo que o estado tinha para te recapturar zera e comea a contar novamente o prazo para te recapturar. PPE TJMP fuga O estado tinha 12 anos para iniciar a pena, zerou, voc cumpriu dois e fugiu quando faltava 4 anos. O estado tem que regular a PPE com base em 12 anos ou 8 anos para te recapturar? Art. 113, CP:
Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.

TJD

Preso

Dia 26/05/09: A sentena s no gera efeitos executrios. Ou seja, no poder executar a pena, mas os demais efeitos permanecem. A sentena no rescindida na PPE, s no consigo execut-la. Exerccio de fixao: Furto simples: Pena de 1 a 4 anos. O fato ocorreu dia 20/02/98. O fato foi denunciado e a denncia foi recebida dia 24/12/01.

PPA 8 anos

PPA - 8

Publicao

III

Data do fato Recebimento Recurso MP provido 20/02/90 da inicial da SPC

24/04/09

24/12/01

1 ano, subst por multa 17/03/05

1. O MP recorre para aumentar a pena e seu recurso provido. O recurso do MP provido dia 24/04/09. Ocorreu a prescrio? No se fala em PPP intercorrente e retroativa, pois no houve TJ para o MP. Continuamos falando em PPP em abstrato. O estado tinha oito anos para julgar o recurso. Nessa hiptese no h prescrio. Se o recurso do MP foi provido continua-se falando em PPP abstrata. 2. O MP recorre para aumentar a pena e seu recurso improvido: PPA 8 anos Data do fato MP improvido 20/02/90 PPA - 8 Recebimento da inicial 24/12/01 Publicao III Recurso 24/04/09

da SPC 1 ano, subst por multa 17/03/05

Se o recurso do MP improvido equipara-se situao do MP no ter recorrido. Se h trnsito em julgado para o MP h PPP intercorrente. Trabalha-se com a pena de 1 ano. Colocada na escala do art. 109, d uma prescrio de quatro anos. O estado no julgou antes de quatro anos, logo ocorreu a PPP superveniente. A condenao ser rescindida. No gerar qualquer efeito. 3. O MP recorre contra a substituio da pena por multa: Se o MP no recorre contra a pena, s recorre contra a substituio eu j posso falar em prescrio retroativa e superveniente. Apesar do MP haver recorrido ele no recorreu contra a pena. Apesar de no estar acobertada pelo manto da coisa julgada pelo MP a pena no vai mudar, logo pode-se falar em PPP superveniente. O estado tem quatro anos para julgar o recurso do MP. 4. MP e defesa no recorrem da condenao de 1 ano. No foi substituda por multa. Transita para o MP no dia 18/04/05, para a defesa no dia 26/05/05. Expedido o mandado de priso o ru no foi encontrado. Quanto tempo o estado tem para executar essa pena? PPE 4 anos Publicao preso da SPC 17/04/09 24/12/01 24/04/09 26/05/05 4 transita para MP III transita para defesa deve ser

Deve prender at 17 de abril de 2009. Se no prender at esse dia ocorrer a PPE. 5. O condenado foi preso dia 24/09/07. A prescrio interrompida. Enquanto ele cumpre pena obviamente no corre a prescrio. Ele comea a cumprir a pena, porm conseguiu fugir dois meses depois (23/11/07). Comea a contar a PPE. Quanto tempo o estado tem para prend-lo? Quatro anos o estado tinha quando a pena era de 1 ano. Se ele cumpriu dois meses o estado tem que executar 10 meses de priso. A prescrio nova levar em conta o restante da pena a cumprir. 10 meses na escala d uma prescrio de dois anos. O estado tem dois anos para recapturar do fugitivo. Art. 113, CP. PPE 4 anos Publicao preso da SPC 17/04/09 24/12/01 24/04/09 26/05/05 pressuposto para PPE 4 transita para MP III transita para defesa deve ser

6. Se ele fugiu dia 23/11/07 e deve ser recapturado at o dia 22/11/09. E se no dia 10/01/09 a televiso filmou o fugitivo matando uma pessoa. A prtica de um crime depois que transitou em julgado uma condenao faz com que ele seja considerado reincidente. Basta a prtica do novo crime, no precisa ser condenado. Voc praticou um crime quando j tinha condenao pretrita voc reincidente. Dia 10/01/09 zerou o cronmetro (interrompe a prescrio) e o estado ter at o dia 09/01/11 para te prender, pois da prtica do novo crime em diante contar-se- dois anos. 7. (MP/SP e magistratura/BA) supe-se que A e B esto respondendo o processo por furto. Praticam o crime dia 10/01/90. O juiz recebe a inicial contra os dois dia 08/02/93. No dia 20/05/95 A condenado, B absolvido. O MP recorre em face da absolvio de B. quanto tempo tem o estado para julgar esse recurso? No houve TJ para o MP, estamos falando em PPP abstrata. O estado tem oito anos para julgar. O perodo de 8 anos se dar em que data? Com relao a B a prescrio est correndo desde o dia 08/02/93 ou teve a interrupo da prescrio com a condenao de A? Tem previso legal dizendo que a condenao e a interrupo com relao a um co-autor se estende aos demais. Art. 117, 1.
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo (PPE), a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estendese aos demais a interrupo relativa a qualquer deles. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

PPE esse efeito extensivo no existe. Na PPE a interrupo personalssima. Mas no exemplo estamos falando em PPP. Na PPP a interrupo se estende a todos os autores. A prescrio com relao a B foi interrompida com a publicao da sentena e o estado tem at o dia .......... Reduo dos prazos de prescrio:
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Duas hipteses de reduo da prescrio pela metade. Menoridade: A menoridade capaz de reduzir a prescrio pela metade tem razo de ser depois do advento do CC/02? De acordo com o CC o jovem com 18 anos j absolutamente capaz. A causa redutora da prescrio persiste porque o direito penal trabalha com idade biolgica, cronolgica, e no a capacidade civil. Para ter reduo pela metade ele deve ser menor de 21 ao tempo do crime (tempo da ao ou omisso, ainda que outro seja o do resultado). Deve-se olhar o momento da conduta, no o momento do resultado. Art. 4, CP. Maior de 70 anos na data da sentena: O estatuto do idoso mudou alguma coisa? Pelo estatuto do idoso, idoso quem tem idade igual ou superior a 60 anos, mas a prescrio s est reduzida pela metade para o idoso com idade superior a 70 anos. O STF j decidiu que o estatuto do idoso no alterou o art. 115. Para reduzir o prazo pela metade o idoso tem que ter mais de 70 anos na data da primeira sentena condenatria, segundo o STF (sentena de primeiro grau ou acrdo condenatrio). Acrdo meramente confirmatrio no serve. Se voc foi absolvido na sentena de primeiro grau e o tribunal o condenou, voc deve ter 70 anos at a data desse acrdo. Isso o que prevalece, mas no unnime. Causas suspensivas da prescrio: O art. 116 chama de causas impeditivas da prescrio. A causa interruptiva zera o cronmetro. A causa suspensiva ou impeditiva apenas para o cronmetro. O tempo que decorreu no esquecido. Resolvida a causa suspensiva, a prescrio torna a correr, considerando-se o tempo j decorrido anteriormente ao aparecimento da questo impeditiva. O art. 116 tem trs causas suspensivas. As duas primeiras cuidam de suspenso do prazo da PPP e o p. nico cuida da causa suspensiva da PPE. O rol do art. 116 exemplificativo. Questo prejudicial de mrito:
Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O MP te denuncia por bigamia, mas voc est verificando a validade do casamento no processo cvel. O juiz deve suspender o processo e a prescrio enquanto no for resolvido o casamento no cvel. Se a deciso for desfavorvel no mbito cvel o prazo volta a correr de onde parou. H duas espcies de questes prejudiciais: a obrigatria e a facultativa. Apesar do silncio da lei prevalece que as duas espcies esto abrangidas. Cumprimento de pena no estrangeiro: A PPP fica suspensa enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. o Brasil resguardando sua soberania (seu direito de punir).
II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Enquanto cumpre pena por um motivo no corre prescrio por outro motivo: Voc foi condenado por trfico e latrocnio. Enquanto voc cumpre pena do latrocnio no corre prescrio do trfico ou do latrocnio.
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Outras causas suspensivas: Art. 53, 3 a 5, CF:

Enquanto suspenso o processo do parlamentar tambm no corre sua prescrio. Se o CN suspender o processo contra um parlamentar no supremo, enquanto o processo est suspenso a prescrio tambm estar. Suspenso condicional do processo (art. 89, 6, lei 9099/95):

No correr a prescrio durante o prazo de suspenso condicional do processo. Art. 366, CPP:

O ru citado por edital no comparece e nem constitui defensor isso igual a suspenso do processo mais suspenso da prescrio. O processo fica suspenso at o comparecimento espontneo ou forado do acusado. At a prova de que ele tem cincia da acusao. Ele pode mandar o advogado olhar o processo, por exemplo. A prescrio fica suspensa at quando? Sempre se decidiu que a prescrio fica suspensa com base no prazo da PPP em abstrato. O tempo de suspenso da prescrio o mesmo tempo da PPP abstrato. Se o estado tem oito

anos para te punir oito anos o mximo da suspenso da prescrio. Se o estado tem 16 anos para te punir a prescrio fica suspensa durante 16 anos. Transcorrido os 16 anos e volta a correr a prescrio. O STF decidiu que a prescrio ficar suspensa tambm at o comparecimento do acusado. a mais recente deciso do STF que contrariou a maioria. O STF criou uma hiptese de imprescritibilidade? Como que ele cria uma hiptese de imprescritibilidade se ele reconhece que o prazo suspensivo? Ele apenas d um prazo maior de suspenso. O STF reconhece que prescritvel, tanto que ele est falando de suspenso de algo que existe. Se voc suspende a prescrio, voc est reconhecendo que a prescrio existe. Prescrio da pena de multa (art. 114, CP):
Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer: I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada; II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade, quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente aplicada.

Prescrio da pretenso punitiva da multa: Temos que ver se a multa a nica cominada. Se ela a nica cominada prescreve em dois anos. Se a multa cumulada com privativa de liberdade prescreve no mesmo prazo da prescrio da privativa (PPL e multa). Se a multa alternativa privativa de liberdade (PPL ou multa) ela tambm prescreve no mesmo prazo da prescrio da privativa. Prescrio da pretenso executria da multa: S h duas hipteses. A pena de multa pode ser a nica aplicada e prescrever em dois anos ou ela pode ser cumulada com privativa de liberdade e nesse caso prescreve no mesmo prazo da prescrio da privativa. A prescrio da multa se interrompe ou se suspende? As causas interruptivas e suspensivas da multa no so do CP e sim as da lei de execuo fiscal porque multa tem que ser executada como dvida ativa. O prazo da prescrio est no CP, mas as causas interruptivas e suspensivas esto na lei de execuo fiscal. o que prevalece. Prescrio das medidas de segurana: A MS uma sano imposta ao inimputvel ou semi-imputvel. Inimputvel Absolvio mais MS Semi-imputvel Condenao. Pena reduzida ou substituda por MS (opo do juiz); A doutrina diz que PPP trabalha com Existe PPP com base na pena em pena mxima em abstrato. abstrato;

A primeira corrente diz que s se aplica a PPP, porque a PPE pressupe fixao de pena. Sendo capturado o inimputvel ele cumprir a MS pouco importa o dia e o momento. A segunda corrente diz que s se aplica a PPP. Contudo, quando encontrado o inimputvel, se j houver decorrido prazo mnimo de MS, deve ser analisada a necessidade da medida. Se for estabelecido o prazo mnimo de 1 ano para o exame de cessao de periculosidade e o paciente capturado aps trs anos da absolvio imprpria, dever o juiz analisar a necessidade da medida. A terceira corrente diz que aplicam-se a PPP e a PPE, calculando-se a executria com base na pena mxima fixada para o crime. a corrente que o STF adota.

Est sujeito a PPE com base na pena em concre-to. Apesar de ter substituio da pena por MS h uma pena imposta. TJ a condenao o prazo da PPE tem uma pena que pode nortear o rol do art. 109.

No caso de inimputvel. No tem pena em concreto para nortear a PPE. No pode se usar o prazo mnimo de internao, pois no pena. A divergncia est na PPE para o inimputvel. Existe PPE para o inimputvel? H trs correntes. A primeira corrente diz que s se aplica a PPP, porque a PPE pressupe fixao de pena. Sendo capturado o inimputvel ele cumprir a MS pouco importa o dia e o momento. A segunda corrente diz que s se aplica a PPP. Contudo, quando encontrado o inimputvel, se j houver decorrido prazo mnimo de MS, deve ser analisada a necessidade da medida. Se for estabelecido o prazo mnimo de 1 ano para o exame de cessao de periculosidade e o paciente capturado aps trs anos da absolvio imprpria, dever o juiz analisar a necessidade da medida. A terceira corrente diz que aplicam-se a PPP e a PPE, calculando-se a executria com base na pena mxima fixada para o crime. a corrente que o STF adota. Diferena entre decadncia, prescrio, perempo e precluso: Decadncia: perda do direito de ao Prescrio: perda da pretenso em face do tempo. Conseqncia: punitiva ou executria em face do extino da punibilidade. decurso do tempo. Obs: nem sempre se perde o direito de ao. Posso ter prescrio com exerccio do direito de ao. Voc s no exerce o direito de ao com a PPP em abstrato antes do recebimento da denncia ou na PPP virtual. Se o querelante ou o MP ofereceu a inicial e esta foi recebida foi exercido o direito de ao. Perempo: sano processual ao Precluso: perda de um faculdade querelante inerte ou negligente. processual. Pode ser temporal, lgica e Conseqncia: extino da consumativa. instituto processual

punibilidade.

que no atinge o direito de punir. necessria para o processo caminhar para o futuro, atinja seu fim. Ex: no oferecer defesa escrita no prazo legal, hoje o juiz tem que nomear algum para faz-lo, mas antigamente ocorria precluso. Ex1: no arrolar testemunhas na defesa escrita; no requereu diligncias no momento oportuno.

Renncia do direito de queixa (art. 107, V, primeira parte, CP): Conceito de renncia: Por renncia entende-se o ato unilateral do ofendido ou de seu representante legal, abdicando do direito de promover a ao penal privada, extinguindo-se, assim, a punibilidade do agente. A renncia o desdobramento lgico do princpio da oportunidade da ao penal privada. Cabe renncia em crime de ao penal pblica? Uma questo dessa em concurso deve ser analisada antes e depois da lei 9099/95. Antes da lei 9099/95 Instituto exclusivo da AP privada; Depois da lei 9099/95 Em regra, instituto da AP privada, mas excepcio-nalmente possvel em AP pblica condicionada representao (art. 74, p. nico)

Existe renncia em ao penal pblica condicionada representao no caso de composio. Ver o artigo. possvel renncia em AP privada subsidiria da pblica? , porm no extingue a punibilidade. O MP continua como titular da AP. At que momento a renncia extingue a punibilidade? A renncia ato sempre extraprocessual (antecede o incio da AP). Agora, a renncia pode ser expressa ou tcita. Ela ser expressa nos termos do art. 50, CPP. Ela ser tcita quando ocorre comportamento incompatvel com a vontade de iniciar a ao penal. Ex: voc convida o caluniador para ser padrinho de seu casamento. Acordo no cvel gera renncia tcita? A vtima aceita indenizao do autor no mbito cvel. Antes da lei 9099/95 no gerava. Agora, se for infrao de menor potencial ofensivo gera. Antes da lei 9099/95 Depois da lei 9099/95 Eventual homologao de acordo no A regra que homologao de acordo

gera renncia. Renncia e co-autoria:

no gera renncia tcita. Exceo: art. 74, p. nico.

Supondo que h uma vtima de um crime praticado por dois agentes. Ex: voc foi caluniado por duas pessoas, voc pode renunciar em relao a um e propor a ao em relao ao outro? O art. 49, CPP, diz que se voc renunciar em relao ao autor 1 voc tacitamente renunciou com relao ao autor 2. o critrio da extensibilidade da renncia. O art. 49 garante o princpio da indivisibilidade da AP. Se h duas vtimas e uma renuncia. Isso Prejudica o direito da outra? No, pois so direitos autnomos e independentes. A renncia de uma vtima no prejudica a outra. Perdo do ofendido (art. 107, V, 2 parte, CP): Conceito: o ato pelo qual o ofendido ou seu representante legal desiste de prosseguir com o andamento do processo j em curso, desculpando o ofensor pela prtica do crime. O perdo decorrncia lgica do princpio da disponibilidade da AP. Cabe perdo em APP? No existe perdo do ofendido extintivo da punibilidade na APP. um instituto exclusivo de ao privada. possvel perdo em AP privada subsidiria: possvel, s no vai extinguir a punibilidade. O MP retoma titularidade da ao penal. Esse instituto chamado de ao penal indireta. O perdo ato bilateral: O art. 107, V, diz que o que extingue a punibilidade o perdo aceito. Logo, um ato bilateral. indispensvel que o perdo seja aceito. O perdo pode ser condicionado? E a aceitao? Pode o ofendido dizer que perdoa, desde que o acusado lhe pague tanto? Ou ento o acusado diz que perdoa, desde que o autor renuncie ao direito indenizao? Magalhes Noronha diz que qualquer condio acoplada ao perdo deve ser ignorada, tida como no escrita. O perdo e a aceitao so sempre incondicionados. Momento para o perdo:

O perdo pressupe incio da ao e possvel at o trnsito em julgado. No existe perdo na fase da execuo penal. Cabe perdo em grau de recurso, inclusive no STF. Perdo Extraprocessual (feito no cartrio fora dos autos que j existem). Deve haver processo, mas voc pode perdoar numa carta, testamento ou escritura pblica) ou processual (nos autos que j existem, perdoa na audincia ou declaraes Expresso ou tcito Aceitao Recusa Pode aceitar em cartrio Pode extraprocessual por meio de escritura ou ou processual. no processo.

Expresso silncio)

ou

tcito

(ex: Expressa. No recusa tcita

existe

Perdo e co-autoria: Imagine que h a vtima de um crime praticado pelo autor 1 e autor 2. Se a vtima perdoa o autor 1 significa que ela tacitamente perdoa o autor 2. Para extinguir a punibilidade o perdo deve ser aceito. O autor 1 recusa, o processo vai prosseguir em relao a ele. O autor 2 aceita, a punibilidade est extinta em relao a ele, pois o ato bilateral. Diferena entre perdo e renncia: Renncia Decorre do princpio da oportunidade; Ato unilateral; Perdo aceito Decorre do princpio da disponibilidade; Ato bilateral (deve ser aceito para extinguir); Cabe excepcionalmente em APP (art. O perdo exclusivo de AP privada. 74, p. nico, lei 9099/95); Obsta a formao do processo penal; Pressupe processo penal em curso; sempre extraprocessual; Pode ser processual e extraprocessual; Informativo 457, STF:
Roubo: Emprego de Arma de Fogo e Causa de Aumento A Turma invocando recente deciso proferida pelo Plenrio do STF no HC 96099/RS (DJE de 10.3.2009) indeferiu habeas corpus para assentar que para a caracterizao da majorante prevista no art. 157, 2, I, do CP no se exige que a arma de fogo seja periciada ou apreendida, desde que, por outros meios de prova, reste demonstrado o seu potencial lesivo. Na espcie, a impetrao pleiteava o afastamento da mencionada qualificadora, na medida em que a arma no fora devidamente apreendida para comprovar a existncia, ou no, de sua lesividade. O Min. Celso de Mello, relator, acrescentou que, no obstante tivesse posio diversa a respeito da matria, em respeito ao postulado da colegialidade, curvava-se orientao Plenria. HC 94616/SP, rel. Min. Celso de Mello, 19.5.2009. (HC-94616) HC N. 96.785-ES RELATOR: MIN. EROS GRAU

EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL. JRI. DESAFORAMENTO. PREFEITO MUNICIPAL. INFLUNCIA SOBRE OS JURADOS. 1. Pedido de desaforamento fundado na possibilidade de o paciente, exprefeito municipal, influenciar jurados admitidos em carter efetivo na gesto de um dos acusados. Influncia no restrita aos jurados, alcanando, tambm, toda a sociedade da Comarca de Serra/ES. 2. No necessria, ao desaforamento, a afirmao da certeza da imparcialidade dos jurados, bastando o fundado receio de que reste comprometida. Precedente. Ordem denegada.

Dia 02/06/09: Retratao do agente, nos casos em que a lei a admite: Conceito de retratao: Retratar-se desdizer-se. Retratar no significa confessar, muito mais do que isso. Retrata-se aquele que retira o que disse, trazendo a verdade tona. Retratar retirar totalmente o que disse. causa extintiva da punibilidade atuando nos casos expressamente previstos em lei. Hipteses que admitem a retratao extintiva da punibilidade: J d para imaginar que so crimes em princpio praticados pela palavra. 1 - calnia: Art. 138, CP. A retratao extintiva dos crimes contra honra est no art. 143, CP. 2 - difamao: Art. 138, CP. A retratao extintiva dos crimes contra honra est no art. 143, CP. Era possvel na injria pela imprensa:

A lei da imprensa no foi recepcionada pela CF. Hoje a injria no admite retratao em hiptese alguma. Isso vai cair em concurso. 3 - falso testemunho: Art. 342, CP. A retratao extintiva est no art. 342, 2, CP. 4 - falsa percia: Art. 342, CP. A retratao extintiva est no art. 342, 2, CP. Retratao deve ser operada at quando?

Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pena. Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: (Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001) 2o O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.(Redao dada pela Lei n 10.268, de 28.8.2001)

No crime contra a honra voc tem at a sentena que vai te condenar pelo crime contra a honra para se retratar. No crime de falsa percia e falso testemunho no nesse processo que apura o falso, voc tem at a sentena do processo em que voc mentiu. No adianta querer se retratar no processo em que apura o crime. Art. 143 o termo final a sentena de primeiro grau no processo em que apura o crime. No art. 342, 2, o termo final tambm a sentena de primeiro grau, porm a sentena de primeiro grau no processo em que ocorreu o falso (no no processo em que apura o falso). A retratao unilateral ou bilateral? Ela prescinde ou imprescinde da concordncia da vtima? O caluniador quando se retrata precisa da concordncia do caluniado. A retratao ato unilateral, dispensando a concordncia da vtima. O estado no vai punir o agente, mas se a vtima entende que o crime existiu ela deve buscar o ressarcimento dos danos na rea cvel. Uma coisa no impede a outra. Ex: uma pessoa caluniou a outra. Na audincia o ru se retratou. Alm de confessar, ele retira do mundo o que ele disse. A retratao subjetiva ou objetiva? Isso caiu na magistratura de SP. Se ela subjetiva ela personalssima e incomunicvel, s extingue a punibilidade de quem se retrata. Se ela objetiva ela passa a ser comunicvel a co-autores e partcipes. Ex: trs pessoas caluniam a vtima. Um caluniador se retrata. Os outros vo se beneficiar da retratao ou no? Ou trs pessoas mentem no mesmo processo, ou uma pessoa mente induzida por um advogado. A retratao comunicvel ou incomunicvel? H duas correntes. A primeira corrente diz que a retratao subjetiva, portanto, incomunicvel. S extingue a punibilidade de quem se retrata. Essa corrente no observa os dois dispositivos que analisamos acima. A segunda corrente diz que no art. 143 a retratao subjetiva incomunicvel. O dispositivo claro: o querelado fica isento de pena. J no art. 342, 2, a retratao objetiva comunicvel. O fato deixa de ser punvel para todos, comunicando-se a co-autores e partcipes. No se restringe mais pessoa, atinge o prprio fato. A segunda corrente foi a adotada na prova da magistratura. Perdo judicial, nos casos previstos em lei:

Conceito: o instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um fato tpico e antijurdico por um sujeito comprovadamente culpado, deixa de lhe aplicar, nas hipteses taxativamente previstas em lei, o preceito sancionador, levando em considerao determinadas circunstncias que concorrem para o evento. Em sntese o perdo judicial uma hiptese de perda estatal do interesse de punir. O estado perde o interesse de punir. O perdo judicial, diferentemente do perdo do ofendido, ato unilateral. No precisa ser aceito. O perdo do ofendido para extinguir a punibilidade precisa ser aceito. Aqui no, o perdo judicial ato unilateral, o perdoado no precisa concordar, extingue-se a punibilidade. Prevalece hoje que o perdo judicial direito subjetivo do acusado. Presentes os requisitos legais o juiz deve perdoar. Exemplo de um crime que expressamente permite o perdo judicial: homicdio culposo (art. 121, 5, CP).
Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)

O requisito para o homicdio culposo permitir perdo judicial que as conseqncias da infrao atinjam o prprio agente de forma grave. No precisa ser primrio ou ter bons antecedentes. Ex: o pai que vai fazer academia e deixa o filho no carro. No devemos ficar viciados nesse caso. O namorado que sem querer capotou o carro e matou a namorada? No se exige relao de parentesco. No se exige relao entre o sujeito ativo e passivo. possvel perdo judicial mesmo que o sujeito ativo nunca tenha visto o sujeito passivo. Ex: o sujeito ativo comete acidente, mata a vtima, mas em conseqncias de sua negligncia ficou tetraplgico. Qual a pena ser aplicada a uma pessoa dessa que o prprio evento no aplicou? As conseqncias da infrao j o atingiram de forma grave que a pena se tornou desnecessria. nus da prova: Aplica-se o in dubio pro reo no perdo judicial? Na dvida o juiz perdoa ou condena? No, pois o nus da prova da defesa. Logo, no se aplica o in dubio pro reo. Quem tem que provar a defesa. Se o nus da defesa eu no aplico o in dubio pro reo. Ex: motorista de ambulncia se acidentou e trazia consigo a sobrinha no banco de passageiros na ambulncia da prefeitura. Caminhava para o perdo judicial. Chegou nas testemunhas de defesa, uma senhora ao ser perguntada qual a relao dos dois. Ela disse que era como se fosse sua filha. Sanches fez uma pergunta para a testemunha: qual o nome da menina? a testemunha tentou extinguir a punibilidade dele, mas aflorou a dela, pois praticou falso testemunho. O juiz condenou o motorista, pois ao tentar fazer prova levou uma testemunha mentirosa.

Natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial: Essa questo no apenas acadmica, ela tem reflexos na prtica. 1 corrente: A sentena que concede perdo judicial condenatria. Ela, portanto, interrompe a prescrio. Se o MP recorrer ele tem a certeza que zerou o cronometro da prescrio. Se ela condenatria ela serve como ttulo executivo. A sentena que concede perdo judicial pode ser executada no cvel. Capez encontra mais um reflexo, o qual Sanches no concorda. Ele diz que se voc entende que condenatria depende do devido processo legal. O juiz s pode perdoar depois do devido processo legal. Segundo Sanches, perdo judicial reconhecimento de culpa. Se o voc tem direito ampla defesa. A pessoa no ficar feliz de ter sido perdoada. Algum te perdoa se reconhecer sua culpa, seno no te perdoaria. Voc teve direito de provar que nem culpa voc teve, e esse direito voc tem s no devido processo legal. Por gerar reconhecimento de culpa o perdo judicial pressupe sempre o devido processo legal. 2 corrente: A sentena que concede perdo judicial declaratria extintiva da punibilidade. Se o MP recorrer do perdo judicial o prazo prescricional estar correndo desde o recebimento da inicial. No serve como ttulo executivo. Para Capez, se voc entende que meramente declaratria extintiva da punibilidade pode ser concedido perdo na fase de IP. O juiz pode homologar arquivamento com base em perdo judicial. Essa corrente prevalece. Em concurso devemos adot-la. Smula 18, STJ:
A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio.

Obs: a smula est errada. Esse esprito crtico muito comum na prova da defensoria pblica. As vezes o examindor pode pedir para voc critic-la. Art. 120, CP. A inteno do CP que haja sentena penal condenatria. O CP adotou a primeira corrente. Se ela declaratria extintiva da punibilidade obvio que no gera reincidncia. S gera reincidncia uma sentena passada em julgado condenatria. Se o legislador adotasse a segunda corrente no precisaria do art. 120, CP.
Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia.

Leia-se o dispositivo: A sentena que conceder perdo judicial, apesar de condenatria, no ser considerada para efeitos de reincidncia. Agora tem sentido o dispositivo. Seria redundncia absurda, uma coisa clara, bvia e ululante. CONSUMAO E TENTATIVA:

Iter criminis: Conceito: o conjunto das fases que se sucedem cronologicamente no desenvolvimento do delito. dividido em duas macrofases: uma interna e outra externa. Macrofase interna: 1 cogitao: a fase inaugural. No implica necessariamente em premeditao, mas na simples idia do crime. A cogitao sempre impunvel porque o princpio da materializao do fato veda que o direito penal te puna pelo que voc , pelo que voc pensa ou pelo seu estilo de vida, ele te pune pelo que voc faz. 2 atos preparatrios: O agente procura criar condies para a realizao da conduta delituosa. Tambm so conhecidos como conatus remotus. Em regra, ato preparatrio uma fase impunvel. A exceo que a doutrina encontra a formao de quadrilha ou bando, exemplo da impacincia do legislador que j pune desde logo atos preparatrios. Para essa doutrina que entende que a punio de quadrilha ou bando ato preparatrio punvel afirma o Brasil tem uma veia do direito penal do inimigo. O DPI que diz que temos que punir atos preparatrios. A doutrina moderna corrige isso dizendo que formao de quadrilha ou bando no ato preparatrio punvel, execuo do crime de quadrilha ou bando. Punir mais de trs pessoas se associando no est se punindo atos preparatrios, est punindo verdadeira execuo do crime de quadrilha ou bando. Eu estaria punindo ato preparatrio quando as quatro pessoas da quadrilha esto induzindo pessoas a participarem da quadrilha. O crime de quadrilha ou bando pode ser preparatrio para outros crimes, mas o crime de quadrilha ou bando j est sendo executado. Para a doutrina moderna o ato preparatrio tambm sempre impunvel. Todas as fases internas so impunveis. Macrofase externa: 3 atos executrios: inaugurada com atos executrios, mas a terceira fase do iter criminis. Traduz a maneira pela qual o agente atua exteriormente para realizar a conduta tpica (ncleo do tipo). Cai muito em concurso o seguinte: quando eu tenho ato executrio, quando ainda estou nos atos preparatrios? uma regio nebulosa. Por exemplo, eu comeo a subir o muro de sua casa ato preparatrio de furto ou incio da execuo de furto? Eu fico na esquina para saber se voc vai aparecer para invadir sua casa. H trs teorias principais diferenciando atos preparatrios de incio da execuo. Zaffaroni traz vrias correntes.

Diferena entre atos preparatrios e incio da execuo: 1. Teoria da hostilidade ao bem jurdico ou critrio material: Para esta teoria atos executrios so aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe uma situao concreta de perigo (Nelson Hungria). S enchera incio da execuo quando h situao concreta de perigo ao bem jurdico. Se no houver h meros atos preparatrios. 2. Teoria objetiva-formal: Para essa teoria ato executrio o que inicia a realizao do ncleo do tipo. Se o crime furto, s quando inicia a subtrao. Se o crime estupro, s quando voc inicia o constrangimento, se o crime falsificao s quando voc inicia a adulterao (Jos Frederico Marques e Capes). O verbo do tipo iniciado, ele comeou a subtrair, constranger ou falsificar. 3. Teoria objetivo-individual: Atos executrios so aqueles que, de acordo com o plano do agente, realizam-se no perodo imediatamente anterior ao comeo da execuo tpica (Zaffaroni). A execuo no se inicia com o incio da execuo, mas no momento imediatamente posterior ao incio da execuo. Ex: voc est escalando o muro para subtrair o veculo um ato imediatamente anterior ao comeo da execuo, portanto j ato executrio. Flvio monteiro de barros diz que nenhuma delas sozinha correta. Devemos conjug-las. O certo o juiz analisar no caso concreto qual a mais adequada. 4 consumao: Assinala o instante da composio plena do fato criminoso. Crime consumado: Previso legal: Art. 14, I, CP:
Art. 14 - Diz-se o crime: I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal;

Conceito: Considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por inteiro, nele encerrando o iter criminis. Est correta a smula 610, STF?

Ela considera consumado o latrocnio mesmo que a subtrao seja tentada. Quando ainda no realizado pro inteiro considera-se consumado o crime. A smula ignora o art. 14, I, CP.
Smula 610, STF: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no se realize o agente a subtrao de bens da vtima.

Latrocnio crime contra o patrimnio e a smula considera consumado, mesmo sem subtrao do bem. Rogrio Greco faz a crtica de que ela ignora o dispositivo do CP. Considera um crime consumado sem que ele tenha reunido todos os seus elementos de definio legal. Teoria interessante para a defensoria pblica. Diferena entre crime consumado e crime exaurido: O crime consumado encerra o iter criminis. Temos cogitao, preparao, execuo e consumao. o crime perfeito, que nele encerra o iter criminis. A consumao no se confunde com o exaurimento. Diz-se crime exaurido (tambm chamado de crime esgotado plenamente) os acontecimentos posteriores ao trmino do iter criminis. O recebimento da vantagem na concusso, o recebimento do resgate na extorso mediante seqestro so acontecimentos posteriores ao iter criminis. Repercusso nos crimes permanentes: H crimes cuja consumao se protrai no tempo at que cesse o comportamento do agente (crimes permanentes). H trs repercusses no crime permanente: 1. A prescrio s comea a correr depois de cessada a permanncia (art. 111, III, CP); 2. Admite flagrante a qualquer tempo da permanncia; 3. Smula 711, STF.
A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.

Caiu na magistratura essa ltima observao. Classificao do crime quanto ao momento consumativo: Quanto ao momento consumativo o crime se divide em trs espcies: crime material, crime formal e crime de mera conduta. Crime material: No crime material o tipo penal descreve: conduta mais resultado naturalstico. A observao que o resultado naturalstico indispensvel para a consumao. Ex: homicdio. Crime formal:

O tipo penal descreve conduta mais resultado naturalstico. A diferena do crime material que no crime formal o resultado naturalstico dispensvel, pois a consumao se d com a conduta. o chamado crime de consumao antecipada. Ex: extorso mediante seqestro, art. 158, art. 159, art. 316. Ocorrendo o resultado naturalstico isso mero exaurimento. O juiz trabalha com o exaurimento na fixao da pena. Crime exaurido mais severamente punido. Crime de mera conduta: O tipo penal descreve mera conduta. No h resultado naturalstico descrito. Ex: violao de domiclio, omisso de socorro, crimes omissivos prprios etc. Diferena entre consumao formal e consumao material: Uma coisa que no se confunde a classificao quanto ao momento consumativo, mas que cai em concurso. a diferena feita por LFG. Consumao formal se d quando ocorre o resultado naturalstico nos crimes materiais ou quando o agente concretiza a conduta descrita no tipo formal ou de mera conduta. Consumao material se d quando presente a relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado. Consumao formal tem a ver com tipicidade formal, consumao material est ligada tipicidade material. Crime tentado: Previso legal: Art. 14, II, CP:
Art. 14 - Diz-se o crime: II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

Conceito: O art. 14, II, CP, auto-suficiente. Est certo falar em tentativa de crime ou o certo falar em crime de tentativa? Se voc falar que crime de tentativa voc anuncia que um crime autnomo, o que no . norma de extenso temporal. Ela se agrega a um crime j existente. A tentativa no constitui crime sui generis, com pena autnoma. Logo, est errado falar em crime de tentativa. ela violao incompleta da mesma norma de que o crime consumado representa violao plena. Portanto, no h crime de tentativa, mas tentativa de crime. Elementos da tentativa:

Os elementos que formam a tentativa so: 1. Incio da execuo; 2. No consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente; 3. Dolo de consumao. LFG e FMB colocam como terceiro elemento, o qual Sanches julga dispensvel. Em provas de concursos eles tm se contentando com os dois primeiros elementos. 4. Sanches percebe mais um elemento, o qual ningum trata: resultado possvel. Se o resultado for impossvel no h tentativa, h crime impossvel. Isso um detalhe para refletirmos, no devemos colocar em prova. Mas absurdo no haver esse elemento, pois justamente o elemento que a diferencia do crime impossvel. Conseqncia da tentativa: Em regra, a conseqncia puni-la com a pena da consumao reduzida de 1 a 2/3. Art. 14, p. nico, CP:
Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.

O art. 14, p. nico, j alerta: salvo disposio em contrrio. O p. nico adotou como regra o critrio objetivo ou subjetivo? O crime tem um lado subjetivo e um lado objetivo. A consumao objetiva e subjetivamente completa. Eu tinha o dolo de matar e matei. J a tentativa no. Ela subjetivamente completa. O dolo de quem matou exatamente o mesmo dolo de quem tentou matar. O que difere o crime tentado do consumado exatamente a parte objetiva. O crime tentado objetivamente menor que o crime consumado. Subjetivamente so idnticos, objetivamente menor. Por ser objetivamente menor que a reduo de pena varia de um a dois teros. O legislador no olha o lado subjetivo do crime. Se ele olhasse no haveria razo para diminuio de pena, pois so idnticos,. Ele s reduz porque a tentativa objetivamente menor que a consumao. O que um tipo manco? o tipo tentado. Ele tem uma perna menor que a outra. O examinador que enxergou isso com certeza estava sob efeito de psicotrpicos. Tipo manco o tipo tentado, que tem a perna objetiva menor que a subjetiva. Excepcionalmente a tentativa punida com a mesma pena da consumao, sem nenhuma reduo: A pena do consumado excepcionalmente ser exatamente a mesma pena do tentado, sem reduo. A prpria lei adverte que tem excees. Casos em que a pena do consumado ser a mesma pena do crime tentado, sem reduo. Art. 352, CP.

Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia.

Tambm h exemplos no cdigo eleitoral, o qual pune-se votar ou tentar votar em nome de outrem com a mesma pena. O legislador quando pune a tentativa com uma pena menor adotou o critrio objetivo, aqui quando ele pune a tentativa com a mesma pena da consumao ele adotou o critrio subjetivo. Ele no vislumbrou hiptese de reduzir a pena. Concurso delegado de polcia SP: qual o nome desse crime? Crime de atentado ou de empreendimento. o crime cuja tentativa tem a mesma pena da consumao sem qualquer reduo. Um dos primeiros a dar o sinnimo empreendimento foi LFG. Francisco Rezek, quando foi examinador da magistratura federal, perguntou: um crime que voc pune a tentativa, mas a consumao impunvel. So os crimes de lesa ptria na lei 7170/83 (lei dos crimes contra a segurana nacional).
Art. 11 - Tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas independente. Pena: recluso, de 4 a 12 anos.

S pune a tentativa, pois se voc conseguir desmembrar voc o prprio estado soberano autnomo, que no vai punir essa soberania. Classificao doutrinria da tentativa: Cai muito em concurso. 1 quanto ao iter criminis percorrido: A tentativa se divide em perfeita e imperfeita. Tentativa perfeita: O agente, apesar de praticar todos os atos executrios sua disposio, no consuma o crime por circunstncias alheias sua vontade. Ex: voc d cinco tiros, atinge a pessoa, mas os mdicos conseguem salv-la. Dizem que a reduo na tentativa perfeita menor que na tentativa imperfeita. No a posio do STF. Ele no reduz a tentativa conforme a quantidade de atos percorridos pelo agente. Ele reduz conforme mais prximo ou mais distante da consumao. A reduo no varia conforme o iter percorrido, mas sim quanto mais prximo ou distante voc ficou da consumao. Sinnimo de tentativa perfeita: tentativa acabada. MP/SP: o que crime falho? No sinnimo de crime impossvel. mais um sinnimo da tentativa perfeita. A tentativa perfeita somente compatvel com crimes materiais, que ainda vai depender do resultado naturalstico. possvel tentativa perfeita em crimes formais ou de mera conduta? No. No crime formal e de mera conduta se voc esgotou os atos executrios ele est

consumado. O esgotamento dos atos executrios sua disposio nos crimes formais e de mera conduta geram consumao. Tentativa imperfeita: O agente impedido de esgotar os atos executrios sua disposio. Ex: voc tem cinco projeteis no seu revlver, voc d dois tiros e algum consegue desarm-lo. So sinnimos de tentativa imperfeita: tentativa inacabada. 2 quanto ao resultado produzido na vtima: A tentativa se divide em cruenta ou incruenta. Tentativa cruenta: Na tentativa cruenta a vtima atingida. Sinnimo: tentativa vermelha. Tentativa incruenta ou no cruenta: O golpe desferido no atinge o corpo da vtima. A tentativa cruenta no h dvida que a reduo menor que na incruenta. Na tentativa incruenta ficou mais longe de consumar o crime. Sinnimo: tentativa branca. 3 - quanto possibilidade de alcanar o resultado: Ela se divide em tentativa idnea e tentativa inidnea. Consumao e tentativa so temas comuns em dissertao de concurso. Tentativa idnea: O resultado, apesar de possvel de ser alcanado, s no ocorre por circunstncias alheias vontade do agente. Tentativa inidnea: O resultado mostra-se impossvel de ser alcanado (por absoluta ineficcia do meio ou absoluta impropriedade do objeto material). Sinnimo: crime impossvel. Infraes penais que no admitem tentativa: 1 crime culposo: O segundo elemento da tentativa no consumao por circunstncias alheias vontade. No crime culposo o agente no tem vontade de produzir o resultado. Se voc concorda com aqueles que admitem trs elementos, no crime culposo no h dolo de consumao. H minoria admitindo tentativa na culpa imprpria:

Culpa imprpria aquela em que o agente, por erro, fantasia situao de fato, supondo estar acobertado por causa excludente da ilicitude (caso de descriminante putativa) e, em razo disso, provoca intencionalmente o resultado ilcito evitvel. Apesar de a ao ser dolosa, o agente responde por culpa por razes de poltica criminal. Em apertada sntese, o art. 20, 1, in fine, CP. 2 crime preterdoloso: Pelo mesmo motivo da culpa imprpria. O agente no pretendia produzir o resultado mais grave, fruto de culpa. Cuidado! Isso no verdade absoluta: Crime culposo no tem tentativa porque se fica frustrado o comportamento culposo mais grave. Se ficar configurado crime preterdoloso no admite tentativa no crime conseqente. O crime preterdoloso constitudo de um antecedente e um conseqente. O antecedente doloso, o conseqente culposo. Ex: aborto seguido de morte. O aborto o comportamento antecedente doloso, a morte da gestante um conseqente culposo. No existe tentativa quanto a morte da gestante porque uma face culposa do delito, mas perfeitamente possvel a gestante morrer e voc no conseguir consumar o aborto. Nesse caso possvel tentativa quanto ao crime antecedente. O dolo admite tentativa, ele responder por tentativa de aborto qualificada pela morte da gestante. um misto de crime doloso qualificado culposamente. O antecedente doloso, o conseqente culposo. Se o que ficar frustrado o conseqente no h tentativa, mas se o que ficar frustrado o antecedente doloso haver tentativa. Aborto qualificado pela morte culposa da gestante. O aborto doloso, a morte da gestante culposa, logo o crime preterdoloso. Se ocorrer a morte da gestante, mas ficar frustrado o abortamento, o feto nasce com vida, h um aborto tentado qualificado pela morte da gestante. Nesse caso possvel tentativa de crime preterdoloso. Outro exemplo: como forma preterdolosa de delito o estupro qualificado pela morte culposa da vtima. possvel o estuprador empregar violncia, mata a vtima, mas no consegue a conjuno carnal. Voc tem um estupro tentado qualificado pela morte da gestante. Foi essa a resposta certa para o concurso de delegado de DF e MP de MG (posio de Rogrio Greco). H doutrinadores mais antigos que discordam. E nesses casos dizem que o agente responde por estupro consumado qualificado pela morte da vtima e aborto consumado qualificado pelo resultado morte da gestante. 3 contraveno penal: Cuidado, est errado falar que contraveno penal no admite tentativa. O art. 4, LCP, diz que a tentativa no punvel. De fato admite, s no interessa para o direito penal. 4 crime de atentado: No admite tentativa. No crime de atentado a pena do tentado a mesma do consumado. No est certo dizer que crime de atentado no admite tentativa, se no admitisse a pena da tentativa no seria a mesma da consumao. Rogrio Greco alerta que na verdade no se admite reduo da pena no caso de tentativa.

5 crime habitual: Ou voc tem um ato e o fato atpico ou voc tem dois atos e o crime est consumado. No h como ter um ato e meio. 6 crimes unissubsistentes: Isto , crimes que no admitem fracionamento da execuo. Temos dois tipos claros aqui: crimes omissivos puros e crimes de mera conduta. Crime de mera conduta que admite tentativa: Violao de domiclio um crime de mera conduta que admite tentativa (art. 150, tentar entrar na casa). 7 infraes naturalstico: que dependem de determinado resultado

Ex: art. 122, CP. Induzimento em suicdio. Voc s punido se houver morte ou leso grave. Se no houver morte ou leso grave o fato atpico, no cabe tentativa. Bittencourt discorda. Ele entende que a leso grave no art. 122 uma tentativa. Participar do suicdio e resultar na vtima leso grave tentativa. 8 dolo eventual: Para muitos no admite tentativa. Dolo eventual (a vontade do agente dirigida a resultado determinado, mas aceita como provvel outro resultado) incompatvel com a tentativa. Isso muito discutido e no existe uma doutrina que prevalea. a posio de LFG e h jurisprudncia nesse sentido. Agente Quer ferir Art. 129 Aceita matar Art. 121

Eu te dou um tiro, voc vai para o hospital ferido. Voc s no morreu porque o mdico salvou sua vida. Vou responder por tentativa ou leso? Eu queria leso, porque isso vai se transformar em tentativa de homicdio sendo que eu queria ferir e aceitei matar? O dolo eventual incompatvel com a tentativa, pois aquilo que tentativa na verdade a consumao do que voc queria. a posio de Rogrio Greco. Isso no unnime. Se voc mata, voc responde por dolo eventual consumado. Se voc no mata voc feriu, o que voc queria era ferir, est consumado a leso corporal. No tem tentativa porque voc consumou o que queria. Voc responder por consumao de leso corporal ou consumao de homicdio se ocorrer o homicdio. Questes:

O STF j decidiu que s h crime de desobedincia se expressa na lei. No h o crime do art. 330. O mandado de priso traz uma validade que coincide com a prescrio executria. O juiz tem que corrigir o mandado. A hora que a autoridade percebe que o mandado de priso expirou, mas no a pretenso executria, tem que pedir a expedio de novo mandado. Preparao de preparatrio punvel. moeda falsificada para alguns exemplo de ato

Notcia do dia 03/06/09, STF:

Internado desde 1981, por medida de segurana, poder deixar gradativamente hospital psiquitrico Por votao unnime, a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) concedeu, nesta tera-feira (02), parcialmente o Habeas Corpus (HC) 97621 para permitir ao gacho A. S., internado em hospital psiquitrico por medida de segurana desde agosto de 1981, a desinternao progressiva e sua reintegrao no meio social no prazo de seis meses. Os demais membros da Turma presentes acompanharam o voto do relator, ministro Cezar Peluso, que determinou, tambm, ao juiz da Vara de Execuo Criminal (VEC) competente que avalie a possibilidade de concesso de indulto a A.S., nos termos do Decreto 6.706/2008. Este diploma, que concedeu indulto de natal e comutao de penas, abre, em seu artigo 1, inciso VIII, a possibilidade de indulto aos submetidos medida de segurana que, at 25 de dezembro de 2008, tenham suportado privao da liberdade, internao ou tratamento ambulatorial por perodo igual ou superior ao mximo da pena cominada infrao penal correspondente conduta praticada, assegurada a assistncia sade prevista no artigo 196 da Constituio Federal (CF). A.S. acusado de, em agosto de 1981, em um acesso de loucura, ter agredido a prpria me a socos e, em seguida, sado rua e atirado pedras em passantes, ferindo levemente um deles. Acusado de leses corporais leves (artigo 129, caput, do Cdigo Penal), crime punido com pena de um ano de deteno, foi considerado inimputvel, sendo-lhe aplicada medida de segurana, em sentena prolatada por juiz de primeiro grau em janeiro de 1982. Alegaes A Defensoria Pblica da Unio, que atuou em favor de A.S., sustentou que o STF, no julgamento do HC 84219, relatado pelo ministro Marco Aurlio e tendo como voto vencedor o do ministro Seplveda Pertence (aposentado), teria endossado doutrina segundo a qual a medida de segurana, embora no seja pena, tem um carter de pena. Por isso, no poderia durar mais do que 30 anos, que o prazo mximo estabelecido pela legislao brasileira para qualquer pena. Naquele julgamento, ainda segundo a DPU, o tribunal deixou aberta a possibilidade de, dependendo da gravidade da infrao que levou imposio de medida de segurana, ser estabelecido um prazo menor para

seu cumprimento. Segundo ela, preso em agosto de 1981, A.S. j completar, em agosto deste ano, 28 anos de privao de sua liberdade, tendo cometido um crime punido com apenas um ano de deteno. Alm disso, os mdicos que o assistem teriam atestado melhora em seu quadro, com a conseqente reduo de sua periculosidade. O procurador-geral-adjunto da Repblica Francisco Nobre, que atuou no julgamento da Segunda Turma, contestou a alegao da defesa, observando que a questo no penal, de sade pblica. Segundo ele, a periculosidade do paciente no findou definitivamente. Por isso, sua internao em hospital psiquitrico imprescindvel. Ele admitiu, entretanto, uma desinternao progressiva, conforme deciso do juiz da respectiva VEC. A impetrao do HC na Suprema Corte foi motivada pelo fato de que o Tribunal de Justia do estado do Rio Grande do Sul (TJ-RS) reformou deciso do juiz da Vara de Execues Criminais (VEC) que decretou a prescrio da pena. O TJ-RS manteve a internao dele em estabelecimento psiquitrico, deciso esta que foi ratificada pelo Superior Tribunal de Justia (STJ), em HC l impetrado. dessa deciso que a DPU recorreu ao STF.

Notcias do dia 08 de junho de 2009, STJ:

Condenao por atentado ao pudor pode ter aumento se comprovada violncia real ou leso corporal vtima Os crimes de estupro e de atentado violento ao pudor, por si ss, tm a presuno de violncia diante do prprio tipo penal previsto em lei que define as penas a serem aplicadas. No entanto, se for comprovada a existncia tambm de violncia real ou de grave ameaa, inclusive com leso corporal vtima, a pena pode ser aumentada de acordo com o artigo 9 da Lei n. 8.072/90 (Lei dos crimes hediondos). A concluso da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), sob a relatoria da ministra Laurita Vaz. O colegiado acolheu o recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios (MPDFT) e autorizou a incidncia da majorante (agravao da pena-base determinada por lei) prevista na Lei n. 8.072/90 ao caso em questo, um atentado violento ao pudor praticado contra vtima menor de 14 anos. Com a deciso do STJ, a pena determinada ao ru passa de seis para nove anos de recluso. De acordo com os ministros, a majorante da pena diante da comprovao da violncia real ou da grave ameaa vtima, at com leso corporal, no fere o princpio ne bis in idem (ningum pode ser condenado duas ou mais vezes por um mesmo fato) e, por esse motivo, ela pode ser aplicada na quantificao da pena a ser cumprida pelo ru. O recurso especial chegou ao STJ porque o MPDFT teve negado seu pedido de aumento da pena em deciso do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios (TJDFT). O MPDFT pediu a aplicao do artigo 9 da Lei n. 8.072/90. A defesa do ru, por sua vez, reiterou ao TJDFT o pedido de absolvio dele e, caso no fosse aceito, pleiteou o benefcio da progresso do regime prisional. O apelo da defesa tambm foi rejeitado.

Ao relatar o caso, a ministra Laurita Vaz ressaltou que a jurisprudncia (entendimento firmado) pela Corte superior no sentido da no aplicao do artigo 9 da Lei n. 8.072/90 nas hipteses de estupro ou de atentado violento ao pudor com violncia presumida, tendo em vista que a elementar j consta no prprio tipo penal. De acordo com o STJ, esta aplicao fere o princpio ne bis in idem. No entanto, segundo a ministra e tambm de acordo com decises do STJ, se restou comprovada a existncia de violncia real ou grave ameaa no crime de estupro ou atentado violento ao pudor cometido contra menor de 14 anos, deve ser aplicada a referida causa de aumento de pena. E, no caso em questo salientou Laurita Vaz , da deciso proferida pelo TJDFT consta laudo mdico atestando que a vtima, menor de 14 anos, sofreu leses corporais. Como se v, o acrdo hostilizado [deciso do TJDFT], apesar de reconhecer a violncia real, concluiu por afastar a aplicao do artigo 9 da Lei n. 8.072/90, sob o fundamento de que o crime de atentado violento ao pudor no tinha resultado em morte ou leso corporal da vtima, divergindo dos precedentes desta Corte, concluiu a relatora que determinou a quantificao da pena em nove anos de recluso.

Notcia do dia 08/06/09, STJ:

Princpio da insignificncia no se aplica ao crime de descaminho se valor do tributo for maior que R$ 100 A Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) fixou o entendimento de que no possvel aplicar o princpio da insignificncia no crime de descaminho se o valor do tributo no pago por quem cometeu o delito for superior a R$ 100. A deciso, tomada no julgamento de um recurso do Ministrio Pblico Federal (MPF), resolve a divergncia existente sobre a questo no mbito do colegiado. O princpio da insignificncia informa que no devem ser punidos crimes que causam leses sem importncia a bens e interesses sociais protegidos por lei. Para os que defendem esse princpio, o direito penal deve ter aplicao restritiva, no se ocupando de bagatelas. O descaminho crime previsto no artigo 334 do Cdigo Penal. Ele consiste em deixar de pagar imposto devido por importao, exportao ou consumo de mercadoria. A conduta ocorre com frequncia entre pessoas que chegam do exterior e tentam driblar a fiscalizao da Receita para evitar o pagamento do imposto. A possibilidade de emprego do princpio da insignificncia nas hipteses de descaminho h tempos objeto de controvrsia entre a Quinta e a Sexta Turma do STJ, rgos colegiados que integram a Terceira Seo do Tribunal. A Sexta Turma entende que possvel adotar o princpio quando h descaminho. O fundamento que o artigo 20 da Lei n. 10.522/02 permite o arquivamento dos autos dos processos de execuo fiscal por dbitos iguais ou inferiores a R$ 10 mil. Se a administrao fazendria considera esse valor insignificante para efeito de promover execuo contra o devedor do tributo, entendem os defensores desse posicionamento que no h razo para o direito penal considerar o mesmo montante para fins de responsabilizao criminal de quem praticou

descaminho. Essa posio a adotada atualmente no Supremo Tribunal Federal (STF). Com compreenso diferente, a Quinta Turma afasta a possibilidade de utilizar o dispositivo (artigo 20 da Lei n. 10.522/02) como parmetro para aplicao da bagatela. Para os ministros desse colegiado, essa norma apenas permite que o procurador da Fazenda Nacional, por razes de falta de capacidade do Estado de cobrar dvidas, arquive as execues fiscais com valor igual ou menor que R$ 10 mil. Esse arquivamento, no entanto, no significa baixa na distribuio das execues nem a extino do crdito tributrio (valor devido pelo contribuinte). Tanto que a Fazenda Nacional pode cobrar o crdito posteriormente ao arquivamento desde que o somatrio das dvidas do contribuinte ultrapasse R$ 10 mil. No julgamento do recurso do MPF, foi exatamente esse ltimo posicionamento que prevaleceu. A relatora do caso na Terceira Turma, ministra Laurita Vaz, defendeu a tese de que o melhor parmetro para afastar a relevncia penal do crime de descaminho o atualmente utilizado pela Fazenda para extinguir dbitos fiscais, previsto no artigo 18, pargrafo 1, da Lei n. 10.522/2002. Esse dispositivo determina o cancelamento de dvida tributria igual ou inferior a R$ 100. Em razo das diferentes opinies existente no STJ, a votao na Terceira Seo, colegiado que tem a atribuio de dirimir divergncias interpretativas entre as turmas do Tribunal, foi apertada: cinco a quatro. Apesar disso, o entendimento da impossibilidade de aplicao do princpio da insignificncia quando o valor do descaminho for maior que R$ 100 o que ser adotado pela Seo como paradigma para o julgamento de casos semelhantes. No julgamento que dirimiu a divergncia, o colegiado acolheu o recurso do MPF que contestava deciso anterior da Sexta Turma do STJ em sentido contrrio. O caso concreto referia-se a uma comerciante de Gois acusada de prtica de descaminho. Informaes constantes dos autos do processo do conta de que ela teria introduzido ilegalmente no Brasil 644 pacotes de cigarro e 12 litros de usque, mercadorias provenientes do Paraguai avaliadas, poca, em R$ 6,9 mil. A comerciante j possui duas condenaes por crimes da mesma espcie.

Dia 16/06/09: Teoria geral do dp 1 ao 12 Teoria geral do crime 13 ao Agente Quer ferir Art. 129 Aceita matar Art. 121

Constri-se trs situaes: 1. Ele dispara e no atinge a vtima; 2. Ele dispara, atinge a vtima que no morre; 3. Agente dispara, atinge a vtima, e a vtima morre;

1 se eu queria ferir e no feri por circunstncias alheias a minha vontade no h dvida que responderei pela leso na modalidade tentativa; 2 aqui ele responde pelo art. 129 consumado; 3 aqui ele responde pelo art. 121 consumado a ttulo de dolo eventual. Isso no unnime, PGJ de SP. A segunda corrente enxerga vontade nas duas hipteses equiparadas pelo legislador, se atingiu o resultado pior que voc aceitou. Se voc consumou o que voc aceitou est consumado, se voc consumou o que voc queria tambm.
Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O art. 15 traz a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz, espcies da chamada tentativa qualificada. J caiu em concurso para o candidato dissertar sobre a tentativa qualificada. O examinador queria que dissertasse sobre suas duas espcies: desistncia voluntria e o arrependimento eficaz. O art. 14, II traz a tentativa simples. Desistncia voluntria: Previso legal: Art. 15, primeira parte, CP. Conceito: O sujeito ativo abandona a execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto de vista objetivo, uma margem de ao. Elementos: No podemos confundir os elementos da tentativa simples com os da desistncia voluntria: Tentativa simples Incio da execuo; No consumao por circunstncias alheias vontade do agente Desistncia voluntria Incio da execuo; No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente.

Na desistncia voluntria voc abandona a vontade de consumar o crime. Exatamente aqui reside a diferena entre as duas. Por isso que chamada de tentativa abandonada. Frmulas de Frank. Numa delas ele diferencia a tentativa da desistncia voluntria. Na tentativa eu quero o resultado, quero prosseguir mas no posso, na desistncia voluntria eu posso prosseguir, mas no quero. A desistncia deve ser voluntria. Voluntria no significa espontnea. Voluntria admite interferncia externa, espontnea no. Espontnea tem que partir de voc. A lei no exige que a desistncia parta de voc, ela reconhece possvel a interferncia externa. Ex: Sanches furtando um veculo, uma pessoa diz no faa isso, ele abandona o intento e vai embora.

Ex1: Sanches furtando um veculo, acende uma luz no prdio, ele olha aquilo e vai embora. No primeiro exemplo uma pessoa interveio, uma interferncia subjetiva. No segundo exemplo houve uma interferncia objetiva. Desistncia voluntria somente possvel na interferncia subjetiva, no na objetiva. Voluntria a desistncia sugerida ao agente e ele assimila, subjetiva e prontamente, esta sugesto, esta influncia externa de outra pessoa. Se a causa que determina a desistncia circunstncia exterior, uma influncia objetiva externa que compele o agente a renunciar o propsito criminoso, haver tentativa. Na prova devemos investigar qual foi a causa externa. Se foi uma sugesto de algum, interferncia de algum, ser desistncia voluntria. Se foi um alarme que disparou, uma luz que acendeu, uma sirene que tocou, isso tentativa. A jurisprudncia no observa muito isso, mas as questes de concurso observam, salvo a defensoria. Nas duas hipteses deve-se brigar pela desistncia em prova de defensoria. Conseqncia: A conseqncia na tentativa simples, em regra, reduo de pena de 1 a 2/3, salvo no crime de atentado e empreendimento. Na desistncia voluntria o agente responde pelos atos at ento praticados. Ex: eu quebrei a porta de um veculo, desisti, no respondo por tentativa de furto, mas sim por dano. Ex1: no caso de furto de residncia, se desisto eu respondo por violao de domiclio consumado. Adiamento da execuo configura desistncia voluntria? O sujeito quer furtar uma casa, comea removendo trs telhas para adentrar, se cansa e adia o furto para o dia seguinte. Se ele preso na descida da casa configura desistncia voluntria? A primeira corrente diz que a desistncia momentnea irrelevante, devendo sempre ser definitiva. Para esta corrente h tentativa, no configura desistncia voluntria. A segunda corrente diz que se o agente apenas suspende a execuo e continua a praticar posteriormente, aproveitando-se dos atos j cometidos, temos tentativa ( o caso do exemplo acima); se, no entanto, o agente no renova a execuo por sua prpria vontade, haver desistncia voluntria. A segunda corrente diz que se adiar a execuo, se voc retomar tentativa, se no retomar desistncia voluntria. a corrente que prevalece, principalmente na defensoria. Arrependimento eficaz: Previso legal: Art. 15, segunda parte, CP. Conceito:

Ocorre quando o agente, desejando retroceder na atividade delituosa percorrida, desenvolve nova conduta, aps terminada a execuo criminosa. Ele esgota atos executrias, mas impede o resultado, retrocedendo ao comportamento, agindo de maneira diversa. Sinnimo de arrependimento eficaz que cai em concurso, est em Zaffaroni, e j foi cobrado em dissertao: resipiscncia. Elementos: Aqui cumpre diferenciar desistncia voluntria do arrependimento eficaz: Desistncia voluntria Incio da execuo; No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente; O agente abandona antes de esgotar os atos executrios. Representao grfica: C P Desist. Vol. execuo consumao (art. 16) Arrependimento eficaz Incio da execuo; No consumao por circunstncias inerentes vontade do agente; O agente esgota os atos executrios.

Formal, mera conduta consumado Arrep. eficaz possvel arrependimento eficaz em crimes de mera conduta ou formal? Se no arrependimento eficaz voc esgotou a execuo h consumao. Se o crime formal esgotou a execuo o crime consumado, no existe arrependimento eficaz. O arrependimento eficaz s cabvel em crimes materiais. Arrependimento ineficaz no gera efeitos: O arrependimento deve ser voluntrio, no se confunde com espontneo, e eficaz. Se ineficaz pode, no mximo, interferir na pena, mas no gera outro efeito. Consequncia: a mesma da desistncia voluntria. O agente responde pelos atos at ento praticados. Ex: dou trs tiros numa pessoa, vejo-a agonizando, me arrependo e a socorro. Se os mdicos conseguem salvar sua vida houve arrependimento eficaz, responderei por leso corporal e no por homicdio tentado. Se ela morrer haver arrependimento ineficaz. A tentativa qualificada configura uma causa de excluso da tipicidade ou de extino da punibilidade?

Essa discusso no meramente acadmica, h repercusso na prtica. H duas correntes, e Rogrio Greco pergunta muito sobre isso. A tentativa uma norma de extenso. Ela gera uma tipicidade indireta. Temos a norma que matar algum e temos um fato que tentar matar algum. O tentar matar algum no se ajusta na norma do art. 121, precisamos nos socorrer do art. 14, II, para chegar na norma do art. 121. A primeira corrente diz que a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz impedem a tipicidade indireta, logo, excluso da tipicidade. Estamos diante de circunstncias inerentes vontade do agente. Se assim o so, no podemos nos socorrer do art. 14, II, logo no h tipicidade do tentar matar algum. O fato no tpico, por isso respondo pelos fatos at ento praticados. O art. 14, II, exige que a circunstncia seja alheia vontade. Se a circunstncia inerente vontade no h como responder por tipicidade indireta. Quem adota essa corrente Miguel Reale Junior. A segunda corrente entende que causa de extino da punibilidade. Ela afirma que existe tentativa pretrita, no punvel por razes de poltica criminal. O legislador no vai punir a tentativa inicial por razes de poltica criminal, para fomentar o agente a desistir ou se arrepender. Houve uma tentativa pretrita, mas no ser punida por razes de poltica criminal, para foment-lo a abandonar o intento. Quem adota essa corrente Nelson Hungria. Sanches fazendo uma pesquisa afirma que na doutrina prevalece a segunda corrente. Ambas so causas extintivas da punibilidade. Isso tem reflexo no concurso de agentes. Arrependimento posterior: Previso legal: Art. 16, CP.
Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O conceito do art. 16 bastante. Aqui h uma causa geral de diminuio de pena. Requisitos: O crime deve ser cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa: O arrependimento posterior exige que o crime seja cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa. Mesmo que reparado o dano ou restituda a coisa em crimes cometidos com violncia, no cabe arrependimento posterior. Cabe arrependimento posterior no crime de roubo? A diferena do arrependimento posterior com o arrependimento eficaz que o primeiro o arrependimento pressupe a consumao. Art. 157:
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia:

Roubo praticado mediante ameaa no permite arrependimento posterior. O emprego de outro meio, por exemplo, a hipnose ou uso de psicotrpicos (boa noite cinderela), exemplo de roubo sem emprego de ameaa ou violncia pessoa e nessa hiptese admite arrependimento posterior. O roubo admite arrependimento posterior quando realizado por qualquer outro meio que no seja violento ou ameaador. Obs: tem doutrina minoritria que nega arrependimento posterior mesmo nessa hiptese grifada em azul. Esse outro meio no deixa de ser violncia, mesmo que imprpria. Tanto que chamada de violncia imprpria. No o que prevalece. Deve ser reparado o dano ou restituda a coisa: A reparao do dano ou a restituio da coisa deve ser integral. Se s parcial no gera o benefcio. Isso est implcito na causa geral de diminuio de pena. Mas se a vtima concorda com a reparao parcial, ou seja, ela se d por satisfeita com a reparao parcial, abrindo mo do restante, a jurisprudncia admite o arrependimento posterior. A reparao ou a restituio deve ser at o recebimento da denncia ou da queixa: Se ocorrer depois no h arrependimento posterior, h mera atenuante de pena (art. 65, CP). Por ato voluntrio do agente: Significa que basta ser voluntrio, mesmo que no espontneo. O arrependimento posterior de um co-ru se comunica aos demais? O arrependimento posterior de um furtador se comunica aos co-autores e partcipes? H duas correntes. Exigindo voluntariedade o arrependimento personalssimo, no se comunicando aos demais. S faz jus ao benefcio quem se arrepende, os demais no. Quem adota essa corrente Luiz Regis Prado. A segunda corrente diz que o arrependimento uma circunstncia objetiva comunicvel. O arrependimento de um se estende aos demais. A reparao feita por um a todos aproveita. a que prevalece. Sanches no entende como prevalece se o arrependimento posterior exige voluntariedade. Mesmo aqueles que jamais se arrependeram se beneficiaram. a posio de LFG. Qual o critrio utilizado pelo juiz para reduzir de 1 a 2/3? Ele se baseia no que? Na presteza, na rapidez da reparao. Quanto mais rpida a reparao maior a reduo. Quanto mais demorada menor a reduo. Ento ela diretamente proporcional presteza da reparao do dano da ou restituio da coisa. Exemplo de crime sem violncia pessoa que quando repara o dano no tem a reduo da pena, pois recebe benefcio maior:

Crimes praticado sem violncia pessoa, sem grave ameaa a pessoa, em que pessoa repara o dano, mas no se insere no art. 16 porque tem smula mais benfica: estelionato na modalidade de emisso de cheque sem fundo. Sm. 554 traz extino de punibilidade, e no uma mera reduo de pena. Se reparado antes do recebimento da denncia obsta ao prosseguimento da ao penal.
Smula 554, STF: O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.

uma causa supralegal de extino da punibilidade. Outro exemplo so os crimes contra a ordem tributria. A reparao do dano pode ocorrer a qualquer momento do processo. Sanches quando chegou na comarca de vinhedo tinha um IP relatado apurando furto de energia eltrica (equiparvel a coisa mvel). Apurou-se que um casal fez um gato no poste. A CPFL apurou, representou ao delegado, oferecendo notitia criminis. O delegado instaurou IP, o casal chamado delegacia e disseram que realmente fizeram gato porque no tinham condies de pagar. Mas eles fizeram um emprstimo e repararam o dano. O arrependimento posterior d uma mera reduo de pena. Sanches pensou: se fosse rico e sonegasse IR teria at o final do processo para reparar o dano e extinguir a punibilidade. Isso direito penal elitista. Sanches aplicou os dispositivos do crime tributrio por analogia e mandou arquivar por extino da punibilidade. Crime impossvel: Previso legal: Art. 17, CP:
Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.

Conceito: Diz-se impossvel o crime quando o comportamento do agente inapto consumao do crime, quer em razo dos meios empregados, quer por falta do objeto material (coisa ou pessoa sobre a qual recai a conduta criminosa) Teorias do crime impossvel: 1 teoria sintomtica: Com sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo pela qual deve ser punido, ainda que o crime se mostre impossvel de ser consumado. No est preocupado com a produo do resultado, mas sim com a perigosidade do agente. um verdadeiro direito penal do autor. A teoria sintomtica nada mais do que um desdobramento lgico do direito penal do autor. O Brasil no adota essa teoria. 2 teoria subjetiva:

Sendo a conduta subjetivamente perfeita (vontade consciente de praticar o delito) deve o agente sofrer a mesma pena cominada tentativa. Ela est preocupada com o seu dolo, no se preocupa com o fato. O Brasil tambm no adotou essa teoria. 3 teoria objetiva: Se divide em: 1. Objetiva pura: No h tentativa, mesmo que a inidoneidade seja relativa. 2. Objetiva temperada: A ineficcia do meio e a impropriedade do objeto devem ser absolutas, pois se relativas h tentativa. Foi a teoria que o Brasil adotou (teoria objetiva temperada). Elementos: Os elementos do crime impossvel so: 1. Incio da execuo; 2. No consumao por absoluta ineficcia impropriedade do objeto material: Absoluta ineficcia do meio: Falta potencialidade causal, pois os instrumentos postos servio da conduta no so eficazes em hiptese alguma, para a produo do resultado. Ex: querer matar algum acionando arma de brinquedo ou querer praticar abortamento mediante rezas ou despachos. Absoluta impropriedade do objeto material: A pessoa ou a coisa que representa o ponto de incidncia da ao no serve consumao do delito. Ex: praticar manobras abortivas em mulher psicologicamente grvida. A mulher no grvida objeto material impossvel de sofrer abortamento. Atirar contra cadver imaginando ser pessoa viva. O crime impossvel hiptese de atipicidade. Sinnimo de crime impossvel: tentativa inidnea ou crime oco (crime que no tem contedo). CONCURSO DE AGENTES (OU DE PESSOAS): Ttulo IV da parte geral. Arts. 29, 30 e 31. Conceito: Nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento.

do

meio

ou

absoluta

Classificao doutrinria dos crimes quanto ao concurso de pessoas: O crime se divide em: Crime monossubjetivo: Crime que pode ser praticado por uma ou mais pessoas. So os chamados crimes de concurso eventual. a regra no CP. Ex: homicdio, furto, roubo, estupro etc. Crime plurissubjetivo: S pode ser praticado por nmero plural de agentes. Ento o chamado crime de concurso necessrio. Em concurso cai as trs espcies de crimes plurissubjetivos. 1 crime plurissubjetivo de condutas paralelas: As vrias condutas se auxiliam mutuamente. Ex: quadrilha ou bando (art. 288). 2 crime plurissubjetivo de condutas contrapostas: As condutas voltam-se umas contra as outras. J no existe auxlio, exige beligerncia entre as condutas. Ex: rixa (art. 137). 3 crime plurissubjetivo de condutas convergentes: As condutas se encontram para um fim comum. Ex: o antigo crime de adultrio (art. 240). Era um exemplo de crime plurissubjetivo de conduta convergente. A doutrina cita hoje a bigamia como exemplo. Anlise do concurso de pessoas: O assunto concurso de pessoas obviamente no estuda os crimes plurissubjetivos, porque eles esto no tipo penal. O assunto concurso de pessoas trata somente dos crime monossubjetivos. Esse assunto tem que ser introduzido com os conceitos de autor, co-autor e partcipe inevitavelmente. Conceito de autor: O conceito de autor est umbilicalmente ligado teoria. Teoria restritiva (ou objetiva): Autor aquele que pratica conduta descrita no tipo. Para essa teoria autor quem mata, quem subtrai, quem falsifica, quem constrange, s quem realiza o verbo nuclear. Teoria extensiva (subjetiva ou unitria):

Situao diametralmente oposta anterior. Para esta teoria autor aquele que de qualquer modo concorre para o crime, aquele que colabora para o sucesso da empreitada criminosa. tanto aquele que mata quanto aquele que induz, tanto aquele que instiga quanto aquele auxilia. A teoria extensiva no reconhece a figura do partcipe. Teoria do domnio do fato: Para essa teoria autor aquele que tem o domnio final sobre o fato. Isto , quem tem o poder de deciso. o chamado autor intelectual. No CP, para o autor intelectual existe uma agravante, art. 62, I:
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: I - promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes;

Para a teoria do domnio do fato ele o verdadeiro autor e ainda sofre agravante. A teoria do domnio do fato s tem aplicao nos crimes dolosos. Entre os doutrinadores clssicos teoria restritiva que prevalece (por exemplo, Mirabete). Para os doutrinadores modernos, teoria do domnio do fato (LFG) a que prevalece. Conceito de co-autor: No adianta adotar uma corrente para dizer o que autor e adotar outra para dizer o que co-autor. Isso um absurdo, mas tem livro que faz isto: adota a teoria restritiva para autor e a teoria do domnio do fato para co-autor. O conceito de co-autor depende da teoria adotada no conceito de autor. Para a teoria restritiva co-autoria o nmero plural de pessoas realizando o verbo nuclear. Para a teoria extensiva o nmero plural de pessoas concorrendo de qualquer forma para a realizao do crime. J para a teoria do domnio do fato a pluralidade de pessoas com o domnio sobre o fato unitrio. Co-autoria sucessiva: A regra que todos os co-autores iniciem, juntos, a empreitada criminosa (co-autoria concomitante). Mas pode acontecer que algum, ou mesmo grupo, j tenha comeado a executar o delito, quando outra pessoa adere conduta criminosa daquela e, agora, unidos pelo vnculo subjetivo passam a praticar a infrao penal. Ex: estou esfaqueando uma pessoa, meu vizinho adere subjetivamente minha conduta e passamos junto a esfaquear aquela vtima. uma co-autoria sucessiva. O detalhe importante que s possvel co-autoria sucessiva at a consumao. Aps no h co-autoria sucessiva, aderncias posteriores so crimes autnomos. Qualquer adeso superveniente pode configurar crime autnomo. Favorecimento pessoal e favorecimento real nada mais so que adeses posteriores consumao do crime. Receptao pode ser um exemplo. Ex: uma pessoa furtou um carro. Outra pessoa induziu a furtar ou ajudou a furtar o carro ser co-autora ou partcipe do furto, pois aderiu antes da consumao. Mas supondo que depois de furtado a pessoa oferece ajuda para

guardar o carro na sua casa. Isso no co-autoria ou participao, autoria de crime autnomo, favorecimento real. Todos os crimes admitem co-autoria? Temos o crime comum, crime prprio e crime de mo prpria. Crime comum: Crime prprio: Crime de mo prpria: No exige condio especial do agente; Admite co-autoria e participao; Exige condio especial do agente; Admite co-autoria e participao; Exige condio especial do agente; S admite participao (no admite co-autoria) o chamado crime de conduta infungvel, o verbo nuclear no pode ser praticado por outra pessoa que no o prprio agente. Ex: falso testemunho. Ningum pode praticar por voc e nem com voc. Se o advogado orienta a testemunha a mentir qual crime praticou o advogado? Responderamos que ele partcipe do art. 342, mas o STF diz que ele co-autor do art. 342, CP. Ento o STF admitiu co-autoria em crime de mo prpria. Essa deciso do STF s pode ser tributada a duas hipteses, uma vergonhosa e uma chique. Ou ele utilizou a expresso co-autor como sinnimo de concorrente e a agiu com total falta de tcnica. Sanches se recusa a acreditar nisso. Ou o STF para falar que ele co-autor ele adotou a teoria do domnio do fato. Quem tinha o domnio do fato no era a testemunha, mas o advogado que estava orientando a testemunha a mentir. Autor no s quem pratica o ncleo, mas quem domina o fato. Para muitos isso a prova de que o prprio STF adota a teoria do domnio do fato

Questes: Tentativa de leso corporal grave com incapacidade de ocupaes habituais: as qualificadoras do leso corporal pode ser dolosa ou preterdolosa, voc pode agredir querendo incapacitar para ocupaes habituais ou culposamente. Se voc quis incapacitar e no conseguiu, admite tentativa. Se agrediu mas no conseguiu incapacit-la no pode ser tentativa em resultado culposo. Relao entre tentativa perfeita e arrependimento eficaz. Na primeira voc continua querendo o resultado Dia 23/06/09: Partcipe: Entende-se por partcipe o coadjuvante do crime (fato determinado praticado por autor conhecido e individualizado). Formas de participao:

O partcipe pode induzir, instigar ou auxiliar algum a praticar um crime. No concurso, como por exemplo a do MP, em que h pea prtica, deve-se oferecer denncia dizendo ao juiz se o partcipe induziu, instigou ou auxiliou. Induzir: Fazer nascer a ideia criminosa. Ex: - estou irritado com fulano. voc j pensou em mat-lo? A doutrina chama de participao moral. Instigar: Reforar ideia criminosa j existente. Ex: estou pensando em matar fulano. faa isso mesmo A doutrina tambm chama de participao moral. Auxiliar: Assistncia material. Voc empresta a arma, o veneno, a corda. A doutrina chama de participao material. Observao: Se cotejada a atuao do partcipe com o tipo legal delitivo violado, para efeito de verificao da tipicidade, ser manifesta a falta de adequao, pois o partcipe no realiza ato de configurao tpica. A tipicidade indireta (depende de norma de extenso). So trs as normas de extenso: da tentativa, da participao e da omisso imprpria. Nilo batista tem expresso importante: o partcipe por si s pratica conduta atpica, que se torna tpica em face de quem ele assessora. Mostrando a conduta do partcipe e mostrar o que ele visava veremos se ele instigou, auxiliou ou induziu. Ficar parado na esquina no nada, mas se ele estiver l olhando se chegava algum para outro furtar um carro vira participao. Mas o art. 122, pune induzir, instigar ou auxiliar, tornando-se ncleos tpicos:
Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa: Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.

Mas aqui no conduta acessria, conduta principal. Voc no partcipe do crime de suicdio, pois este no crime. O art. 122 no pune partcipe, o art. 122 autor do crime que por sua vez participa do suicdio de algum, o que diferente. Concluso:

A participao comportamento acessrio. Norteia a participao a teoria da acessoriedade. Teorias da acessoriedade: 1 teoria da acessoriedade mnima: O fato principal assessorado deve ser tpico. Para se punir o partcipe basta que o fato principal que ele assessora tpico. Essa teoria injusta. Se voc induz algum a agir em legtima defesa, quem agiu em legtima defesa no responde pelo crime, mas voc que induziu sim, pois ela se contenta que o fato principal seja tpico. 2 teoria da acessoriedade mdia (ou limitada): Para se punir o partcipe o fato principal deve ser tpico e ilcito. Mesmo o fato no culpvel o partcipe ser punido. a teoria que prevalece no Brasil. Mas no Brasil existe uma figura chamada autor mediato. O autor mediato s tem razo de ser na teoria da acessoriedade mxima. Na teoria da acessoriedade mdia ele partcipe. Repercusso prtica: so sete correntes discutindo qual a natureza jurdica da imunidade parlamentar. Sempre prevaleceu que a imunidade parlamentar exclui punibilidade. Logo, pode-se punir o assessor do parlamentar, pois assessorou fato tpico e ilcito. Agora o STF decidiu que imunidade parlamentar exclui a tipicidade, ento no se pune mais o partcipe, pois adotando a teoria da acessoriedade mdia o partcipe ?no pratica mais fato tpico?. Muito se discute sobre a natureza jurdica da imunidade parlamentar absoluta, sendo para muitos hiptese de iseno de pena. Nesse caso, sendo o fato principal tpico e ilcito, possvel punir-se o partcipe (o assessor parlamentar). O STF, no entanto, decidiu que esta imunidade exclui a tipicidade do comportamento, isentando de pena tambm os eventuais partcipes (teoria da acessoriedade limitada). Isso est em Zaffaroni. Logo que ele lanou isso em seu livro o MPF cobrou duas vezes em concurso. 3 teoria da acessoriedade mxima: O fato principal deve ser tpico, ilcito e culpvel. Se o fato principal no for culpvel voc no pune nem o autor, nem o partcipe. 4 teoria da hiperacessoriedade: O fato principal deve ser tpico, ilcito, culpvel e punvel. S se pune o partcipe se o fato principal tpico, ilcito, culpvel mais punvel. Se o autor principal no for punvel, sequer o partcipe o ser. Essa teoria beira a impunidade para muitos. Autor mediato: Figura que a lei no prev. criao da doutrina. Ele est muito prximo do partcipe, mas com ele no se confunde, pois no tem conduta acessria. Ele no se confunde com o autor porque no realiza ncleo do tipo, no co-autor porque no pratica junto com outro a figura tpica. Ele uma figura sui generis.

Ex: eu conveno um menor de 18 anos a matar algum. Eu no tenho uma conduta meramente acessria, tenho mais que isso. Conceito: Considera-se autor mediato aquele que, sem realizar diretamente a conduta prevista no tipo (diferena para o autor imediato, que realiza a conduta descrita no tipo), comete o fato punvel por meio de outra pessoa, usada como seu instrumento (aproxima-se, mas no se confunde com o partcipe). Hipteses de autoria mediata: O CP prev quatro hipteses expressas de autoria mediata. 1 erro determinado por terceiro: Art. 20, 2, CP. Quem determina o erro age como autor mediato. O agente enganado seu instrumento. O terceiro o autor mediato. Ex: mdico quer matar o paciente e engana o enfermeiro. O enfermeiro enganado instrumento na mo do mdico, que o autor mediato. 2 coao moral irresistvel: Art. 22, primeira parte, CP. Quem coage o autor mediato do crime praticado pelo coagido (mais tortura). 3 obedincia hierrquica: Art. 22, segunda parte, CP. Quem d ordem o autor mediato, quem cumpre a ordem seu instrumento. 4 instrumento impunvel: Art. 62, III, CP. Voc se vale de um incapaz, por exemplo, para praticar um crime.
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal;

possvel autoria mediata em crime prprio? Estupro um crime prprio. perfeitamente possvel autoria mediata em crime prprio. Mulher pode ser autora mediata do crime de estupro. Isso caiu no MPMG e no TJSC. Observao: Para LFG, Alexandre Carvalho, Paulo Queiroz entre outros, o autor mediato deve possuir as qualidades ou condies especiais exigidas do autor imediato descrito no tipo.

Se o tipo diz que o sujeito ativo homem, qualquer homem pode ser autor mediato do estupro, valendo-se de um inimputvel, por exemplo. Mulher no pode ser autora mediata do estupro porque no tem as condies especiais exigidas do autor. O MPMG adotou a tese de LFG, o TJSP no. possvel autoria mediata em crime de mo prpria? Crime de mo prpria tambm conhecido como crime infungvel. No se tem admitido autoria mediata em crime de mo prpria (salvo no falso testemunho). O que vem a ser autor de escritrio? J caiu em concurso. At pouco tempo s tinha no livro do Zaffaroni, hoje a maioria da doutrina j traz. O autor de escritrio nada mais do que uma forma especial de autoria mediata. aquele que comanda toda uma empresa criminosa, em que os empregados subordinados sua hierarquia so seus instrumentos de erro determinado por terceiro. O problema que os funcionrios no so incapazes, no esto coagidos e nem so instrumento de erro. Marcola e Fernandinho BeiraMar so autores de escritrio. Autor de escritrio uma forma especial de autoria mediata, pressupe uma mquina de poder determinando a ao dos funcionrios, aos quais, no entanto, no podem ser considerados meros instrumentos nas mos dos chefes. O autor de escritrio tem poder hierrquico sobre os seus soldados (PCC, Comando Vermelho etc.). A partir do momento em que se adota a teoria do domnio do fato, a histria de autor, co-autor e partcipe muda. Quem era partcipe passa a ser autor mediato. Se adotar essa teoria o autor de escritrio no mero partcipe, mas sim autor mediato. Requisitos do concurso de pessoas: O assunto concurso de pessoas j foi trs vezes dissertao da magistratura de SP e j caiu no MPMG. 1 - pluralidade de agentes: Requisito que fala por si s. 2 - relevncia causal das vrias condutas: Relevncia causal das vrias conduta significa nexo causal. 3 - liame subjetivo entre os agentes: Requisito que mais cai em concurso. Aqui trata-se de um nexo psicolgico. Deve o concorrente (co-autor ou partcipe) estar animado da conscincia que coopera e colabora para o ilcito, convergindo a sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais. Observaes:

1 imprescindvel homogeneidade de elementos subjetivos: S existe concurso doloso em crime doloso e concurso culposo em crime culposo. No se misturam as estaes. S posso concorrer dolosamente em um crime doloso e culposamente em um crime culposo. No existe concurso doloso em crime culposo ou concurso culposo em crime doloso. Ex: deixei minha arma negligentemente na mesa, uma pessoa pegou a arma e matou algum dolosamente. No posso ser partcipe desse homicdio, pois no existe participao culposa em crime doloso. 2 no se exige acordo de vontades, reclamando apenas vontade de participar e cooperar na ao de outrem: Quando se fala em liame subjetivo no se exige prvio acordo de vontade entre os vrios participantes. Significa apenas algum aderindo subjetivamente na conduta de outrem. Algum demonstra vontade de participar e cooperar na ao de outrem. Ex: furtador vai furtar uma casa, a empregada percebe e deixa a porta a Berta. No houve acordo de vontades, mas ela aderiu conduta do furtador. Ela partcipe. 3 se no h liame subjetivo entre os agentes no h concurso de pessoas. Podemos estar diante de duas figuras: autoria colateral ou autoria incerta. Autoria colateral e co-autoria incerta tm pluralidade de agentes e relevncia causal das vrias condutas, mas no tem liame subjetivo entre os agentes. Autoria colateral:

Fala-se em autoria colateral quando dois agentes, embora convergindo suas condutas para a prtica de determinado fato criminoso, no atuam unidos pelo liame subjetivo. Ex: A e B no esto unidos pelo liame subjetivo. Ambos atiram em C. C morre em razo do disparo de B. B vai responder por homicdio consumado. A, se estivesse em liame subjetivo tambm responderia por homicdio consumado, mas como no h o liame ele responder por homicdio tentado (art. 121, c/c 14, II). Conseqncia: o agente que no conseguiu consumar o crime em razo de sua conduta responde por tentativa. Autoria incerta:

o mesmo que autoria colateral, com a diferena de que no final da ao voc no sabe a quem atribuir o resultado. Autoria incerta nada mais do que espcie de autoria colateral, porm no se consegue determinar qual dos comportamentos causou o resultado. Conseqncia: ambos respondem por tentativa (in dubio pro reo). Autoria incerta e autoria colateral no so espcies de concurso de pessoas. Elas negam quesito do concurso de pessoas, consistente no liame subjetivo entre os agentes. Autoria desconhecida:

No se confunde com autoria incerta ou autoria colateral. matria de processo penal, no se apurando a identidade dos autores do crime. 4 - identidade de infrao penal (art. 29, CP): Tem doutrina que traz esse quarto requisito. A doutrina moderna diz que a identidade da infrao penal no requisito, mas conseqncia regra do concurso de agentes. Logo, para a teoria moderna o concurso de agentes tem trs requisitos e uma conseqncia regra.
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O art. 29 traz a teoria monista ou unitria. Voc tem A1, A2 e A3 concorrendo para o mesmo fato e sofrendo a mesma conseqncia. Isso monismo e a regra. Agora, temos a teoria pluralista servindo como exceo. Voc tem A1 e A2 concorrendo para o mesmo fato e tem uma conseqncia para A1 e outra conseqncia para A2. A conseqncia no unitria, ela plural. Exemplos de pluralismo no CP: 1. Aborto: a gestante que consente com o aborto responde pelo art. 124. O agente abortador responde pelo art. 126. 2. Corrupo: art. 317 e 333 tambm uma exceo pluralista teoria monista. 3. Facilitao de contrabando e descaminho e o prprio contrabando e descaminho (art. 318 e 334, respectivamente). Eles concorrem para o mesmo contrabando, mas sofrem conseqncias diferentes. 4. A testemunha que mentiu subornada e o terceiro que a subornou (art. 342, 1 e 343, respectivamente). Anlise dos dispositivos referentes ao concurso de agentes: Participao de menor importncia: Art. 29, 1, CP. O 1 traz o que a doutrina chama de participao de menor importncia:
1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Uma participao considerada de menor importncia quando for uma participao de pequena eficincia causal para a execuo do crime. Ex: assalto a banco, uma pessoa fica de fora do carro apenas para dar fuga aos demais. uma participao de menor importncia? A tese do advogado sempre essa para o motorista. Mas o motorista no de pequena eficincia causal. Se no tem ele l fora o sucesso da empreitada est comprometida. Existe o coautor de pequena importncia? O 1 s fala em participao, no existe coautoria de menor importncia.

Cooperao dolosamente distinta ou participao em crime menos grave: Art. 29, 2, CP.
2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, serlhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O 2 abrange partcipe e coautor. Ex: A e B combinam um furto. A ingressa na casa e B fica em posio de vigia. A ingressa na casa e no furta, mas estupra moradores e rouba. Por qual crime responde A e por qual crime responde B? A responde por roubo mais estupro. Para B temos que diferenciar trs situaes: 1. Se era imprevisvel para B que A fosse estuprar algum ele responder apenas pelo crime que ele queria: furto. 2. Se era previsvel que A fosse estuprar algum, at porque B sabia que A era estuprador conhecido. No se diz que B previu, mas que era previsvel (possibilidade de prever). Ele responder por furto com a pena aumentada de metade. 3. No caso de ter sido previsto, havendo pelo menos aceitao sua, ele responder por roubo mais estupro. Ele responder pelo crime especificamente, pois houve liame subjetivo. Circunstncias incomunicveis: O art. 30, CP.
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Por ter redao esquisita, a doutrina faz um esquema do dispositivo. Quando falamos em crimes temos circunstncias e elementares. Circunstncias: Circunstncias so dados que rodeiam o crime, interferindo na pena. Podem ser objetivas ou subjetivas. Circunstncias objetivas: Ligadas ao meio/modo de execuo. Circunstncias subjetivas: Ligadas s qualidades do agente, motivo do crime ou estado anmico do autor. Elementares: Elementares so dados que interferem na tipicidade. Tambm podem ser objetivas (meio/modo de execuo) e subjetivas (qualidades do agente, motivo do crime ou estado anmico do autor).

O art. 30 diz que a circunstncia objetiva comunicvel a coautores e partcipes. A circunstncia subjetiva incomunicvel. Ex: a reincidncia. As elementares objetivas so comunicveis e as elementares subjetivas tambm so comunicveis. Em sntese, s no comunicamos circunstncias subjetivas. No mais, circunstncias e elementares so comunicveis a coautores e partcipes desde que haja conscincia do concorrente, para evitar responsabilidade penal objetiva. Perguntas de concurso: 1 como fica a punibilidade da participao no caso de desistncia voluntria e arrependimento eficaz do autor? Quando o autor se arrepende, pode-se punir o partcipe? Eu te auxilio a matar algum, voc comea a matar e se arrepende, sua desistncia voluntria vai favorecer o partcipe? Como fica a participao no caso de desistncia voluntria e arrependimento eficaz do autor? Natureza jurdica do art. 15 1 corrente: extino da punibilidade; 2 corrente: excluso da tipicidade Para a primeira corrente, se extingue a punibilidade e o fato principal continua tpico e ilcito, logo continua sendo punido o partcipe. a corrente que prevalece. Rogrio Greco adota a primeira corrente, mas diz que o partcipe no punido por questes de poltica criminal. No sabemos de onde ele tirou isso, ele est sendo incoerente. Deve-se adotar a primeira corrente in totum e no como Rogrio Greco faz. Para a segunda corrente, o fato principal sequer tpico, logo no pode-se punir o partcipe de acordo com a teoria da acessoriedade limitada. 2 o partcipe que se arrepende ser punido? Se o partcipe houver induzido ou instigado o autor e vier, a se arrepender, somente no ser responsabilizado penalmente se conseguir fazer com que o autor no pratique a conduta criminosa (deve ser eficaz). 3 possvel participao em cadeia? Sim, pode haver partcipe do partcipe. Trata-se de participao da participao. Voc induz algum a instigar outrem a auxiliar outra pessoa a matar fulano. A induz B a instigar C a auxiliar D a matar E. isso participao em cadeia, perfeitamente possvel. 4 possvel participao em crime omissivo? possvel voc induzir, instigar ou auxiliar (concorrer de qualquer modo) para o crime omissivo (por exemplo, omisso de socorro)? Coautoria em crimes omissivos: 1 corrente: Teoria da participao Teoria da acessoriedade limitada: fato principal tem que ser tpico mais ilcito.

No se admite coautoria em crime omissivo (seja prprio ou imprprio), pois cada um dos sujeitos detm seu dever de agir de modo individual, indivisvel e indelegvel. Para essa corrente cada omitente autor do seu crime omissivo. No existe coautoria. Cinco pessoas vm outra agonizando, nenhuma delas socorre, cada uma autora de crime de omisso de socorro. No h coautoria. Quem adota essa corrente Nilo Batista. 2 corrente: perfeitamente possvel coautoria em crime omissivo (prprio ou imprprio), desde que presentes os requisitos de concurso de agentes, em especial o liame subjetivo. A doutrina divergente at no que prevalece. No h corrente que prevalece. Doutrinadores clssicos adotam a primeira corrente, modernos a segunda. 5 possvel participar por omisso? Tem como participar por omisso em crime praticado por outrem? O policial v uma mulher sendo levada para o mato por um estuprador. Ele no faz nada e mais, adere subjetivamente tomara que ele estupre mesmo. muito comum o padrasto violentar a enteada com a tolerncia ou at o incentivo da me. Sanches tem um caso percebendo que em situao de penria ia atrs de homens para sustentar sua casa e dava sua filha de brinde. Ela partcipe por omisso? A participao por omisso possvel desde que: 1. O omitente tenha o dever jurdico de evitar o resultado (art. 13, 2); 2. Adira subjetivamente (juntar sua vontade do autor principal); 3. Relevncia da omisso. Se o policial nada fez, tinha o dever jurdico de evitar o resultado, aderiu sua vontade subjetivamente do estuprador e sua omisso relevante, ele responder por participao por omisso. Deve-se aderir a vontade, seno a responsabilidade penal ser subjetiva. Se faltar o primeiro requisito (dever jurdico de evitar o resultado), a absteno de atividade apenas pode determinar uma participao penalmente relevante se foi anteriormente prometida pelo omitente como condio de xito para a ao criminosa (se no houve promessa, mera conivncia atpica). 6 possvel concurso de pessoas em crimes culposos? H dois funcionrios de uma obra que juntos lanam uma tbua do alto matando uma pessoa que estavam andando na rua. Os dois, negligentemente, mataram um pedestre. Eles so coautores de crime culposo? Voc dirigindo um carro, o passageiro incentiva voc a dirigir em alta velocidade, voc perde a direo e bate o carro. A maioria da doutrina admite coautoria nos crimes culposos, mas no a participao. O crime culposo est no tipo aberto, que diz ao juiz que qualquer conduta negligente, imprudente ou imperita est realizando o tipo. Qualquer modo de ser negligente no resultado culposo voc coautor e no partcipe. O passageiro que induz o motorista est sendo to negligente quanto, e o tipo aberto o abrange como coautor.

O crime culposo normalmente definido por um tipo penal aberto, e nele se encaixa todo o comportamento que viola o dever objetivo de cuidado. Logo, a concausao culposa importa sempre em autoria. CONFLITO APARENTE DE NORMAS: Conceito: Ocorre quando a um s fato, aparentemente, duas ou mais leis vigentes so aplicveis. Por isso tem gente que prefere falar em conflito aparente de leis penais. Desse conceito extramos os dois requisitos para que se possa falar em conflito aparente de normas. Requisitos: 1 - fato nico:

2 - duas ou mais leis vigentes aparentemente aplicveis: Se no forem duas leis vigentes no h conflito aparente de normas, mas sim sucesso de leis no tempo. Fundamentos: Qual o fundamento para existir o conflito aparente? Isso caiu no MPMG. O primeiro fundamento que o direito um sistema coerente, logo precisa resolver seus conflitos internos. O segundo fundamento que ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo crime. Teorias do conflito aparente de leis: A doutrina costuma falar em trs teorias (princpios) que resolvem os conflitos aparentes de normas. O assunto difcil, porque o que a doutrina prega, a jurisprudncia no segue. A jurisprudncia j chamou mencionou a teoria da consuno, mas no aplicou suas regras. 1 - princpio da especialidade: Pelo princpio da especialidade a lei especial derroga a lei geral (a lei especial quando contm todos os requisitos tpicos da lei geral e mais alguns especficos). Ex: homicdio (art. 121) comparado com o infanticdio (art. 123). O homicdio pune matar algum. O infanticdio tambm pune matar algum. Contm todos os requisitos do art. 121 mais requisitos prprios: tem sujeito ativo prprio, vtima prpria, o crime praticado em certo momento e h desequilbrio da gestante. Isso torna o art. 123 lei especial que derroga o art. 121, que lei geral.

Lei especial g e Especializantes Lei geral Especializante o dado a mais que diferencia a lei especial da lei geral. O tipo especial no necessariamente mais grave que o tipo geral. O infanticdio punido com dois a seis anos, o homicdio de seis a vinte. 2 - princpio da subsidiariedade: Uma lei tem carter subsidirio relativamente a outra (principal) quando o fato por ela incriminado tambm incriminado por outra, tendo um mbito de aplicao comum (mas abrangncia diversa). Na especialidade a relao no do mais grave par ao menos grave, a relao do geral para o especial. A relao entre as normas (subsidiria e principal) maior ou menor gravidade (e no de espcie e gnero como na especialidade). subsidiria principal

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Uma menos a outra mais grave de mbito de aplicao comum. Voc vai aplicar sempre a mais grave. A menos grave subsidiria, trabalhando como soldado de reserva. Apenas quando o fato no subsume a norma principal que a norma subsidiria vai agir. A subsidiariedade pode ser expressa (prevista em lei) ou tcita (implcita na lei). Ex: periclitao da vida (art. 132).
Perigo para a vida ou sade de outrem Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.

Aqui h uma subsidiariedade expressa. Ex1: art. 307.

Falsa identidade Art. 307 - Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem:

Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa, se o fato no constitui elemento de crime mais grave.

Uma pessoa se apresenta com outro nome para levar o meu carro, a falsidade elementar de um crime mais grave (estelionato) esquea do soldado reserva, ele responder pelo art. 171. 3 - princpio da consuno (ou da absoro): Verifica-se a relao de consuno quando o crime previsto por uma norma (consumida) no passa de uma fase de realizao do crime previsto por outra (consuntiva) ou uma forma normal de transio para o crime (crime progressivo). No princpio da especialidade a relao entre espcie e gnero. No princpio da subsidiariedade a relao entre menor e maior grau de severidade. No princpio da consuno a relao de parte e todo, meio e fim. Hipteses de consuno: 1 crime progressivo: Se d quando o agente para alcanar um resultado (ou crime mais grave) passa, necessariamente, por um crime menos grave. Ex: para matar voc tem que ferir: leso corporal e homicdio. Quando voc esfaqueou uma pessoa voc s respondeu por homicdio, pois a leso corporal crime menos grave necessrio para se atingir um fim mais grave. Leso corporal o chamado crime de passagem nesse caso. Qual a diferena entre crime progressivo e progresso criminosa?

No crime progressivo voc necessariamente passa por um crime menos grave visando outro que era o crime que voc sempre queria. Na progresso criminosa voc queria um crime e depois resolveu continuar e alcanar outro. As diferenas entre o crime progressivo e a progresso criminosa so as seguintes: no crime progressivo o agente desde o princpio j quer o crime mais grave (quer matar, para tanto, tem que ferir); na progresso criminosa o sujeito primeiro quer o crime menos grave (e consuma) e depois delibera o maior (quer ferir e, depois da ofensa, resolve matar). Nos dois casos ele responde somente pelo crime mais grave. Em princpio s podemos falar em crime progressivo e progresso criminosa se envolver o mesmo bem jurdico. Diante de uma progresso criminosa com bens jurdicos diversos a jurisprudncia tem aplicado concurso material de delitos. Ex: primeiro mata e depois resolve subtrair. Voc responde pelos dois. Mas o instituto nasceu para se aplicar aos mesmos bens jurdicos. 2 ante factum impunvel: So fatos anteriores que esto na linha de desdobramento da ofensa mais grave. So fatos meios para fatos fins. A relao aqui de meio para fim. Diferena do ante factum impunvel para o crime progressivo:

No crime progressivo o crime meio necessrio para passagem do crime fim. No ante factum impunvel casualmente crime meio para se atingir o crime fim, Voc precisa praticar falsidade documental para praticar estelionato? No, mas pode a falsidade documental servir ao estelionato. Obs: a doutrina, para ficar absorvido o crime meio, exige leso ao mesmo bem jurdico. Aqui no posso mais usar a falsidade material como meio de estelionato, pois apesar de meio e fim no lesiona o mesmo bem jurdico. A posio do STJ pela no absoro da falsidade material (protege a f pblica),salvo se ela se esgotar no estelionato (protege o patrimnio). Sm. 17, STJ:
Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido.

Todo falso documental fica absorvido pelo estelionato? No. O STJ amenizou o rigorismo se o falso se exauriu no estelionato. Ex: eu vou comprar um produto numa loja e dou um cheque falsificado. O cheque falso foi meio para eu lesar o patrimnio do comerciante. O cheque falso se esgotou nessa compra? Eu saio da loja sem o cheque, logo ele se esgotou na compra. Pronto, responderei s pelo estelionato. Agora, compra com carto de crdito falso, eu sairia da loja com o carto e o produto, o carto no se esgotou, ento responderei pelos dois crimes. 3 post factum impunvel: Pode ser considerado um exaurimento do crime principal praticado pelo agente e, portanto, por ele o agente no pode ser punido. O furtador vende o carro furtado como se fosse dele. O crime principal o furto, o estelionato o meio de ganhar dinheiro com o que furtou, que mero exaurimento. Pelo post factum impunvel mero exaurimento. Francisco de Assis Toledo diz que h vtimas diversas, portanto no mero exaurimento. A doutrina tem exigido pelo menos o mesmo bem jurdico. o que evita a ocultao de cadver ficar absorvida pelo homicdio. Jurisprudncia: Ela chama de subsidiariedade o que consuno. Temos que ter muito cuidado para estudar pela jurisprudncia. Questes: Notcia do STJ do dia 25/06/09:
Atribuir a si mesmo falsa identidade diante da polcia para esconder antecedentes penais no crime Quem atribui a si mesmo falsa identidade diante da polcia para esconder antecedentes penais no comete crime. Esse entendimento foi utilizado pela Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) para conceder um habeas corpus a um rapaz de Mato Grosso do Sul. Denunciado pelo Ministrio Pblico (MP) estadual por furto e falsa identidade, o rapaz fora condenado, em primeira instncia, pelo primeiro crime e absolvido pelo segundo. Na sentena, para fundamentar a

absolvio, o juiz argumentou que a conduta do acusado no passou de estratgia de autodefesa e lembrou que, durante a fase de instruo do processo, ele apresentou a identidade verdadeira. A sentena, no entanto, foi reformada pelo Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul (TJMS), que proveu recurso do MP e condenou o rapaz por falsa identidade, crime previsto no artigo 307 do Cdigo Penal. Inconformada com a deciso, a Defensoria Pblica do estado ingressou com a ao de habeas corpus no STJ em favor do denunciado. Ao analisar o pedido, a relatora da ao no STJ, ministra Laurita Vaz, ressaltou que o Tribunal firmou o entendimento de que a conduta de atribuir falsa identidade perante autoridade policial com o objetivo de ocultar antecedentes criminais no configura o crime previsto no artigo 307 do Cdigo Penal. Na avaliao da relatora e dos demais ministros que integram a Quinta Turma, essa conduta configura hiptese de autodefesa, consagrada no artigo 5, inciso LXIII, da Constituio Federal. Dispe a norma constitucional que o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado. No voto apresentado no julgamento e seguido por unanimidade pelos ministros do colegiado, a relatora apresentou uma srie de precedentes do STJ no mesmo sentido (HC 86.686/MS, HC 42.663/MG, REsp 471.252/MG). A deciso da Quinta Turma restabeleceu a sentena da primeira instncia da Justia sul-mato-grossense, mas somente na parte referente absolvio pelo crime de falsa identidade.