processo civil tutelas de urgncia

O Novo Processo Civil e as Tutelas de Emergncia

1. Constituio X Processo: a CF/88 o pano de fundo de profundas transformaes no processo. Fala-se num modelo constitucional de processo, na construo de um novo processo civil, a partir da compreenso do direito tutela jurisdicional qualificada (adequada, tempestiva e efetiva) dos direitos, nos moldes da melhor interpretao do art. 5, XXXV, da CF/88. O atual modelo, por outro lado, no deve desprestigiar as garantias constitucionais ligadas ao devido processo legal, em especial o contraditrio e a ampla defesa. 2. O novo processo civil: influenciado por valores como efetividade e celeridade, este novo processo civil (resultado de inmeras reformas ainda inacabadas) reflexo do Estado Constitucional (neoconstitucionalismo). De modo geral, busca satisfazer a mxima chiovendiana de que o processo deve dar, a quem tem um direito, tudo aquilo e exatamente aquilo que ele tem o direito de obter. O processo visto como instrumento de realizao das diversas modalidades de direito material, em especial dos direitos fundamentais, no admitindo dilaes indevidas. O juiz tem postura mais ativa, comprometendo-se com os resultados da jurisdio. Prestigiam-se a tutela preventiva (ex.: inibitria) e as tutelas sumrias (ex.: cautelar), sem prejuzo da tutela reparatria clssica. H, para fins de satisfao dos direitos, um s processo, que admite providncias de conhecimento, execuo e de urgncia (processo sincrtico). 3. Tutelas diferenciadas: outra nota caracterstica so as tutelas diferenciadas, que fogem do figurino da tutela comum ordinria (clssica). Por vezes, visam reduzir o tempo necessrio certeza do direito (ex.: ttulos extrajudiciais, tutela monitria, julgamento imediato de mrito do art. 330 do CPC). Em outras oportunidades, promove tcnicas que combatem os efeitos nocivos do tempo sobre o processo, acelerando providncias sumrias. Nessa ltima perspectiva, o novo processo civil acolhe as tutelas de urgncia (e de evidncia).

cognio sumria, que permitem a adoo provisria de medidas conservativas ou satisfativas, com o fim de acelerar providncias materiais para debelar os males do tempo sobre o processo. Visa, portanto, evitar o dano proporcionado pela demora do processo (dano marginal). Combate o tempo-inimigo. Envolve providncias emergenciais, em ateno ao perigo da demora. Mas no s. Alcana tambm a necessidade de medidas rpidas, para tutelar o direito evidente (ex.: liminar possessria ou a tutela do art. 273, 6, do CPC). De modo amplo, pode-se falar em tutela de urgncia, que abrange tanto as tutelas de evidncia quanto as emergenciais. 2. Fundamento constitucional: art. 5, XXXV, da CF/88, que faz meno expressa a situaes que envolvam ameaa a direito. Conseqncia prtica: inconstitucionalidade, segundo circunstncias do caso concreto, de normas restritivas de liminares ou medidas de urgncia (ex.: Lei 9494/97). 3. Liminares: no devem ser confundidas com as tutelas de urgncia. O termo liminar significa qualquer providncia concedida no incio, na porta, no limiar do processo. Fora deste momento inicial, as medidas de urgncia, tecnicamente, no so liminares (ex.: tutela antecipada concedida aps a defesa ou na sentena). A utilizao do termo liminar de pouca serventia, pois diz respeito ao momento e no natureza da medida. 4. Espcies: tutela cautelar e tutela antecipada. 5. Algumas caractersticas 5.1. Cognio sumria: no exigem juzo de certeza. A sumariedade da cognio conduz a juzos de verossimilhana e probabilidade. O juiz pode decidir sem exame profundo do direito material, afirmando apenas o provvel. Alerta: a tutela de urgncia tambm pode ser deferida quando j exaurida a investigao probatria e o juiz estiver convicto do direito (ex.: tutela antecipada concedida na sentena) ou ainda mediante tutela sumria do direito evidente (ex.: art. 273, 6, e art. 928, ambos do CPC). 5.2. Provisoriedade: at em razo da cognio sumria, as decises concessivas de tutelas de urgncia so provisrias, de modo que podem ser revogadas ou modificadas a qualquer momento. Por tal razo, no ensejam a produo de coisa julgada material. Alerta: caminha-se, no futuro, para a construo de uma tutela de urgncia satisfativa e autnoma, por meio de medidas como a estabilizao da tutela antecipada. 5.3. Referibilidade: sempre garantem a efetividade

de outra tutela jurisdicional. H, pois, uma referibilidade, que no necessariamente a um outro processo, mas sempre a uma outra tutela (definitiva). Vale lembrar que, hoje em dia, at mesmo a tutela cautelar pode ser prestada no prprio processo sincrtico (art. 273, 7, do CPC), sem que se exija referncia a outro processo principal. 5.4. Acelerao de providncias prticas: as tutelas de urgncia sempre permitem inovao na situao existente no plano do direito material, antes do tempo prprio. Algumas vezes, asseguram a tutela final sem satisfazer, como ocorre com as medidas cautelares; outras vezes, satisfazem provisoriamente, no todo ou em parte, o direito material (tutela antecipada). 5.5. Imediata executoriedade: no admitem procrastinao ou retardamento na executoriedade das decises que as concedem. A urgncia impe efetivao imediata das providncias determinadas. Link Acadmico 1 6. Alguns princpios processuais: aplicao especfica 6.1. Princpio da tutela efetiva e tempestiva: decorre da inafastabilidade da jurisdio, que garante o acesso a uma ordem jurdica justa (art. 5, XXXV, da CF/88). Diante do risco provvel de que a tutela jurisdicional no se efetive, lanase mo de medidas de urgncia para garantir a futura execuo ou mesmo antecipar os efeitos da deciso final. Da a ntima ligao entre tutelas de urgncia e o direito constitucional a uma tutela efetiva e clere (ver tambm art. 5, LXXVIII, da CF/88). 6.2. Juiz natural: garante o julgamento pela autoridade competente (art. 5, LIII, da CF/88). A afronta a tal postulado traz conseqncias graves. No processo civil, so nulos os atos decisrios emanados de juzo absolutamente incompetente (art. 113, 2, do CPC). Tal rigor mitigado nas tutelas de urgncia, admitindo-se que, por amor efetividade, juzo absolutamente incompetente defira medida de urgncia, subsistindo esta apenas se houver a ratificao pelo juzo natural. 6.3. Motivao: como garantia do Estado Democrtico de Direito, as decises judiciais devem ser motivadas, sob pena de nulidade (art. 93, IX, da CF/88), at como meio de permitir a interposio de eventual recurso. No se admite, por exemplo, meno genrica presena ou ausncia dos requisitos legais das tutelas de

Tutelas de Urgncia: Aspectos Gerais

1. Conceito: so modalidades de tutelas diferenciadas, submetidas, normalmente,

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urgncia, sem real exame dos mesmos. Isso equivale ausncia de motivao, que nulifica o ato judicial. Admite-se, contudo, fundamentao concisa. 6.4. Demanda: nas tutelas de urgncia h uma evidente mitigao do princpio da adstrio da deciso ao pedido, que probe que o juiz decida fora dos limites do pedido. Nota-se uma espcie de poder geral de urgncia, que permite ao juiz, dentro da proporcionalidade, conceder medida sumria diversa da que foi pedida. So, portanto, amplos os atuais poderes atribudos ao juiz para prestar tutela de urgncia. 6.5. Contraditrio: como fator de legitimao das decises judiciais, minimiza os riscos decorrentes da atividade judicial. O processo deve viabilizar um dilogo permanente entre o juiz e as partes. As decises devem ser construdas. Alguns j o compreendem como princpio da no-surpresa, impondo que as partes sejam ouvidas antes da tomada de qualquer deciso. A regra, portanto, o contraditrio antecipado (ex ante), devendo preceder deciso. Quanto s tutelas de urgncia, admite-se que o contraditrio seja transferido para um momento posterior, concedendo-se a medida inaudita altera parte. Lcito, pois, o contraditrio diferido (ex post), com a ressalva de que, sempre que possvel, o dilogo deve anteceder a deciso. 6.6. Proporcionalidade: considerado postulado mais fcil de compreender do que definir. O devido processo legal substancial exige decises razoveis e proporcionais. princpio que orienta a hermenutica constitucional, promovendo a harmonizao de conflitos entre princpios constitucionais. A s existncia das tutelas de urgncia j decorre de uma harmonizao entre os postulados da efetividade e da segurana jurdica. A proporcionalidade tem grande valor para as tutelas de urgncia, permitindo que as decises reputadas desproporcionais possam ser controladas em seu contedo. 6.7. Fungibilidade: representa uma manifestao do princpio da instrumentalidade das formas. De um lado, justifica a concesso judicial de medida diversa da pedida. Pode haver, p. ex., a concesso de medida inominada quando ausentes os requisitos da cautelar especfica postulada. Diante do art. 273, 7do CPC, tambm permitida a fungibilidade entre as espcies de tutelas de urgncia, podendo-se conceder tutela cautelar incidentalmente no processo principal, nos moldes da tutela antecipada. Predomina, ainda, a idia de que tal regra uma via de mo-dupla, admitindo tambm a concesso de tutela antecipada postulada via processo cautelar. No importa o meio, mas a prestao de uma tutela de urgncia efetiva. Link Acadmico 2

conhecimento e de execuo (vide Livro III do CPC). Tem uma finalidade prpria, ligada efetivao da tutela jurisdicional definitiva. A tutela cautelar, sem satisfazer o direito material, visa garantir o resultado til da tutela de conhecimento ou de execuo. Tem, portanto, a funo de proteger, assegurar, prevenir a efetividade da tutela final, retirando de situao periclitante as pessoas, as provas e os bens envolvidos no processo, sem maiores incurses no direito das partes. Combate, portanto, o tempo-inimigo, os riscos prestao final de uma tutela adequada, tempestiva e efetiva (art. 5, XXXV, da CF/88). 2. Histrico: foi estruturada, de incio, para ser prestada via processo autnomo. Recebeu tratamento legislativo privilegiado (livro prprio), ao contrrio de outros pases. Por reinar com exclusividade, serviu, com o tempo, de veculo para todas as tutelas de urgncia, admitindo-se, por razes prticas, as cautelares satisfativas. Hoje, assume lugar definido: serve para acautelar, no satisfazer. No obstante, pode aparecer incidentalmente no processo sincrtico (ex.: art. 273, 7, e art. 266, ambos do CPC). Pode, como de praxe, ser tambm veiculada via processo autnomo. Nesta hiptese, seguir, a depender do caso, o procedimento comum ou ritos especficos. 3. Cautelar X tutela antecipada: so espcies do gnero tutela de urgncia, sendo, portanto, provisrias, sumrias e fungveis. Contudo, s a segunda satisfativa. Para a maioria, h diferenas quanto s exigncias legais. 4. Principais caractersticas 4.1. Tutela o interesse processual: como dizia Carnelutti, a cautelar serve tutela do processo e no ao direito material. Garante apenas a utilidade do provimento final, por meio de providncias conservativas. No se destina atuao das normas do ordenamento jurdico substancial, mas garantia da tutela final. 4.2. Instrumentalidade/Referibilidade: como serve tutela definitiva, o provimento cautelar no um fim em si mesmo. meio, instrumento de efetividade processual. Detalhe: no se deve dizer, na linha clssica, que a cautelar sempre um instrumento de outro processo, mas de outra tutela, pois pode ser concedida incidentalmente no processo principal, sem exigir referncia a outro processo autnomo. 4.3. Objetivos prprios (autonomia): ainda que a autonomia procedimental tenha sido mitigada, a tutela cautelar continua com objetivos prprios, que independem do direito material. Fala-se numa pretenso autnoma segurana. Da porque os resultados da medida cautelar em nada afetam a pretenso final, exceto quando, por razes de economia processual, acolhe-se decadncia ou prescrio do direito do autor (art. 810, 2 parte, do CPC). 4.4. Provisoriedade: como toda tutela de urgncia, as cautelares so provisrias, existindo, no mximo, at o momento da prestao da tutela definitiva. Tm uma existncia limitada no tempo. Ademais, a medida cautelar pode ser substituda (art. 805, CPC), revogada ou modificada (art. 807 do CPC). 4.5. Cognio sumria: no se submete a cognio exauriente, exigindo apenas um exame superficial

da prova. A urgncia no permite maior aprofundamento no exame do direito. Exige apreciao apenas do fumus boni juris e do periculum in mora. Resultam, portanto, procedimentos mais cleres e curtos que o tradicional. 5. Outras caractersticas 5.1. Forma-se uma relao acessria, pois a tutela cautelar dependente da tutela final (art. 796, CPC), s existindo em funo e tendo em vista esta ltima, sem prejuzo da finalidade prpria da cautela; 5.2. O processo cautelar, quando manejado, ser autuado em apartado e apensado ao processo principal (art. 809, CPC), embora a tramitao procedimental seja independente. 6. Classificao: as cautelares podem ser: 6.1. Preparatrias (antecedem a propositura da ao principal) ou incidentais (no curso ou mesmo no bojo da ao principal); 6.2. Nominadas ou tpicas (seguem procedimento previsto no CPC) e inominadas ou atpicas (baseadas no poder geral de cautela do juiz - art. 798 do CPC). 7. Competncia: o juzo competente para a cautelar o mesmo da ao principal (art. 108 do CPC). Se for preparatria, o juzo fica prevento para conhecer da futura ao principal, exceto nas meramente conservativas de direitos (ex.: protestos, notificaes, interpelaes etc.). Interposto o recurso, a medida ser requerida diretamente no tribunal (art. 800, pargrafo nico, CPC). Como j dito, em situaes de manifesta urgncia, admite-se a concesso de medida cau telar por juzo absolutamente incompetente, fican do a providncia sujeita a uma posterior aprecia o do juiz natural. 8. Poder geral de cautela do juiz: aspectos iniciais 8.1. Noes gerais e conceito: tem base nos arts. 798 e 799 (rol exemplificativo) do CPC. H situaes cotidianas que pedem atuao cautelar do Judicirio e no se incluem no rol das medidas cautelares tpicas. Da a previso do poder geral de cautela do juiz, que autoriza a concesso de medidas cautelares diversas para debelar situaes de perigo no antecipadas pelo legislador. Em suma, o poder geral de cautela aquele que permite o ajuizamento amplo de aes cautelares inominadas, assim como que providncias cautelares sejam deferidas incidentalmente (art. 273, 7, do CPC). 8.2. Admissibilidade e mrito: quando postuladas via ao autnoma, as cautelares inominadas exigem provocao (princpio da demanda - art. 2 do CPC), submetem-se aos pressupostos processuais de existncia e validade, s condies gerais da ao (legitimidade ad causam, interesse de agir e possibilidade jurdica do pedido), alm de possurem causa de pedir (fumus boni juris e periculum in mora) e pedido prprio. O pedido o mrito da cautelar, consubstanciando-se numa pretenso segurana da tutela final. H, pois, mrito na cautelar, embora no se possa falar em coisa

Tutela Cautelar: Teoria Geral e Ao Cautelar Inominada

1. Noes iniciais e conceito: foi a primeira modalidade de tutela de urgncia admitida no direito ptrio, coexistindo com a tutela de

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julgada material ou possibilidade de rescisria, consoante posio majoritria. Por outro lado, o pedido incidental de medida cautelar mais simples e feito nos moldes do pedido de tutela antecipada (art. 273, 7, do CPC). 8.3. Limites: o poder geral de cautela, embora amplo, no ilimitado tampouco arbitrrio. So seus principais limites: 8.3.1. a medida inominada tem que ser necessria, provisria e proporcional; 8.3.2. no pode ser mais ampla ou dissociada da tutela final definitiva; 8.3.3. no deve ser satisfativa, o que no significa defender o culto ao formalismo (assim: se for feito pedido satisfativo via ao cautelar, o juiz deve aplicar a fungibilidade e promover a adaptao procedimental); 8.3.4. no deve substituir o procedimento de medida cautelar tpica (ex.: se, pela via da ao cautelar inominada, pede-se medida identificada com o seqestro, esta ser aproveitada, mas dever seguir o rito dos arts. 822 e seguintes). 8.4. Poder cautelar genrico: alguns autores defendem que o poder geral de cautela - conjugando-se os arts. 797 e 798 do CPC - autoriza o juiz a conceder, quando necessrio, medidas cautelares ex officio, a partir de um verdadeiro poder cautelar genrico. Entende-se que, em casos excepcionais, o juiz poder determinar, de ofcio, medidas cautelares incidentais (no bojo de uma ao judicial). Outros, contudo, restringem aos casos expressamente previstos em lei (ex.: art. 1001 do CPC). 9. Procedimento da ao cautelar inominada 9.1. Petio inicial: deve seguir os requisitos do art. 801, combinados com o art. 282, ambos do CPC. Exigem-se, pois, pedido, valor da causa e requerimento de citao. Nas cautelares preparatrias, deve-se fazer referncia ao principal, pois preciso identificar a lide principal e seus fundamentos (art. 801, III, do CPC). 9.2. Medida cautelar inaudita altera parte: quando houver urgncia tamanha que no suporte esperar o procedimento mais clere das cautelares, cabe pedir medida cautelar inaudita altera parte (sem ouvir o requerido), que se comporta como uma antecipao da tutela cautelar, mas no da tutela final. Detalhe: condio para tal pleito que o ru, sendo citado, possa tornar ineficaz a medida, no sendo suficiente o fumus boni juris e o periculum in mora. Contra o Poder Pblico vigem as limitaes impostas pela Lei 8.437/92, que podem, luz do caso concreto, ser afastadas, em homenagem ao direito tutela efetiva. 9.3. Contracautela: pode o juiz, diante dos riscos da liminar e da responsabilidade objetiva do requerente (art. 811 do CPC), exigir contracautela, consistente em cauo real ou fidejussria, a fim de garantir eventuais prejuzos advindos da concesso da medida. A contracautela no precisa de pedido da parte (o juiz pode agir de ofcio) e no exige as formalidades dos arts. 826 a 838 do CPC. 9.4. Citao: dever ser promovida pelo requerente, que precisa estar atento aos riscos do art.

811, II, do CPC. 9.5. Defesa: o prazo de cinco dias, aplicando-se os arts. 188 e 191, do CPC. No se admite a reconveno, mas apenas contestao e excees de incompetncia relativa, impedimento e suspeio. Podem incidir os efeitos da revelia (art. 803 do CPC). 9.6. Audincia de instruo: espordica, pois normalmente enseja julgamento antecipado. Se existir, dever envolver apenas a prova da aparncia do direito e do perigo da demora. Cabe tentar a conciliao (art. 125, IV, do CPC). 9.7. Sentena e recurso: a sentena cautelar no elimina o conflito, somente examina a pretenso segurana, a no ser quando reconhece a decadncia ou prescrio do direito do autor, por razes de economia processual. Desafia apelao recebida apenas no efeito devolutivo (art. 520, IV, do CPC). A sentena somente faz coisa julgada formal, segundo a maior parte da doutrina. 9.8. Efetivao: a efetivao da cautela imediata, admitindo-se a utilizao dos meios coercitivos e executivos do art. 461, 5 e 6, do CPC, como a multa peridica. A efetivao corre por conta e risco do requerente, que responde objetivamente pelos prejuzos (art. 811 do CPC). 10. Possibilidade de alterao: diante da provisoriedade e fungibilidade, nsita tutela cautelar a possibilidade de, a qualquer tempo, o juiz modificar (ampliar, reduzir ou trocar) ou revogar (tornar sem efeito) a providncia concedida, pois as situaes de risco so altamente mutveis. A maioria da doutrina exige que sejam noticiados fatos novos para ensejar a alterao. Outra possibilidade a substituio, de ofcio ou a requerimento das partes, da medida cautelar deferida pela prestao de cauo ou outra medida menos gravosa para o requerido (art. 805 do CPC). 11. Substituio (art. 805) X contracautela (art. 804): a referida substituio no se confunde com a contracautela, pois esta prestada pelo requerente e no anula a medida deferida, mas soma-se a ela para garantir eventuais prejuzos. J a substituio da providncia cautelar significa que a cauo ou outra medida menos gravosa ir tomar o lugar da cautelar concedida, que deixar de existir. 12. Eficcia e extino: as medidas cautelares, de regra, conservam sua eficcia, desde sua efe ti va o at a prestao da tutela definitiva, perdu rando, salvo deciso judicial em contrrio, durante a suspenso do processo (art. 807, pargrafo ni co, do CPC). Normalmente se extinguem com o fim da relao processual onde prestada a tutela definitiva (art. 808, III, do CPC). Extingue-se tambm quando: I) no proposta a ao principal no prazo de trinta dias, contados da data da efeti vao da medida, e no de sua concesso; II) no houver a efetivao, por desdia do requerente, da medida cautelar deferida, no prazo de trinta dias. Importante: extinta a medida, no possvel reiterar o pedido, salvo por novo fundamento (art. 808, pargrafo nico, do CPC). Link Acadmico 3

1. Consideraes iniciais: ao prever procedimentos cautelares especficos, o CPC no se vale de boa tcnica. Promove verdadeira miscelnea, ao tratar de procedimentos verdadeiramente cautelares (ex.: arresto e seqestro), alm de outros que exigem rito mais clere, mas no possuem natureza propriamente cautelar (ex.: alimentos provisionais) ou mesmo contenciosa (ex.: protestos, notificaes, justificao etc.). H, ainda, alguns de natureza hbrida, com feio cautelar ou satisfativa (ex.: busca e apreenso). A todos se aplicam, naquilo que couber, as disposies gerais do processo cautelar, j estudadas. 2. Peculiaridades: preciso ateno expresso naquilo que couber, isto porque al guns procedimentos especficos no seguem o re gime jurdico da tutela assecuratria. Em certos casos: no h necessidade de ajuizamento de ao principal; no h preveno da competncia; inexiste cognio sumaria; h satisfao do direito, apesar de seguirem rito cautelar; h definitividade etc. o que ocorre com medidas urgentes satisfativas, como a do art. 888, VIII, do CPC. 3. Tratamento especfico: ante a limitao de espao, nem todas as cautelares nominadas sero detalhadas. Daremos especial ateno s seguintes medidas de urgncia: o arresto, o seqestro, a busca e apreenso, a produo antecipada de prova, os alimentos provisionais e o atentado. 4. Arresto 4.1. Noes gerais e finalidade: trata-se de genuna cautelar, pois viabiliza o resultado til de processo que envolve obrigao de pagar, assegurando futura penhora. Com o arresto, h a apreenso judicial provisria de bens indeterminados e penhorveis (de qualquer natureza) do devedor, impedindo dilapidao do patrimnio deste e, assim, favorecendo a penhora e satisfao futura de eventual direito de crdito. Combate, pois, uma possvel insolvncia deliberada do devedor, apta a frustrar o pagamento de dbito. Segue basicamente o procedimento das cautelares inominadas, com as poucas ressalvas dos arts. 813 a 821, todos do CPC. 4.2. Requisitos: so rigorosos, a saber: 4.2.1. pro va literal da dvida lquida e certa (fumus boni juris); 4.2.2. demonstrao de uma das situa es do art. 813 do CPC (periculum in mora). V-se, assim, a necessidade de um credor qualificado e um devedor desqualificado. Para o credor, no importa se a dvida no exigvel, bastando seja lquida e certa (com o abrandamento do art. 814, pargrafo nico, do CPC). Se ajuizada sem satis f ao dos requisitos, o juiz pode aplicar a fungibili dade e receber como cautelar inominada ou, se for o caso, como busca e apreenso, impedindo a alienao injustificada de bens.

Procedimentos Cautelares Especficos

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4.3. Outros aspectos: no se confunde com o arresto do art. 653 do CPC, que medida executiva (para o caso da no localizao do executado que possua bens). Pode ser medida preparatria ou incidental. Alerta: o arresto se converte em penhora, mas s na fase executiva, e no automaticamente com a procedncia do pedido principal, apesar da dico do art. 818 do CPC. Prazo para o ajuizamento da principal: conta-se do vencimento da dvida, se este for posterior aos trinta dias previstos no CPC (art. 806). H, ainda, regra prpria em caso de arresto requerido em sede de liquidao extrajudicial (art. 46, pargrafo nico, da Lei 6024/74). Link Acadmico 4 5. Seqestro 5.1. Noes gerais e finalidade: tambm cautelar genuna, pois visa garantir a efetividade de processo voltado entrega de coisa, preservando determinado bem. Na verdade, impe a apreenso judicial do bem litigioso, impedindo a dilapidao, destruio ou extravio do mesmo, a fim de que possa ser entregue em bom estado aps a prestao da tutela final. da sua essncia a nomeao de depositrio (arts. 824 e 825 do CPC). Ex.: cabe diante de risco de destruio de bem do casal a ser objeto de futura partilha em ao de divrcio. 5.2. Requisitos: 5.2.1. interesse na preservao da situao de fato (fumus boni juris); 5.2.2. perigo concreto de dilapidao, destruio ou extravio do bem litigioso, como nas hipteses exemplificativas do art. 822 do CPC (periculum in mora). 5.3. Outros aspectos: no se confunde com o arresto, j que, diferente deste, envolve bens determinados e certos, garante processo que cuida de obrigao para entrega de coisa (e no de pagar quantia certa), alm de no se transmudar em penhora. No obstante, aplica-se, no que couber, as normas sobre o arresto (art. 823 do CPC). Outra nuance a importncia do bem seqestrado, no havendo muita margem para a fungibilidade da medida. Link Acadmico 5 6. Busca e Apreenso 6.1. Noes gerais e finalidade: tem, em regra, natureza cautelar e completa o rol das cautelares de apreenso. medida complexa, que pressupe a procura (busca) e a entrega de coisa, documento ou pessoa (apreenso). Muitas vezes, tem por fim garantir o resultado til de tutela final que dependa da referida medida assecuratria. Incluem-se no seu objeto as coisas mveis e pessoas incapazes (menores ou interditos). Cabe, ainda, em matria de direitos autorais (vide art. 102 da Lei 9610/98 e art. 842, 3, do CPC). Alerta: sem apego ao purismo, cumpre reconhecer que a presente medida de urgncia tambm pode ser satisfativa e definitiva, como na busca e apreenso de filho menor em poder de terceiros, seguindo apenas o rito da cautelar (RT 627/101). Nesse caso, no h ao principal a ser ajuizada. 6.2. Requisitos: o requerente dever trazer

as razes justificativas da medida, alm de expor a cincia de estar a pessoa ou a coisa no lugar designado (art. 840, CPC). Se indispensvel, admitese a justificao prvia dos requisitos em segredo de justia (art. 841 do CPC). Concedida a medida, liminarmente ou na sentena, h outras exigncias procedimentais (arts. 841 a 843 do CPC). 6.3. Outros aspectos: o termo busca e apreen so bastante equvoco. No Brasil, significa: I) ato processual de efetivao de sentena impositiva de obrigao de dar ou de execuo para entrega de coisa (arts. 461-A e 625 do CPC); II) ato pro cessual de efetivao da cautelar de arresto e seqestro; III) ato processual do incidente de exibio de documento ou coisa (art. 362 do CPC); IV) ao autnoma, como ocorre na busca e apreenso de bens alienados fiduciariamente (art. 3 do Decreto-Lei 911/1969) ou na ao ajuizada por guardio para apreender menor tirado indevidamente de seu poder (art. 1634, VI, do CC); V) medidas de urgncia, cautelar ou no, como no caso ora examinado. Link Acadmico 6 7. Produo antecipada de prova 7.1. Noes gerais e finalidade: medida que permite a realizao de prova oral ou pericial antes da fase prpria. Pode ser preparatria ou incidental, mas sempre anterior instruo. Sua finalidade garantir a existncia da prova para utilizao no momento prprio, quando houver perigo de perecimento. Qualquer das partes pode requerer e o juiz se limita a homologar a prova regularmente produzida. 7.2. Requisitos: a fumaa do bom direito decorre da pertinncia da prova para a pretenso tutela final e de sua legalidade. J o perigo da demora decorre dos riscos ao interrogatrio ou prova testemunhal (ver o rol exemplificativo dos arts. 847 e 848 do CPC), ou ainda ao exame pericial (art. 849 do CPC). 7.3. Outros aspectos: a prova antecipada chamada ad perpetuam rei memoriam. Admite-se, tambm, a inspeo judicial antecipada. Cabe contestao, p. ex., para alegar a desnecessidade da antecipao. Pode ser usada como prova emprestada. Detalhe: no exige ajuizamento de ao principal em trinta dias ou meno lide principal e seu fundamento. Discute-se, ademais, se previne a competncia da ao principal, prevalecendo tese contrria. Descabe condenao do requerido em honorrios advocatcios. 8. Alimentos provisionais 8.1. Noes gerais e finalidade: tal medida configura, para muitos, hiptese de tutela de urgncia satisfativa e sumria. Tem o objetivo de antecipar a fixao de obrigao alimentar ainda no definida. Segue as regras das cautelares inominadas, exceto quanto competncia, que sempre do juiz de primeiro grau (art. 853 do CPC). Persiste at a fixao final dos alimentos, no podendo ser cumulada com os provisrios. 8.2. Requisitos: demonstrao superficial da obrigao (fumus boni juris) e os riscos da ausncia da antecipao dos alimentos (periculum in mora). Deve-se enfrentar tambm o binmio necessidade/ possibilidade do alimentante.

8.3. Outros aspectos: diferem dos alimentos provisrios (art. 4 da Lei 5478/68), pois estes demandam prova pr-constituda da condio de credor e os provisionais independem desta prova. Cabe nas aes de investigao de paternidade cumulada com alimentos, ante a ausncia de prova do parentesco. Alerta: no h perda de eficcia se a ao de alimentos definitivos no for proposta, posto que os alimentos no podem ser repetidos. Podem ensejar priso civil. No mais, perderam muito em importncia diante da admissibilidade, cada vez maior, da tutela antecipada de soma em dinheiro. Link Acadmico 7 9. Atentado 9.1. Noes gerais e finalidade: chama-se atentado a alterao ilcita na situao de fato, ocorrida no curso do processo. Cabe medida cautelar de atentado para, diante do referido ilcito (ver art. 879 do CPC), promover o retorno das coisas ao status quo ante. A inovao ilcita pode envolver o objeto (bens) da tutela final ou sua prova (RT 728/254). Por fora do poder geral de cautela, mesmo mngua de previso legal expressa, cabe a concesso da medida cautelar inaudita altera parte. A finalidade da ao ordenar o restabelecimento do estado anterior, suspender a causa principal e proibir de se falar nos autos da ao principal at a purgao do atentado. Pode, ainda, o juiz condenar o responsvel nas perdas e danos que sofreu em conseqncia do atentado (nesta parte, faz coisa julgada material). 9.2. Requisitos: preciso provar a alterao ilcita no estado de fato (fumus boni juris) e o prejuzo para o interesse da outra parte (periculum in mora). 9.3. Outros aspectos: sempre incidental e a competncia ser do juzo originrio, mesmo se a causa estiver no tribunal. Parte da doutrina, com razo, critica esta cautelar, pois o juiz, nos prprios autos principais, com apoio nos arts. 461, 461-A e 14 do CPC, tem poderes suficientes para ordenar o restabelecimento das coisas ao estado anterior, independentemente de medida prpria. Para alguns (minoria) sequer seria uma ao cautelar, mas ao de conhecimento de natureza inibitria cumulada com ressarcimento de danos, que segue o rito clere da cautelar.

Tutela Antecipada (Art. 273 do CPC)

1. Conceito e natureza: modalidade de tutela de urgncia que permite a satisfao provisria, no todo ou em parte, da pretenso deduzida em juzo ou de seus efeitos. Assim, se o autor pede x, poder ter, antecipadamente, x ou qualquer de seus efeitos. Da a natureza provisria e satisfativa do direito material. Difere da cautelar, que garante sem satisfazer, pois satisfaz de modo antecipado. Aparta-se do julgamento imediato de mrito (art. 330 do CPC), pois este permite decises definitivas, sujeitas coisa julgada material. Por fim, discrepa do julgamento liminar de demanda repetitiva (art.

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285-A do CPC), que tambm definitivo e no provisrio. 2. Finalidades: servir de antdoto contra os males da demora da fase de conhecimento; redistribuir os nus do tempo no processo; prestigiar a parte que provavelmente tenha razo; autorizar a tutela do direito evidente; permitir a prtica imediata de atos executivos. 3. Cabimento: em qualquer processo ou fase judicial, mediante simples pedido, no ficando, como outrora, limitado a alguns procedimentos especiais (ex.: aes possessrias). Nas aes declaratrias e constitutivas, por exemplo, no se admite a antecipao do pedido principal, mas possvel a concesso antecipada de qualquer efeito mandamental ou executivo. Ex.: pedido antecipado de sustao do protesto na ao em que se pretende desconstituir cambial. 4. Principais caractersticas 4.1. Cognio sumria: espcie de tutela sumria, pois no impe exame aprofundado do direito. Exige apenas um juzo de probabi lidade da existncia deste. Tutela a parte que provavelmente tem razo. Para muitos, a cogni o mais rgida do que a exigida na tutela cau te lar. 4.2. Provisoriedade: da decorre que tem existncia limitada no tempo, at a prestao da tutela final. Ademais, no se trata de deciso definitiva, pois pode ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada (art. 273, 4, do CPC). Esta caracterstica pode vir a ser relativizada, caso seja aprovado projeto de lei que permite a estabilizao da tutela antecipada e cria uma tutela urgente satisfativa (antecedente ou incidental), com ampla possibilidade de se tornar definitiva. 4.3. Carter incidental: pressupe, atualmente, um processo j iniciado, sendo concedida incidentalmente. Se, em razo da urgncia, for utilizada a via cautelar, deve o juiz examinar a tutela antecipada e promover a adaptao do procedimento. 4.4. Ampliao dos poderes do juiz: para fins de efetivao de qualquer tutela antecipada, so amplos os poderes do juiz, que pode se utilizar, quando necessrio e proporcional, das medidas coercitivas e executivas do art. 461 do CPC. 4.5. Responsabilidade objetiva: a efetivao da tutela antecipada corre por conta e risco do beneficirio da medida, que responder objetivamente pelos prejuzos causados. Deve ser utilizado, por extenso, o sistema do art. 811 do CPC. Pode, tambm, ser manejado o sistema de contracautelas (ver arts. 804 e 805 do CPC). 5. Legitimidade ativa: pode ser postulada por quem deduz pretenso em juzo. Inclusive o ru, se este formular pedido prprio (ex.: aes dplices, reconveno ou ao declaratria incidental). H meno expressa a requerimento da parte no caput do art. 273 do CPC. No obstante, pairam dvidas se pode o juiz, de

ofcio, conceder a medida, ou se esta pode vir a ser solicitada pelo MP, na qualidade de custus legis. 6. Objeto: antecipa-se o que foi pedido (total ou parcialmente) ou qualquer efeito da postulao. No mximo, consegue-se a totalidade do pedido, da a vinculao com este ou seus efeitos, no se admitindo tutela de urgncia relativa a algo completamente dissociado do pedido. 7. Requisitos principais 7.1. Prova inequvoca que convena da verossimilhana da alegao: deve ser sempre preenchido. Ante a expresso prova inequvoca, pode parecer que se exige prova irrefutvel dos fatos e do direito, que proporcione um juzo de certeza. Na verdade, exige-se apenas juzo de probabilidade. A prova inequvoca serve apenas para convencer que a alegao verossmil. Predomina a idia de que se exige mais do que simples fumus boni juris. A prova deve ser mais robusta. 7.2. Fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: permite a concesso de tutela antecipada em situao de emergncia, desde que tambm exista o primeiro requisito. Nesses casos, exige-se o perigo da demora, de forma idntica tutela cautelar. Poder ser concedida sem ouvida da parte contrria, em ateno urgncia, transportando-se o contraditrio para fase posterior do procedimento. 7.3. Abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru: permite concesso de tutela antecipada independente de qualquer risco de dano, ainda que no seja dispensado o juzo de probabilidade. Pode ter lugar quando a defesa for apenas formal (sem consistncia), um expediente meramente protelatrio. Faltar, em suma, boa-f. Importante: s h de ser admitida aps a resposta da parte r. 7.4. Perigo de irreversibilidade do provimento final: comporta-se como requisito negativo, j que tal perigo no deve existir (art. 273, 2, do CPC). Privilegia, na verdade, o contraditrio e a ampla defesa (art. 5, LV, da CF/88), sendo de bom tom que possa haver reversibilidade ao estado anterior. Algumas vezes, contudo, os efeitos fticos dos provimentos de urgncia so absolutamente irreversveis (ex.: determinao de cirurgia cardaca ou transfuso de sangue). Nesses casos, em homenagem proporcionalidade, admite-se a tutela do direito provvel em detrimento do menos provvel. Faz-se um juzo de mal maior, autorizando-se a prestao de uma tutela jurisdicional adequada, tempestiva e efetiva (art. 5, XXXV, da CF/88). 8. Controle da atividade judicial: feito com base no princpio da proporcionalidade. O juiz deve prestigiar a tutela efetiva, mas privilegiar sempre a medida menos gravosa ao devedor. Da a necessidade da motivao, que serve de parmetro para fundamentar eventual recurso. Este normalmente o agravo de instrumento, j que no h interesse para o agravo retido. 9. Fungibilidade: diante do art. 273, 7, do CPC, pode-se conceder tutela cautelar incidentalmente no processo principal, como se tutela antecipada

fosse, caso presentes os requisitos da primeira. H, pois, uma fungibilidade entre as medidas, permitindo-se trocar uma por outra. que a prtica demonstrou que, por vezes, no fcil identificar qual a adequada. Domina, ademais, a tese de que tal regra uma via de mo-dupla, admitindo a concesso de tutela antecipada postulada via processo cautelar. No importa o meio, mas a prestao de tutela de urgncia efetiva. Apesar de no ser pacfico, tem-se que no preciso haver dvida objetiva para a fungibilidade das tutelas de urgncia, diferentemente da fungibilidade recursal. 10. Efetivao: permite providncias imediatas, independentes de certeza jurdica. exceo ao dogma da nulla executio sine titulo. Ser provisria (ver art. 475-O do CPC) e nos prprios autos, lembrando-se de que a parte beneficiada responde objetivamente por eventuais prejuzos. Ademais, os poderes de efetivao das decises urgentes so amplos, admitindo-se o uso dos meios coercitivos e executivos do art. 461, 4 e 5, do CPC (ver art. 273, 3, do CPC). 11. Algumas aplicaes especficas 11.1. Tutela de evidncia ou prioritria: nem sempre a tutela de urgncia se impe ante uma situao emergencial (perigo da demora). Algumas vezes a tutela rpida do pretendido se justifica em ateno evidncia do direito. o que ocorre quando um dos pedidos ou o pedido nico incontroverso (art. 273, 6, do CPC). Se no h discusso, a probabilidade de xito tamanha que permite a antecipao dos efeitos da tutela. Resta dvida se tal caso - identificado como um reconhecimento jurdico parcial do pedido - impe deciso interlocutria ou julgamento definitivo de parte do mrito, abrindo porta, com isso, para a execuo definitiva da parte antecipada. Prevalece a tese de que comporta apenas efetivao provisria (art. 475-O do CPC), submetendo-se s regras desta. Outro exemplo de tutela de evidncia a prestada na ao possessria (art. 928 do CPC). 11.2. Tutela antecipada na sentena: a tutela antecipada pode ser concedida em qualquer fase do processo, inclusive na sentena. Em tal caso, permitida a medida conquanto j exista cognio exauriente, pois a prova j foi produzida. Detalhe: tal sentena, pelo princpio da singularidade, desafia um s recurso: a apelao, mas a parte (captulo) onde foi concedida a tutela de urgncia no se submete ao efeito suspensivo. 11.3. Antecipao da tutela recursal: tem base nos arts. 527, III, e 558, ambos do CPC. Pode o relator, diante de relevante fundamentao e do risco de leso grave ou de difcil reparao, antecipar o que se pretende com o recurso. Da se falar em antecipao da tutela recursal. Na prtica, consiste em dar efeito ativo (no caso de deciso negativa no primeiro grau) ou suspensivo deciso impugnada pelo recurso. Como dirigido ao tribunal (art. 800, pargrafo nico, do CPC, por extenso), h casos em que o pleito se faz necessrio antes da subida dos

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autos ao segundo grau, pelo que se admite a tutela antecipada por via autnoma, instruindose o pedido com as peas necessrias. 11.4. Tutela antecipada contra a Fazenda Pblica: se existem situaes (art. 1 da Lei 9494/97) onde se impede tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, porque, ao menos fora delas, a medida permitida em face do Poder Pblico. Ademais, at tais restries, no caso concreto, podem ser afastadas para prestigiar a efetividade. Importante: a deciso que concede a tutela antecipada no definitiva e admite efetivao imediata, no estando sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio (art. 475 do CPC). Tampouco este constitui bice para a medida em face do Poder Pblico, pois se aplica sentena e impede a coisa julgada e no os efeitos da tutela, os quais podem ser antecipados. Sempre que possvel, deve-se ouvir a Fazenda Pblica antes do exame da tutela de urgncia. 11.5. Tutela antecipada de soma em dinheiro contra o Poder Pblico: hiptese controvertida em face do sistema de precatrio (art. 100 da CF/88). Por fora do atual modelo constitucional, normalmente tal tutela antecipada no dispensa o precatrio, nem mesmo no crdito alimentar, apenas adiantando sua expedio. Em casos particulares, contudo, quando presentes valores fundamentais (ex.: vida, sade etc.), sequer h necessidade do precatrio, podendo o juiz exigir da Fazenda Pblica, com os meios do art. 461, 5 e 6, do CPC, imediatamente a entrega de soma em dinheiro. Link Acadmico 8

3. Aspecto importante: no espcie de tutela de urgncia, pois no provisria e sumria. Na verdade, impe o ajuizamento de ao principal, submetida a cognio exauriente (embora parcial), j que voltada busca de um provimento que, definitivamente, previna o ilcito. No obstante, como quase nunca os ilcitos esperam o tempo normal de um processo, da sua essncia a previso da antecipao dos efeitos da tutela inibitria (art. 461, 3, do CPC). 4. A tutela inibitria antecipada: aplica-se antecipao da tutela inibitria (art. 461, 3, do CPC) o mesmo regime jurdico da tutela antecipada genrica (art. 273 do CPC). Desse modo, ambas tm a mesma natureza, finalidade, caractersticas etc. No obstante, h aspectos especficos relativos: legitimidade, aos requisitos, prova, dentre outros. 5. Legitimidade: no h exigncia de requeri-mento das partes. Assim, prevalece a tese de que pode ser concedida de ofcio pelo juiz e ser requerida at por quem no parte, como o MP na condio de custus legis. 6. Requisitos: exige relevante fundamentao (probabilidade do ilcito) e justificado receio de ineficcia do provimento final. No cabe examinar perigo de dano, j que no h tutela do dano, mas do ilcito. No mais, tutela inibitria antecipada aplicam-se os requisitos da tutela do art. 273 do CPC, podendo ser concedida quando houver pedido incontroverso ou abuso do direito de defesa, por exemplo. 7. Prova: questo intrigante envolve a prova necessria concesso de tutela antecipada para inibir a prtica de um ilcito que ainda no ocorreu. Em princpio, exige-se prova objetiva e concreta da ameaa, como no interdito proibitrio. Em alguns casos, contudo, particularmente difcil a prova de algo que no ocorreu no mundo dos fatos. Nessas situaes, a doutrina admite que o juiz reduza o mdulo da prova, concedendo a tutela antecipada ainda que os elementos de prova sejam mais frgeis (ex.: indcios) do que os necessrios para firmar um juzo de probabilidade. 8. A demanda e o juiz: o juiz tem liberdade para conceder providncia antecipada diversa da pedida, a fim de garantir o bem da vida postulado. Se o juiz verificar que o ilcito temido ocorreu, ainda assim poder determinar providncia apta a inibir sua repetio. Tambm pode o juiz aplicar a fungibilidade entre as tutelas de urgncia (ex.: quando o autor usar a via cautelar como veculo da tutela antecipada, movido pela falta de elementos suficientes para ajuizar sua ao principal). 9. Efetivao 9.1. Noes gerais: o juiz pode se valer de medidas coercitivas e executivas. Deve escolher sempre a menos gravosa. 9.2. Medidas coercitivas: a principal a multa coercitiva, que pode incidir por dia, hora, ms ou por ato de descumprimento. Pode ser fixa ou progressiva. No se confunde com a multa do art. 14, pargrafo nico, do CPC. Seu valor instvel, podendo o juiz

modific-lo ou at reduzir o montante. Ademais, deve incidir sobre a pessoa fsica do agente pblico que descumpriu a deciso. Outro meio coercitivo a interdio de direitos (ver, por analogia, o art. 24 da Lei 8884/94). No que toca priso civil por descumprimento de deciso judicial, prevalece a doutrina que no a admite como medida coercitiva, pois a CF/88 probe a priso civil, salvo as hipteses previstas no art. 5, LXVII, da CF). 9.3. Medidas executivas: so as do art. 461, 5, do CPC (rol exemplificativo). Alguns defendem at a possibilidade de interveno judicial, por analogia ao art. 69 da Lei 8884/94. 10. Extenso: o art. 461, 3, do CPC tambm se aplica s demais tutelas do art. 461 do CPC (ex.: tutela de remoo do ilcito, ressarcitria na forma especfica etc.).

Outras Tutelas de Urgncia

Compreenso: tanto no CPC (ex.: aes possessrias, embargos de terceiros etc.) como em legislao extravagante (mandado de segurana, ao civil pblica etc.) existem tutelas de urgncia com aplicao especfica, que no cabem ser tratadas neste breve resumo, por limitaes espaciais.

Antecipao da Tutela Inibitria (Art. 461, 3, do CPC)

1. Tutela inibitria: modalidade de tutela diferenciada que visa preveno de ilcitos futuros, individuais (art. 461 do CPC) ou coletivos (art. 84 do CDC). Tem o fim de impedir a prtica, a repetio ou a continuao de um ato ilcito. Enfim, combate ameaa de violaes futuras a direito. bastante empregada em face de direitos personalssimos (ex.: honra, imagem, vida privada etc.) e de direitos difusos e coletivos (ex.: meio ambiente, sade, educao etc.), que no tm natureza patrimonial, exigindo uma atuao preventiva (ex ante), bem mais adequada que a simples reparao de danos (indenizao). Permite, pois, a tutela da ameaa (art. 5, XXXV, do CF/88) aos chamados novos direitos. 2. Algumas caractersticas: preventiva (voltada para o futuro); tutela do ilcito e no do dano; prestada via processo sincrtico (onde h conhecimento, execuo e tutela de urgncia); independe de prova do dano, assim como do dolo ou culpa do agente; permite amplos poderes ao juiz (art. 461, 5 e 6, do CPC); envolve obrigaes de fazer ou no fazer (art. 461 do CPC e 84 do CDC) e de entrega de coisa (art. 461-A do CPC).

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Coordenador: Carlos Eduardo Brocanella Witter: Professor universitario e de cursos preparatorios ha mais de 10 nos, Especialista em Direito Empresarial; Mestre em Educacao e Semiotica Juridica; Membro da Associacao Brasileira para o progresso da Ciencia; Palestrante; Advogado e Autor

Autor: Marcus Aurlio de Freitas Bastos, Promotor de Justia, Especialista em Direito Processual Civil e Direito Pblico, Mestre em Direito Constitucional, Professor de Processo Civil. Marcus Vincius, Juiz de Direito, Especialista em Processo Civil, Professor de Processo Civil. A coleo Guia Acadmico uma publicao da Memes Tecnologia Educacional Ltda. So Paulo-SP. Endereo eletrnico: www.memesjuridico.com.br Todos os direitos reservados. terminantemente proibida a reproduo total ou parcial desta publicao, por qualquer meio ou processo, sem a expressa autorizao do autor e da editora. A violao dos direitos autorais caracteriza crime, sem prejuzo das sanes civis cabveis.

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