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Contratos Internacionais
Contratos Internacionais
Brasileiro
Autor: Josu Scheer Drebes
Publicado em: Revista Eletrnica de Direito Internacional, vol. 6, 2010, pp.
Disponvel em: http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/volume6/
ISSN 1981-9439
Com o objetivo de consolidar o debate acerca das questes relativas ao Direito e as Relaes
Internacionais, o Centro de Direito Internacional CEDIN - publica semestralmente a Revista Eletrnica
de Direito Internacional, que conta com artigos selecionados de pesquisadores de todo o Brasil.
O contedo dos artigos de responsabilidade exclusiva do(s) autor (es), que cederam ao CEDIN os
respectivos direitos de reproduo e/ou publicao. No permitida a utilizao desse contedo para
fins comerciais e/ou profissionais. Para comprar ou obter autorizao de uso desse contedo, entre em
contato, info@cedin.com.br
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RESUMO
Esta pesquisa visa analisar do ponto de vista jurdico, o contrato internacional, um pacto
elaborado entre sujeitos que pertencem a diferentes ordenamentos jurdicos. Aplica-se a
ele praticamente os mesmos requisitos de um contrato interno, quais sejam: qualificao
das partes, descrio do bem, as garantias (pessoais e reais), a responsabilidade de cada
parte (por meios dos incoterms), clusulas de formas de resoluo de conflitos
(arbitragem, mediao, dentre outras formas), clusula de eleio de foro (qual
ordenamento ser aplicvel). No Brasil, por fora do artigo 9 da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, impe-se aos contratos internacionais o ordenamento jurdico vigente no
local onde a obrigao foi contrada, ou seja, do proponente. Assim, por exemplo, um
brasileiro ao efetuar uma compra num site de outra nacionalidade, no poder exigir a
aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Palavras-chave: Contrato Internacional. Comrcio Internacional. Clusula Hardship.
Lex Mercatoria. Mediao e Arbitragem. Incoterms.
ABSTRACT
This research aims at to analyze of the legal point of view, the international contract, a
pact elaborated between citizens that belong the different legal systems. It is applied it
practically them same requirements of an internal contract, which is: qualification of the
parts, description of the good, the guarantees (personal and real), the responsibility of
each part (for ways them incoterms), clauses of forms of conflict resolution (arbitration,
mediation, amongst other forms), choice of venue clause (which order will be
applicable). In Brazil, for force of the article 9 of the Law of Introduction to the Civil
Code, imposes it the international contracts the effective legal system in the place where
the obligation was contracted, that is, of the proponent. Thus, for example, a Brazilian
when effecting a purchase in a site of another nationality, will not be able to demand the
application of the Code of Defense of the Consumer.
1 INTRODUO
Com o desenvolvimento da economia mundial e o surgimento de novas e
complexas relaes comerciais, que inclui desde a compra e venda de mercadorias e a
prestao de servios at operaes por meio eletrnico, surgem os os contratos
internacionais que, por sua vez, tm sido objeto de constantes construes tericas que
se compe a partir de diversos critrios.
Por essas razes, o comrcio internacional tornou-se um importante instrumento
criador de inmeras formas de contratao, pois passou a aperfeioar as tcnicas j
existentes e gerar novos institutos jurdicos, contribuindo com o desenvolvimento do
direito, ao passo que, os contratos internacionais, por sua vez, obtiveram um papel
relevante nesta regulamentao, pois, com o princpio da autonomia da vontade que os
cerca, acabam funcionando como a lei entre as partes e a jurisprudncia, principalmente
a arbitral, confirma este fato.
O presente estudo prope-se inicialmente, a apresentar um breve histrico do
Direito Internacional Privado (DIPr) a partir do surgimento de determinadas teorias que
buscavam definir um mtodo comum soluo de conflitos entre a lei do foro e a lei
extrangeira.
Nas sees seguintes far-se- uma anlise acerca dos aspectos tpicos formao
dos contratos internacionais, tais como clusulas especiais (Hardship clause), as
condies gerais de contratao, a clusula-padro, chamando ateno para as
diferenas fundamentais entre o contrato de direito interno e o contrato transnacional.
Na seqncia passar-se- a mencionar o instituto da lex mercatoria, visto que o
contrato internacional uma conseqncia natural do intercmbio entre Estados e
pessoas que, freqentemente, buscam afastar a aplicao da lei do Estado relao
jurdica internacional, de modo a substituir uma lgica contratual interna por outra que
tem por base este preceito de Direito Internacional.
Como a questo da lei aplicvel aos contratos internacionais tem sido abordada
pela jurisprudncia brasileira? Este tema foi cuidadosamente trabalhado no item relativo
a jurisprudncia, que expe de forma simples e objetiva algumas decises dos tribunais
ptrios a respeito do adimplemento dos contratos transnacionais, normalmente de
compra e venda ou de transportes.
191
2 ORIGEM HISTRICA
O sculo XXI inaugura o DIPr positivo, com regras inseridas no bojo das
codificaes, e o surgimento das Teorias de Savigny e Mancini: a) Savigny O fato de
todas as pessoas viverem em uma comunidade internacional torna possvel a soluo
dos conflitos pela paridade de tratamento entre a lei do foro e a lei estrangeira; b)
Mancini Sua teoria parte do pressuposto da nacionalidade com lei reguladora do
estatuto pessoal do indivduo, sendo um dos grandes incentivadores da codificao do
DIP. 1
As doutrinas do sculo XIX caracterizavam-se pelo trao universalista at a
Primeira Guerra Mundial, coexistindo paralelamente os particularistas, liderados por
Batiffol, que reconheciam a diversidade dos sistemas nacionais como uma realidade
legitima em razo da diversidade estrutural dos Estados, especialmente quanto s
normas de DIPr.
3 O CONTRATO NACIONAL
eram controladas pela fora, coao e abuso de poder, por parte dos detentores de maior
poder econmico.
O denominado contratos nacional ser aqui tratados simplesmente de contrato,
que segundo o conceito de Orlando Gomes :
(...) todo o negcio jurdico que se forma pelo concurso de vontades.
Restritivamente, indica o acordo de vontades produtivo de efeitos
obrigacionais. Em sentido ainda mais limitado, significa o negcio jurdico
bilateral cuja funo especfica criar obrigao patrimonial. Nesta acepo,
distingue-se do ato-condio e do auto-regra, que, como o contrato, se
formam pelo concurso de vontades. 2
4 O CONTRATO INTERNACIONAL
As regras mais comuns para identificar o que sejam os contratos internacionais
em contraposio aos nacionais relacionam-se com o domiclio das partes em
diferentes Estados, alm de refletir o fluxo de servios, tecnologias ou valores entre
Estados e pessoas em diferentes territrios.
2
194
195
Com isso, verifica-se que o ordenamento jurdico ptrio, optou por estabelecer
restries materiais liberdade de escolha das partes pela lei de regncia do contrato
formalmente constitudo em territrio nacional. Assim sendo, a relao entre a lei de
regncia e o contrato tem como elemento de conexo o local de domiclio das partes, ou
do proponente do contrato, do pas em que o mesmo ser executado.
No entanto, este princpio tem conotao de norma supletiva, ao passo que
prevalece sobre ele, a autonomia da vontade das partes em contratar, e por esta razo,
evidentemente que esta regra no se aplica aos casos em que as partes optem pela
formalizao do contrato em outro Estado cuja legislao permita a escolha da lei de
regncia, o que representa uma forma simples de evaso legal.
Caso, porm, as partes nada deliberarem sob a lei de regncia do contrato, este,
se firmado por parte domiciliada em territrio nacional, estar sujeito s normas de
qualificao contidas no art. 9 e seu pargrafo 2, podendo, ento, vir a ser de relevante
importncia a anlise dos documentos pr-contratuais (proposta ou policitao, fax,
cartas de inteno, etc.).
6
196
Diante desse quadro, observa-se que no Brasil existem dois elementos distintos
responsveis por regular os aspectos intrnsecos das obrigaes, sendo vlido entre os
presentes o local onde se constituiu a obrigao e, nas situaes em que as
manifestaes se derem por pessoas efetivamente ausentes, ser a residncia da parte
que emitiu a proposta.
Nos contratos internacionais mais do que em outros, freqente a existncia de
uma fase de negociaes preliminares em que sero sedimentadas as bases do futuro
acordo. Surge ento a esfera das chamadas responsabilidades pr-contratuais. Neste
caso, o contrato normalmente se forma atravs de atos que representam a oferta, ou
policitao e a aceitao offer e acceptance, como, por exemplo: troca de fax, email
ou correspondncias.
De qualquer sorte, no processo preliminar de formao do contrato, podem
tambm surgir circunstncias que, posteriormente, dem razo a pedidos de reparao
ou indenizao, pois, comumente, a fim de se preparar para executar o contrato, a parte
chega a mobilizar desde logo, recursos, pessoal, adquire imveis e equipamentos e os
movimenta, ou pratica outros atos que, caso se frustre a possibilidade de materializao
do acordo por culpa da outra parte, que ocultou ou falseou dados ou criou falsas
expectativas, podem ser passveis de indenizao.
No que tange classificao dos contratos, Maristela Basso identifica trs fases
fundamentais: a formao (gerao), a concluso (aperfeioamento) e a execuo
(consumao). Em cada uma delas o ajuste da vontade adquire contornos particulares, e
todas so indispensveis constituio, modificao e extino dos vnculos jurdicos. 7
Ocorre, portanto, a formao do contrato internacional quando h a conjugao
de atos que buscam o consenso entre as partes e que desfrutam de validade para
identificar e externar as vontades manifestadas.
Dentro desse panorama, Karin H. Skitnevsky aponta como primeira cautela a ser
tomada ao realizar um contrato internacional, a certificao sobre os poderes e a
capacidade do autor da proposta, no que tange a celebrao do negcio, seja ele titular
do poder de contratar ou mandatrio. Some-se a isso o fato de que, muitas vezes, entre a
proposta e a aceitao surgem diversas contrapropostas, o que dificulta identificar o
7
BASSO, Maristela. Cartas de Inteno ou Contratos de Negociao. RT 94-5, Nov. 1994. p.136-137.
197
To logo esta Conveno, que foi firmada pelo Brasil, seja ratificada
internamente, ser modificado o critrio restritivo previsto no art. 9 da LICC.
Outro ponto de grande importncia para o contrato a lngua em que ser
redigido, podendo sua redao ser elaborada em um idioma escolhido pelas partes; em
duas lnguas (bilnge); ou as partes convencionarem um terceiro idioma. Contudo, em
caso de julgamento por via judicial, o juiz ao realizar todos os atos processuais utilizar
o seu idioma natal, embora possa aplicar a lei estrangeira e observar os conceitos
originais dos contratos.
A negociao prvia ao fechamento dos contratos tambm se apresenta como um
ato de extrema relevncia, pois, nesta fase as partes iro analisar as vantagens e
desvantagens do negcio a ser realizado, com o conhecimento pleno de seu contedo e
diviso equilibrada dos direitos e obrigaes dele decorrentes.
A concluso de Maristela Basso que nesse processo, o advogado tem papel
relevante, cuja conduta deve basear-se na prudncia, diligncia, boa-f e seriedade,
indispensveis facilitao do processo de barganha, visando ao sucesso da
negociao. 11
O processo de negociao , portanto de grande relevncia na formao dos
contratos internacionais, mas, no podemos nos esquecer dos demais pontos aqui
tratados referentes sua gerao, pois uma vez esquecidos, podero prejudicar a
estrutura jurdica do instituto contratual.
10
199
6 HARDSHIP CLAUSE
Bruno Oppetit a define como uma disposio especial, nos termos da qual, as
partes podero demandar uma reorganizao do contrato que as une, caso uma alterao
interfira nos dados iniciais, com vistas aos quais elas se obrigaram vindo a alterar o
equilbrio do contrato a ponto de fazer com que uma das partes se submeta a um rigor
(hardship) injusto.13
Pode-se dizer, em outras palavras, que a clusula de hardship consiste numa
norma de reviso, cujo objetivo a reorganizao do equilbrio contratual, com o
propsito de readapt-lo, preservando a equidade das partes ao novo contexto gerado
pela supervenincia de fato imprevisvel, ou, no sendo possvel a reorganizao,
proceder resoluo do contrato sem onerar excessivamente qualquer das partes.
12
BAPTISTA, Luiz Olavo. Dos Contratos Internacionais Uma Viso Terica e Prtica. So Paulo:
Saraiva, 1994. p. 143-144.
13
OPPETIT, Bruno. Ladaptation ds Contrats Internationaux aux Changements de Circonstances:
la Clause Hardship. (Traduo nossa). In: Journal du Droit Internacional, n 4, 1974. p. 794-814.
200
Alguns dos contratos que contm a clusula hardship procuram indicar quais so
os eventos que a ela podem-se ajustar, outros, unem este rol exemplificativo a uma
frmula genrica, e uma terceira modalidade to somente apresenta uma disposio
geral, de carter exemplificativo.
Concretizada a hiptese de incidncia da clusula de hardship ser processada a
readaptao do contrato, por solicitao da parte prejudicada, mediante a aplicao da
mencionada regra. Esse requerimento dever ser feito to logo a parte tome
conhecimento do evento oneroso, de maneira que o no exerccio da faculdade de
readaptao do contrato, nele prevista, implica automaticamente na continuao de seus
efeitos jurdicos, obrigando as partes desde a ocorrncia do evento gerador de hardship
at o momento da readaptao.15
Solicitada, a readaptao poder concretizar-se de forma voluntria e consensual
ou atravs da interveno de um rbitro, que decidir conforme os limites da situao
jurdica em questo.
14
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Elementos Bsicos de Direito Internacional Privado. Porto Alegre:
Sntese, 1999. p. 146-147.
15
MELO, Jairo Silva. Contratos Internacionais e Clusulas Hardship. So Paulo: Aduaneiras, 2000. p.
110.
201
7 A LEX MERCATORIA
A Lex mercatoria foi um sistema jurdico desenvolvido pelos comerciantes da
Europa medieval e que se aplicou aos negociantes e marinheiros de todos os pases do
mundo at o sculo XVII. No era imposta por uma autoridade central, mas evoluiu a
partir do uso e do costume, medida que os prprios mercadores criavam princpios e
regras para regular suas transaes. Este conjunto de regras era comum aos
comerciantes europeus, com algumas diferenas locais.
Irineu Strenger conceitua lex mercatoria como um conjunto de procedimentos
que possibilita adequadas solues para as expectativas do comrcio internacional, sem
conexes necessrias com os sistemas nacionais e de forma juridicamente eficaz. 16
Antnio Carlos Rodrigues do Amaral assim a define: As regras costumeiras
desenvolvidas em negcios internacionais aplicveis em cada rea determinada do
comrcio internacional, aprovadas e observadas com regularidade. 17
Na tentativa de se relacionar os conceitos acima colacionados, entende-se que a
Lex mercatoria pode ser definida como sendo um corpo de normas aberto, como todo
sistema que busca a regulao das relaes comerciais internacionais, caracterizando-se
pelo seu poder normativo independente das emanaes legislativas estatais, visando
soluo dos litgios com base na aplicao das prticas comerciais correntes - usos e
costumes.
16
STRENGER, Irineu. Direito do Comrcio Internacional e Lex Mercatoria, So Paulo: Ltr, 1996. p. 5859.
17
AMARAL, Antnio Carlos Rodrigues do. (coord.) Direito do Comrcio Internacional:
Aspectos Fundamentais. So Paulo: Aduaneiras, 2004. p. 59.
202
b)
c)
d)
Estados envolvidos na relao. Aceitar que um direito, se que assim podemos chamla, advindo da comunidade dos comerciantes, seja chamado para reger um negcio
jurdico, seria considerado contrrio aos princpios essenciais do Estado, ferindo a
ordem jurdica vigente. A lex mercatoria pode ser aceita nas decises arbitrais, mas tais
decises encontrariam problemas quando necessitassem ser homologadas para ento
produzirem efeitos jurdicos num determinado Estado.
A lex mercatoria seria, portanto, um novo direito anacional, que emergiu da
comunidade dos comerciantes internacionais, formada por usos e constumes
internacionais, jurisprudncia arbitral e contratos tipo. A lex mercatoria encontra como
fonte a comunidade internacional de comrcio, sendo uma ordem jurdica singular,
autnoma e aplicvel especificamente nos negcios e transaes internacionais.
8 A JURISPRUDNCIA
A questo da lei aplicvel aos contratos internacionais foi tratada
incidentalmente pela jurisprudncia brasileira, quando havia um litgio a respeito do
cumprimento de um contrato internacional, normalmente compra e venda ou de
transportes. A possibilidade de utilizao da autonomia da vontade ocorreu poucas
vezes, e, foi decidida pela interpretao literal do art. 9 da LICC.
Apesar de a regra brasileira ser a do local da celebrao do contrato, a da
execuo teve preponderncia na jurisprudncia, pois interpretou-se que lei do local
da constituio, somam-se as exigncias do ordenamento jurdico relativo a sua
execuo.
204
J em outro dois casos relativos a dvidas de jogo, o art. 9 foi aplicado aos
contratos celebrados no exterior. No primeiro, o ento Tribunal de Alada de So Paulo
decidiu que a dvida era relativa ao contrato de abertura de crdito, realizado nos
Estados Unidos, aplicando-se a lei americana, ao invs da norma contida no art. 1.477
do Cdigo Civil Brasileiro, justificando que a dvida era contratual e no oriunda da
mesa de jogo. A inteno do tribunal foi coibir uma tentativa de fraude a legislao,
pois, pelo ordenamento jurdico ptrio, as dvidas de jogo, bem como emprstimos para
essa finalidade, no so passveis de cobrana. 20
A segunda deciso partiu do Tribunal de Justia do Distrito Federal, que aplicou
o art. 9 da LICC, por entender que se o fizesse inversamente estaria contrariando
norma de ordem pblica do DIPr. Se de um lado o jogo era lcito no pas onde as
atividades ocorreram, de outro, o direito brasileiro considerava como inexigveis as
dvidas contradas deste modo. Diante da diferena entre os dois sistemas, o Tribunal
aplicou o caput do art. 9 (lei do lugar da constituio), porque de outro modo haveria
enriquecimento sem causa, por parte do devedor, que abusaria da boa-f do credor.
Assim, concluiu que a aplicao da lei americana serviria para proteger a ordem
pblica.21
19
ARAJO, Ndia. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica Brasileira. Rio de Janeiro: Renovar,
2003. p. 338.
20
Ibidem, p. 338-339.
21
Ibidem, p. 339.
205
ARAJO, Ndia. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica Brasileira. Rio de Janeiro: Renovar,
2003. p. 340.
23
Ibidem, p. 341.
206
b)
c)
d)
e)
f)
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Elementos Bsicos de Direito Internacional Privado. Porto Alegre:
Sntese, 1999. p. 146-148.
207
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Elementos Bsicos de Direito Internacional Privado. Porto Alegre:
Sntese, 1999. p. 155.
26
Ibidem.
208
11 CONCLUSO
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Elementos Bsicos de Direito Internacional Privado. Porto Alegre:
Sntese, 1999. p. 155.
209
regidos pelo Cdigo Civil Brasileiro, Lei n 10.406 de 2002, nos artigos 421 e seguintes
e o contrato internacional, que neste ultimo, as clusulas concernentes concluso,
capacidade das partes e o objeto se relacionam a mais de um sistema jurdico vigente.
Ambos os direitos, internacional e nacional, tem campos de atuao distintos, sendo, no
entanto, difcil, s vezes, demarcar quando comea um e quando finda o outro.
Diante da formao dos contratos internacionais, suas clusulas e caractersticas
peculiares devem ser observadas com especial ateno, pois de grande relevncia uma
boa redao de determinados pontos como o prembulo, a clusula de eleio do foro e
a escolha do idioma. A negociao de um contrato internacional muito importante, por
dispor da relao jurdica envolvendo mais de um ordenamento e por tratar, muitas
vezes, com pessoas de diferentes nacionalidades e culturas.
Dentre as clusulas tpicas que regem os contratos internacionais, destacamos a
Hardship clause, que se destina a abranger os casos em que acontecimentos imprevistos
vm alterar fundamentalmente o equilbrio dos pactos, resultando num excesso de
onerosidade a uma das partes envolvidas. Este artigo esta presente, sobretudo nos
contratos de longa durao.
Alm disso, procuramos expor algumas decises dos tribunais brasileiros acerca
dos litgios em matria de contratos internacionais, onde foi possvel verificar, que a
jurisprudncia dominante tem entendido que a regra de conexo do contrato se sobrepe
a norma esculpida no art. 9 da LICC (local da constituio), visto que mais comum
ocorrerem litgios no local da execuo do contrato.
Nesse diapaso, abordamos tambm a questo da lex mercatoria, um conjunto
de regras costumeiras desenvolvidas para subsidiar o comrcio internacional, bem como
a sua relao com o primado da autonomia da vontade e a arbitragem internacional. A
partir deste conceito, observamos que a adoo e a implementao de um instituto como
a arbitragem para soluo de conflitos denota clara tendncia de aprimoramento das
relaes comerciais internacionais. Reflete uma adequao ante um quadro, inexorvel e
inadivel, de formao de blocos econmicos, fuses empresariais e desenvolvimento
de mercados consumidores, que garantem a prosperidade regional e o mtuo
desenvolvimento social.
No tocante a padronizao de frmulas e expresses contratuais, traamos
breves consideraes acerca dos chamados Incoterms (International Commercial
Terms) que servem para definir, dentro da estrutura de um contrato de compra e venda
210
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AMARAL, Antnio Carlos Rodrigues do. (coord.) Direito do Comrcio Internacional:
Aspectos Fundamentais. So Paulo: Aduaneiras, 2004.
ARAJO, Ndia. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica Brasileira. Rio de Janeiro:
Renovar, 2003.
BAPTISTA, Luiz Olavo. Dos Contratos Internacionais: Uma Viso Terica e Prtica. So
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BASSO, Maristela. Cartas de Inteno ou Contratos de Negociao. RT 94-5, Nov. 1994.
BRASIL, Decreto-Lei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942, Lei de Introduo ao Cdigo Civil
Brasileiro. Dirio Oficial [da] Repblica dos Estados Unidos do Brasil, Rio de Janeiro, 9 de
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GARCEZ, Jos Maria Rossani. Elementos Bsicos de Direito Internacional Privado. Porto
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