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ESFERA PROCESSUAL TRIBUTRIA IMPUGNAO A AUTO DE INFRAO E MULTA - II

ILMO. SR. CHEFE DO POSTO FISCAL EM CAMPINAS-SP Auto de Infrao e Imposio de Multa n. .... MWE LTDA. (qualificao), por seu advogado e bastante procurador (docs. 01 e 02), vem, respeitosamente, presena de V. Sa., nos termos da Lei Estadual n. 10.941/01 e do Decreto Estadual n. 46.674/02, apresentar a competente IMPUGNAO ao Auto de Infrao e Imposio de Multa n. ...., com base nas razes de fato e de direito a seguir expostas: I - DOS FATOS 1. Atravs do presente auto de infrao e imposio de multa pretende o Ilustre Auditor Fiscal de Rendas a cobrana de multa moratria pelo recolhimento a destempo do ICMS, concernente ao ms de competncia de maio de 2003. Porm, conforme restar demonstrado, o presente ato admi nistrativo de aplicao de penalidade no deve prosperar, tendo em vista o disposto no artigo 138 do Cdigo Tributrio Nacional. 2. O artigo 138 do Cdigo Tributrio Nacional expresso em determinar: "Art. 138. A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao. Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao". Destarte, a inteno do legislador tributrio foi incentivar o cum primento espontneo das obrigaes tributrias, premiando aquele contribuinte que, antes de qualquer manifestao do sujeito ativo da obrigao tributria, denuncia a prpria infrao cometida e, por livre opo, recolhe o tributo em atraso; em contrapartida, estimulando tal atitude, o Fisco deixa de aplicar como pena lidade a multa moratria e a de ofcio. A Impugnante, por livre e espontnea vontade e sem qualquer imposio ou procedimento de fiscalizao, recolheu o valor devido, mesmo que a destempo, conforme reconhece a prpria fiscalizao. Assim, a Impugnante jamais poderia aceitar qualquer aplicao de multa referente ao recolhimento realizado a destempo, haja vista a determinao expressa do artigo 138 do Cdigo Tributrio Nacional. A respeito da matria em comento, Hugo de Brito Machado tem o seguinte entendimento: " certo que o atraso no pagamento j enseja a multa moratria. Consubstancia infrao norma que estabelece o prazo para o pagamento. Ocorre que a responsabilidade por essa infrao excluda pela denncia espontnea, nos termos do art. 138 do CTN.

Assim, dvida no pode haver de que o contribuinte, tendo feito a apurao do valor devido, e oferecido autoridade administrativa a informao respectiva, se no paga no prazo legal mas no sofre a cobrana correspondente, tem direito de fazer a denncia espontnea, invocando o art. 138 do CTN, e ter excluda a sua responsabilidade pela infrao - o atraso - livrando-se da multa moratria " (grifado) ( Revista Dialtica de Direito Tributrio , n. 61, p. 83/84) . J Luciano Amaro, em sua obra Direito Tributrio Brasileiro , 1 edio, Editora Saraiva, p. 423, externa o seguinte pensamento: "Como j se viu, o objetivo fundamental das sanes tributrias , atravs da intimidao do potencial infrator, evitar condutas que levam ao nopagamento do tributo ou que dificultem a ao fiscalizadora (que, por seu turno, visa tambm a obter o correto pagamento do tributo). Ora, dentro dessa perspectiva, desejvel que o eventual infrator, espontaneamente 'venha para o bom caminho'. Esse comportamento estimulado pelo art. 138 do Cdigo, ao excluir a responsabilidade por infraes que sejam objeto da denncia espontnea " (grifado) . Portanto, resta cristalino que, no caso concreto, incabvel a aplicao de multa moratria, muito menos multa de ofcio, uma vez que totalmente contrria ao disposto no artigo 138 do Cdigo Tributrio Nacional. 3. Isto posto, espera a Impugnante o conhecimento e total pro vimento da presente impugnao, para que a ao fiscal seja considerada totalmente improcedente, cancelando-se, assim, o presente auto de infrao. Termos em que, p. deferimento. Data Assinatura do Advogado