Fundamentos do Direito Português

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO
2012/2013
1. Caractersticas da Ordem Jurdica

As caractersticas principais da Ordem Jurdica, considerada
como um todo, so:
1. Imperatividade
2.
A Ordem Jurdica , no seu conjunto, constituda por ditames

obrigatrios, imperativos de dever-ser.
Coercibilidade
Sendo as normas obrigatrias (imperatividade), o seu

incumprimento (violao) est associado possibilidade,
suscetibilidade, de aplicao ao infrator de sanes
jurdicas
A imperatividade determina que o no acatamento das

normas jurdicas acarreta a existncia de sanes, que
podem ser de diverso tipo:
a) Sanes reconstitutivas so as que procuram a
obteno de um resultado o mais prximo possvel
caso a norma no tivesse sido violada
I. Reconstituem a situao anterior
violao, devidamente atualizada.
i.
Reconstituio em espcie ou in natura artigo 562. CCivil

(obrigao de indemnizao), artigo 289. n. 1, primeira
parte (efeitos da declarao de nulidade e da anulao),
1221. CCivil (eliminao dos defeitos na empreitada);
II. Noo Reconstituem a situao que
deveria existir se a obrigao ou norma
positiva tivesse sido cumprida
i.
Execuo especfica de uma prestao de entrega de coisa

certa (827. CCivil);
ii.
Execuo de uma prestao de facto fungvel (828. CCivil);
iii.
Execuo especfica de um contrato promessa (830. n. 1

CCivil);
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b) Sanes compensatrias procuram compensar a

vtima de um facto ilcito quando a reconstituio
natural no seja possvel artigo 566. CCivil
(indemnizao em dinheiro), artigo 289. n. 1,
segunda parte (efeitos da declarao de nulidade e da
anulao),
c) Sanes punitivas visam impor um sofrimento ao
infrator
I. Criminais: aplicveis aos autores de crimes
(pena de priso e pena de multa)
II. Disciplinares: aplicveis no mbito de violao
de dever disciplinar (contrato de trabalho,
funcionalismo pblico, etc.)
III. Administrativas: violao de normas do direito
de mera ordenao social (contravenes,
coimas e algumas sanes acessrias)
IV. Civis: visam sancionar, no mbito do direito
civil, o incumprimento de um dever ou
obrigao ou ainda um mau comportamento
(442. n. 2 CCivil, 2034. CCivil)
d) Sanes preventivas visam evitar a violao futura
de normas jurdicas. Da ser discutvel a sua insero
no mbito das sanes jurdicas. So exemplos as
medidas de segurana, a inibio do exerccio de
determinada profisso, as garantias patrimoniais
penais.
e) Sanes compulsrias Visam forar, compelir, o
agente a cumprir determinado comportamento. o
caso da sano pecuniria compulsria (829.-A CCivil)
e o direito de reteno (754. e 755. CCivil)
f) Ineficcia jurdica em sentido amplo A doutrina no
pacfica na considerao da ineficcia jurdica, em
sentido amplo, como sano jurdica. No deixa,
todavia, de ser uma punio por violao de uma
norma legal. A ineficcia em sentido amplo pode
subdividir-se nas seguintes subespcies:
I. Inexistncia jurdica: o facto no produz
qualquer efeito para o Direito, como se nunca
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tivesse existido (1628. CCivil, casamentos

inexistentes).
II. Invalidades: os atos existem mas o Direito no
lhes atribui valor (286. a 289. CCivil)
III.
i.
Nulidade os efeitos do ato deixam de

existir desde o seu primeiro momento
ii.
Anulabilidade o ato anulvel produz

efeitos vlidos at ser declarada
judicialmente a sua anulao. Mesmo
aps a sua anulao, os efeitos que se
produziram
at
essa
declarao
continuam vlidos
Ineficcia
em
sentido
estrito:
uma
circunstncia estranha ao ato no permite que
todos os seus efeitos sejam produzidos. A
remoo dessa circunstncia espria poder
causar a produo da totalidade dos efeitos do
ato (artigo 268. CCivil)
3. Estatalidade
Traduz-se no facto de, em regra, caber ao Estado a tutela

do Direito atravs da denominada tutela pblica, seja ela
judiciria ou administrativa. Essa tutela tem como
pressuposto o reconhecimento, pelo Estado, de
determinada norma como jurdica. o Estado, pois, que
tutela o Direito e garante a sua aplicao, se necessrio
pela fora. ao estado que, salvo determinadas
excees, cabe o uso da fora.
4. Exterioridade
A questo da exterioridade relevante para diferenciar a

ordem jurdica da ordem religiosa. A exterioridade prendese com o entendimento de ordem jurdica interessar
apenas os comportamentos, as aes, os atos humanos
exteriorizados e j no os factos internos.
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A exterioridade, todavia, no significa que para o Direito

apenas interesse o facto externo. Com efeito,
circunstncias h em que a motivao, a inteno do
agente, o facto interno da deciso, pode ter relevo
jurdico, desde que, obviamente, tenha sido exteriorizada
num comportamento (exemplo disso o dolo, nas suas
variantes, e a negligncia, designadamente para efeitos
penais)
Enquanto para a Moral, o facto interno relevante de per

si, sendo a sua exteriorizao um plus, um agravamento
da menos-valia tica, na ordem jurdica o facto interno
por si s, isolado de um comportamento que o concretize,
no tem qualquer relevo.
Manuel de Almeida Ribeiro, Introduo ao Direito para as
Cincias Sociais, pp 31 a 38
Germano Marques da Silva, Introduo ao Estudo do Direito,
2009, pp 183, 186, 238 a 244.
Carlos Loureiro, Sumrios de Introduo ao Direito, ano
2009/2010, pp 20 a 27.
2. A tutela pblica e a tutela privada

Nas sociedades atuais, o monoplio do uso da fora pertence,
em princpio, ao Estado (estatalidade do Direito). A tutela do Direito ,
assim, e em princpio, pblica, uma vez que ao Estado que
compete, em exclusivo, o monoplio do uso da fora. o que
expressamente vem consignado logo nos artigos 1. e 2. do
CProcessoCivil.
E diz-se em princpio que a tutela pblica porque por vezes a
tutela
dos
direitos,
excecionalmente,
apenas
em
casos
determinados, pode ser privada. Essa permisso tutela privada

resulta do facto de a tutela pblica por vezes no funcionar ou
funcionar
tardiamente
os
interesses
defender
no
se
compadecerem com a resposta mais lenta da tutela pblica. Nessas

situaes, que o prprio sistema compreensivelmente pretende ver
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como excecionais, o particular pode recorrer tutela privada do seu

direito, e mesmo assim s preenchendo determinados requisitos. Tais
situaes so as seguintes:
a) A legtima defesa (337. CCivil e 32. e 33. CPenal)
I. Existncia
de
uma
agresso
contra
pessoa
ou
patrimnio do agente ou de terceiro;

II. Que essa agresso seja atual ou iminente;
III. Que essa agresso seja ilegal;
IV. Impossibilidade de recurso atempado tutela pblica;
V. Proporcionalidade dos meios de defesa.
b) O estado de necessidade (339. CCivil e 35. CPenal)
I. Perigo atual de um dano;
II. Destruio de coisa alheia para remover esse perigo;
III. Impossibilidade de recurso atempado tutela pblica;
IV. A destruio tem de ser manifestamente inferior ao dano
perigado.
c) A ao direta (336. CCivil)
I. O recurso fora indispensvel para evitar a inutilizao
prtica do direito
II. A impossibilidade de recorrer atempadamente tutela
pblica
III. A proporcionalidade dos meios empregues.
d)
O direito de resistncia (21. Constituio da Repblica

Portuguesa)
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a faculdade de resistir a qualquer ordem que ofenda os

nossos direitos liberdades e garantias e de repelir pela fora qualquer
agresso se no for possvel recorrer autoridade pblica.
Manuel de Almeida Ribeiro, Introduo ao Direito para as
Cincias Sociais, pp 38 a 43
2009, pp 228 a 237.
A. Santos Justo, Introduo ao Estudo do Direito, 2009, pp 183
a 186.
Carlos Loureiro, Sumrios de Introduo ao Direito, ano
2009/2010, pp 24.
3. Fontes do Direito
1. Noo e classificao das fontes
Fontes do Direito, em sentido tcnico-jurdico, so os modos

de criao ou de revelao de normas jurdicas.
Fontes imediatas criam direito
Fontes mediatas revelam o direito, limitando-se
a clarificar as normas j existentes.

Classificao
O costume
A lei
A jurisprudncia
A doutrina
Direito Internacional
Princpios Gerais de Direito
A equidade
fontes
imediatas
fontes
mediatas
fonte
fontes
mediatas
a) O COSTUME
Noo Tambm denominado Direito Consuetudinrio, o

costume uma prtica reiterada em determinado meio
social que tomada por obrigatria ou permitida pelos
elementos
desse
grupo
social.
Trata-se
de
um
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comportamento adotado pela generalidade de um povo ou

de parte dele, na convico de o mesmo corresponder ao
cumprimento de uma norma do Direito.
Elementos constitutivos
Elemento material (corpus) prtica reiterada
Elemento
psicolgico
(animus)
convico
de
obrigatoriedade ou, pelo menos, de correspondncia

com uma norma do Direito
Importncia
O costume parece ter sido erradicado da nossa lei, j que
dele no faz referncia o artigo 1. do CCivil. Todavia, o
artigo
348.
CCivil
admite
expressamente
sua
importncia e relevo.
A relao do costume com a Lei

Tendo em conta a sua relao com a Lei, os costumes
podem classificar-se em
Costumes contra legem so costumes contra a Lei (e,

portanto rejeitados por esta)
Costumes praeter legem so costumes que vo para

alm da Lei, sem a contrariar.
Costumes
secundum
legem
so
costumes
coincidentes com a Lei (e, portanto, de escassa
relevncia)
Os costumes e os usos
Os usos no se confundem com os costumes uma vez que
naqueles apenas se verifica o elemento material mas j no
o elemento psicolgico dos costumes. Os usos so apenas
prticas reiteradas sem que delas se tenha o conceito de
correspondncia
com
uma
norma
jurdica.
Os
usos,
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curiosamente, so admitidos no nosso Cdigo Civil de forma

mais expressa do que o costume nesse sentido, e a ttulo
meramente exemplificativo, 3., 763. n. 1, 885. n. 2,
919., 1039., 1158., todos do CCivil.
b) A LEI
1. Leis materiais e leis formais
o termo lei pode designar diferentes realidades. Pode

significar
o mesmo que ordenamento jurdico 13. CRP.
o mesmo que acto legislativo (lei ou decreto-lei)

103. n. 3 CRP.
o mesmo que acto da Assembleia da Repblica

18. n. 2 CRP.
o mesmo que norma jurdica 205. n. 1 CRP.
O Cdigo Civil define lei como a norma proveniente dos rgos

estaduais competentes (1. CCivil), sendo certo que h leis que
no contm normas e normas que no esto contidas em leis,
em sentido estrito. Assim, o termo lei pode ainda assumir
sentidos diversos:
Lei em sentido amplo e lei em sentido estrito
I. Em sentido amplo abrange todos os diplomas que
consagrem normas jurdicas
II. Em sentido estrito a lei propriamente dita, fruto do
exerccio do poder legislativo pela AR (Lei), pelo Governo
(DL) ou pelas Assembleias Legislativas Regionais (decreto
legislativo regional).
Lei em sentido material e lei em sentido formal
I. Em sentido formal a lei emanada por um rgo
competente que se reveste das formas destinadas ao
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exerccio do poder legislativo, independentemente do seu

contedo; reveste a forma da lei mas o seu contedo
pode no corresponder a uma norma jurdica (exemplo de
uma lei formal mas no material temos uma autorizao
legislativa da AR ao Governo para a prtica de um ato
materialmente administrativo).
II. Em sentido material a lei emanada de um rgo
competente cujo contedo composto por uma ou mais
normas
jurdicas,
independentemente
da
sua
forma
externa. Normalmente, as leis em sentido material

revestem igualmente a forma legal, ou seja, tambm so
leis em sentido formal.
2. Lei constitucional e lei ordinria
I. lei constitucional a lei contida na Constituio da
Repblica Portuguesa bem como a que visa alterar a CRP
(lei de reviso), no indicando a lei constitucional
quaisquer outros actos normativos que exijam forma de
lei constitucional.
II. lei ordinria o diploma emanado por qualquer rgo
estadual no exerccio do poder legislativo.
As normas jurdicas contidas nas leis ordinrias que

contrariem preceitos constitucionais no podem ser
aplicadas pelos Tribunais ou outros aplicadores do
Direito, uma vez que so inconstitucionais.
3. O procedimento legislativo
Processo legislativo comum

I.
A iniciativa legislativa cabe aos Deputados ou aos Grupos

Parlamentares (neste caso chamam-se projectos de lei) e
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tambm ao Governo ou s Assembleias Legislativas

Regionais (aqui denominam-se por propostas de lei).
II.
Grupos de eleitores (num mnimo de 35.000) podem

exercer o direito de iniciativa legislativa (projectos de lei)
junto da Assembleia da Repblica, bem como participar
no procedimento legislativo a que derem origem (167. da
Constituio e Lei n 17/2003 de 4 de Junho).
III.
Depois de admitida pelo Presidente da Assembleia, a

iniciativa
objecto
de
um
parecer
da
Comisso
especializada a quem foi distribuda, seguindo-se o seu

debate na generalidade, feito em reunio Plenria, que
termina com a votao na generalidade (isto , sobre as
linhas gerais da iniciativa).
IV.
Segue-se
um
debate
votao
artigo
por
artigo
(designada por votao na especialidade), que pode ter

lugar em Comisso ou em Plenrio.
V.
H matrias cujo debate e votao na especialidade

obrigatrio em Plenrio. Exemplos dessas matrias so as
que se referem
criao ou modificao territorial das autarquias locais.
s eleies para os titulares dos rgos de soberania,
ao referendo
aos partidos polticos

VI.
O texto final submetido a uma votao final global,

sempre em Plenrio.
VII.
A iniciativa aprovada chama-se Decreto da Assembleia da

Repblica.
VIII.
O Decreto, aps assinatura do Presidente da Assembleia

da Repblica, enviado ao Presidente da Repblica para
ser promulgado. Aps a promulgao, o decreto assume a
designao de Lei e enviado ao Governo para referenda
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(assinatura do Primeiro Ministro) e depois remetido

Imprensa Nacional para publicao na 1 srie do Dirio
da Repblica.
IX.
O Presidente da Repblica, quando recebe o decreto para

promulgao, pode exercer o seu direito de veto em duas
situaes:
por
considerar
Assembleia
da
que
diploma
Repblica
aprovado
contem
pela
normas
inconstitucionais (suscitar ento o parecer do

Tribunal Constitucional)
por
razes
polticas,
que
devero
constar
de
mensagem fundamentada.
X.
No caso de ter havido veto presidencial, a Assembleia

pode:
no
caso
de
existirem
possveis
normas
inconstitucionais, aprovar alteraes ao diploma,

reenviando-o, j alterado, para promulgao;
qualquer que seja a razo do veto, confirmar o texto

do diploma anteriormente aprovado por maioria
absoluta dos Deputados em funes (ou maioria de
2/3 para certas matrias). Se tal acontecer, o
Presidente da Repblica tem, obrigatoriamente, de
promulgar o diploma, no prazo de 8 dias.
C) A JURISPRUDNCIA
Noo o conjunto das decises que traduzem a

orientao seguida pelos tribunais na deciso de casos
concretos
No direito portugus (e j no no direito de raiz anglosaxnica), a jurisprudncia no fonte imediata de direito

porque
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As decises no so vinculativas fora dos casos em

que so proferidas
Os tribunais s esto vinculados lei (203. CRP)
A jurisprudncia , contudo, uma importante fonte mediata

porque reveladora do Direito, j que aos tribunais cabe
interpretar e aplicar a lei.
At 1996, o CCivil (artigo 2.) previa a possibilidade de o

Supremo Tribunal de Justia, reunido em pleno, fixar, atravs
de um assento, doutrina com fora obrigatria geral,
vinculativa para os aplicadores do Direito. Tratava-se de
uma deciso final sobre duas outras decises anteriores do
prprio Supremo, com orientaes divergentes sobre a
mesma situao de direito. Em 1996 o artigo 2. foi
considerado inconstitucional e o instituto dos assentos foi
substitudo
pelos
acrdos
de
uniformizao
de
jurisprudncia, em tudo semelhantes aos assentos mas sem

a fora obrigatria geral. Estes acrdos apenas definem a
orientao do Supremo Tribunal, servindo de orientao aos
aplicadores do Direito, que, se assim o entenderem e
justificarem, podero decidir contra tais orientaes 445
do CPP e 732.-A do CPC, com a publicao da deciso no
DR, I Srie.
d) A DOUTRINA
Noo o resultado do trabalho dos jurisconsultos.

Correspondem
ao
somatrio
dos
estudos
opinies
proferidas por escrito pelos pensadores do Direito (onde se

destacam
os
professores
das
faculdades
de
Direito)
relativamente forma de interpretar, articular e aplicar as

normas jurdicas bem assim como da correta leitura do
edifcio jurdico.
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Importncia no uma fonte imediata de Direito mas sim

uma fonte mediata, j que reveladora da fixao do sentido
da norma jurdica e da forma da sua correta aplicao.
e) OS PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO
So
quer
princpios
universais
que
enformam
vrios
ordenamentos jurdicos quer princpios gerais do direito

interno, encontrando-se num momento cognitivo anterior
prpria norma jurdica, a quem vo constituir o substrato.
Desempenham, por essa razo, um papel importante na

interpretao das normas jurdicas e na integrao das
lacunas da lei
So exemplos os
Princpio da dignidade da pessoa humana (1. CRP);
Princpio da igualdade perante a lei (13. CRP);
Princpio da legalidade (1. CP)
Princpio do in dubio pro reo, etc.
f) A EQUIDADE
O dever de obedincia lei pelo julgador no pode ser

afastado sob o pretexto de a lei ser injusta ou imoral (8. n.
2 CC)
No entanto, a lei, porque geral e abstrata, pode, quando

aplicada
determinado
caso
concreto,
resultar
numa
situao de tal forma injusta que arrepie a nossa conscincia
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tico-jurdica e que legitime, quando admissvel, o apartar da

lei e do direito normativizado em prol de uma soluo
singular para o caso concreto que respeite o nosso sentido de
justia.
Da que a lei admita que o Tribunal possa recorrer ao princpio

da
equidade
nos
casos
nela
previstos
(4.
CC),
designadamente quando houver disposio legal que o

preveja (v.g. 72. n. 2, 283. n. 1, 400. n. 1, 566. n. 3
CC)
A equidade traduz-se no respeito pela igualdade de direitos e

posies de cada um, que independente da lei positiva, e
que se baseia num sentimento do que se considera justo,
tendo em vista as causas, as intenes e os resultados no
caso concreto
Nota: em falta Normas Corporativas e Usos
4. A norma jurdica
1. Estrutura da norma jurdica
A norma jurdica pura normalmente composta de duas

partes distintas: a previso (ou hiptese ou ainda tipo legal)
e a estatuio que, uma vez juntas, permitiro compor o
silogismo judicirio.
a) A previso um modelo abstrato de situao, um
exemplo de uma situao de facto, uma situao tpica
da vida, um comportamento, uma ocorrncia cuja
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verificao desencadeia a consequncia prevista na

estatuio. Os factos contidos na previso podem ser
factos jurdicos, conceitos de direito (contrato, posse,
prdio, etc.)
b) A estatuio a consequncia jurdica da verificao
da previso
Exemplos:
Quem ofender o corpo ou a sade de outra pessoa
punido com pena de priso at trs anos ou com pena
de multa (143. CPenal);

Se o regime de bens adotado pelos cnjuges for o da
comunho geral, o patrimnio comum constitudo
por todos os bens presentes e futuros dos cnjuges,
que no sejam excetuados por lei (1732. CCivil);

Transmitida a propriedade da coisa, ou o direito sobre
ela, e feita a sua entrega, o vendedor no pode, salvo
conveno em contrrio, resolver o contrato por falta
de pagamento do preo (886. CCivil);

O tutor obrigado a prestar contas ao tribunal de
menores quando cessar a sua gerncia ou, durante
ela, sempre que o tribunal o exija (1944. n. 1 CCivil)
2. Noo e caractersticas da norma jurdica
Noo So normas de conduta ou regras coercivas

tuteladas pelo Direito e destinadas a regular as relaes
humanas no seio de uma sociedade

Caractersticas
Imperatividade
A norma no um mero conselho, uma opinio
nem uma
simples
recomendao. Traduz-se
numa ordem, num comando que deve ser
respeitado ou cumprido.
Generalidade e abstrao
Generalidade
A norma jurdica faz uma previso geral,
isto
destinada
um
conjunto
indeterminado de sujeitos. Ateno que o

conceito
de
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generalidade
no
equivalente apenas destinao a uma

pluralidade de indivduos: com efeito, a
determinabilidade,
destinatrios
da
partida,
prescrio
dos
excluem-na
como norma jurdica. Por outro lado, o

conjunto indeterminado de indivduos
no incompatvel com o facto de a
norma ter como destinatrio, em cada
momento, apenas um indivduo ( o caso
das normas que regulam a competncia
do Procurador Geral da Repblica ou do
Presidente da mesma: existe generalidade
uma vez que a norma aplicvel a toda e
qualquer pessoa que, hoje e no futuro,
venham a desempenhar tais cargos). O
oposto
da
generalidade
individualizao
Abstrao
A norma jurdica visa regular um nmero
indefinido, um nmero indeterminado de
casos. A norma abstrai do caso concreto e
regula uma situao abstrata qual os
casos concretos se podero subsumir. Se
tiver por fim regular um caso determinado,
ou um grupo determinado ou determinvel
de casos no uma norma mas sim uma
deciso sobre esses casos.
Coercibilidade
A coercibilidade consiste na suscetibilidade que
toda a norma jurdica tendencialmente tem de
poder ser aplicada mesmo contra a vontade do
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destinatrio, com recurso fora, se necessrio.

Assim, a sua violao ou falta de cumprimento
punida com a sua aplicao coerciva ou com
sanes punitivas.
3. Classificao das normas
a) Normas permissivas e imperativas
Permissivas permitem um comportamento
O dono do prdio onde haja alguma fonte ou nascente de
gua pode servir-se dela e dispor do seu uso livremente,
salvas as restries previstas na lei e os direitos que
terceiro haja adquirido ao uso da gua por ttulo justo
(1389. CCivil)
Imperativas so normas que, uma vez verificada a

sua previso, a sua estatuio obrigatria e no
pode ser afastada

A locao no pode celebrar-se por mais de trinta anos;
quando estipulada por tempo superior, ou como contrato
perptuo, considera-se reduzida quele limite (1025.
CCivil). Podem ser:
- Proibitivas probem um comportamento
No pode ser hipotecada a meao dos bens comuns do
casal, nem to pouco a quota de herana indivisa (690.
CCivil)
- Precetivas impem um comportamento
Se a prestao tiver por objeto certa quantia em dinheiro,
deve a prestao ser efetuada no lugar do domiclio que o
credor tiver ao tempo do cumprimento (774. CCivil)
b) Normas gerais, excecionais e especiais
Gerais aplicam um regime regra, geral, a todas as
situaes da sua previso

Excecionais
aplicam-se
em
determinadas
circunstncias ou ocasies, constituindo um desvio ao
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regime geral que oposto a este. So normalmente

(mas no s) normas aplicveis a situaes transitrias
(10. CCiv, lei introdutria). As normas excecionais no
admitem aplicao analgica (11. CCivil)

Especiais aplicam a determinadas situaes ou
pessoas um regime diferente (especial) do previsto
pelas normas de direito comum
artigos 1092. a 1107. CCivil
c) Normas autnomas, no autnomas

Autnomas tm um sentido
completo
porque
providas de hiptese + estatuio

O testador no pode proibir que seja impugnado o seu
testamento
nos
casos
em
que
haja
nulidade
ou
anulabilidade (2310. CCivil)

No autnomas tm um sentido incompleto porque
providas apenas de hiptese ou de estatuio mas
nunca de ambas. O seu sentido s se apreende em
conjunto com outras normas
A hipoteca pode ser reduzida voluntria ou judicialmente
(718. CCivil; vide 719. e 720. CCivil)
Nota: em falta mbito da validade territorial e critrio da
sano aplicada
Manuel de Almeida Ribeiro, Introduo ao Direito para as Cincias
Sociais, pp 57 a 62
2009, pp 181 a 194.
A. Santos Justo, Introduo ao Estudo do Direito, 2009, pp 146 a
156.
Carlos
Loureiro,
Sumrios
de
Introduo
ao
Direito,
ano
2009/2010, pp 67 e 69 a 75.
Joo Batista Machado, Introduo ao Direito e ao Discurso
Legitimador, 1994, pp 79 a 98
5. A vigncia das normas

1 Incio de vigncia
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As leis, antes de serem aplicadas, tm de ser publicadas no
Dirio da Repblica (119. CRP e 5. n. 1 CCivil)

A sua publicao, todavia, no implica a sua imediata entrada
em vigor
Com efeito, as leis, pela sua complexidade e/ou pelas
consequncias que trazem, necessitam de algum tempo para
adaptao
dos
mecanismos
de
aplicao
e/ou
para
conhecimento pelos seus destinatrios

Ao intervalo de tempo que medeia entre a data de publicao
da lei e a data em que a mesma entra em vigor denomina-se
vacatio legis
A vacatio legis fixada pela prpria lei ou, quando esta no a
fixar, de acordo com princpios gerais estipulados em
legislao especial L 74/98, de 11.11

Da conjugao do artigo 5. CCivil e do artigo 2. da Lei
74/98, de 11.11 resultam os seguintes critrios para o incio
de vigncia das leis:
O critrio regra que a lei entrar em vigor na data em
que ela prpria o consignar, sendo certo que
no pode, em geral, ter efeitos retroativos
(12. CC e 1. n. 1 CP, nullum crimen sine
lege); e
no pode entrar em vigor no dia da sua
publicao.
Se a lei nada disser relativamente a isso, vigora o
princpio da entrada em vigor no quinto dia aps o dia
da sua publicao, ou seja, no quinto dia a contar do
dia seguinte ao da sua publicao.
Entende-se hoje por dia de publicao o dia da
sua disponibilizao no stio da Internet gerido pela
Imprensa Nacional-Casa da Moeda, S. A.
Os prazos de vacatio legis so contnuos, contam-se
pelos dias seguidos de calendrio, isto , no se
suspendem aos fins de semana, nos feriados ou em
frias.
Estas regras atuais foram implantadas pela Lei 26/2006, de
30 de Junho. Nem sempre isto foi assim. Com efeito, e antes
2012/2013
dessa data, e por causa da publicao do Dirio da Repblica

exclusivamente em papel, as leis entravam em vigor
Em Portugal continental, no 5. dia aps a sua publicao;
Nas Regies Autnomas dos Aores e da Madeira, no
15. dia aps a sua publicao; e
Em Macau, quando era territrio portugus, e no
estrangeiro, no 30. dia aps a sua publicao

Antes da disponibilizao das leis no stio da internet gerido
pela INCM, o dia da sua publicao era o da publicao do
diploma, ou o da sua efectiva distribuio, se esta tivesse
sido posterior.
Por vezes as leis apenas determinam expressamente a sua
entrada em vigor relativamente a alguns dos artigos nela
insertos, omitindo a data de entrada em vigor quanto aos
restantes. Nesses casos, aplicar-se- quanto a uns a data
afixada na lei e quanto a outros a data resultante da
aplicao do critrio de entrada em vigor no quinto dia a
contar do dia seguinte ao da sua publicao.
2 Cessao de vigncia
O Cdigo Civil prev duas causas para que as leis deixem de
estar em vigor:
a A caducidade
No caso da caducidade, a cessao da vigncia ocorre
automaticamente, no sendo necessrio um ato do
legislador nesse sentido

o caso das leis
temporrias,
nas
quais
expressamente est previsto o momento da sua

cessao
(uma
data
certa,
um
acontecimento
determinado;
igualmente o caso das leis relativas a um objeto que
veio a desaparecer ou extinguir-se definitivamente
A revogao
2012/2013
No caso da revogao, a cessao da vigncia ocorre

por fora da entrada em vigor de uma lei nova (a que
se denomina de lei revogatria), de valor hierrquico
igual ou superior lei revogada.

A revogao pode revestir diferentes modalidades:
A revogao expressa a lei revogatria revoga
expressamente a lei anterior.

A revogao tcita a lei revogatria no revoga
expressamente
lei
anterior
mas
contm
disposies incompatveis com as da lei anterior,

que
dessa
forma
sero
entendidas
como
revogadas.
A revogao global a lei revogatria regula toda
a matria da lei anterior. Desta forma, considera-
se revogada toda a lei anterior.

A revogao parcial a lei revogatria no regula
toda a matria da lei anterior mas apenas parte
ou
determinadas
normas.
Desta
forma,
considera-se revogada no toda a lei anterior

mas
as
disposies
desta
que
se
tornem
incompatveis com a lei nova.

A lei especial no revoga a lei geral nem a lei geral, em
princpio, revoga a lei especial, a no ser que a
inteno do legislador tenha, inequivocamente, sido
outra (7. n. 3 CCivil)

O CCivil consagra o princpio da no repristinao: a
revogao da lei revogatria no coloca em vigor a lei
revogada (7. n. 4 CCivil)
6. A aplicao da Lei no espao

1 O problema
2012/2013
A lei tem necessariamente limites espaciais, coincidentes com

as fronteiras de cada pas. Atendendo muita mobilidade dos
cidados de cada pas nos tempos atuais e s mltiplas relaes
internacionais, a nvel comercial e outros, da derivadas,
estabelecem-se relaes jurdicas que tm contacto com
diversos pases e, assim, com diversas ordens jurdicas. A
questo da aplicao da lei no espao prende-se, dessa forma,
em determinar a lei ou leis que deve ou devem ser aplicada(s)
aludida relao jurdica.
A soluo dos conflitos de leis no espao -nos dada pelo Direito

Internacional
Privado
(DIP),
ramo
do
direito
esse
que,
congregando um conjunto de normas instrumentais, remissivas

e
no
substantivas,
denominadas
normas
de
conflitos,
destinam-se a regular apenas os problemas emergentes das

relaes privadas de carter internacional.
2 As normas de DIP (breve referncia)
As conexes das relaes jurdicas com as diversas ordens

jurdicas podem ter vrias razes, a saber, e por exemplo,
Nacionalidade das partes
Domiclio das partes
Lugar da situao do bem imvel
Lugar da prtica do facto ilcito
Lugar da celebrao do negcio
Alguns princpios gerais de DIP
O princpio da ordem pblica internacional: visa

impedir que seja aplicado no nosso ordenamento uma
norma estrangeira que ofenda de forma insuportvel os
2012/2013
nossos princpios basilares de justia ou moral (ex:

poligamia, a morte, o apedrejamento) art. 22. CCivil
O sistema do reenvio: Se a lei estrangeira para a qual a

norma de conflitos portuguesa remete, remeter por sua
vez para a lei de um terceiro Estado, aplicar-se- esta
17. CCivil.
E se a lei estrangeira, para a qual a norma de conflitos

portuguesa remete, reenviar para a lei portuguesa, aplicase ento o direito portugus 18. CCivil
A lei estrangeira deve ser interpretada dentro do sistema

a que pertence e segundo as normas interpretativas a
fixadas 23. CCivil
As normas de conflitos encontram-se nos artigos 25. e

seguintes do CCivil. Privilegiam, tendo em conta os interesses
que pretendem regular, um dos elementos de conexo.
Alguns exemplos:
Personalidade e capacidade de gozo e de agir: aplicvel

a lei da nacionalidade dos indivduos (25. a 34. CCivil)
Quanto forma dos negcios jurdicos: aplicvel, em

princpio, a lei do lugar da sua celebrao
Coisas (direito de propriedade e outros direitos reais, a

posse): territrio da situao dos bens (46 n. 1 CCivil)
Relaes familiares: so vrios os critrios (52 e 57. a

61. CCivil)
Sucesses: a lei da nacionalidade do falecido ao tempo do

falecimento (62. a 65. CCivil).
A. Santos Justo, Introduo ao Estudo do Direito, 2009, pp 393 a
400
Legitimador, 1994, p. 252
2012/2013
7. A aplicao da lei no tempo
1 O problema
Quando uma situao juridicamente definida e tratada pela lei

alterada, podem surgir frequentemente dvidas qual o mbito
de aplicao da lei antiga (LA) e da lei nova (LN)
Vejamos alguns exemplos imaginrios possveis:
Antnio fuma diversos cigarros no jardim frente a sua

casa. Alguns dias depois, e por presso de diversas
associaes ambientais, publicada e entra em vigor
uma lei que pune com priso at dois anos quem fumar,
mesmo que ao ar livre. Poder Antnio ser julgado por ter
fumado no jardim?
Otlia e Bertinho contraram matrimnio. Um ano aps o

seu casamento, entra em vigor uma lei que, eliminando
dos deveres conjugais o de fidelidade, permite a qualquer
cnjuge manter, na pendncia do matrimnio, relaes
de trato sexual com terceiros, desde que no sejam
parentes de qualquer um dos cnjuges. Poder Otlia
invocar a seu favor, a partir de hoje, a LN?
Cirilo
emprestou
por
acordo
verbal
Duartina
determinada quantia em dinheiro, com a obrigao desta

a devolver com juros. Na data em que o emprstimo foi
feito, a lei no exigia qualquer forma para o contrato.
Entra em vigor uma LN que considera que o contrato feito
pelo montante emprestado por Cirilo, para ser vlido, tem
2012/2013
de ser feito por escrito. Duartina, que no pretende

devolver o dinheiro nem pagar os juros, pode invocar a
invalidade do contrato que efetuou?
Princpios
a O direito transitrio
O problema da aplicao da lei no tempo pode ficar resolvido

pela prpria LN atravs de normas transitrias
As normas transitrias podem ter carter

formal, se se limitarem a indicar a lei (LA ou LN) que se
aplica (exemplo: 23. do DL 47344, de 25.11, que
introduziu e aprovou o CCivil)
material, se estipularem uma regulamentao prpria
que no coincide com a LA nem com a LN (exemplo: o
NRAU, publicado na Lei 6/2006 de 27 de Fevereiro, prev
nos artigos 26. a 29. um regime transitrio aplicvel
aos arrendamentos celebrados anteriormente, regime
esse que no nem igual LA nem igual ao novo regime
implantado pelo NRAU)
O direito transitrio, todavia, nem sempre aparece nas leis

novas e, nos casos em que existe, frequentemente lacunoso,
pelo que importa ser determinado pela Doutrina e pela
Jurisprudncia
um
conjunto
de
critrios
que
orientem
intrprete na aplicao da lei no tempo.

b
Critrio Geral: o princpio da no retroatividade da lei
2012/2013
O princpio da no retroatividade significa que a lei no dispe

para o passado, no tem efeitos retroativos.
A retroatividade pode ser concebida em trs graus principais:
Grau normal ou ordinrio a LN respeita todos os efeitos

produzidos ao abrigo da LA
Grau agravado a LN aplica-se a todas as situaes do

passado mas salvaguarda os efeitos j produzidos por
deciso judicial
Grau mximo ou extremo a LN aplica-se a todas as

situaes
do
passado
mesmo
as
que
estejam
definitivamente decididas por sentena transitada em

julgado
A retroatividade de grau mximo, podendo constituir uma

grande fonte de insegurana, encontra-se proibida pela nossa
lei em determinados campos
no direito penal, no pode haver aplicao retroativa de

leis que criem novos crimes ou medidas de segurana ou
agravem penas e medidas de segurana (29. n. 1, 3 e 4
CRP)
no direito fiscal, proibida a aplicao de lei retroativa

que crie impostos (103. n. 3 CRP)
no caso julgado: proibida a aplicao retroativa a

situaes que j tenham sido julgadas, em definitivo, por
sentenas transitadas em julgado
Nas leis restritivas de direitos, liberdades e garantias (18.

n. 3 CRP)
c A aplicao imediata
2012/2013
Resulta desde j que o princpio da no retroatividade no tem

fora de princpio constitucional geral, pelo que o legislador
ordinrio pode, nas matrias no proibidas, dar lei eficcia
retroativa. O legislador pode resolver os problemas criados pela
aplicao da lei no tempo atravs das normas transitrias, o
que, na grande maioria dos casos, no feito. Por tal no
acontecer, vigora o princpio da no retroatividade da lei,
cabendo jurisprudncia e doutrina definir qual o alcance e
limite dessa no retroatividade. E aqui vrias teorias foram
defendidas pelos juristas, ressaltando, pela sua importncia, a
doutrina do facto passado procurou encontrar um critrio geral

para a aplicao da LN. Estando sempre em causa um facto
ocorrido na LA e estando em causa os efeitos que ele possa ter,
esta doutrina sustenta que todo o facto jurdico deve ser
regulado pela lei vigente no momento em que o facto se
produziu, independentemente do momento em que nascem os
seus efeitos a LN no deve ser retroativa. Todavia, na verso
dessa doutrina formulada por ENNECCERUS NIPPERDEY e
PLANIOL, hoje comumentemente aceite, um facto ocorrido na
LA pode produzir efeitos que venham a estar sujeitos LN.
Assim, e segundo estes Autores, a LA aplica-se aos efeitos
jurdicos do facto antigo j consumados sob a LA e a LN aos
efeitos jurdicos que seguramente s se vierem a produzir na
vigncia da LN. Mas relativamente aos efeitos ainda pendentes
quando a LN surge, faz uma distino: se os efeitos jurdicos j
se produziram antes da LN, ento vale a LA; se ainda no se
produziram, aplicar-se- a estes a LN. Da que se fale desta
doutrina como a doutrina da aplicao imediata da LN, j que
defende a aplicao imediata a todos os efeitos que vierem a
produzir-se na vigncia da LN.
A posio do CCivil portugus
2012/2013
Princpio geral (12. CCivil)

A no retroatividade (12. n. 1)
Aos requisitos de validade substancial ou formal1 de
quaisquer factos ou os seus efeitos aplicar-se- a
LA, ou seja, a lei em vigor ao tempo da produo
daqueles efeitos (12. n. 2, primeira parte)2
s leis que dispem sobre o contedo de certas
situaes jurdicas e o modelam sem olhar aos
factos que a tais situaes deram origem aplica-se a
LN (12. n. 2, segunda parte)3
3 Casos especiais
Em determinadas matrias e ramos do direito, o critrio geral

da no retroatividade v-se substitudo por critrios especiais.
Assim,
1 De validade substancial estaramos a falar de regras relativas

capacidade de agir ou das regras de um contrato celebrado sob erro, dolo
ou coao. Da validade formal falaramos, por exemplo, das regras relativas
forma de celebrao de um contrato.
2 As diferentes alteraes histricas s exigncias de forma do contrato de
mtuo (1143. CCivil) s so aplicveis aos contratos futuros a cada um das
sucessivas alteraes, no sendo aplicveis aos contratos em vigor mas
celebrados sob a gide da redao anterior da norma.
3 Assim, se a LN alterar o regime do direito de propriedade aplica-se mesmo
aos direitos de propriedade constitudos antes da sua entrada em vigor. J
as situaes em que no possvel abstrairmo-nos dos factos que deram
origem aos factos jurdicos atingidos, a contrario sensu devem ser
abrangidas apenas pela LA. Se a lei alterar o regime da responsabilidade
contratual ou extracontratual, ser sempre necessrio apreciar os factos (os
contratos ou os atos lesivos, respetivamente) que do origem quelas
responsabilidades. Assim, a alterao destas regras sobre responsabilidade
contratual ou extracontratual no so aplicveis aos factos ocorridos antes
do incio de vigncia da LN.
2012/2013
a No Direito Penal aplica-se a lei mais favorvel ao arguido

(29. n. 4 CRP e 2. CPenal)
b No Direito Processual aplica-se imediatamente a LN a no
ser que esta crie direito transitrio
c Nas leis interpretativas, e por fora da integrao na lei
anterior
(lei
interpretada),
produzem-se
efeitos
retroativos, exceo dos previstos na lei (13. CCivil)
Quid juris se a lei interpretativa no respeitar os limites do

13. n. 1? Duas solues se apresentaro:
Se a lei interpretativa for hierarquicamente inferior,
dever considerar-se ilegal, j que a lei inferior no
pode derrogar a lei superior;
Se a lei interpretativa no for hierarquicamente
inferior, o caminho ser pela via da interpretao
extensiva do artigo 282. n. 3 CRP de forma a
abranger as situaes erradamente abrangidas pela
lei
interpretativa,
considerando-a,
nessa
parte,
inconstitucional.
d Nos prazos
Nos prazos constitutivos, modificativos ou extintivos de

um direito, 297. CCivil
Nos prazos no constitutivos, no modificativos ou no

extintivos de um direito, v.g. os factos-pressupostos, no
se aplica a regra do n. 1 do 297. CCivil, valendo de
imediato a LN, imputando-se no novo prazo o j decorrido
A. Santos Justo, Introduo ao Estudo do Direito, 2009, pp 373 a 391.
2012/2013
8. A Interpretao da lei
1 Conceito
A interpretao jurdica consiste na atividade de anlise da

norma legal com vista a determinar o seu contedo e o seu
alcance
2 Indispensabilidade da interpretao legal
A sua indispensabilidade resulta do facto de a norma

jurdica
Ter, por vezes, vrios sentidos possveis;
O teor literal da lei, por vezes, trair a vontade do

legislador, ficando aqum do que aquele pretendia
ou indo para alm da sua vontade;
S se tornar verdadeiramente concreta quando for

aplicada ao caso concreto, podendo resultar que a
mesma no previu todas as consequncias da sua
estatuio
ou
no
previu
todas
as
situaes
possveis;
Poder ser invlida (por inconstitucional ou ilegal) ou

ainda por poder encontrar-se tacitamente revogada.4
A interpretao visa obter o sentido e alcance da norma

no relativamente a determinado caso concreto mas sim
com vista a fixar esse alcance em abstrato, vlido para
todas as situaes a que a norma possa ser aplicvel.
O mtodo, o conjunto de regras, que nos auxilia na

interpretao
das
normas
jurdicas
denomina-se
4 D-se a revogao tcita de uma norma quando uma outra norma, de

igual ou superior valor, e que tenha entrado posteriormente em vigor, tenha
um contedo que seja incompatvel com a primeira.

hermenutica
significa
jurdica
explicar,
(a
traduzir
palavra
ou
grega
2012/2013
hermeneuien
interpretar; hermeneia
interpretao).
3 Interpretao autntica e Interpretao doutrinal
a Interpretao autntica
autntica
legislador,
interpretao
atravs
de
uma
feita
lei
pelo
prprio
nova,
(lei
interpretativa), cuja funo consiste em fixar o

sentido e alcance da lei anterior;
A lei interpretativa passa a integrar a lei interpretada,

com efeitos retroativos isto , aplicar-se- mesmo a
situaes criadas anteriormente data da publicao
da lei interpretativa , sem prejuzo dos ressalvados
no n. 1 do artigo 13. do CCivil;
A interpretao autntica, porque traduzida numa

nova lei, tem a fora prpria da lei em que se insere,
sendo obrigatria para todos;
A lei interpretativa no tem de, mas pode, conter a

informao de que interpretativa, embora ser o
intrprete que decidir, mediante nova interpretao,
se a lei efetivamente interpretativa ou inovadora.
b Interpretao doutrinal
A interpretao doutrinal, em sentido amplo, a

efetuada
pelos
tribunais,
pelos
rgos
administrativos, pelos juristas e jurisconsultos e at

pelas pessoas individuais; em sentido estrito,
2012/2013
apenas a efetuada pelos juristas e jurisconsultos e

pelos tribunais.5
A interpretao doutrinal no tem fora obrigatria,

valendo pelas razes que a sustentam e a exatido
dos princpios em que se baseiam.
Destinando-se a interpretao (para o que aqui nos

interessa referimo-nos interpretao doutrinal, j
que as regras para a interpretao autntica so
exclusivamente ditadas pelo legislador) a, como se
disse, fixar o sentido e o alcance da lei, importa antes
de mais determinar o que se deve entender por
sentido da lei: o sentido que o legislador pretendeu
que ela tivesse ou o sentido que resulta do seu texto?
O sentido no momento em que a lei viu a luz do dia
ou o sentido que ela possa ter hoje, na altura da sua
aplicao? Resultam daqui duas divises doutrinais:
subjetivismo versus objetivismo e historicismo versus
atualismo,
atualista,
sendo
possvel
subjectivismo
existir
historicista,
subjectivismo
objetivismo
atualista e objetivismo historicista:
Corrente subjetivista
A interpretao doutrinal assume, assim, diversas designaes consoante a

entidade que faz a interpretao: Interpretao oficial ou administrativa: a
que feita em lei de valor inferior ao da norma interpretada; v.g. a interpretao
que o Ministro der por despacho a determinada lei pode ser e vinculativa para o
seu Ministrio, por obedincia hierrquica, mas no mais do que isso a
interpretao que se funda apenas no poder administrativo; Interpretao
judicial: a que realizada pelos tribunais num processo e, salvo os casos de
decises de uniformizao de jurisprudncia, tem apenas valor vinculativo no
prprio processo em que foi feita; est apenas sujeita s regras legais sobre a
interpretao;
Interpretao particular: aquela que efetuada nas restantes hipteses; no
tem fora vinculativa nem geral, mas apenas o valor persuasivo resultante da fora
das suas razes e argumentos ou at do prestgio cientfico do intrprete.
Os
defensores
desta
forma
de
pensar
2012/2013
(SAVIGNY,
ENNECCERUS, HECK, entre outros) entendem que o sentido

da lei dever ser o sentido que foi querido pelo legislador
ao redigir a lei (mens legislatoris). Ao intrprete cabe
apurar, de entre os sentidos que a lei objetivamente
admite (e, para alguns pensadores, mesmo que a lei no o
admita no seu texto literal mas seja conceptualmente
possvel), qual o sentido que esteve na inteno do
legislador;
Corrente Objetivista
Os partidrios desta corrente hermenutica (BINDING,

KOHLER, RADBRUCH, entre muitos) defendem que a
vontade do legislador no pode nem deve ter qualquer
relevo para o intrprete, devendo a lei valer com o sentido
mais razovel que o seu texto sugira (mens legis);
Corrente Historicista
Os adeptos desta corrente hermenutica propugnam que o

sentido da norma dever ser aquele que existia no
momento em que a norma foi publicada. Enquanto o texto
no for modificado, o sentido ser sempre esse, passado o
tempo que for;
Corrente Atualista
Os simpatizantes desta corrente de pensamento julgam

que o sentido da norma deve ser o que a mesma tem
data em que seja aplicada. Assim o sentido da norma
variar com a evoluo da vida.
Todas estas distines podem originar diferentes

combinaes:
2012/2013
Subjectivismo histrico: atende vontade

histrica do legislador, quilo que o legislador
quis no momento em que elaborou a lei;
Subjectivismo actualista: procura descortinar
a vontade que o legislador teria nas condies
atuais em que a lei hoje aplicada, quilo que o
legislador quereria na actualidade, ou seja, nas
circunstncias e momento em que a lei
aplicada;
Objectivismo histrico: atribui ao sentido do
texto da norma data da sua publicao um
carcter imutvel (o sentido da lei permanece
fixo para sempre);
Objectivismo
actualista:
entende
que
sentido a retirar do texto da lei pode variar

conforme as circunstncias, designadamente em
funo da interpretao sistemtica, ou seja, da
coordenao da norma com as demais normas do
sistema.
4 Regras gerais sobre a interpretao
questo
entre
as
teorias
subjetivistas
as
objetivistas continuam em aberto. E da que tambm

o nosso Cdigo Civil no tenha tomado uma posio
clara entre as duas, tendo preferido uma soluo
intermdia, no seguimento do pensamento que deu
luz j no incio do sculo XX e que contou,
igualmente,
com
colaborao
de
juristas
de
elevada craveira na sua defesa (KARL LARENZ, KARL

ENGISCH e, entre ns, CASTANHEIRA NEVES, entre
tantos);
Do subjetivismo, aproveita o entendimento de que a

lei a expresso da vontade do legislador dirigida
2012/2013
criao da sociedade justa; do objetivismo, utiliza a

ideia de que a lei vai para alm da vontade do
legislador, adquirindo, com o decurso do tempo, vida
prpria
Em resumo, necessrio se torna conhecer a vontade

do legislador e os fundamentos em que sustentou a
sua deciso poca para se adaptar a lei, na
aplicao atual, ao tempo presente.
O artigo 9. do CCivil acabou por combater os

excessos de uma e de outra teoria. Do subjetivismo,
fugiu do recurso apenas vontade do legislador (n.
2); do objetivismo evitou que a interpretao se
limite letra da lei (n. 1).
Da que se conclua que entre ns a lei deve valer

com o sentido que o legislador lhe quis imprimir
desde que a vontade do legislador tenha sido clara e
expressa de forma inequvoca, encontrando no teor
literal da lei alguma receo. Se tal no puder
acontecer,
intrprete
dever
seguir
critrio
objetivo, partindo do princpio de que a lei resultou

de um legislador avisado, prudente e capaz de
exprimir o seu pensamento (n. 3)
5 Elementos da interpretao
Os meios e instrumentos de que o intrprete pode e deve

utilizar para fixar o sentido da lei so dois: o elemento
literal (tambm denominado elemento gramatical) e o
elemento lgico.
Ambos
os
elementos
completam-se,
constituindo
momentos sucessivos e complementares da interpretao

da lei, sendo inseparveis na funo interpretativa e
devendo utilizar-se harmonicamente, e no isoladamente.
a Elemento literal ou gramatical
2012/2013
constitudo pelo texto (ou letra) da lei, sendo este o

ponto de partida da interpretao;
Desempenha duas funes:
Uma negativa (de excluso) exclui qualquer

interpretao que no tenha o mnimo de
correspondncia no texto da lei;
Outra positiva (de seleo) se o texto da lei

admite mais do que um entendimento, deve
optar-se pelo sentido que mais prximo fique
do
significado
mais
natural
direto
das
expresses usadas, optando, destarte, pela

interpretao mais natural em prejuzo das
interpretaes mais foradas. Na procura desse
sentido mais natural, o intrprete dever ter
em conta, em primeira linha, o sentido tcnicojurdico das palavras usadas6; seguidamente,
privilegiar
interpretao
tcnica
das
palavras utilizadas, quando de matria tcnica

se esteja a tratar; finalmente, quando no
houver
lugar
qualquer
uma
das
duas
anteriores, o sentido dever ser procurado no

sentido normal das palavras utilizadas, tal
como
entende
generalidade
dos
destinatrios a quem a norma se dirige.

b Elemento lgico
constitudo pelo pensamento legislativo, pelo esprito

da lei;
6 E isto porque o n. 3 do artigo 9. do CCivil dispe que o intrprete deve

presumir que o legislador soube exprimir o seu pensamento em termos
adequados. Tal presuno, todavia, no impede que se conclua que o
legislador, afinal, no conseguiu esse intento, no conseguiu utilizar as
palavras que usa no sentido tcnico-jurdico correto. Essa constatao
resultar, evidente, do elemento lgico da interpretao.
Subdivide-se
em
quatro
2012/2013
sub-elementos
ou
sub-
critrios:
Elemento histrico
Este elemento atende histria da

norma, s circunstncias da sua gnese.
constitudo pelo recurso:
A trabalhos preparatrios (os anteprojetos de lei, os

projetos ou propostas de lei, as atas que registam
as
discusses
nas
comisses
sesses
parlamentares);
A precedentes normativos (as normas, de direito
nacional ou estrangeiro, que vigoraram no passado
ou na poca de formao da lei e que influenciaram
esta7; a doutrina e jurisprudncia que inspiraram o
legislador na redao do preceito);
histria evolutiva do instituto, da figura ou do
regime jurdico em apreo.
Elemento racional ou teleolgico8
Este elemento atende ratio legis, isto ,

razo de ser da lei, ao fim que a lei se
prope atingir
Por
este
entendida
elemento,
da
maneira
lei
deve
que
ser
melhor
corresponda obteno do fim que o

legislador pretendeu com a norma
E o apuramento do fim que o legislador

quis alcanar com a norma deve resultar
7 Por exemplo, o Cdigo Civil Portugus de 1867, o Cdigo Civil Alemo

(Bundesgesetzbuch) de 1900 e o Cdigo Civil Italiano de 1942 so
precedentes normativos do atual Cdigo Civil Portugus, de 1966, tendo
influenciado muitas solues neste consignadas.
8 A teleologia (do grego , finalidade, e -loga, estudo) o estudo
filosfico dos fins, isto , do propsito, do objetivo, da finalidade das coisas.
2012/2013
da ponderao dos vrios interesses que

a norma regula e o peso relativo de cada
um deles na opo legal.
Elemento sistemtico
Este elemento tem em ateno que na

interpretao da norma deve-se ter em
considerao todo o sistema coordenado
de normas na qual a mesma se insere
Tem como pressuposto que cada norma

jurdica faz parte de um conjunto mais
vasto de normas que tem um fio comum
e que, por isso, no so antagnicas
entre si mas sim complementares
Por
isso,
cada
norma
deve
ser
relacionada com o conjunto em que se

integra, a saber, o diploma de que faz
parte; a epgrafe da norma, do captulo,
seco ou diviso em que se enquadra;
as normas que a precedem e a sucedem;
a outras leis que regulam problemas
afins (lugares paralelos)
Este elemento pressupe a coerncia da

ordem jurdica e permite excluir sentidos
que sejam incompatveis com os sentidos
de outras normas prximas bem como o
apuramento da inconstitucionalidade ou
ilegalidade de certa norma ou a sua
revogao tcita.
Elemento conjuntural
Este elemento atende s circunstncias

do tempo em que a norma aplicada.
Este elemento tanto mais importante

quanto
maior
for
longevidade
da
2012/2013
vigncia da norma. A anlise da evoluo

das
circunstncias
da
vida
desde
criao dessa norma poder determinar

a atualizao (e at alterao) do seu
sentido original.
A utilizao deste elemento conjuntural

apenas ter relevo para as correntes que
optem por uma interpretao atualista
c A posio do CCivil (artigo 9.)
O CCivil no toma posio clara relativamente

problemtica entre subjetivismo e objetivismo nem
tal foi o desiderato do legislador. Com efeito, ao
utilizar a expresso pensamento legislativo, tanto
poder referir-se ao subjetivismo (pensamento do
legislador) como ao objetivismo (pensamento da lei)
J no que se refere aos elementos da interpretao

(tambm designados por fatores hermenuticos) a lei
foi mais clara:
A primeira parte do n. 1 do artigo 9. [at

pensamento legislativo] faz aluso quer ao
elemento literal quer ao elemento lgico;
O n. 2 alude funo negativa, de excluso,

do elemento literal e o n. 3 a funo positiva,
ou de seleo, do mesmo elemento,
A segunda parte do n. 1 reporta-se aos

subelementos
sistemtico,
histrico
conjuntural9 do elemento lgico, encontrandose
subelemento
teleolgico
ou
racional
9 Respetivamente nas expresses a unidade do sistema jurdico, as

circunstncias em que a lei foi elaborada e as condies especficas do
tempo em que a lei aplicada.
2012/2013
subjacente ao pensamento legislativo a que

alude o n. 1.
6 Resultados da interpretao
Os resultados da interpretao obtm-se atravs da conjugao

e comparao entre o sentido que se chegou pela aplicao dos
diferentes fatores hermenuticos e a interpretao literal do
texto da norma. Ao compararmos o texto da lei com o esprito
da lei (este ltimo obtido atravs da aplicao dos fatores
hermenuticos) chegaremos, assim, a um resultado nico
relativamente ao sentido da norma.
O resultado final assim obtido pode redundar numa
Interpretao declarativa
obtm-se uma interpretao declarativa quando se conclui que a

interpretao final faz coincidir a letra da lei com o esprito da
mesma, ou seja, da interpretao resulta que o legislador no disse
nada a mais nem nada a menos do que pretendia.
Interpretao extensiva
obtm-se uma interpretao extensiva quando se conclui que da

interpretao final resulta que o esprito da lei mais vasto que a
letra da lei, ou seja, que o legislador disse menos do que aquilo que
queria. Por isso, o sentido literal vai ser estendido at coincidir com
o esprito da lei
vrios argumentos podem ser utilizados para a interpretao

extensiva
a identidade de razo onde a razo da
deciso seja a mesma, a mesma deve ser a
soluo
a maioria de razo onde a razo da deciso
for ainda mais forte do que no caso previsto
2012/2013
na lei, a tambm deve ser a mesma a

deciso
exemplos: a palavra terceiro do artigo 2181. CCivil deve ser

interpretada no sentido de abranger no apenas um terceiro mas
tambm aqueles casos em que os beneficirios do testamento sejam
vrias pessoas, ou seja, terceiros; a extenso da proibio da venda
pelos bisavs a bisnetos uma interpretao extensiva, por
identidade de razo, do artigo 877. n. 1 CCivil10
Interpretao restritiva
obtm-se uma interpretao restritiva quando se conclui que da

interpretao final resulta que a letra da lei mais vasta que o
esprito da lei, ou seja, que o legislador disse mais do que aquilo que
queria dizer. Por isso, o sentido literal vai ser comprimido at
coincidir com o esprito da lei
exemplo: o estado mental a que alude o artigo 282. CCivil no

qualquer estado mental e muito menos um estado mental lcido e
atento, mas sim um estado mental debilitado, fragilizado.
Interpretao revogatria ou ab-rogante

obtm-se uma interpretao revogatria quando se
conclui que da interpretao final resulta haver uma
contradio insanvel entre
a letra da lei e o
esprito da lei, ou seja, o intrprete conclui no

existir verdadeiramente qualquer norma jurdica.
Exemplo: uma norma que remete para uma norma
inexistente.
7 Interpretao enunciativa
H interpretao enunciativa quando o intrprete deduz da

norma
interpretada
outras
normas,
sejam
elas
perifricas.
10 Nem todos os Autores admitem, na situao desta norma, a
interpretao extensiva acima defendida.
afins
ou
2012/2013
As principais regras aplicveis so as seguintes:
a maiori ad minus (quem permite o mais, permite o

menos). Por exemplo, se a lei permite a falta do
trabalhador ao trabalho por motivo de doena permitir
tambm que o trabalhador se ausente do local de
trabalho se se sentir doente.
a minori ad maius (quem probe o menos, probe o mais).

Por exemplo, se a lei no permite passear na rua com
ces
perigosos,
ento
tambm
proibido
passear
animais ainda mais perigosos, como um tigre ou um leo.
a contrario sensu (atravs do sentido positivo de uma

norma se retira o seu sentido negativo, ou vice-versa).
Esta regra s tem aplicao junto de normas excecionais,
ou seja, quando a partir de uma exceo se pretende
retirar a regra geral. S quando resultar da interpretao
de uma determinada norma que a mesma s se aplica
exclusivamente
hipteses
contempladas
na
sua
previso que se poder concluir, a contrario sensu, que

no se aplica a nenhumas outras.
Carlos Loureiro, Sumrios de Introduo ao Direito, ano 2009/2010,
pp 76 a 87.
Legitimador, 1994, pp 175 a 192 Germano Marques da Silva,
Introduo ao Estudo do Direito, 2009, pp 249 a 272.
9. A Integrao de lacunas
1 As lacunas
A integrao de lacunas constitui-se como um mtodo de

determinao de normas a que importa recorrer quando se
constata que, perante uma situao a resolver no mbito da
2012/2013
ordem jurdica11, se verifica, de entre todas as normas

existentes, no haver nenhuma que resolva a questo.
Para que haja uma lacuna (leia-se, ausncia de norma jurdica

para resolver certo caso) necessrio que esteja esgotada, sem
sucesso,
possibilidade
de
interpretao
extensiva
enunciativa de outras normas jurdicas existentes bem como a

constatao
de
inexistncia
de
normas
de
direito
consuetudinrio quando admitidas de acordo com o artigo 348.

CCivil.
2 A necessidade de integrao a proibio do non liquet
O artigo 8. n. 1 do CCivil consagra o princpio da no

denegao de justia, ou seja, o de que o julgador no pode
abster-se de julgar, seja invocando a falta ou obscuridade da lei
seja alegando dvida insanvel sobre os factos em litgio no
pode, pois, dar uma deciso de non liquet.12
A existncia de lacunas na lei, conjugada com o princpio da no

denegao de justia, faz nascer a tarefa da integrao das
lacunas, a atividade de preenchimento dos vazios normativos
em que as mesmas se traduzem.
A integrao das lacunas opera-se atravs de dois modos:
11 Ou seja, numa situao valorada pela ordem jurdica e j no vivncias

que apenas tenham a ver com outras ordens normativas, sejam elas a
religio, o trato social ou a Moral.
12 Do latim "non liquere", no lquido, no claro. Non liquet uma
expresso proveniente do Direito Romano utilizada nos casos em que o juiz
no encontrava resposta no sistema jurdico para resolver a questo e, por
isso, deixava de julgar. A denegao de justia no s proibida como
punida na Ordem Jurdica portuguesa com responsabilidade criminal (369.
CP) e civil (1083. e 1093. CPCivil, 5. n. 2 e 3 do Estatuto dos Magistrados
Judiciais e 14. do Regime da Responsabilidade Civil Extracontratual do
Estado e demais Entidades Pblicas, aprovado pela Lei 67/2007)
2012/2013
A analogia (artigo 10. n. 1 e 2 do CCivil)

D-se o recurso analogia quando se consegue
encontrar, no sistema normativo, uma soluo que,
embora no pensada para resolver aquela situao,
vai faz-lo.
A analogia um modo de integrao de lacunas
que permite estender a soluo de um caso
regulado para outro no regulado, atentas as
similitudes entre as duas situaes13.
H dois tipos de analogia:
Analogia legis traduz-se na aplicao de
uma norma legal a outros casos por ela
no
abrangidos
mas
que
revelem
semelhanas com estes.

Analogia juris traduz-se na aplicao de
um princpio geral de direito, proveniente
de normas existentes, para resoluo do
caso omisso
H limites analogia
As normas excecionais no so suscetveis de

aplicao analgica (11. CCivil)
No h analogia em determinados campos da

previso
penal,
saber,
nas
normas
incriminadoras, nas que definem um estado

de perigosidade e nas que determinam as
13 A analogia distingue-se, assim, da interpretao extensiva porque nesta

a interpretao est ainda dentro dos limites do esprito da lei enquanto
naquela ultrapassa a fronteira desse prprio esprito.
2012/2013
penas ou medidas de segurana (1. n. 3

CPenal)
No h analogia no mbito do Direito Fiscal

(103. CRP)
Nas leis restritivas de direitos, liberdades e

garantias (18. n. 2 CRP)
Nas enumeraes taxativas
Por interpretao extensiva, entende-se que o

artigo 10. n. 1 e 2 CCivil admite tanto a analogia
legis como a analogia juris.
A norma ad hoc (10. n. 3 CCivil)

Quando
analogia
no
puder
ter
lugar,
integrao far-se- excecionalmente atravs da

criao de uma norma ad hoc.
Na criao de uma norma ad hoc o julgador no
far a criao de uma norma que decida o caso
concreto em apreo mas sim da norma que, no seu
entender, existiria se tivesse sido prevista para
julgar, em geral e em abstrato, e de acordo com o
sistema jurdico como um todo, casos como aquele
que tem em mos.
Obtida essa norma, o julgador aplic-la- ao caso

concreto e to s a este, j que, por no ser fonte
imediata de direito, o julgador no pode decidir
para futuro da que essa norma ad hoc, formulada
embora como norma geral e abstrata, morrer logo
aps a sua aplicao ao concreto caso que a
motivou.
2012/2013
Carlos Loureiro, Sumrios de Introduo ao Direito, ano 2009/2010,

pp 88 a 92.

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NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

1. Caractersticas da Ordem Jurdica

A Ordem Jurdica , no seu conjunto, constituda por ditames

Sendo as normas obrigatrias (imperatividade), o seu

A imperatividade determina que o no acatamento das

Reconstituio em espcie ou in natura artigo 562. CCivil

Execuo especfica de uma prestao de entrega de coisa

Execuo de uma prestao de facto fungvel (828. CCivil);

Execuo especfica de um contrato promessa (830. n. 1

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

b) Sanes compensatrias procuram compensar a

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

tivesse existido (1628. CCivil, casamentos

Nulidade os efeitos do ato deixam de

Anulabilidade o ato anulvel produz

Traduz-se no facto de, em regra, caber ao Estado a tutela

A questo da exterioridade relevante para diferenciar a

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

A exterioridade, todavia, no significa que para o Direito

Enquanto para a Moral, o facto interno relevante de per

2. A tutela pblica e a tutela privada

determinados, pode ser privada. Essa permisso tutela privada

compadecerem com a resposta mais lenta da tutela pblica. Nessas

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

como excecionais, o particular pode recorrer tutela privada do seu

patrimnio do agente ou de terceiro;

O direito de resistncia (21. Constituio da Repblica

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

a faculdade de resistir a qualquer ordem que ofenda os

Fontes do Direito, em sentido tcnico-jurdico, so os modos

a clarificar as normas j existentes.

Princpios Gerais de Direito

Noo Tambm denominado Direito Consuetudinrio, o

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

comportamento adotado pela generalidade de um povo ou

Elemento material (corpus) prtica reiterada

obrigatoriedade ou, pelo menos, de correspondncia

A relao do costume com a Lei

Costumes contra legem so costumes contra a Lei (e,

Costumes praeter legem so costumes que vo para

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

curiosamente, so admitidos no nosso Cdigo Civil de forma

o termo lei pode designar diferentes realidades. Pode

o mesmo que ordenamento jurdico 13. CRP.

o mesmo que acto legislativo (lei ou decreto-lei)

o mesmo que acto da Assembleia da Repblica

o mesmo que norma jurdica 205. n. 1 CRP.

O Cdigo Civil define lei como a norma proveniente dos rgos

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

exerccio do poder legislativo, independentemente do seu

externa. Normalmente, as leis em sentido material

As normas jurdicas contidas nas leis ordinrias que

Processo legislativo comum

A iniciativa legislativa cabe aos Deputados ou aos Grupos

NOES FUNDAMENTAIS DE DIREITO

tambm ao Governo ou s Assembleias Legislativas

Grupos de eleitores (num mnimo de 35.000) podem

Depois de admitida pelo Presidente da Assembleia, a

especializada a quem foi distribuda, seguindo-se o seu

(designada por votao na especialidade), que pode ter

H matrias cujo debate e votao na especialidade

criao ou modificao territorial das autarquias locais.

s eleies para os titulares dos rgos de soberania,