SEBASTIO CRUZ

DIREITO ROMANO. LIES

PLANO GERAL

Introduo
1-Conceito de Direito Romano. 1I-Fases caractersticas do estudo do Direito Romano
. 111-Actualidade dos estudos romanisticos. IV-Razes justificativas da utilidade
do ensino do Direito Romano nas actuais Faculdades de Direito. V -Critrio e mtodo
a seguir. Matrias a versar. VI-Principal bibliografia.
1.a Parte-Fontes do lus Romanum
I -Fontes. Conceito. Espcies. II-Costume. 111 -Lei das XII Tbuas. IV-Fontes do lus
Civile (D. 1,1,7 pr.). V-Fontes do lus Praetorium (D. 1,1,7,1) VI--Cincia jurdica e a
s vrias escolas. VII -Literatura jurdica. VIII -Principais jurisconsultos. IX -Obr
as e colectneas pr-justinianeias: A)-Ocidentais; BI-Orientais. X - Corpus furis Ci
vilis. XI-Interpolaes, glosemas e glosas.
2.a Parte - Vrios conceitos e diversos princpios jurdicos Negcios jurdicos. Actuo e pr
cesso civil
I-Fas, ius, (ustitia, aequitas. li-1us civik, ias honorarium, ius praetorium, iu
s naturale. 111-lus publicum e ius privatum. IV -Negcios jurdicos (nexum, stipulat
io, negcios per aes et libram, mancipatio, in lure cesso, traditio, etc.) V-lus e
actuo. VI-As actiones do processo civil romano.
3.a Parte - Algumas instituies do idos Romanum
1-Personalidade jurdica.
II-Patrimonium e propriedade. III-Obrigaes. IV-Suces
ses e doaes.
Este 1 vol. compreende a latreduio e a 1! Parte.
0 II vol. (em preparao) abranger a 2.' e a 3.4 Partes.
Um III vol. (a preparar) conter uma seleco de textos jurdicos, no original
e em traduo portuguesa, acompanhados dum brevssimo comentrio.
SEBASTIO CRUZ
DIREITO ROMANO
(IUS ROMANUM)
I
INTRODUO. FONTES
4. EDIO
Revista e Actualizada
COIMBRA
1984

AOS ESTUDIOSOS BRASILEIROS DE DIREITO ROMANO

i

H quem nos chame (a ns, juristas) sacer. dotes; e com razo. Na verdade, prestamos c
ulto Justia; professamos a cincia do bom e do equitativo-separando o quo do inquo, d
izendo o que justo e o que injusto, discernindo o lcito do ilcito, esforando-nos pa
ra que os homens sejam bons, no s atravs da ameaa das penas mas sobretudo pelo estim
ulo dos prmios (inerentes' ao cumprimento do
devido) .
ULPIANUS-(Lib. I Institutionum), D. 1.1,1,1
NDICE GERAL
PRLOGO DA 1.' EnrXo ...
PRLOGO DA 2.' EDIO ...
ALGUMAS ABREVIATURAS ...
XLVII
XIX
XLVI
DIREITO ROMANO (IUS ROMANUM)
Muitos princpios do Direito Romano esto de perfeita harmonia com a recta razo, e por
isso formam como que uma filosofia jurdica perene.
A. VAN HOVE, Prolegomena luris2 (Lovaina, 1965)
0 Direito- Romano ajuda preparao do jurista moderno... o alfabeto e a gramtica da li
nguagem jurdica e de toda a Cincia do Direito.
A. BISCARD1 em Labeo 2 (1956) 211
Apresentao da disciplina...
INTRODUO
Ttulo I - CONCEITO DE DIREITO ROMANO 1. Noo vaga
1
Capitulo 1..'-Certos prolegmenos ao conceito de DR
2. Necessidade da existncia de normas sociais;
Particular necessidade da existncia de normas jurdicas; como
se distinguem das outras normas sociais
8
7
vrias espcies.
. necessrio que o estudo do Direito Romano ocupe o primeiro lugar, no currculo, uma
vez que constitui a base necessria e fundamental para conduzir os jovens compree
nso do Direito.
(A primeira das trs concluses, aprovadas por deciso unnime, do Colquio internacional d
e Direito Romano, realizado em Julho de 1970 no Rio de Janeiro; vid. infra 157 e
158. Vejam-se tambm pgs. XXI-XXXVI do Prlogo, e 113-120 e 126 do texto).
Captulo 2'-Anlise da primeira parte da expresso lus Romanum
3. a) lus (noo etjmolgca) ... b) lus (noo real)
Captulo 3.-lus. Derectum (Directum). Direito
A questo. Problema principal; problemas secundrios ...
16 20
4.
24
ix

Captulo 4.' - Vrias acepes em que pode e deve ser tomada a expresso Direito Romano
Captulo 6.' - Tradio romanista (scs. VI-XX)
5. A expresso Direito Romano, como Direito dum povo, expres
so muito vaga 33
Deve ser tomada em trs grandes acepes
A) -em sentido rigoroso (stricto sensu)
B) -em sentido amplo (lato sensu)
C) -em sentido muito amplo (sensu latissimo)
Corpus luris Civilis (Conspecto geral)
Quem mandou organizar essa compilao; factores que contriburam
para a sua efectivao ...
.
35 Partes, datas e divises 36
Edio crtica e escolar
37
Captulo 5.' - Ius Romanum (Direito Romano stricto sensu)
a) - pocas histricas
p)- Relao entre lus Romanum e Imperium
a) - pocas histricas da vida do lus Romanum
6. Necessidade de estabelecer uma periddizao na vida do lus Romanum
39 Critri
os mais importantes: poltico, normativo e jurdico (externo
e interno). Crtica
41 Segundo o critrio adoptado (o jurdico interno - razes),
h quatro pocas histricas
a) poca arcaica (753 a.C.(?}130 a.C.) ... 43 b) poca clssica (130 a.C.-230 d.C.) ..
. 46 c) poca post-clssica (230-530) 48 d) poca justinianeia (530.565)
51
I-ius e auctoritas
55
II-Direito e Poltica em Roma 56
b) As vrias formas polticas de Roma: Monarquia, Repblica, Prin
cipado e Dominado. (Breve apontamento] 58 c) Confronto, atravs duma tbua cronolgic
a, entre a vida do Ius
Romanum e a vida do Imperium 82
I - Supervivncia do Lus Romanum II-Estudo do lus Romanum
I - Supervivna do lus Romanum (scs. VI-XX)
0 fenmeno... ...
88
a) No Oriente ...
88
b) No Ocidente 90
II - Estudo do fus Romanum (scs. VI-XX) Perodos e Escolas
PRIMEIRO perodo (scs. VI-XI): no Oriente ... 91
no Ocidente
93
SEGUNDO perodo (scs. XI-XX). S interessa Ocidente ...
94
Fenmeno da recepo 95
Escolas:
1) - dos glosadores (scs. XI-XIII)
...
96
(viso geral) 2) -dos comentadores (scs. XIII-XV) ... 97 3) -culta (scs. XVI-XVIII)
99 4)-do Direito Natural (scs. XVIII-XIX)... 99
5)-Histrica Alem (sc. XIX) 100
Captulo 7.'-Direito Romano (sensu latissimo)
10. Compreende a existncia de 27 sculos, 13 de vida e 14 de supervi
Ttulo II-FASES CARACTERSTICA DO ESTUDO DO DIREITO ROMANO
11. 1.' fase, desde o incio at cerca de 1900
103
12. 2.' fase, desde 1900 at cerca de 1950
104
13. 3.' fase, desde 1950 ... 110
Ttulo III-ACTUALIDADE DOS ESTUDOS ROMANSTICOS
14. a) Como feito, presentemente, o ensino do Direito Romano, nos vrios pases...
.
113
b) Sociedades de juristas defensoras dos estudos romansticos ...
115
c) Revistas de Direito Romano 115
34

 8.
9.
p) - Relao entre lus Romanum e Imperium
7. a) Conexo entre a vida do Ius Romanum e a vida do Imperium Sua razo de ser: -co
nexo entre
54
101
X
XI

Ttulo IV-RAZES JUSTIFICATIVAS DA UTILIDADE DO ENSINO DO DIREITO ROMANO NAS ACTUAIS

FACULDADES DE DIREITO
15. Enumerao, por ordem hierrquica, e anlise das vrias razes ...
ITRIO E MTODO A SEGUIR. MATRIAS A VERSAR
16. a) Critrios utilizados; critrio a usar ...
trumental e processamento ... ... 124
c) Matrias a versar: o ideal; o possvel ... ...
Titulo VI-PRINCIPAL BIBLIOGRAFIA
17. a) Livros
127
b) Revistas
155
c) Autores principais da actualidade ...
156

...

117 Titulo V

121 b) Mtodo, ins

125

1.' PARTE
FONTES DO IUS ROMANUM
Ttulo I - FONTES DO lUS ROMANUM. CONCEITO. ESPCIES
18. Fontes do lus Romanum ...
161
a) Conceito
162
...
163
c) Conspecto geral das fontes cogrrascendi
165
Ttulo 11-COSTUME
19. 0 costume
169
a) Conceito moderno (consuetndo) e conceito romano (mores maio
rum)
170
b) Costume (mores maiorum) e ius non-scriptum. A inaerpretatio ... 172 e) Fases
do costume (mores maiorum) como fonte do lus Roma
173
d) Costume (consaerudo) ...
.
174
Ttulo X1l-LEI DAS XII TBUAS
20. a) Primeira lei do lus Romanum? Problema das legas regiae ou
lus Papirianum...
.
175
b) 0 que diz a tradio e qual o seu valor a respeito da Lei das XII
Tbuas 182
c) Data
182 d) 182 e) Diviso, contedo e importncia 183 f) Actividade da int
erpretar depois da Lei das XII Tbuas ... 184
g) Anlise da Tb. III 185
Ttulo IV-FONTES DO IUS CIVILE (D.1,1,7 pr.) A)-LEGES senso stricto B)-LEGES senso l
ato
C)- IURISPRUDENTIA
Capitulo I.-A) LEGES (sensu stricto): ROGATAE, DATAE(?), DICI'AE
21. a) Conceito de lex ... 200 b) Espcies... .
202
c) Leges publieae. Evoluo ... 205
Captulo 2.-B) LEGES (senso lato)
(x) Senatusconsultos
R) Constituies imperiais
e)- Senausconsulta
22. a) Conceito 217 b) Como adquiriram fora legislativa ... 218 c) Como a foram p
erdendo
222 d) Estrutura formal. Denominao 223 e) Exemplos. Especial anlise
dos senas. VeUcianum. Neronianum e
Macedomanum ... 224
SENATUSCONSULTUM VELLEIANUM
23. 1- Razo da sua denominao, data, contedo e antecedentes 233, 2-Intercessio. Conce
ito. Espcies 235 3 - Justificao oficial da proibio da intercessio ... 236
4 - Efeito ... 237
... 238

6 - Anlise dalgumas modalidades da intercessio cumulativa.., 239 7 - Relao entre inte

rcessio cumulativa na forma de obrigao cor
real, adpromissio, expromissio e intercessio tacita
245
XII
XIII

SENATUSCONSULTUM NERONIANUM
24. a) Razo da designao, data e matria
b) Espcies de legados e respectivas frmulas ... c) Contedo: primitivo; posteriores
ampliaes
c) Missiones in possessionem
326
d) Interdicts 327
SENATUSCONSULTUM MECEDONIANUM
25. a)
b)
c) Consequncia
d) A quem era concedida a exceptio (senac. Macedoniani)... e) Casos em que era neg
ada a exeeptia (senac. Macedoniani) f) Fraude ao senac. Macedonianum; consequncia .
..
P) - Constitutiones Principum
26. a) As constituies imperiais durante o principado e parte do domi. nado (scs. IIV)
b) No Baixo-Imprio (scs. IV-VI)
Captulo 3.-C) Iurisprudentia
27. a) Carcter complexo do saber-jurdico
b) lurisprudentia. Anlise de D.1,1,10,2 c) Evoluo histrica da iurisprudentia d) Funes
dos jurisprudentes
e) A iurisprudentia como fonte de direito ...
Ttulo V -FONTES DO IUS PRAETORIUM (D.1,1,7,1)
A) Expedientes do pretor baseados no seu imperium B) Expedientes do pretor baseado
s na sua iurisdictio C) 0 Edictum do pretor
IUS PRAETORIUM
28. a)
b) Relao com o jus honorarium, com o jus civile e com o Jus Roma
c) Fases da actividade do pretor (urbano)
Captulo 1. - A) Expedientes do preta baseados no seu imperium
29. a) Stipulationes praetoriae b) Restitutiones in integram
XIV
Capitulo 2.-B) Expedientes do pretor baseados na siga iurisdictio
30. a) Posio do pretor, na organizao dos processos, antes da lex
Aebutia de formulis
332 b) Posio do pretor depois da lex Aebutia de formulis;
carcter do
processar per formulas
c) Anlise muito breve dos vrios expedientes
Captulo 3. - C) 0 edictum do pretor

31. a) Misso, actividade, controle e expedientes do pretor (sntese) b) Formas util

izadas pelo pretor na concesso dos expedientes:
decreta e edicta
340
c) Espcies de edicta do pretor
341 d) Codificao dos edictos do pretor. 0 Edictum
Perpetuum: exis
tncia; natureza jurdica
343 e) Reconstituio e ordem do Edictum, segundo LENEL; cr
de FUENTESECA 345
Ttulo VI - CINCIA JURDICA E AS VRIAS ESCOLAS
32. a) At ao sc. III, no h escolas (de Direito)
II, mas sobretudo dos meados do sc. IV,
verifica-se a necessidade de escolas (de Direito)
s: Roma, Beirute, Constantinopla, Alexandria e

351 b) A partir dos fins do sc. I

353 c) Escolas principai

Cesareia

354
Escolas das provncias 358
e) Importncia da Escola em si 359
Valor das escolas do Oriente e do Ocidente 359
Ttulo VII -LITERATURA JURDICA
33. Vrios tipos de obras jurdicas ...
361
a) De carcter elementar
...
362
b) De carcter casutstico
..,
365 c) De carcter enciclopdico ... 367
Tratados
368 e) Comentrios a normas e a institutos isolados 370
Obras diversas 371
XV
Data; fontes. Conceito, designao, contedo, finalidade e carctei Efeito
333 335
1-E. ceptio e denegatio actions .,. .,, 336
2-Actions praetoriae
337
339

Ttulo VIII-PRINCIPAIS JURISCONSULTOS

34. Simples indicao de jurisconsultos importantes (46). Referencia espe

cial a 21 juristas principais 381
Ttulo IX -OBRAS E COLECTNEAS PR-JUSTINIANEIAS
405
Cdigo Teodosiano
411 (1) Classificao de certas colectneas pr-justinianeias. Critr
adoptado
425
A) - Principais obras ou colectneas pr justinianeias ocidentais
(scs. Ill-IV): Fragmenta Vaticano, Collatio, Consultatio, Pauli.Sententiae, Epito
me Goi, Gaio de Autun. Ttuli ex Corpore Ulpiani e Interpretations
426
B) - Principais obras ou colectneas pr-justinianeias orientais
(scs. 111-VI): Leges Saeculares (ou Livro Siro-Romano), Scholia Sinaitica e Res C
ottidianae
436
Ttulo X -CORPUS IURIS CIVILIS
Captulo 1.-A)-Planos de Justiniano
Plano inicial - Codex Vetas (529): comisso incumbida da elaborao; publicao
h) Plano posterior: realizao duma grande colectnea de luz e de
reges 446
Capitulo 2. - B) - Anlise das vrias partes do Corpus luris Civilis 37. I - Dige
sta ou Pandectae (16-12-533)
a) Preparao da colectnea de ius: Quinquaginta decisiones
455
b) Elaborao (comisso redactora, const. Deo auctore, de
15-12-530) e publicao (const. Tanta -8wxcv,de16.12.533) 456 c) Autores e obras utili
zadas. Sistematizao e forma de citar 458
d) Proibio de comentar o Digesto e obrigao de o adoptar nas escolas e nos tribunais
e) Problemas externos elaborao e publicao
I - Distribuio dos fragmentos dentro de cada ttulo 468 II - Mtodo de trabalho dos co
mpiladores. Teorias
470
2-Institutions (21-11-533)
a) Elaborao e publicao (const. Imperatoriam maiestatem,
de 21-11-533) 479 b) Fontes utilizadas. Sistematizao. Modo de citar,.. 480 c) Ca
rcter normativo ... 482
d) Modo de elaborao ...
482
3 - Codex [repetitae praeleetionis] (17-11-534)
a) Elaborao e publicao (const. Cordi, de 17-11-534) ...
b) Fontes utilizadas. Sistematizao. Modo de citar ... 485

483

4 - Novellae (constitutions)-535 a 565

a) Actividade legislativa de Justiniano, depois do Codex
487
b) Partes de uma Novella; matria das Novellae 488 c) Colectneas privadas de Nov
ellae
I - Epitome luliani 489 II - Authenticum
490
III - Colectnea grega (580?) 492 IV - Modo de citar as Novelas: a) - uso mode
rno;
p)-formas antigas
493
Captulo 3. - C) - Manuscritos das diversas partes do Co~ Iuris Civilis
38. Manuscritos:
1 - das Institutiones ...
496 2 - dos Digesta ou Pandectae ... 497
3 - do Codex
...
...
498
4 -das Novellae ...
... 498
Captulo 4.-D)-Edies do C.I.C. Repartio medieval do Corpus luris Civilis e dalgumas co
tneas
39. a) Edies do Corpus luris Civilis:
a) - At ao sc. XVI, parcelares e glosadas
losadas e quase todas de con

500 p) - A partir do sc. XVI, no-g

...
461
35. a) A partir do sc. IV, especial necessidade de textos jurdicos
b) Carcter geral dos novos textos
c) Espcies de colectneas: de leges, de ius, e de ius e de leges ...
Cdigo Gregoriano e Cdigo Hermoge
403 405 405
36. a)
442
503
XVI
XVII

b) Repartio medieval do Corpus !uris Civilis e dalgumas colect

505
Ttulo XI - INTERPOLAES, GLOSEMAS E GLOSAS
40. a)
Interpolaes
I - Conceito e critrio para as descobrir
II - Evoluo da crtica interpolacionstica
III - As interpolaes no Corpus !uris Civilis. ... IV - As interpolaes nas fontes prju
stinianeias
b) Glosemas (e glosas): conceito; critrios para as descobrir; seu estudo; verific
ao em diversas fontes
c) Alguns sinais diacrticos
APNDICE (consts. Tanta e A&wxev, trad. esp. de A. D'oRS). ... ... 525
NDICES
PRLOGO
Concludas as nossas provas de doutoramento na Faculdade de Direito da Universidad
e de Coimbra em Dezembro de 1962, a mesma Faculdade confiava-nos a regncia da cad
eira de Direito Romano em. Janeiro de 1963.
Vimos ento claramente e sentamos bem a responsabilidade. Procurmos corresponder o m
elhor possvel confiana em ns depositada.
Seria muito mais agradvel continuar a investigao sobre o tema da solutio, que tnhamos
iniciado com a nossa disser . tao de doutoramento, e publicar o II vol., a fim de
nos apresentarmos, depois, a solicitar a abertura de concurso para professor ext
raordinrio.
Seria mais agradvel, mais til e, individualmente, sem dvida muito mais proveitoso.
Bons Amigos incitavam-nos realizao desse plano.
Entendamos, porm, que, dadas as circunstncias, e semelhana do que exigido noutros pa
es, o trabalho principal a elaborar por quem aspira a ser professor deveria cons
istir na publicao dumas lies, embora s policopiadas; nas provas de doutoramento, o ca
ndidato docncia j teria mostrado ou no qualidades de investigador. Resolvemos, port
anto, suspender a investigao no campo da solutio -e, de incio, bem nos custou
assim coma outros trabalhos de responsabilidade, e preparar Lies.
509
510 515 518 519
520 522
1. De Fontes
2. De Matrias
3. De Autores
4. De certas Mximas ou Aforismos Jurdicos
553 563 597 605
CORRIGENDA
POSFCIO
...
607
...
609
XVIII
XIX

Logo no primeiro ano, curso de 1962-63, tentmos ensaiar uma nova orientao. No curso
de 1963-64, apresentmos, policopiadas, Lies novas, mas incompletas; no curso de 19
64-65, aumentmos a exposio de matrias; no curso de 1965-66, surgia nova edio, ainda po
licopiada, mas j em dois tipos de letra diferentes imitando uma edio impressa.
Por aqui tencionvamos ficar algum tempo, a fim de retomarmos a investigao sobre o t
ema da solutio, para publicar o II volume, cujos materiais - em grande parte recol
hidos em Espanha, Itlia e Alemanha-, era necessrio ir actualizando
de ano para ano.
0 interesse dos alunos incitou-nos, porm, a dar prioridade a esta publicao, que , po
rtanto, como que uma 3.a edio das primeiras Lies. Para a deciso final tambm contribura
, e no pouco, os simpticos estudantes brasileiros que frequentaram, com tanto entu
siasmo, as nossas aulas do 3. perodo do curso de 1966-67.
Resolvemos ento deixar tudo, e, desde Fevereiro de 1967, com sacrifcio de muita co
isa, viver prticamente s para este trabalho.
Todavia, certas interpretaes e formulaes pessoais, sobretudo de alcance propedutico,
so o fruto de longas reflexes; longas e frequentes, pois alguns problemas, sobre q
ue vimos
meditando h alguns anos, tm hoje uma soluo diferente da que se encontra no texto, co
meado a imprimir h vrios meses. V.g. a hiptese de trabalho apresentada a pdgs. 19-31
j passou a tese. [Ver nossa separata - Ius. Derectum.. Derecho. Direito. (Reposio
do problema principal. Nova anlise de alguns problemas secundrios) -, (Coimbra,196
9)].
Estas Lies foram elaboradas para alunos que vivem no ambiente jurdico portugus.
Ora, primeiro : o nosso programa oficial de estudos dedica a esta disciplina ape
nas trs horas semanais de aulas tericas, e s durante um ano escolar. Em nenhuma par
te da Europa - nem mesmo, prticamente, na Frana - e em nenhum pas do mundo civiliza
do, se consagra to pouco tempo ao ensino do Ius Romanum como actualmente em Portu
gal.
Segundo: a opinio de vrias pessoas influentes desfavorvel ao alargamento do ensino
do Direito Romano, certamente por total desconhecimento do problema, pois de cer
teza no devem ter acompanhado o extraordinrio movimento dos estudos romansticos pro
cessado quase em toda a parte nestes ltimos dezoito anos. R inacreditvel, verdadei
ramente incompreensvel, como, entre ns, certas pessoas com responsabilidades falam
e escre
XX
XXI

vem contra as vantagens do ensino do Ius Romanum nas actuais Faculdades de Direi
to. Naturalmente, no leram nada do muito que se tem publicado, l fora, nestes dois
ltimos decnios preciso saber-se que essas pessoas esto antiquadas e ultrapassadas.
como se falassem de Fsica, baseadas unicamente nos conhecimentos que obtiveram a
t 1940, e no tivessem lido nada sobre... energia nuclear. Numa palavra, salvas rar
as mas muito honrosas excepes dos antigos (como Cabral de Moncada, Paulo Mera, Braga
da Cruz, etc.) e uma certa maioria da gente moa que principia a surgir para a vida
prtica - tudo, por enquanto, excepes -, na generalidade, hoje em' Portugal a respei
to de Direito Romano ainda se vive das ideias e dos sentimentos (por vezes, sent
imentalismos) da enorme crise, que, em geral, dominou o ensino do lus Romanum, d
esde 1900 at cerca de 1950.
Nestas condies, entendemos que certas matrias deviam ser expostas com mais vigor '
e extenso do que normalmente exigido em todos os pases que j superaram essa crise.
Por exemplo, insistimos nas razes justificativas do ensino do Direito Romano, na
panormica actual dos estudos romansticos, em certos dados bibliogrficos, etc., quan
do, afinal, hoje, em todo o mundo civilizado, esses e outros problemas esto soluc
ionados e definitivamente resolvidos, sobretudo depois do inqurito levado a cabo
pela revista Labeo em 1956. - Cerca de 400 juristas, na sua quase totalidade no a
penas romanistas, mas
tambm ou filsofos do direito ou professores de Introduo ao Estudo do Direito ou civi
listas ou processualistas ou cultores de qualquer outro ramo do saber jurdico, ou
simplesmente juristas no-romanistas, todos, unnimemente, e com expresses bem eloqu
entes, afirmam as vantagens e a necessidade do ensino do Ius Romanum na actualid
ade, para o aluno adquirir verdadeira mentalidade jurdica.
Por isso, desde 1962 vimos transcrevendo as opinies dos grandes mestres a respeit
o do problema; e citamo-los, oportune et importune, para usar, mutatis mutandis e
com o devido respeito, das palavras do Apstolo das gentes.
E no em vo que mencionamos um Apstolo. que hoje em dia, devido ao desinteresse da g
rande maioria dos alunos por certos problemas intelectuais, o professor j no pode
limitar-se apenas a ser um bom profissional; tem de ser tambm um... apstolo da dis
ciplina que leccionar.
Nesta ordem de ideias, apraz-nos arquivar, tambm aqui, certas opinies de autores c
onsagrados.
Alvaro D'ORs: Valiosos escritos jurdicos de estes ltimos tiempos son claro indicio
de Ia necesidad en que se hallan los juristas modernos de volver sus hojos, otra
vez, hacia el Derecho Romano.
Creo que podemos precatarmos de que el jurista actual, despus de una etapa histric
a en que parecia haber perdido su

autntica funcln, que haba dejado de ser el sacerdote de Ia justicia, como le llam el a
ntiguo, intuye, quiz confusa an, pero no menos confiadamente, que aquella etapa de
oprobios est llegando a su fin y que amanece ai mundo una nueva etapa de Ia hist
oria jurdica. Tal amanecer cree descubrirlo el jurista en Ia paladina ruiva dei l
egalismo.
En Ia acelerada marcha de Ia legislacin, fenmeno comn a todos los pueblos, en ese c
aos moderno de Ia legislacin motorizada, como han dicho unos, o de elefantiasis l
egislativa, en frase de otros, el jurista haba perdido totalmente su dignidad; se
haba reducido, no diremos ya ai papel de un mero exegeta, sino ai de un agente m
iserable e infortunado agorero de un legislador desbocado. Oprimido por Ia tiran
ia legislativa, el jurista se refugiaba, como deca con sal un colega de Ia Univer
sidad madrilefia, en el alivio de Ia inobservancia. Hasta tal punto Ia pianifica
cin poltica Ilega a asfixiar a Ia prudencia jurdica...
Pero esta contraposicin resulta ms clara cuando Ia consideramos desde el ngulo visu
al romano de Ia anttesis entre ius y lex.
La conciencia dei valor actual dei Derecho Romano nos proporciona una insuperabl
e confianza, un franco optimismo y un gusto por nuestra propria ciencia muy supe
rior, quiz, ai que suele encontrarse entre los que se dedican a Ias otras ciencia
s jurdicas - (Los Romanistas ante Ia Actual Crisis de Ia Ley2 [Madrid,1956] 12 e 1
3).
XXIV
Franz WIEACKER: Das Studium des r6mischen Privatrechts ist die lingua franca alle
r Kontinentalen, ja aller Juristen. Die klassische Jurisprudenz hat die dogmatis
chen Grundprobleme exemplarischer formuliert - (Labeo 2 [1956] 208).
Max KASER: Von den Schpfungen des rmischen Geistes hat keine so tief and so dauerha
ft auf die Nachwelt eingewirkt wie das Privatrecht. Die, heutige Zivilrechtswiss
enschaft, das Kernstck aller Jurisprudenz, ruht in den Lndern des europ5ischen Kon
tinents and in den von dort aus besiedelten Gebieten anderer Erdteile auf der ge
meinsamen r6mischen Grundlage - (Das rbmische Privatrecht I [Munique,1955] 1).
Antonio GUARixo: Ogni giurista cosciente non pu e non deve, pertanto, rifuggire, d
allo sforzo di accostarsi ai Diritto Romano, anche se esso sia in se molto gravo
so - (lura 2 [1951] 215).
Arnaldo BISCARI: II Diritto Romano giova alia preparazione dei giurista moderno...
Le fonti giuridiche romane sono ancor oggi il testo pi prezioso, da cui il giuri
sta pu apprendere, per dire cosi, l'alfabeto e Ia grammatica dei suo linguaggio,
che per l'appunto Ia scienza dei diritto - (Labeo 2 [1956] 211).
XXV

Gaetano SCHERILLO: Non voglio dire the ia conoscenza del Diritto Romano sia da so
la sufficiente a fare it giurista: voglio dire the non pub aspirare al titolo di
giurista chi sia digiuno di Diritto Romano - (Labeo 2 [1956] 200).
Biondo BIONDI: Anzitutto il Diritto Romano non rappresenta qualche cosa di remoto
ai nostro pensiero, ma attraverso una ininterrota tradizione secolare, costitui
sce gran parte delia sostanza viva dei diritto moderno. I principi fondamentali
della convivenza umana fissati dai romani, il loro metodo nella creazione ed ela
borazione dei diritto rappresentano postulati, da cui non facile stacarsi, senza
sovvertire le basi stesse della convivenza sociale e Ia finalit dei diritto - (Is
tituzioni di Diritto Romano' [Milo,1956] 6).
Manuel GARCIA GARRIDO, Jurisprudencia Romana y Actualidad de los Estudios Romani
sticos (Separata do Boletim da Faculdade de Direito de Coimbra 40[1964])
Debemos formar jurisprudentes en el sentido romano clsico de Ia palabra, mas que m
eros eruditos dei derecho. Nuestras Facultades deben proporcionar un autntico sen
tido de Ia prudentia iuris y dotar ai futuro jurista de un fuerte espritu de libe
rtad y de crtica frente a los entrechos cauces dei legalismo. La actual prolifera
cin e invasin de normas y reglamentos a todos los
XXVI
mbitos y esferas exige dei jurista unos criterios claros y seguros que le permita
n orientarse en ese caos de disposiciones y hacer triunfar los postulados de Ia
justicia. Frente a Ia informacin, debe predominar Ia formacin, que en Derecho solo
puede concebirse en slidas bases romanstcas.
En el Digesto disponemos de un material inagotable de casos, de controversias y
de principios jurdicos, como nunca ha existido otro igual. Si mas que lgica el Der
echo es experiencia, no puede pensarse en una experiencia jurdica parecida a la q
ue nos ofrecen Ias Pandectas. El jurista de hoy que abra y lea el Digesto, sin m
as preocupaciones crticas e histricas, quedar sorprendido por el manancial de soluc
iones, aplicables incluso a muchos de sus problemas. Urge hoy hacer que manejemo
s con ms frecuencia el Digesto y que aprovechemos sus magistrales supuestos para
proporcionar a los discentes un verdadero sentido jurdico. Nos atreveramos a decir
que Ia mayor actualidad de los estudios romansticoss consiste precisamente en el
ejercicio y aprendizaje dei casuismo 'jurisprudencial mediante los textos dei D
igesto. Los viejos casos de Ticio y SEMPRONIO siguen temendo una indudable utili
dad formativa y los resultados que se consiguen con frequentes ejercicios sobre
casos prcticos son sorprendentes. Acostumbrando ei alumno ai anlisis minucioso y p
ormenorizado dei supuesto de hecho, ai juego de ias acciones y excepciones y en
definitiva, a razoar juridicamente, mediante Ia tcnica de Ia diseccin dei
XXVII

caso, se consigue dotarle de un claro y profundo sentido jurdico (excertos das pgs.
28 e 29).
A. D'ORS, F. HERNANDEZ TEJERO, P. FUENTESECA, M. GARCIA GARRIDO y J. BURILLO, El
Digesto de Justiniano I. Constituciones Preliminares y Libros 1-19. Versin Caste
llana (Pamplona, 1968): La expansin actual de Ia cultura europea por otros contine
ntes ha venido a plantear en trminos nuevos el dilogo entre Ias distintas tradicio
nes jurdicas, el cual no se estabelece ya exclusivamente entre los juristas del co
mmon law anglosajn y los de Ias distintas naciones continentales herederas del ius
commune, sino entre culturas muy diversas, que podran parecer incluso exticas si no
fuera por Ia fe en Ia base comn de todo lo que es humano, por muy divergentes qu
e sus procesos de formacin y evolucin hayan podido ser. En este nuevo dilogo a esca
la universal, el Digesto como incomparable tesoro que es de sabia casustica, pued
e ofrecer un instrumento de primer orden para la educacin jurdica universal de nue
stros dias. En una u otra coyuntura de Ia Historia, el Digesto ser siempre el dere
cho comn.
Es comprensible que unos romanistas, como somos los autores de esta versin, lamen
temos el regreso cultural que representa Ia decadencia de los estudios del Latn e
n Ia actual fase de nuestra sociedad de masas, pero no creemos que a causa
de esa lamentable decadencia se deba relegar al olvido todo el tesoro de l jurisp
rudencia romana, manancial inagotable que ha vivificado desde hace mochos siglos
Ia ciencia y Ia prudencia de los juristas. Por el contrario, creemos que sta ser
siempre una fuente de salvacin contra el vulgarismo jurdico que Ia confluencia de
diversos factores de hoy parece provocar (excertos das pgs. 7, 8 e 9).
Por ltimo, apraz-nos citar, transcrevendo-o longamente, Juan IGLESIAS, Estudios.
Historia de Roma. Derecho Romano. Derecho Moderno (Madrid,1968), obra publicada
h poucos meses, que nos chegou s mos quando estvamos a redigir este prlogo e concluamo
s a redaco do 40:
Si los juristas paramos Ia atencin en nuestro propio campo, advertiremos que los e
studios en materia jurdica llegan hoy ai mximo, pero no deja de afligir el contras
te entre Ia inmensa produccin cientfica y Ia escasa virtud que de ella dimana.
Por lo general, no predicamos los princpios sencillos. No solemos ensenar que el
verdadero progreso del Derecho estriba en Ia afirmacin cada dia ms pronunciada de
Ia Justicia.
No podemos retroceder. No cabe dar al traste con nuestros complicados y refinado
s mtodos de investigacin, porque es menester que creamos en su bondad. Pero en est
a hora angus
XXVIII
XXIX

tiada, en esta hora de dolor por Ia que atraviesa Ia humanidad, de poco servir qu
e ensenemos el manejo de tales o cuales mtodos, si no instamos a conocer y practi
car estas regias de curo romano: honeste vivere, alterum non laedere, suam cuiqu
e tribuere.
La desgraciada sociedad presente necesita de todos, y acaso exija de nosotros, j
uristas, un esfuerzo especial.
Lo mas importante en esta hora es llevar bajo el brazo un vademcum de soluciones
a problemas vitales. Por verdad que si queremos encontrarmos con nosotros miamos
, esto es, con nuestra propia humanidad, debemos aplicar nuestro instrumental a
ias necesidades y fines de Ia vida.
A nosotros, romanistas, nos toca decir que el jurista romano - enemigo de teoriz
ar y definir - se entrega a un quehacer vital, se ocupa de lo necesario. El juri
sta romano es un intrprete de lo humano eterno, de Ia tradicin fecunda e inderogab
le, silenciosa y honda, que es sustancia de Ia historia.
La verdad es que ni Ia cultura occidental es algo que pertenece a un pasado muer
to, ni los Cdigos de Ia hora actual han enterrado para siempre al Derecho romano.
En varias ocasiones he afirmado que el Derecho romano - entendido como sentimien
to jurdico, ms que como prescripcin legislativa - es pan nutricio de nuestra cultur
a, de esa cultura que los latinos metieron en ei tutano de ias almas de nuestros
abuelos.
Seria vano empeno, adems, pretender que todas Ias figuras, instituciones o relaci
ones disciplinadas por los modernos Cdigos, tienen encaje y disposicin dentro de l
os esquemas romanos. No se puede olvidar que Ia vida est sujeta a variaciones y m
udanzas, ni cabe olvidar Ia obra de perfeccin a que en muchos puntos ha alegado I
a dogmtica moderna.
Pero por grande novedad que quiera atribuirse a Ias actuales prescripciones legi
slativas, no se borrar de nuestro presente histrico un pasado que nicamente ha muer
to en Ia imaginacin de alguns hombres. Slo cuando nuestro lenguaje, portador de nu
estra cultura, albergue significados radicalmente estranos a aquello que hemos h
eredado, podr decirse que pensamos y sentimos de acuerdo con una mentalidad difer
ente u opuesta a Ia romana.
Los prototipos, Ias bases arquitecturales, los princpios f undamentales dei Derec
ho romano tienen todavia validez. Misin nuestra es Ia de explicar, con trazo firm
e y vigoroso, todo eso.
Bien dijo Savigny que en nuestra ciencia toda verdad arranca de un cierto nmero de
principios fundamentales y stos son los que constituyen verdaderamente Ia grande
za de los juristas romanos, de aquellos juristas que nunca abrigaron Ia pretensin
de ser originales u ocurrentes. Los juristas romanos, como los romanistas autnticos
de nuestro tiempo, rezumam Derecho.
XXX
XXXI

Ocurre que los modernos hemos exaltado en grado excesivo ai instrumento, a Ia tcn
ica auxiliar. Antes, cuando Ia tcnica era pobre o deficiente, el jurista -y no slo
el romanistapona Ia mirada en esos principios fundamentales sobre los que bien p
oco paramos hoy Ia atencin. A Ia visin telescpica ha sucedido Ia visin microscpica,
, los que no se dedican ai cultivo especializado dei Derecho romano, no entiende
n Ia labor de filigrana - de virtuosismo - que adorna a muchos de nuestros libro
s. Y se desentienden de un Derecho Romano que aparece a sus ojos cargado de comp
lejidad, y a veces arremeten contra l, aun a sabiendas de que lo ignoran.
Bueno ser afirmar que el mayor mrito dei mtodo con que trabajan los juristas romano
s descansa en el sentimiento de Ia realidad humana, en el conocimiento mejor dei
hombre.
El jurista romano conoce ai hombre, y por eso cuida los pormenores de Ia vida de
su alma. El jurista romano tiende un puente entre Ia tierra y el cielo, empalma
ndo ai hombre, regido por el Derecho, con lo divino. No otra cosa se dice dei ju
rista ai definir el oficio-sacerdocio de Ia iuris prudentia. Tal como ensea Ulpian
o, -iurisprudentia est divinarum atque humanarum rerum notitia...
Situados en este terreno, nuestros estudios nos llevaran a comprobar Ia verdad de
aquello que nos dej dicho Mommsen: que a Ia hora de desarrollar un Derecho que s
e acomode a ciudadanos libres, podemos apoyarnos, de modo incondicional, en el
Derecho romano clsico.
XXXII
En todo caso, quede claro que defendemos el Derecho romano, no por pasin, sino po
rque todavia es factor importante de Ia cultura europea. Pero aunque tal no fuer
a verdad, es decir, .aun en el supuesto de que el meollo dei Derecho romano no p
udiera tener hoy vigencia, nos brindaria siempre una gran leccin: aquel Derecho s
e adecuaba a Ia vida, a una vida cuyo centro radical es el hombre. Y se advierta
de nuevo que Ia causa primera de Ias conmociones y catstrofes que atormentan a I
a presente humanidad no es otra que Ia de ignorar u olvidar que el gran problema
est en colocar ai hombre en su justo sitio.
El Derecho romano no es un derecho, ni mucho menos tantas o cuantas leges, o tod
as Ias leges romanas - que en esto el Derecho romano no se diferenciaria de cual
quier otro ordenamiento positivo -, sino el Derecho.
Con relacin a l, no es Ia fecha, ni el vivir social concreto, ni Ia adscripcin a un
a determinacin positiva, lo que ms cuenta. El Derecho Romano no es un derecho que
fue, algo de lo cual pueda decirse simplemente que pas, algo que qued arrinconado
en su poca. La Historia dei Derecho romano no concluye con Ia cada de Roma. Sigue
a lo largo de Ia Edad Media y de Ia Edad Moderna. Seguir tras nosotros, porque no
sotros no hemos agotado todavia Ias posibilidades que ese derecho encierra.
Numerosos principios romanos nutren hoy los nuestros, hasta hacerse espritu y car
ne de nuestra carne y de nuestro
XXXIII
c

spritu. El Derecho romano forma parte de una cultura que sigue viviendo en nosotro
s, si es que no debemos decir que gracias a ella nos es dado vivir todavia...
No estamos tan lejos de Roma como parece. Nuestra civilizacin se alimenta de lo q
ue olvida, de lo que ignora y de lo que niega. Y si esto es as!, toca a los roma
nistas, por encima de todo, poner en claro Ia razn y medida en que el Derecho rom
ano puede servir para aliviar Ias congojas actuales.
..........................................
Vayamos al encuentro de lo que los romanos tenlan por Derecho, y veremos que el
Derecho no empieza ni acaba en Ia letra de Ia ley (excertos das pgs. 43, 44, 46, 4
7, 48, 51, 52,
53 e 58).
Mas nem precisvamos de recorrer auctoritas de mestre: estrangeiros.
Basta recordar os ensinamentos dos grandes juristas por tugueses.
E at basta citar apenas dois. Um, felizmente, e para honr+ e alegria de todos ns,
pertence ainda ao nmero dos vivo.
XXXIV
Cabral de Moncada; outro j foi inscrito h vrios anos no Livro de Honra dos imortais
, Guilherme Moreira. Comecemos pelo primeiro.
CABRAL DE MONCADA: 0 Direito Romano deve ser hoje estudado e ensinado, no como mer
a manifestao de uma vida passada e morta; no como pura objectivao de um pensamento-pe
nsado e tambm morto; mas como emanao de um pensamento sempre vivo, de uma vida por
assim dizer `vivente' - (Boletim da Faculdade de Direito. Universidade de Coimbra
1611939-19401 554).
GUILHERME MOREIRA: Ningum pode ser um grande jurista, se no for um bom civilista; e
ningum pode ser um bom civilista, se no for, pelo menos, um razovel (sic) romanist
a - dizia, com muita frequncia, nas suas aulas, o venerando Mestre, conforme ainda
hoje podem testemunhar os seus antigos alunos, actuais professores jubilados, D
outores Cabral de Moncada, Paulo Mera e Jos Carlos Moreira.
E para remate de que, sobre o valor do ensino do Ius Romanum, no precisamos muito
de recorrer a estrangeiros, bastaria citar os antigos - mas, em muita coisa, no
antiquados
XXXV

ESTATUTOS POMBALINOS. Livro II - Cursos Juridicos das Faculdades de Canones e de

Leis, Tt. III, Cap. X n. 1:
0 principal objecto da applicao, que devem fazer os Legistas no Primeiro anuo do Cu
rso Juridico, consiste no estudo elementar do Direito Civil Romano. Todas as out
ras Lies, que nelle devem dar os Professores do Direito Natural, e da Historia do
sobredito Direito Civil na frma determinada nos precedentes Capitulos, no so mais d
o que preparatorias, e subsidiarias do Estudo, assim amplo, e diffuso; como tamb
em elementar do dito Direito.
(Estatutos da Universidade de Coimbra. Livro II-Cursos Juridicos das Faculdades
de Canones e de Leis [Lisboa,17721 365).
Algumas palavras sobre a orientao metodolgica seguida neste I vol.
Seleco de matrias-0 problema da redaco de um texto de Lies-Manual, Instituies, Noe
ntais, Elementos, ou Enchiridion, como se queira chamar -, resulta sempre um pro
blema bastante delicado. Pode ser resolvido de modos diferentes. Cada um tem a s
ua justi f icao, baseada
sobretudo nas qualidades pedaggicas, na formao cultural e
mental do autor, e no ambiente a que se dstina a obra.
Traando-se nestas Lies uma orientao especial, muito diferente do comum, entendemos co
nstituir um dever prestar alguns esclarecimentos, sobretudo ao aluno, pois desde
h muito defendemos, sentimos e vivemos certos problemas pedaggicos, nomeadamente
o do leal e franco dilogo entre professor e aluno, sempre fecundo para ambos. Des
ta forma, cumprimos tambm e com muito prazer a orientao superiormente traada pelo di
rector mximo desta Universidade, o Magnfico Reitor, que, em vrias cerimnias universi
trias particularmente significativas (v. g. em 21 de Outubro de 1963 e em 15 de O
utubro de. 1966), tem insistido: as relaes pessoais entre professores e alunos deve
m exercer-se intensamente, no s nas aulas e em colquios, mas tambm na vida normal e
nos momentos solenes.
Em virtude do pouco tempo escolar actualmente previsto nos nossos programas univ
ersitrios para o ensino do Direito Romano, e da orientao histrico-crtica mas sobretud
o dogmtico-prtica que vimos defendendo desde 1958, hoje comummente aceite (vid. in
fra 122-124), entendemos ser necessria uma seleco de matrias: reduzir a exposio do asp
ecto meramente histrico; analisar, sobretudo nas aulas prticas, vrios textos do Dig
esto e alguns doutras fontes; consagrar todo o tempo
XXXVI
XXXVII

disponvel ao estudo do aspecto dogmtico, preleccionando durante o ano o mximo de ma

tria e exigindo para exame final s a mais importante. - [Cerca de um ms antes dos e
xames finais, costumamos indicar qual a matria: muito importante; simplesmente im
portante; facultativa; dispensada. Matria muito importante, em geral, reduz-se a
cinco ou seis grandes temas, que nem sempre so os mesmos, todos os anos; o aluno
que souber bem esses pontos, mesmo que ignore o resto, quase impossvel ficar repr
ovado, embora passe com nota baixa; mas se ignorar um desses pontos, ainda que s
aiba toda a matria restante, quase impossvel passar. Matria importante, como a pala
vra indica, importa a subida ou a descida da classificao. Matria facultativa: o alu
no apenas interrogado, e s na prova oral, se o desejar, depois de ter mostrado co
nhecer bem a matria muito importante; isso contribuir para elevar a classificao, nunca
para baixar a nota. Matria dispensada: no faz parte do exame final; dialogada nas
aulas prticas; deve ser lida pelo estudante com uma certa curiosidade cientfica,
como quem est a recolher elementos de cultura geral; matria nestas condies , por exem
plo, a que vem exposta a pgs. 127-157. A matria contida na parte final deste I vol
., concretamente desde o 33, quase toda facultativa. Portanto, destina-se natu
ralmente aos melhores alunos; por isso, vai redigida com certos
pormenores de exigncia superior ao normal. Tem ainda a van
tagem de servir de orientao para certos estudos monogr
f icos, possivelmente . a efectuar um dia no 6. ano]. - 0 estudo do aspecto dogmti
co ser feito: a) - duma forma aprofundada, na 2.a e na 3. PARTES das Lies (II vol.,
a publicar); b) -para j, duma forma simplificada, e sempre que seja vivel, neste 1
vol., na J .a PARTE, sobretudo ao analisarmos certas fontes, v.g.: origem e con
ceito de obligatio no 20; vrios problemas das sucesses no 22; a questo das garantia
s das obriaes no 23; caractersticas de certos negcios jurdicos no 29, etc.
H certos pontos, em que seguimos a opinio tradicional, no por convico, mas porque a n
ossa argumentao em contrrio no ainda suficientemente forte.
Alguns elementos de estudo, teis aos alunos, no foram aproveitados; necessitam de
ser mais repensados.
Exposio das matrias; linguagem -Intencionalmente usmos uma linguagem simples, clara,
com pouca variao de termos, para ser mais acessvel aos alunos.
Por vezes, repete-se a mesma ideia - ou por outras palavras, ou aprofundando-a m
ais, ou simplesmente insistindo -, para que fique bem clara, para um aluno do pr
imeiro ano, e ele se d bem conta dela. Quem principia o estudo do Direito, e sem
qualquer preparao, como entre ns, no capta facilmente certa terminologia, certos con
ceitos jurdicos, to diferentes do comum e do vulgar, embora externamente parecendo
ou at
XXXVIII
XXXII{
sendo iguais. Geralmente, de incio, a respeito dum problema ou duma questo, no se p
ode dizer tudo (que se deve ensinar) ao aluno, duma s vez.
Quando preciso, ou mesmo s conveniente, no hesitamos em sacrificar a forma, a elegn
cia da frase clareza; mas clareza no significa superficialidade, muito menos facili
dades. 0 aluno dum curso superior, e sobretudo quando o inicia, deve sentir difi
culdade: no to grande que desanime; no to pequena que se desinteresse ou facilite de
masiado. Uma dificuldade que seja incentivo para lhe - abrir novos horizontes, q
ue o force delicadamente a sentir uma curiosidade cientfica e o leve a trabalhar
com verdadeiro gosto. Na contextura destas Lies, esteve sempre diante de ns esta gr
ande finalidade. Por isso, a exposio de cada ttulo, de cada captulo ou de cada assun
to novo, em regra, comea dum modo muito fcil, para logo em seguida ir subindo de d
ificuldade. Por vezes, sentimos que o aluno, nesta escalada, tem de parar ou at d
e recuar - voltar a ler e a reler -, para ganhar velocidade adquirida e... vencer.
0 prazer espiritual que h em vencer uma dificuldade (no-insupervel) d ao aluno um e
stmulo encora jante para
enfrentar novas dificuldades.
Esta finalidade nem sequer podia ser intentada sem a preciosa colaborao dos alunos
, prestada, quer atravs dos exames escritos e das provas orais no fim do ano, que
r sobretudo nas
XL

aulas prticas durante o curso. Atravs dos exames finais, pois sempre que um nmero c
onsidervel de alunos caia no mesmo erro, isso constitua para ns um sintoma de que a
s Lies, ento policopiadas, no estavam bem, nesse ponto, para um aluno do primeiro an
o; e corrigamos. Atravs das aulas prticas, pois, dentro dum esprito verdadeiramente
universitrio, fomos pedindo aos alunos a sua colaborao, franca e leal. 0 apelo foi
dirigido a todos. A resposta, num dilogo fecundo para ns e para eles, foi surpreen
dente. Vieram algumas sugestes interessantssimos. Foi devido aos alunos que divers
as matrias foram repensadas por ns, que elabormos j algumas teorias (v.g. a que se e
xpe a pgs. 324, e que, hoje, principia a ser admitida por vrios autores, pois a ess
e respeito fizemos uma breve comunicao no Congresso Internacional de Direito Roman
o de 1967), e que certos problemas, sobre que vimos meditando desde ento, se enco
ntram em via duma soluo nova.
Portanto, estas Lies, embora sejam da nossa inteira responsabilidade, tm muitas coi
sas que nos foram sugeridas pelos alunos.
0 primeiro agradecimento deve ser para eles. Fazemo-lo at com as palavras do gran
de mestre Edoardo VOLTERRA, escritas nas suas Istituzioni di Diritto Romano (Rom
a,1961) 3: Ringrazio anche con grato animo i miei Studenti... i quali, esponendom
i i dubi e le difficolt che incontravano nella loro preparazione e soprattutto mo
strandomi, attraverso le loro ris
XLI
poste agli esami, quello che era loro necessario per entendere il sistema giurid
ico creato dai Romani, mi hanno fornito Ia guida pi sicura per l'impostazione e I
a redazione di quest'opera.
Notas - A matria contida em notas, sobretudo quando extensas, como regra, tem tan
ta importncia como a do texto; s por uma questo de metodologia didctica que vai expo
sta em nota.
Certas explicaes contidas em diversas notas podem julgar-se desnecessrias, assim co
mo algumas observaes at deste prlogo. Tenha-se presente que se destinam directamente
a alunos... do primeiro ano, sem qualquer preparao jurdica dada
num curso pr-universitrio.
Casos-prticos -'Como complemento importante das aulas tericas daremos, para os alu
nos discutirem entre si e depois resolverem nas aulas prticas, vrios casos, aprese
ntados com todo o sabor romano, em que no falta um Titius a exigir de Sempronius
a entrega dum Sticus ou a devoluo dum Pamphilus ou a indemnizao de 5 000 sestrcios. R
a que o aluno afina melhor determinados conceitos, precisa bem certas ideias e g
eralmente revela se tem ou no vocao para jurista, pois a iurisprudentia um saber-ag
ir, uma cincia destinada prtica. Neste ltimo sentido de procurar descobrir no aluno
, logo no primeiro ano, a vocao de jurista, atravs de algumas solues tpicas de certos
casos-prticos, vimos elaborando, h j quatro

XLII
anos, vrios testes, cujos resultados esperamos publicar daqui a mais algum tempo.
Atravs dos casos-prticos, o ensino do Direito mais directo; mais ao vivo; mais jurdi
co. 8 de aplicar, mutatis mutandis, a antiga mas no antiquada opinio de SENECA, Ep
istolae 6: Longum iter est per praecepta, breve et efficax per exempla.
Bibliografia - A indicao da principal bibliografia no vai nem no princpio nem no fim
, mas a meio deste volume. No feita no princpio, pois o aluno do primeiro ano, com
o no tem qualquer preparao jurdica, logo de incio no entenderia nada e at ficaria deso
ientado; nem no fim, porque, com certeza, nem sequer leria. Vai a meio; e at cert
o ponto como texto, pois a bibliografia apresentada a no um mero catlogo livresco,
mas uma indicao apenas da mais importante e com vrias ntulas crticas; porm, como j dis
emos, matria dispensada.
Intencionalmente, no usmos sempre a mesma forma de citar. Geralmente a citao feita,
como em regra deve ser, em nota. Por vezes, feita no texto; v.g. a Pgs.409. Isso
significa que esse passo da obra citada quase faz parte integrante do texto. 0 a
luno deve consultar essa obra. Propositadamente - embora represente um especial
sacrifcio para os alunos voluntrios, o que lamentamos, mas os alunos ordinrios no de

vem ser sacrificados por aqueles -, no se faz a transcrio, para forar o

XLIII
aluno, desde o primeiro ano, a consultar alguma bibliografia, e no se lhe permiti
r viver s das Lies. Atrs da busca dessa citao, na maioria dos casos ter naturalmente
riosidade cientfica de conhecer mais alguma coisa da obra citada (e at outras obra
s). Os livros citados nestas condies (e que so poucos) existem disposio dos alunos na
biblioteca da Faculdade de Direito.
Quando se cita uma pg. e ss. (v.g. 492 ss.),,quer indicar-se que nem todas as pgs.
tratam ex professo ou seguidas do assunto, mas exposto em vrias dessas, no seguid
as; quando se cita o nmero preciso (v.g. 481-490), pretende significar-se que tod
as essas pgs. tratam ex professo e seguidas do problema.
Algumas vezes, em ateno aos alunos com mais curiosidade cientfica, indica- se bibli
ografia monogrfica sobre matrias expostas sumriamente neste I vol. e que ho-de ser d
adas aprofundadamente no II vol., v.g. a respeito das restitutiones in integrum
(vid. infra n. 880).
Nas citaes de obras estrangeiras, pe-se o lugar da edio ora em portugus (v.g. Munique)
ora na lngua original (v.g. Leipzig), conforme mais conhecido entre ns o original
ou a traduo.
Fontes a utilizar-Nas aulas e nos exames finais, utilizaremos principalmente o D
igesto do Corpus luris Civilis (edio de MOMMBEN-KRUGER-SCHOLL-KROLL, revista dtimam
ente,
1965, por WOlfgang KUNKEL).
XLI
Resta-nos agradecer, e fazemo-lo com muito agrado, a todos os que, dalguma forma
, contriburam para a publicao deste 1 vol., dum rodo especial aos bons Amigos que n
os ajudaram na correco de provas tipogrficas, e ao pessoal da Tipografia Guerra que
se mostrou sempre atento e solcito, mesmo perante certas exigncias escrupulosas, qu
e, algumas vezes, redundavam em verdadeiras impertinncias da nossa parte.
At hoje, nada fizemos con tanta ilusin y eariio como estas Lies!...
Ao terminar, reconhecemos, talvez mais do que ningum, as deficincias.
Deus permita que numa futura edio-oxal bem prxima, pois j temos vrios elementos para e
sse trabalho-, sejam devidamente superadas. Para isso, contamos no s com as crticas
dos Mestres e dos Colegas, mas tambm oom as sugestes de todos os alunos-antigos,
actuais e principalmente dos alunos-colaboradores -, para que estas Lies lhes seja
m teis e continuem a ser... trabalho comum.

Coimbra, 8 de Dezembro de 1968.

S. C.
XLV
2.a EDIO
Em fins de Julho do ano corrente, e quando estvamos atarefadssimo com a elaborao dos
complicados ndices (de fontes, de matrias e de autores) do II vol. Da Solutio, fomo
s colhido pela notcia de que se encontrava esgotada a 1 edio destas Lies. No o prevamo
para to cedo. 0 facto deve-se, principalmente, sua procura no Brasil. E ainda be
m!
,4 Tivemos de suspender os trabalhos da Solutio II mais uma vez (vid. supra XIX)
, e de preparar nova edio, pressa, pois era necessrio haver exemplares j em Outubro,
ao iniciarem-se as aulas do ano lectivo de 1972-73.
No sai, pois, como a vnhamos delineando, desde o dia em que terminmos a 1.a edio (vid
. supra XLV). Sobretudo havia matrias que desejvamos incluir, como por exemplo, na
s FONTES, depois do ltimo Ttulo, que o XI: - um Tt. XII, sobre Fontes Bisantinas; u
m Tt XIII, sobre Papirologia Jurdica, e um Tt. XIV, sobre Fontes No-Jurdicas. E h matr
a, a contida no 4, que, embora actualizada, sai muito resumida. -m contra vontade,
tivemos de a remeter para a nossa monografia lus. Derectum (Directum). Dereito, p
or no termos encontrado de momento outra soluo.
Todavia, mesmo pressa, h matrias que aparecem nesta edio completamente reelaboradas,
v.g. vgs. 1-32, 228-232, 311-326, etc., e todas, na medida do possvel, devidament
e actualizadas. Quase nenhuma pgina existe sem qualquer modificao, ou de fundo ou d

e forma ou de actualizao bibliogrfica ou at de simples disposio grfica. S procurmos,

mximo, respeitar a paginao, para efeito de no tocarmos muito nos ndices, o que por v
ezes foi bastante difcil de conseguir.
Oxal a 3a edio-que desejaramos publicar, s depois de ter aparecido o II vol. destas L
ies (ver PLANO GERAL supra pg. IV) - saia mais a nosso gosto e prazer.
Coimbra, 8 de Setembro de 1972.
S. C.
XLVI
3.a EDIO
Havendo necessidade urgente de nova publicao destas Lies de Direito Romano, e no ,ten
do possvel, de momento, qualquer espcie de reviso, publica-se uma simples reimpresso
da edio anterior.
Coimbra, 8 de Dezembro de 1979.
S. C.
*
4.a EDIO

Ainda no desta vez que sai, a meu gosto, o 1 vol. destas Lies. Deveria ser publicad
o, s depois de ter aparecido o II vol. Mas, como do conhecimento pblico, factos anm
alos permitiram (ou originaram?) o aparecimento sbito e inesperado de certos ener
gmenos, dotados de fria gorilcea, que, em Fevereiro de 75, invadiram bruta a minha
=camarata de trabalho (na Faculdade de Direito de Coimbra), e fizeram desaparecer
, entre muitas outras coisas, cerca de 1150' fichas, fruto de muito sacrificio,
de tanto esforo, dispendidos nas frias de vero, durante vrios anos, por Munique, Rom
a, Paris, Pamplona, Salamanca, Santiago de Compostela, etc.- e tudo minha custa,
isto , sem qualquer bolsa de estudo ou mero subsdio. (Diga-se, entre parntesis, qu
e, a respeito
bolsas de estudo, de subsdios ou de simples ajudas para publicao dos -meus trabalho
s de investigao cientfica, quer antes quer depois do 25 de Abril, sempre fui tratad
o tanquam hostis, quer pela Faculdade, quer pelo antigo Instituto de Alta Cultur
a, quer sobretudo pela Fundao Calouste Gulbenkian, quer at pela Fundao Rangel Sampaio
. Uma vergonha. Entre vrios factos, basta dizer: a fim de
poder imprimir e depois publicar a minha dissertao para as provas
doutoramento, tive de hipotecar, em 1962, Caixa Geral
Depsitos, o nico prdio, que nessa ocasio tinha, e possua livre
qualquer nus a favor de terceiros. Intervieram na respectiva escritura pblica duas
pessoas amigas, ambas felizmente vivas, e uma, presentemente, colocada no lugar
cimeiro da hierarquia universitria coimbrr. Isto deve ter sido nico em toda a Universidade de Coimbra. Um escnda
lo. Adiante ... Fechemos o parntesis).
Pois bem; essas cerca de 1150 fichas continham o 11 vol., pronto. S faltava publi
car.
Segundo consta (e soube-o, h pouco tempo...), parece que foram cremadas, em holoc
austo bojuda esttua de D. Joo 111. - Factos... para no esquecer, afim de no se repet
irem. E, se um dia forem descobertos os autores, que sejam tratados com a devida
Justia, que uma virtus suum cuique tribuendi. Alm do mais, castigar os que erram con
inua a ser uma Obra de Misericrdia. As esponjas soarengas, em vez de limparem e de
acalmarem, emporcalham e irritam.
***
Nesta 4.a edio, porm, sempre conseguimos fazer uma reviso-actualizao um pouco sul gen
s. Teve que ser - rpida! -, dada a nova urgncia de publicar este I vol., devido pr
incipalmente ao bom acolhimento dos Juristas Brasileiros, o que muito nos sensib
iliza' Por isso, profundamente reconhecido, mui gostosamente lhe dedicamos esta
edio.
A reviso-actualizao feita de colaborao com o leitor. Sobretudo com o estudante-aluno
com o estudioso do lus Romanum (docente, profissional ou mero interessado).
Ver, bem atentamente, as pgs. 615 ss.

ALGUMAS ABREVIATURAS
ACI Roma..:
Atti dei Congresso Internazionale di Diritto Romano,
Roma 1933, 2 vols. (Pavia,1934).
AG
Archivio Giuridico (Mdena).
AHDE
Anuario de Historia dei Derecho Espafiol (Madrid).
AL.aERTARIO, Introduzione
Emilio ALBERTARIO, Introduzione alio Studio dei
Diritto Romano Giustinianeo I (Milo,1935).
Atti Verona
Atti dei Congresso Internazionale di Diritto Romano
e di Storia di Diritto (Verona 1948), 4 vols.
(Milo, 1951-53).
BIDR
: Bulletin dell'Istituto di Diritto Romano (Roma).
BRUNS, Fontes Ir
Fontes luris Romani Antiqui I: Leges et Negocia,
ed. C. G. BRUNS, septimum ed. Oito GRADENNVITZ
(Tubinga,1909). C
Codex Iustinianus (Corpus luris Civilis vol. II, ed.
Paulus KRGER, 13. ed., Berlim,1963).
CALASSO, Mdio Evo
Francesco C~, Medio Evo dei Diritto I-Le
Fonti (Milo,1954).
Co
Collatio Legum Mosaicarum et Romanarum (Fira II
544-589).
Cs
Consultatio Veteris cuiusdam Iurisconsulti (FIRA II
594-613).
CT
Codex Theodosianus (ed. Th. MOMMSEN-PAUL M.
MEYER, 2. ed., Berlim,1954).
D. (=ff. = II) Digesta (Corpus fures Civilis vol. I, edd. Theodorus
MOMMSEN-Paulus KRGER, 18 ed., Berlim,1965). D'oRS, Predigesto lvaro D'oRs, El P
redigesto em Investigacin y Pro
greso 16(Madrid,1945) 129-138.
D'oRS, Presupuestos
lvaro D'oRS, Presupuestos Crticos para ei Estudio
dei Derecho Romano (Salamanca,1943).
EG
Epitome Gai (FIRA 11 232-257).
FIRA
Fontes furls Romani Anteiustiniani, 2. ed. (Florena),
I-Leges (ed. S. RoccoBoNO,1941), II-Auctores
(edd. BAvsERA et I. FURL,ANI,1940), III-Negocia
(ed. V. ARANG[o-Rurz,1943).
FV
Fragmenta Vaticana (FIRA II 464-540).
GA
Gai Fragmenta Augustodunensia (FIRA 11208-228).
XLVII
Onde est
Colocar
modificando (isto , ou acrescentando palavras ou alterando-as); e essas modificaes,
conforme a arte de cada um, ficaro ou interlinhadas ou colocadas ao cimo ou em bai
xo ou nos lados da pg. indicada; ou at escrever numa pg. ou f. parte e depois col-la
nessa tal pg. indicada.
................................
................................
Desta forma, at o exemplar se torna mais de cada um.
Coimbra, 20 de Janeiro de 1984.
S. C.
GAIUS Gai Institutionum Commentarii Quattuor (FIRA II 9-200).
GAUDEMET, La Formation du
Droit Jean GAUDEMET, La Formation du Droit Sculier et
du Droit de l'Eglise aux I V e et Ve. Sicles (Paris,1957). I Institutiones lu
stiniani (Corpus luris Civilis vol. I,
ed. Paulus KROGER, 18.a ed., Berlim,1965).
lura
Jura. Rivista Internazionale di Diritto Romano e
Antico (Npoles).
Jus
Jus. Rivista di Scienze Giuridiche (Milo).
KUNKEL, Herkunft
Wolfgang KUNKEL, Herkunft und sociale Stellung
der rmischen Juristen (Weimar,1952).

Labeo Labeo. Rassegna di Diritto Romano (Npoles).

LENEL, Palingenesia
Otto LENEL, Paligenesia luris Civilis, 2 vols. (Lei
pzig,1889).
n., nn nota, notas.
Nov
Novellae Justiniani (Corpus luris Civilis vol. III,
edd. R. SCHOLL-G. KROLL, 8.e ed., Berlim,1963). NDI,NNDI
Nuovo Digesto It
alian (2.a ed.), Novissimo Digesto
Italiano (3.a ed.), vid. infra 147.
NRHD
Nouvelle Revue Historique de Droit Francais et
tranger (Paris). A partir de 1922 = RHD.
PS
Pauli Sententiae Receptae (FIRA 11 321-417).
RHD
Revue Historique de Droit Franais et tranger (Paris). At 1922 = NRHD Revue
Internationale des Droits de l'Antiquit (Bruxelas).
ROBLEDA, lus Privatum Ro
manum Oils ROBLEDA, lus Privatum Romanum. I Introductio
(Roma,1960).
SCHULZ, History
Fritz SCHULZ, History of the Roman Legal Science
(Oxford,1946-reimp. 1953).
SDHI
Studia et Documenta Historiae et luris (Roma).
Studi Albertario
Studi in Memoria di Emilio Albertario, 2 vols.
(Milo,1953).
Studi Bonfante Studi in Onore di Pietro Bonfante, 4 vols.
(Milo,1930).
SZ
Zeitschrift der Savigy-Stiftung far Rechtsgeschichte.
Romanistische Abteilung (Weimar).
WENGER, Die Quellen
Leopold WENGER, Die Quellen des r6mischen Rechts
(Viena,1953).
WIEACKER, Textstufen
Franz WIEACKER, Textstufen klassischer Juristen
(Gotinga,1960).
WoLFF, Introducccin Hist
rica
Hans Julius WOLFF, Introduccin Histrica ai Derecho Romano, trad. esp. (Com
postela,1953).
XLVIII
DIREITO ROMANO
(emS ROMANUM)
0 Direito Romano (lus Romanum) faz parte do objecto do ensino universitrio, desde
que h Universidades, isto , desde o sc. XII.
At cerca de 1900, estudava-se apenas com um carcter dogmtico-prtico, quer dizer, ana
lisavam-se as suas disposies, para, devidamente adaptadas s novas circunstncias soci
ais, se aplicarem na prtica.
Desde cerca de 1900 a 1950, verifica-se uma profunda crise do ensino e dos estud
os (no seu aspecto jurdico) d Ius Romanum, como examinaremos adiante, pgs. 104-109.
No uma crise do Direito Romano em si, mas, sublinhe-se, uma crise do interesse j
urdico pelo Direito Romano. (Nas pgs. 105-109, analisaremos os vrios factores que o
riginaram essa crise).
A crise, porm, principiou a ser vencida a partir de 1950 (vid. infra 110), e foi
devidamente superada em 1956, depois do inqurito elaborado pela revista Labeo em
que prestaram o seu depoimento cerca de 400 juristas, de vrios pases, na sua quase
totalidade no apenas romanistas, mas tambm ou filsofos do direito ou professores d
e Introduo ao Estudo do Direito ou civilistas ou processualistas ou cultores de qu
alquer outro ramo do saber jurdico, ou simplesmente juristas no-romanistas. Nas re
spostas desse grande inqurito, defende-se, e com expresses bem eloquentes, que o D
ireito Romano
1
RIDA
..............................
parte integrante e indispensvel da formao de todo e qualquer jurista.
0 estudo do Direito Romano nas actuais Faculdades de Direito , pois, a base (vid.
infra 157 e 158); considerado o alfabeto e a gramtica da linguagem jurdica e de to
da a Cincia do Direito' (Prof. A. RISCARDI). Portanto, necessriamente deve constit

uir uma 'as disciplinas principais do 1.0 ano (vid. infra 120, 157 e 158). to imp
ortante e indispensvel como o estudo' das Matemticas nas Faculdades de Cincias; e s
obretudo para ns, europeus, quanto mais intenso for o conhecimento do lus Romanum
, mais ntida e mais firme ser a consciencializao do nosso actual Direito. Mas acima
de tudo, a aprendizagem do Direito Romano altamente formativa (vid. infra 117 e
118), sob pena de nas actuais Faculdades de Direito no se formarem juristas, mas
sim, criarem-se uns meros tcnicos de leis e de regulamentos, que seriam a negao pur
a e radical de jurista. (Ver adiante, pgs. 284-289).
Nesta hora do poder das trevas do tecnicismo, em que intencional ou inconsciente
mente se desumaniza o Homem, para o reduzir a uma simples coisa, pretende-se que
toda a gama do Saber se reduza Tcnica, ou pelo menos esteja dominada pela Tcnica.
Isto falso e terrivelmente perigoso. Constitui um dos males da nossa poca; e no
mundo jurdico, j foi classificado de o maior perigo do sculo-a ruptura do equilbrio d
evido entre cincia e tcnica jurdicas (Prof. Giuseppe GROSSO). uma espcie de positivis
mo refinado. E pretender uma Cincia do Direito sem formao jurdica ou, usando a expre
sso j consagrada de Leonard NELSON, pretender uma Rechtswissenschaf t ohne Recht.
Seria regressar, muitos anos!...
A Tcnica no todo o Saber, nem sequer a espcie mais importante do Saber, embora na p
rtica, geralmente, de momento, possa ao menos parecer ou at ser a mais til; mas a u
tilidade no constitui o critrio mximo da vida. Dentro de uma escala de autnticos val
ores humanos, a primeira espcie do Saber a Sapincia (a Medicina da Cultura, como lhe
chamou um grande filsofo contemporneo) ; a
2
segunda, a Prudncia; a terceira, a Tcnica. Ora, o Direito (como saber-jurdico) no pu
ra tcnica (longe disso!), mas essencialmente uma prudncia (da que a Cincia do Direit
o se denomine, desde sempre, Iuris-prudencia), e, secundriamente e subordinada luri
sprudentia, tambm uma tcnica (uma ars). Como cincia, diz-nos o que justo e o que in
justo; como tcnica, diz-nos como alcanar o justo e como evitar o injusto. (Ver adi
ante, pgs. 283-289).
Fazer da Cincia do Direito s uma tcnica ou mesmo sobretudo uma tcnica, desde logo um
a contradio nos prprios termos; mas essencialmente uma destruio ntima e profunda do c
nceito de jurista, deformando ento certos homens -- precisamente aqueles homens q
ue mais tarde ho-de dizer o que de Direito e mandar aplicar esse Direito, o que m
uitas vezes equivale a ordenar e a dispor dos nossos haveres e at do uso da nossa
prpria liberdade.
0 tcnico fica preparado para dirigir mquinas. 0 juris-prudente (o jurista) est forma
do para dirigir homens. Os meros tcnicos a dirigirem homens, geralmente, um desas
tre; a experincia, em vrios pases incluindo o nosso, j o demonstrou. Falta-lhes o sa
ber-agir com homens.
0 robot jurdico no tem lugar de relevo no Direito.
Em Portugal, desenhou-se, h uns trs a quatro anos,
da parte de uns quantos, felizmente poucos mas que em geral
falam muito, um certo movimento de antipatia, escrevendo-se
em alguns jornais e falando-se at num discurso pblico
acerca da actual desnecessidade do ensino do Direito Romano.
Ora, preciso que se saiba -- e se diga bem alto! - que
essas pessoas (algumas com responsabilidades sociais) esto
no erro; e num erro, que, embora se pretenda agitar com
os ventos do tecnicismo, nem sequer est na moda. Est
superado, h cerca de vinte anos. A panormica dos estudos
romanisticos na actualidade muito diferente do que esses
quantos julgam (vid. infra 113-116). A vizinha Espanha, por
exemplo, ainda bem recentemente (Julho de 1972) ampliou para
seis horas semanais de aulas tericas do Direito Romano no
1. ano. Certas pessoas deviam actualizar-se, antes de falarem
3
para o pblico. - Mesmo na Frana (exemplo, por vezes invocado), estuda-se mais Dire
ito Romano do que o programado oficialmente entre ns, pois tericamente uma coisa (
a consagrao legal do velho e ultrapassado critrio de Leopold WENGER), na prtica outr

a, bem diferente: o estudo de todos os Direitos da Antiguidade reduz-se ao ensin

o do Direito Romano, com mais horas semanais do que entre ns; alm disso, existem c
ursos especiais de DR.
Oxal, na prxima Reforma de Estudos das nossas Faculdades de Direito, no se cometam
erros, j ultrapassados h muitos anos: diminuir o ensino do Direito Romano ou retirlo do 1.0 ano. 0 julgamento da Histria seria inexorvel para com os seus autores.
Nestas circunstncias, o aluno que tenha lido certos jornais ou ouvido falar de ce
rto discurso, e que pela primeira vez entra em contacto com esta disciplina (ent
re ns, oficialmente designada, mas s desde 1945, Histria do Direito Romano, quando de
via chamar-se simplesmente Direito Romano - adiante [pgs. 123 e 124] apresentaremos
as razes justificativas desta observao), naturalmente fica perplexo e com certeza
h-de perguntar:
--Que o Direito Romano?
--Por que fases tem passado o seu estudo?
- Presentemente, como leccionado, noutros pases?
Qual a utilidade do seu ensino nas actuais Faculdades
de Direito?
-Que mtodo vai a +. uir-se e quais as matrias a versar,
na exposio deita. disciplina?
--Qual a principal bibliografia e quais os romanistas mais
importantes na actualidade?

Num breve INTRODUO, vamos responder a estas perguntas e a outras conexas, apresent
ando, de inicio, uma viso bastante geral dos problemas, para que possam mais fcilm
ente ser apreendidos por quem inicia o seu estudo e no tem qualquer preparao jurdica
.
INTRODUO
Ttulo I - Conceito de Direito Romano
Captulo l.'- Certos prolegmenos ao conceito de DR
Captulo 2. - Anlise da primeira parte da expresso Ius Romanum. Noo etimolgica e no
ius.
Captulo 3. - Ius. Derectum (Directum). Direito
Captulo 4.-Vrias acepes em que pode e deve ser tomada a expresso Direito Romano. Indi
-se trs grandes acepes -A) B) e C)
Captulo 5. -- A) Direito Romano, stricto sensu Captulo 6. - B) Direito Romano, lato
sensu Captulo 7.-C) Direito Romano, sensu latissimo
Ttulo II - Fases caractersticas do estudo do Diretio Romano
Ttulo III - Actualidade dos estudos romansticos
Ttulo IV - Razes justificativas da utilidade do ensino do Direito Romano nas actua
is Faculdades de Direito
Ttulo V -Critrio e mtodo a seguir
Ttulo VI - Principal bibliografia
4
Ttulo I -CONCEITO DE DIREITO ROMANO
1. 0 Direito Romano, como qualquer Direito dum povo (Direito actual ou Direito p
assado), um conjunto de normas ou regras de carcter social.
Veremos, j a seguir, que um conjunto de normas (sociais) jurdicas; que, alm de norm
as jurdicas, h outras normais sociais, e que as normas jurdicas se distinguem de to
das as outras por certas e bem determinadas caractersticas.
Examinaremos, mais adiante, que essas normas jurdicas romanas vigoraram: de incio,
em determinado espao (Roma e seus territrios) e durante um certo tempo (scs. VII a
.C. a VI d.C.); mais tarde e at cerca de 1900, praticamente no conheceram limites
nem de espao nem de pocas; de 1900 a 1950, como normas jurdicas, perderam muito do
seu prestgio; hoje, sobretud a partir de 1956, recuperaram e conservam uma especia
l vivncia, mais ou menos em todo o mundo.
0 Direito dum povo , pois, um conjunto de normas. E todos os povos possuram e poss

uem as suas normas.

Mas ento... o Homem ter necessidade de normas? No sero elas, at, uma afronta sua libe
rdade? Sobretudo as chamadas normas jurdicas, visto imporem-se-nos coercitivament
e?
Eis uma questo prvia que muito convm esclarecer pelo menos sumriamente, para se comp
reender melhor o conceito de Direito Romano.
7
DIREITO ROMANO
INTRODUO-TfT. i-CAP. 1.
2
Captulo 1.-CERTOS PROLEGMENOS AO CONCEITO DE DIREITO ROMANO
SUMARIO-2. a) Necessidade da existncia de normas sociais. Razes:
liberdade e sociabilidade do Homem
b) Vrias espcies de normas sociais. Uma dessas
so as normas jurdicas - o Direito (lus); sua especial
necessidade
c) Caractersticas das normas jurdicas:
I -externa, a sua coercibilidade
II-interna, preceitos (enumerao, significado, alcance,
valor e hierarquizao)
a) Necessidade da existncia de normas sociais. Razes: liberdade e sociabilidade do
Homem
2. 0 Homem , simultneamente, um Ser livre e um Ser socivel. Livre, pela sua prpria n
atureza;' socivel, por uma
inata necessidade de conviver.
A liberdade do homem reside fundamentalmente num poder de opo perante duas ou mais
atitudes dignas, para atingir um fim; esse poder-optar pressupe necessriamente au
sncia de determinismo, 0 sentido profundo da liberdade consiste em que o homem um
Ser que, tendo por um lado exigncia de perfeio e por outro consciencializao dos limi
tes em que est envolvido, pode escolher entre vrios meios (imperfeitos, limitados
- mas rectos, prprios, adequados) para atingir a perfeio, ou melhor, um grau cada v
ez mais prximo da perfeio, sem jamais a poder realizar plenamente. A liberdade , por
conseguinte, o poder de projectar o ideal transcendente de perfeio na existncia. 0
uso da liberdade concretiza-se, pois, no tanto na indiferena perante vrias situaes e
legveis como no uso desse poder-optar entre vrios meios rectos para atingir uma de
ternimada finalidade.
Mas o homem to livre que pode no s usar da liberdade mas at abusar desse poder-opo.
lesmente, o abuso da liberdade, em rigor, j no uma manifestao de liberdade; no liber
ade; como o abuso dum direito j no direito.
Portanto a liberdade no consiste em cada um fazer o que entender. Isso seria arbitr
ariedade; abuso de liberdade; em ltima anlise, libertinagem, destruio da prpria liber
dade.
0 homem, alm de um Ser livre, tem uma necessidade natural (inata) de conviver, vi
ver em sociedade, porque s pode existir bem,
isto , realizar-se, quando harmoniza interioridade e vida social, bem prprio e bem
comum, personalidade e comunidade.
Para que da existncia de seres livres em sociedade resulte uma convivncia pacfica,
uma vivncia ordenada, preciso que haja regras que, por um lado a cada indivduo prob
am os abusos' da liberdade, e alm disso, limitem ou at suspendam
(temporriamente) determinado uso; por outro lado a todos indiquem e garantam cert
os usos fundamentais da liberdade. Da a necessidade da existncia de normas sociais
, quer dizer, de regras de qualquer modo atinentes ao comportamento ordenado dos
homens vivendo em societates. -Por isso, todos os povos, por mais rudimentar qu
e se manifeste a sua cultura ou por mais primitivos que se nos apresentem os seu
s costumes (hbitos, praxes ou tradies), sempre tiveram e tm algumas normas regulador
as da convivncia entre as pessoas.
Em resumo-A necessidade da existncia de normas sociais fundamenta-se em duas razes
: liberdade e sociabilidade do homem.
b) Vrias espcies de normas sociais. Um dessas espcies so, as normas jurdicas - o Dire
ito, lus; sua especial necessidade

As normas sociaisspodem ser de vria ordem: religiosas, morais, ticas, de educao, de

diplomacia, de etiqueta, etc., etc., e tambm jurdicas.
As normas jurdica so aquelas que eficazmente determinam e protegem o gtfc pertence
a cada um, contribuindo dum modo especial para a coexistncia pacifica entre as p
essoas.
Dizendo-se (que a norma jurdica ) uma noturna (palavra, cujo significado prprio esqu
adro), afirma-se dhm mdo particular que uma regula (uma rgua, uma regra); esta, por s
ua vez um canon (uma medida). Esquadro (norma), rgua (regula) e cnone, tudo
9
espcies
8
DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 1.
2
10
so medidas para valorar as coisas. Da a expresso corrente preciso tomar medidas deva
ter o alcance final de preciso estabelecer normas jurdicas, isto , normas que obrigu
em coercitivamente. Essa expresso e o seu alcance ltimo, afinal, contm um sentido p
rofundo, j que a Cincia do Direito no uma cincia do Ser, mas a cincia que se preocupa
com os valores, ou mais rigorosamente, com a medio dos valores.
(As normas jurdicas determinam) eficazmente, em virtude do seu poder coactivo. De
sobedecendo-se a uma norma tica, de etiqueta, etc., no h uma verdadeira fora para ob
rigar o indivduo ao seu cumprimento; existe apenas uma sano social, uma reaco mais ou
menos acentuada da comunidade contra esse faltoso. Desobedecendo, porm, a uma no
rma jurdica, h meios coactivos prprios (geralmente do Estado) para forar a pessoa ao
cumprimento dessa norma, e com todas as consequncias por no se ter verificado cum
primento voluntrio.
Determinam e protegem o que pertence a cada um, pois as normas jurdicas so ditadas
pela Justia, que a virtude de atribuir a cada um o que seu - lustitia est constan
s et perpetua voluntas suum cuique tribuendi (ULPIANUS, D. 1,1,10pr.). 0 conceito
de iustitia mais prprio dos filsofos que dos juristas. Todavia ULPIANUS (a quem p
ertence o fragmento, D. 1,1,10pr.) conhecia e dominava perfeitamente a filosofia
grega, sobretudo Plato, Aristteles e Plutarco (vid. infra 400). A ideia de atribui
r a cada uni o que seu encontra-se (talvez inspirado por Protgoras) j em Plato (Rep.
331), e constitui um tpico do pensamento antigo - Rhet. ad Herenn. 3,2,10; CICER
o, De luv. 2,53,160, De Off. 15,15, etc.
Contribuem dum modo especial para a convivncia pacfica, pois, determinando eficazm
ente o que de cada um, nem permitem abusos de direito nem prejuzos para ningum. Ca
da coisa (j apropriada) pertence ao seu dono; est no seu lugar. H ordem. E no h pertu
rbaes, nem das coisas a clamar pelo seu dono (res clamat domino), nem das pessoas
a reclamar pelas suas coisas. H tranquilidade. Ora, a paz precisamente a tranquil
idade na ordem. Da que a paz tem de ser fundamentalmente uma obra de justia (opus i
ustitiae pax, IsAI. XXXII, 17). No pode haver paz, baseada em injustias; haver, quan
do muito, uma ordem imposta pela fora. Mas... a fora pode vencer; s a razo (a justia)
convence. E s o convencimento das pessoas produz a tranquilidade, e esta, como f
icou dito, um elemento integrante da paz.
...(coexistncia pacfica) entre as pessoas: ou fsicas, que so os indivduos; ou jurdicas
, que so entidades, diferentes das pessoas fsicas, capazes de direitos e de obrigaes
. Se essas entidades so formadas de pessoas fsicas, chamam-se associaes; se so consti
tudas por um conjunto de bens, especialmente afectados realizao de certas finalidad
es, denominam-se fundaes.
Ao conjunto das normas jurdicas chama-se direito (ius). Veremos, adiante, em que ac
epo.
- Especial necessidade da existncia de normas jurdicas- da essncia social do Homem e
star no mundo, o que implica estar entre coisas e estar com pessoas. 0 Homem real
iza-se, pois, pela convivncia com as pessoas 1 e pelo domnio e uso das coisas. Ora
, as normas que determinam o domnio e oaiso das coisas, no horizonte da intersubj
ectividade, so as normas jurdicas. Portanto, as normas jurdicas so imprescindveis ao

Homem em sociedade, quer dizer, pertencem essncia social do homem. Da o famoso bro
cardo; ubi societas ibi ius 2 (onde existir uma sociedade, a necessriamente tem de ha
ver normas jurdicas, Direito).
Por conseguinte, a juridicidade uma dimenso essencial do Homem. Logo, impossvel um
mundo humano sem Direito, isto , sem normas jurdicas.
Todavia esse mundo do Direito no se eterniza, porque est no tempo. Por isso, a his
toricidade do Homem tem de ser acompanhada da necessria evoluo e da sucessiva refor
mulao das normas jurdicas.
C) Caractersticas das normas jurdicas: I - externa;
II - Interna
I- As normas jurdicas distinguem-se de todas as outras normas sociais, externamen
te, sobretudo pelo seu carcter coercitivo, pela sua fora imperativa. Impem-se-nos c
oactivamente.
0 direito (ius) , fundamentalmente, uma vis (fora) ; e curioso notar que, de inici
o e durante um certo tempo, ius e vis se escreviam e pronunciavam da mesma forma
. 0 direito , pois, uma fora 3, autoritriamente ditada (imposta
1 Da a verdade daquela frase de Thomas MERTON: nunca serei capaz de me encontrar,
se me isolar do resto da humanidade.
2 Sobre as vrias interpretaes deste brocardo, vid. A. GUARINO, Diritto Privato Roma
no (Npoles, 1957) 19.
3 Alm disso, apoia-se numa fora. Vid. infra 55 e n. 82.
11
DIREITO ROMANO
INTRODUO - TfT. I - CAP. 1.
ou declarada) e socialmente aceite; sobretudo aquele acto de violncia privada que
a sociedade, atravs dos seus juizes, reconhece como ordenado e ajustado s circunstn
cias, como diz lvaro D'ORS 4.
II-As normas jurdicas distinguem-se das outras normas sociais principalmente pela
sua caracterstica interna, isto , pelo seu contedo ntimo, pois da prpria essncia de
ualquer norma jurdica, sempre, em tudo, a todos, preceituarhoneste vivere, alterum
non leadere, suum cuique tribuere 5:
- no abusar dos seus poderes, isto , exercer rectamente as suas faculdades ou dire
itos (honeste vivere);
4 Cf. lvaro D'Oas, Elementos de Derecho Privado Romano (Pamplona, 1960) 13, e Una
Introduccin al Estudio del Derecho (Madrid, 1963) 14-17; e vid. infra 2. Parte de
stas Lies, ao versar o problema da relao entre ius, iustitia, aequitas.
5 iuris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laeder, suum cuique trib
uere (D. 1,1,10,1)-os preceitos jurdicos de qualquer norma jurdica (visto a palavra i
us estar, aqui, num sentido duplamente normativo, vid, infra 21) so estes: no abusa
r dos seus poderes (faculdades ou direitos, no sentido subjectivo, vid. infra 22
), no prejudicar ningum, atribuir a cada um o que seu.
0 vocbulo preceitos do latim prae-certa < prae + capere, literalmente significa o q
ue tem de ser tomado ou considerado em primeiro lugar, antes de tudo; numa defin
io real, preceitos so os princpios fundamentais.
A norma jurdica encerra preceitos e apresenta disposies. Os preceitos so como que a
parte invisvel (por isso, encerra-os), mas fundamental ( semelhana dos alicerces dum
edifcio); so a alma da norma; o seu princpio informador; o que d tipicidade, ou melhor
, individualidade norma. As disposies, a parte visvel da norma (como que o edifcio,
o corpo -por isso, apresenta-as); a regulamentao concreta.
Os preceitos so os trs referidos: no abusar dos seus direitos; no prejudicar ningum;
atribuir a cada um o que seu.
Note-se, porm, e com especial cuidado, o seguinte: 1. estes trs praecepta iuris no so
sinnimos; cada um tem a sua individualidade, no podendo converter-se noutro sem d
eixar resduo; 2. h entre eles uma certa interdependncia; esto indicados por uma ordem
de valores e de hierarquia; aqui, a ordem da enumerao no arbitrria.
PRIMEIRO preceito, no abusar dos seus direitos. Nisto consiste o viver honestament
e no aspecto jurdico (honeste vivere). Este preceito pressupe, evidente, como premi
ssa-bsica do viver social, a relao entre Moral e Direito, mas no um preceito moral.

um preceito jurdico, pois o texto diz iuris praecepta e no moralis praecepta ou morali
et iuris praecepta. Por isso, entendemos que no deve traduzir-se por viver honesta
mente, mas sim por no abusar dos seus direitos, tendo, porm, como fundamentao-base a M
ral. o primeiro preceito; que, para os romanos, o abuso do direito
12
-no prejudicar ningum (alterum non laedere); -atribuir (ou s dar ou s entregar ou da
r e entregar) a cada um o que seu (suum cuique tribuere).
era a primeira coisa que a norma jurdica devia essencialmente proscrever. E esta
nossa interpretao do contedo jurdico do preceito honeste vivere harmoniza-se perfeitam
ente e apoia-se mesmo nos princpios filosfico-jurdicos bsicos. Em concreto, na prime
ira razo de ser (diramos at, na primeira parte da razo de ser) da norma jurdica como
norma social -proibir o abuso de liberdade (vid. supra 8)-, e especificamente co
mo norma jurdica: proibir o abuso do direito, que outra coisa no seno o abuso de libe
rdade no campo jurdico. Verdade que, na experincia histrica escolar, a formulao deste
primeiro preceito, por vezes, permitiu que se lhe desse mais contedo moral do qu
e jurdico.
SEGUNDO preceito, no prejudicar ningum (alterum non laedere). Este, assim como o ter
ceiro, em rigor, constituem a base do viver social. So limites imperativos impost
os ao homem, como sujeito do ordenamento jurdico: alterum non laedere, a estabelece
r que o uso dum direito prprio tem de coexistir com os direitos dos outros;
TERCEIRO, suum cuique tribuere, a determinar o respeito absoluto pelos direitos de
outrem.
0 terceiro preceito uma consequncia natural do segundo; o segundo e o terceiro ba
seiam-se no primeiro. Nisto consiste a tal sua hierarquia e a sua interdependncia
, a que aludamos h pouco.

EM SNTESE: no 1. preceito, proibe-se o abuso do direito; no 2. preceito, limita-se

o uso do direito; no 3. preceito, impe-se o respeito pelo direito alheio.
De tal maneira estes trs preceitos so essenciais norma jurdica (so fundamento, so ali
cerce) que, se qualquer disposio (mesmo at s uma parte da regulamentao concreta) atrai
ar um desses preceitos, toda a norma jurdica cair (por falta de alicerce), morrer (por
ue no tem alma). Quer dizer, essa norma chamada jurdica no ... (se desde o incio viola
um desses preceitos) ou se foi jurdica, deixa de o ser... (se mais tarde vem cont
radizer algum dos tais preceitos). Pode no entanto ser uma norma social, mas de
outra espcie; no, porm, uma norma jurdica.
Estes trs praecepta so prprios da societas iuris; por isso, o texto (D. 1,1,10,1 e
igualmente 1, 1,1,3) lhes chama praecepta iuris. No podem considerar-se comuns a to
das as normas de convivncia humana.
Estes famosos tria praecepta iuris so uma sntese admirvel de todo o ordenamento jurd
ico. No se trata duma enunciao terica, improvisada por qualquer pensador, isoladamen
te; so fruto duma experincia secular, vista e revista por vrios jurisconsultos com
uma intuio especial para as coisas do Direito; ULPIANUS, a quem pertence este frag
mento, depois compilou, limitando-se talvez a recolher a ltima formulao, ou a reela
borar a melhor formu
13
DIREITO ROMANO
Dar e entregar-Juridicamente, so coisas diferentes. Na linguagem corrente, em ger
al, confunde-se dar com entregar e entregar com dar. 0 jurista, porm, tem de ser
muito rigoroso nas suas expresses, exacto na sua terminologia; preciso.
Em Direito, dar (dare) significa transferir para outrem a propriedade duma coisa; e
ntregar (tradere) significa transferir a posse.
Tribuere (atribuir) tem um carcter genrico em relao a dar (dare) e a entregar (tradere
); isto , tanto pode ser ou s dar, ou s entregar, ou dar e entregar; deve, pois, tr
aduzir-se por atribuir (transferir) algo ou popriedade ou posse ou propiedade e po
sse duma coisa) a algum. Portanto, no juridicamente exacta a traduo de suum cuique tr
ibuere por dar a cada um o que seu, como geralmente se diz (e h-de ser difcil convenc

er as pessoas do contrrio; essa traduo [traio (?) do texto latino] j ganhou foros de c
onsagrao). Dar, nessa traduo infeliz e errada no aspecto jurdico, aparece com um signi
icado vulgar (corrompido) de dar (=dar ou entregar); mas, em Direito, repita-se, dar e
entregar so coisas diferentes. Da que, juridicamente, algum pode: dar e no entregar (
se transfere a propriedade, mas fica com a posse da coisa), entregar e no dar (se
transfere a posse, mas continua proprietrio); dar e entregar (se transfere a pro
predade e a posse da coisa).
Traduzir suum cuique tribuere por dar a cada um o que seu significa traduzir apenas
uma parte do contedo de tribuere e, consequentemente, no admitir a existncia de obriga
de entregar. Portanto, um jurista, traduzindo conscientemente suum cuique tribuer
e por dar a cada um o que seu, em boa lgica estaria a defender o erro grave, o ABSUR
DO, da no-admissibilidade de obrigaes de entregar.
Este erro grave resulta da corrupo do conceito jurdico de dar, significando quer dar
ou entregar quer dar e entregar; e essa corrupo provm sobretudo daquela poca terrivel
ente confusa dos
lao, pois era um jurista dotado de excepcionais conhecimentos jurdicos e filosficos
(vid. infra 400).
Nem sempre a estes preceitos foi atribudo o mesmo contedo; variou
conforme os princpios metajuridicos, de ordem filosfica (vid. infra 27-b), que est
avam na base da ordem social e concretamente da ordem jurdica de determinada poca
e de um povo. A prpria histria do Direito Romano o demonstra. Mas no eterno variar
de contedo, permanecendo externamente inalterveis, v-se melhor como estes praecept
a so universais e orientadores de toda a vida social jurdica, independentemente da
concepo que se tenha ou se defenda da existncia humana em sociedade.
[Sobre estes trs praecepta iuris vid. F. CALASSO, Storicit dei Dirito (Milo, 1966)
343-348; sobre os vrios significados dados pelos autores e sobre o verdadeiro alc
ance do honeste vivere cf. BIONDI, II Dirito Romano Cristiano II 59-75 e 85.87].
14
INTRODUO - rir. t-cAP. 2
2-3
scs. IV-VI (vid. infra 49 as caractersticas dessa poca histrica do lus Romanum). Inf
elizmente, dessa poca de muitas confuses que procedem bastantes dos nossos conceit
os, terminologia e instituies jurdicas. Por isso, sublinhe-se desde j, o ensino do D
ireito Romano na actualidade com uma orientao dogmtico-prtica (vid, infra 16-a)) tem
, entre outras, a misso importantssima de mostrar a todo o jurista o que clssico (p
ara, com as devidas adaptaes, ser imitado) e o que post-clssico (para, no geral, se
r evitado). Como ficou dito, a corrupo do conceito jurdico de dar verifica-se nos sc
s. IV-VI; mas inicia-se, um pouco antes, embora numa forma menos acentuada. Em n
osso entender, pode traar-se uma linha evolutiva, deste modo: nos princpios d,:) sc
. III, nota-se uma confuso ou relaxe de dar/tradere (dar/entregar); nos scs. IV-VI,
h uma verdadeira corrupo; essa confuso-corrupo avanou pela Idade Mdia fora; continuo
travs dos tempos; penetrou e instalou-se na doutrina e em muitas legislaes modernas
(vid. Sebastio Cauz, Da SolutioI [Coimbra, 1962] 198-205).
Traduzir suum cuique tribuere, por dar a cada um o que seu pois um erro que tem uns
14 a 15 sculos de existncia; por isso, dizamos, vai ser difcil de desaparecer...
A uma norma jurdica, ao conjunto das normas jurdicas e aos preceitos jurdicos (quer
fundamentais quer gerais), chama-se direito (ius). Veremos, j a seguir, em que
sentido.
Captulo 2-ANALISE DA PRIMERA PARTE DA EXPRESSO DIREITO ROMANO (1US ROMANUM)
SUMARIO-3. a) lus (noo etimolgica) ') lus (noo real)
3. A expresso Direito Romano composta evidentemente de duas palavras: Direito e Roman
S depois de conhecida a noo, sobretudo romana, de Direito (lus), que melhor se pod
er definir e compreender o Direito Romano.
3
15
DIREITO ROMANO
INTRODUO - TfT. I - CAP. 2.
3
a) Ius (noo etimolgia)

Sempre que se pretenda definir um instituto jurdico ou expressar um conceito jurdi

co, deve atender-se ao significado natural, espontneo dos termos, quer dizer, noo et
lgica da palavra que
designa esse conceito jurdico. As palavras, em Direito, mas sobretudo em Direito
Romano, esto carregadas de sentido; reflectem luminosa
mente o pensamento jurdico. E no surgem palavras novas, se no h
conceitos novos E.
E que a terminologia jurdica, principalmente dos romanos, carac
teriza-se por conservar, com mais exactido que a linguagem corrente de hoje, o se
ntido originrio das palavras. Atenda-se, por exemplo, ao
significado jurdico do termo repetir. Em. Direito, no significa fazer
outra vez, recomear, principiar de novo, tornar a dizer, etc., como na linguagem corr
e; mas, sim, exigir (pedir a devoluo duma
coisa, )udicialmente). Conserva o sentido primitivo de re-petere (pedir para trs,
pedir outra vez; logo, pedir a devoluo). 0 prefixo verbal re indica um movimento
para trs; um movimento, em sentido contrrio,
que destri o que tinha sido feito. De re deriva o advrbio retro, para trs. (Cf. ERN
OUT-MEILLET, Dictionnaire tymologique 565 e 566). E assim, se algum deu indevidame
nte, pode repetir, isto , pode exigir
judicialmente a devoluo daquilo que deu sem estar obrigado. Portanto, se h interess
e para qualquer jurista conhecer exacta
mente as etimologias do lxico que maneja, esse conhecimento tem uma importncia esp
ecial para o estudo do Direito Romano. Sobretudo no campo das instituies da poca ar
caica e do inicio da poca clssica,
a etimologia, muitas vezes, constitui um elemento verdadeiramente decisivo r.
A Cf. LVARO D'ORS. Principios para uma Teoria Realista dei Derecho em Anuario de
Filosofia dei Derecho 1(1953) 307.
7 A filologia latina e a filologia grega so cincias auxiliares valiosas nas invest
igaes romanfsticas. Cf. A. GUARINO, L'Ordinamento Giuridico Romano'
(Npoles, 1959) 6. Vid. LVARO D'ORS, Filologia y Derecho Romano em Actas dei 2. Cong
resso Espanol de Estudios Clsicos (Madrid, 1964) 193-213.
A misso da Filologia em relao ao DR de influxo vitalizador em forma
de educao humanstica-ef. D'ORS, ib. 206.
Sobre Filologia e Direito, veja-se tambm R'omanitas, tom. I (1970) 53 ss.
Sobre Filologia e Metodologia Jurdica, vid. Labeo 15(1969) 7 ss.
0 lxico jurdico romano tem sido estudado no s por juristas, mas tambm
por fillogos. Alm das referncias contidas no exaustivo Thesaurus Linguae Latine e n
os dicionrios etimolgicos de VANICex, WALDE-HOFFMAN, Lateinisches
Etymologisches Wrterbuch' (Heidelberga, 1938), Walter v. WARBURG Franzsisches Etym
ologisches Wrterbuch 14 vols. (Bona, 1928-1961), e de ERNOUT-MEILLET, Dictionnair
e tymologique de Ia Langue Latine. Histoire des Mots'
16
Como geralmente acontece com as coisas difceis, ainda hoje no se sabe concreta-men
te a origem da palavra ius. Os autores, quer fillogos quer juristas, no esto de aco
rdo quanto sua etimologia 8. Alguns consideram ius uma palavra primi
(Paris, 1959), h ainda os valiosos trabalhos de BREAI, Sur !'Origine des Mots des
ignants le Qroit et Ia Loi en Latin en NRH 7(1833) 603 ss.; W. KALB, Das Juriste
nlatein (Nuremberga, 1866); L. CECI, La Lingua dei Diritto Romano I. Le Etimolog
ie dei Giuresconsulti Romani (Turim, 1892, reeditada em 1966); G. DEVOTO, 1 Prob
lemi dei pi Antico Vocabolario Giuridico Romano em Annafi della Scuola Superiore
Normale di Pisa (1933) 255 ss., e em Atti dei Congresso lnternazionale di Diritt
o Romano. Roma I (Pavia, 1934) 17-35; SCHIArFINC, Disegno Storico delta Lingua C
ommerciale dai Primordi di Roma ali' Et Moderna I. Roma e i Regni Romano-Germanic
i em Italia Dialettica 6(1930) 56 ss.; A. PARIENTE, Notas ai Vocabolario Jurdico
Latino em AHDE 17(1946) 932-1099; NENCIONI, Lessico Giuridico Latino e Tradizion
e Mediterranea em Annali della Scuola Normale di Pisa (1940).
A filologia, sublinhe-se mais uma vez, uma cincia auxiliar valiosa dos estudos ro
manisticos, mas... unia cincia auxiliar. 0 elemento filolgico no deve sobrepor-se a
o elemento jurdico (vid. infra n. 8). Quando se pretende o contrrio, surgem as polm
icas e, naturalmente, os exageros. - [Sobre este tema, vid. V. GEORGESCU, Etudes

de Philologie Juridique et de Droit Romain. l. Les Rapports de Ia Philologie Cl

assique et du Droit Romain (Bacarest, 1934); CARUSI, Dirito e Filologia. Riposta
di un Giurista alie Critiche di un Filologo (Bolonha, 1925); ARANGIO-RUIZ, Roma
nisti e Latinisti em Studi in Onore di Mancaleoni Studi Sassaresi 16(1938) 15 ss
.; CARNELUTTI, Di l dal Diritto em Riv. Ital. per le Scienze Giur. 1(1947) 108-11
6; DEVOTO, Jus. Di dalla Grammatica, ib. 2(1948) 414-418; CARNELUTI, Jus Jungit
em Riv. di Dir. Processuale 4(1949) 57-63].
A primitiva linguagem jurdica no era tcnica; era a linguagem comum; podia ser enten
dida por todos, nomeadamente pelos no-juristas. Mas depois fixou-se, enquanto a l
inguagem comum evolucionou. Ao ter-se fixado, converteu-se em linguagem jurdica tc
nica. Mais; a linguagem jurdica foi tirada do uso comum, i. ., da realidade da vid
a, como o antigo direito (segundo a concepo ciceroniana) a natura ductum. As relaes
jurdicas, antes de serem
jurdicas, so relaes sociais, tendo uma denominao prpria, que foi assumida pelo Direito
no preciso momento em que esssas relaes entraram na rbita
do mundo jurdico. Portanto, repita-se, os termos jurdicos eram inteligveis
para todos. Da o no haver grande necessidade de dar definies, principal
mente dos institutos fundamentais. Estava tudo na prpria palavra.-[Sobre
este problema, vid., por todos, FIORELLI, Nomina sunt cansequentia rerum em
Atti Verona 1 (1953) 309-321, e BIONDI, La Terminologia Romana Comme prima
Dommatica Giuridica em Scritti Giuridici I (Milo, 1965 181-217].
8 Sobre o tema, to discutido por fillogos e juristas, da origem e etimo
logia de ius, a bibliografia abundantssima. Vejam-se, por todos, DE FRAN
CISCI, Storia dei Diritto Romano I (Roma, 1926) 279 ss.; Pierre NOAILLES, Du
Droit Sacr au Droit Civil (Paris, 1949) 22 ss.; Max KASER, Das Altrmische
lus (Gotinga, 1949) 2720; Carlo GEOFFREDI, Dirito e Processo nelle Antiche
17
DIREITO ROMANO
INTRODUO - TfT. I -cAP. 2.
3
tiva; na sua grande maioria, julgam-na uma palavra derivada. Dentro deste segund
o grupo, h ainda muitas divergncias. Indiquemos algumas das principais opinies.
Segundo uns, vem de iussum (ordean), e iustum do verbo iubere (ordenar, preceitu
ar) ; ento ius signifiacaria o que est preceituado ou ordenado.
Certos fillogos e vrios juristas entendem que a palavra ius deriva do snscrito yu,
yug, yung, que significa liame, ligao; porm, talvez no tanto no sentido abstracto de
lo (embora alguns se inclinem para esta significao), mas no significado materialsti
co de fechado, circunscrito, e dai a assembleia em forma de circo, o tribunal. Por con
seguinte, ius seria o estabelecida pelos juizes (julgadores) do tribunal, ou por
outros competentes iudices (juzes), que reflectem nas suas decises o pensar da co
munidade (populus), j que esta tem uma certa intuio para declarar o iustum e sobretud
o para reprovar o iniustum (o anormal), o que sai da normalidade, e, em ltima anli
se, o que vai contra a norma devida, embora no expressamente constituda. Se esta e
timologia for exacta, ento ius, desde o Incio ou desde muito cedo, esteve sempre m
ais ou menos' ligado a uma actividade judicial, culminando, na sua forma mais ef
iciente, numa actividade judiciria. Seria mais um argumento a favor de Alvaro D'O
RS que, desde h muito, vem ensinando: ius est quod iudex dicit; derecho es lo que ap
rueban los jueces .
Forme Giuridiche Romane (Roma, 1955), 49 ss., e Antonio GUARINO, L'Ordinamento G
iuridico, cit. 54-72.
Note-se que as etimologias apresentadas pelos juristas romanos, mesmo erradas so
b o ponto de vista filolgico, revelam-se teis para a compreenso e reconstruo dos resp
ectivos conceitos e institutos jurdicos. Com efeito, os juristas romanos recorria
m s etimologias, com inteno no filolgica mas puramente jurdica. Cf. B. BIONDI, Valore
delle Etimologie dei Giuristi Romani cm Scritti Giuridici IV (Milo, 1965) 863-867
.
e lvaro D'ORs. Principios para una Teoria Realista dei Derecho em .Anuario de Fil
osofia dei Derecho 1(1953) 308. Para compreender melhor a opinio do eminente roma
nista, atenda-se a estas suas palavras: hay que tener en cuenta que esa f uncin ju
dicial puede ser idealmente asumida f uera de um juicio real determinado, por el

mesmo juez o por el soberano o por um particular eualquiera Coando, por ejemplo
, un alumno en una clase de casos prticos, emite su opinin sobre un caso hipottico,
su opinin asume el carcter de
18
- Modernamente, e j antes, vrios autores pensam que tios tenha a sua origem no pri
mitivo snscrito vaus (=puro, bom, santo), que corresponde forma latina arcaica yous
ou jour ou ious, e significa algo prooedente da divindade. A forma ious encontrase v. g. numa inscrio do ano 123-122 a. C. (Vid. Corpus Inscriptionum Latinarum I'
583, 19).
Baseando-sie neste provvel significado primitivo da palavra ius, bastantes jurist
as e fillogos reputam-na derivada de loues, buis (Ze), que a forma antiqussima de Iu
piter. A favor desta etimologia est, de certeza, a palavra iovestod, que se encon
tra no mais primitivo braso do Forum Romanum, e que significa iustum. 0 ias, na sua
estrutura originria, teria portanto um certo contedo ou sentido religioso, que ja
mais haveria de perder por completo, sobretudo nos seus compostos iurare (jurar)
e iusiurandum (juramento), em que, duma forma ou dotra, h uma invocao dos deuses 10
.
Note-se, porm, que a partir talvez do sc. V a. C. a palavra latina ius perdeu bast
ante essa tal ideia religiosa, para significar ordenamento laico (civil), ius (civi
l), embora a palavra civile venha a ter, logo

a seguir, um outro significado, o que prprio dos cives; e portanto ius civile o dir
o (laico) prprio dos cidados romanos. Antes da expresso ius civile, usava-se a de ius
uiritium, que igualmente
designava o direito dos primitivos cidados romanos (quirites); mas em ius quiritium,
ius (direito), de incio, ainda aparece envolvido ou misturado com certas ideias r
eligiosas. Depois de ter surgido a expresso ius civile, a de ius quiritium (que no des
apareceu logo) tem j o significado de ius civile; um sinnimo.
una sentencia judicial; su actividad es propriamente judicial, aunque esa activi
dad no tenga, naturalmente, ni ta eficacia ni Ia repercusin social que tiene Ia s
entencia de un juez en el ejercicio propio de sus funciones. Quiere esto decir q
ue puede haber, adems de un derecho real, un derecho proyectado, hipottico, anhela
do, ideal, sobrenatural, etc. (ib. 308 e 309). Vid. tambm Anuar. Derecho
Civil 19(1966) 459 e Lura 18(1967) 347.
10 Sobre o carcter do primitivo ius, vid., por todos. Pasquale Voci, Diritto Roma
no Sacro in EM Arcaica em SDHI 19(1953) 38.103.
Sobre a origem de iurare, como proveniente de ius e relacionando-se com lupiter
(lovis), veja-se o interessante estudo de A. PARIENTE, lurare em ARDE 17(1946) 9
91-1099. A se mostra que dius (> deiuos > deus) a raiz comum de ius, de lovis e d
e iurare; portanto, iurare, rigorosamente, significa invocar Jpiter. Vid. tambm Ann.
dei Seminario Giurid. delia Univers. di Palermo 30(1967) 521-543 (iurare-afirmao
solene, invocando Jpiter [lovisl).
19

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-rfr. I-CAP. 2.
3
Segundo recentes investigaes, a palavra ius, etimolgicamente, deve ser primitiva; m
as tem uma relao ntica, prdximamente com lustitia, remotamente com Jupiter (lovis).
Dai que o Direito (primeiro, youes; depois, ius) tem uma relao (de procedncia) com
a divindade ou com as divin
dades 11.
b) Ins (noo real) Quid Ins? 12 [que (o) Direito?]
A respeito da definio de ius (direito), quer filosfica quer jurdica, observa Max E.
MAYER: at agora no houve
um jurista nem um filsofo do Direito que tenha acertado a formular uma definio do D
ireito unnimemente aceite. E logo acrescenta o porqu. Isto esquisito, mas explicvel.
Em nossa opinio, o motivo principal consiste em que impossvel compreender e explic
ar satisfatriamente as diversas formas inani f estativas do Direito numa nica frmul
a 13.
Na verdade, se no impossvel, pelo menos extremamente difcil definir Direito, visto
tratar-se duma realidade altamente complexa.
Mas pode descrever-se, juridicamente, e deve descrever-se, para termos uma noo genr
ica (embora muito vaga), a partir da qual iremos para as noes especficas (direito n
ormativo, direito subjectivo, etc.), que ento j se podem definir, visto tratar-se
de realidades delimitadas, pouco ou nada complexas.
Em nosso entender, essa descrio jurdica seria:
Jus (direito) tudo aquilo que tem especiais atinncias com o iustum (o justo, o ex
acto, o devido).
11 Ver nossa monografia Jus. Derectum (Directum) 38-42.
12 Diferente da expresso quid ius? a expresso quid iuris?, usada frequentemente, mas
obretudo na concluso da exposio dum caso-prtico ou dum problema jurdico. Significa o q
ue h de direito?, isto , qual a norma jurdica a aplicar? (se h norma), alis, qual a
urdica?, quais os princpios jurdicos (gerais ou fundamentais) a aplicar?.
13 M.ax Ernst MAYER, Filosofia dei Derecho (Barcelona, 1967) 120.
Pode ser tomado em vrios sentidos. H autores que falam da enumerao de 26 acepes 14. No
rmalmente, apenas se referem duas: em sentido objectivo e em sentido subjectivo.
Entendemos, porm, que devem nomear-se, pelo menos, 6 acep
es de ius (direito).
1.0-Em sentido normativo, ius (direito) a norma jurdica ou o conjunto de normas jurd
icas ou o ordenamento jurdico (tomado nalgumas das suas partes ou no seu conjunto
), que determina o modo de ser ou de funcionar duma comunidade social, ou ainda
os princpios jurdicos (quer fundamentais quer gerais). neste sentido que se fala d
e
direito (ius) natural, direito positivo, direito internacional, direito portugus (e
spanhol, francs, etc.), direito matrimonial, direito penal, direito das obrigaes, (
das sucesses, dag
servides, da empresa, etc.).
Nas fontes do Jus Romanum, aparece muitas vezes a palavra ius
neste sentido normativo. V g.:
- D. 1,1,10,1: luris praecepta sunt haec... (ver supra, 123)
-D. 1,3,9 ULPIANUS: Non ambigitur senatum ius facere posse
(No se duvida de que o senado pode criar direito [=normas
jurdicas]).
Vulgarmente chama-se ao direito em sentido normativo direito
(em sentido) objectivo. um erro. 0 objectum do ius nunca pode
ser uma norma do ius, mas o contedo do ius (veremos, j a seguir);
aquilo que est defronte de ns < objicit < ob + jacit (Gegenstand).
-A confuso vem desde os scs. 1V-VI, perodo do lus Romanum
exactamente apelidado de confuso (vid. infra 6 a. c) e onde a moderna civilstica em
muita coisa se baseia. Nessa poca (havemos de nos referir a isso desenvolvidamen
te, vid. infra 26, b)-I), as leis (leges--constitutiones principis) eram o ius n
ovum e, sob certo aspecto, prticamente, o nico ius. E como as leis (=leges=ius nov
um) eram o objectivo (prticamente nico) da cincia jurdica, da que direito objectivo (r
pita-se, por confuso) comeasse a significar as leges, as leis, a norma ou normas j

urdicas. E a confuso, segundo pode deduzir-se da evoluo das fontes post-clssicas, est
precisamente nisto: a palavra objectivo da expresso direito objectivo devia predicarse de cincia jurdica e no de direito.
14 Vid. E. REGATILLO, Institutiones luris Canonici' (Santander, 1966) 8.
20
21

DIREITO ROMANO
INTRODUO - rir. i - cap. 2. 3
A evoluo ter-se- processado do modo seguinte: de incio (isto , a pelos fins do sc. III
ou princpios do sc. IV), afirmar-se-ia ius, objectivum scientiae iuris (objectum iu
risprudentiae), sunt legas; mais
tarde, cerca do sc. V, ter-se-ia comeado a dizer ius objectivam sunt leges. Os juris
tas, ou melhor, os escolialistas confundiram, eliminando a pontuao (que hoje corre
sponde vrgula) e sincopando a frase o que tudo era muito frequente nessa poca do Baixo-Imprio.
2.-Em sentido subjectivo, ius (direito) a situao jurdica, o poder ou faculdade moral
ue algum (indivduo ou entidade) tem de exigir, fazer, possuir ou simplesmente rete
r uma coisa. E neste sentido que se diz, v.g. que o vendedor dum objecto tem dir
eito ao preo e o comprador tem direito coisa~ vendida; Antnio (indivduo) tem direit
o de passagem pelo terreno dos Bombeiros Voluntrios (entidade) de... situado em..
. etc.
Em sentido subjectivo, veja-se a palavra ius, v.g. em:
- D. 50,17,54: Nemo plus iuris ad alium transfere potest, quam ipse haberet (ningum
pode transferir para outrem mais direito do que ele prprio teria).
-D. 50,17,55: Nullus videtur dolo facere, qui suo lure utitur (quem usa [no, quem a
busa] do seu direito, em princpio, no procede com dolo; ou por outras palavras, qu
em usa do seu direito, [em regra]
no deseja prejudicar ningum).
- D. -50,17,155,1: Non videtur vim facere qui ure suo utitur (quem usa do seu dire
ito, [em princpio] no perturba [no prejudica] ningum).
10-Em sentido objectivo, ius (direito) significa o iustum, o devido; a prpria coisa
justa; a realidade justa. (Parece ter sido este o significado primrio de ius; vi
d., por todos, ZAFRA J. V., El Derecho como Fuerza Social [Pamplona, 19641 24).
E, pois, o objecto, o contedo ou mbito do direito normativo mas sobretudo do direi
to subjectivo. Era aquilo que os juristas romanos geralmente designavam por natu
ra rerum (natureza das coisas). Esse conceito foi para eles o primeiro e o primri
o ou fundamental de Direito, de tal modo quae rerum natura prohibentur nullat leg
e confirmada sunt
(aquilo que proibido pela natureza das coisas, no pode ser confirmado por nenhtsn
a lei), D. 50,17,188, 115.
A palavra ius, com este sentido objectivo de a prpria realidade justa, aparece fr
equentemente nos textos romanos, v.g. nas expresses ius reddere (prestar o direito
[=:o devido]), ius statuere (determinar, fixar, o direito). Por vezes essa determ
inao ou fixao do direito (=::o devido) feita pelo juiz, como consta, v.g. do D. 5,2,
17,1: ius fieri ex sententia iudicis (o direito [-o contedo dum direito-subjectivo]
determina-se [bem] por uma sentena do juiz).
4.-Numa quarta acepdo (o local), ius tem o significado de lugar onde se administra a
justia; grosso modo, o tribunal. E com este alcance que se diz em linguagem vulg
ar,
v.g.: quem no cumpre, deve ser chamado ao direito (= ao tribunal).
Em textos romanos, bastante frequente o emprego de ius a
significar o local onde se administra a justia, onde o magistrado ius
dicit, isto , onde se fixa o mbito das normas ou o contedo das facul
dades (=dos direitos-subjectivos). V. g.:
XII Tbuas I 1: Si in ius vocat, ito (se algum te chama ao direito [-a juzo, ao tribun
al], vai).
III 1 e 2: Aerfs confessi rebusque iure iudicatis XXX dies iusti santo. Post dein
de manus iniectio esto. In ius ducito. (Nas dvidas de dinheiro confessadas em dire
ito (=em juzo) e nos assuntos julgados judicialmente, haja 30 dias de benevolncia.
Depois deste prazo de 30 dias, tenha. lugar a manus iniectio [=apoderamento da pe
ssoa do devedor pelo credor], [e o devedor] seja levado [novamente] ao direito [
=ajuzo, ao tribunal].
D. 1,1,11: ...alia significatione ius dicitur locus in quo ius redditur (numa outr
a acepo, o direito designa o, lugar onde prestado o devido [mus-objectivum]).
5.-Numa quinta acepo, ius (direito) significa o saber jurdico. Tem esta acepo, quan
iz, v.g.: Ant

15 Sobre uma viso moderna do problema, vid. M. VILLEY, li Concetto Classico di Natu
ra delle Cose em Jus 18(1967) 28-46.
22
23

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TfT. I - CAP. 3' 4
nio estuda Direito (=saber-jurdico; geralmente, cincia jurdica) em Coimbra; o Direi
to (=o saber-jurdico) difcil, etc. Os textos romanos falam de ius com este signifi
cativo, v.g., em D. 1,1,1pr.: ]uri operam daturum...
lus est < etiam > ars boni et aequi
(0 Direito (=o saber-jurdico] tambm uma tcnica do bom e do equitativo). Veremos mai
s adiante, 27, em que sentido Direito uma cincia e em que sentido tambm uma tcnica.
6.-Finalmente, numa sexta acepo, ius (direito) significa o patrimnio (quer activo quer
passivo) duma pessoa. V.g. em D. 50,17,62: hereditas nihil aliud est, quam suece
ssio in universum ius quod defunctus habuerit.
Captulo 3.-IUS. DERECTUM (DIRECTUM). DIREITO
SUMRIO16-4. A) - A questo: lus, palavra muito antiga na lngua
latina, a significar Direito. Proble
mas que encerra: um, principal; pelo
menos trs, secundrios
B) - Os problemas secundrios, analisados pelos AA.
C) -0 problema principal
(sntese)
1-Os smbolos: valor; alcance; sua relao com as palavras
2 - Os smbolos do Direito; a) - o grego; b) - o romano; c) - diferenas entre eles
e respectiva significao
3-Traduo dos smbolos do Direito em palavras: a) - em grego: basileus (?), thmistes,
dkaion, son; b) - em latim: *youes, ius, (rectum?) derectum (directum)
4--Convcrgcncia semntica entre ius e derecturn (directum)
5 - Anlise de derecturn (directum?)
6 - Concluso
16 Remetemos o estudo desenvolvido da matria contida neste sumrio para a nossa man
ografia lus. Derectum (Directum). Dereito (Derecho, Diritto, Droit, Direito Rech
t, Right, etc.) (Relectio) (Coimbra, 1971). Pelas razes apontadas supra XLVI, no f
oi vivel efectuar a devida adaptao dessa monografia a uma sntese conveniente, mas ap
enas a um resumo.
A) -A QUESTAO
4. A palavra ius - muito antiga na lngua latina, posto que no seja a primitiva, ou
pelo menos no tenha sido esta a sua primeira forma 17, e embora tenha havido, a
par (certamente desde o incio), outra palavra com o mesmo significado de ius--, t
raduz-se nas lnguas romnicas por: dereito, no antigo portugus is, e ainda hoje no d
ialecto mirands 19, em galego, navarro e aragons; derept, em romeno; direito, no a
ctual portugus, e, por vezes, tambm no moderno galego; derecho, em castelhano 20,
diritto, em italiano; droit 21, em francs; dret, em catalo e no dialecto do Vale d
e Arn; drech, em toda a lngua de Oc, sobretudo em provenal; dreit, no antigo aragons
e em limusino;dreto, no dialecto ribagorzano; dritto em italiano antigo e no mo
derno italiano dialectal e corrente; drecho, em espanhol antigo, e ainda hoje em
forma popular
17 Vid. lus. Derectum 15 e 16 e n. l.
18 At h bem relativamente pouco tempo, a nossa grafia era dereito e no direito. A mode
na grafia direito devida sobretudo a uma rectificao puramente ortogrfica, por causa
do e mudo se identificar na pronncia com i. Cf. ANTENOR NASCENTES, Dicionrio Etim
olgico da Lngua Portuguesa (Rio de Janeiro, 1932) 250, e COROMINAS, Diccionario Crt
ico Etimolgico de Ia Lengua Castellana II (Madrid, 1954) 126 e 127.
19 Vid. J. LEITE DE VASCONCELOS, Estudos de Philologia Mirandesa (Lisboa, 1901)
182.
20 Em castelhano, o grupo latino ct, a partir do sc. XVIII, d ch. Cf. R. MENNDEZ PI
DAL, Orgenes dei Espanol 1 (Madrid, 1929) 290, que apresenta a seguinte evoluo: der
ectum (directum) > *derejtos > *drechos > derechos.
21 Cf. C. H. GRANDGENT, Introduccin al Latir Vulgar, trad. esp. de F. de B. MOOLL
3 (Madrid, 1963) 152 229-em algumas palavras do latim vulgar, a vogal da slaba in
icial, seguida de r, perdeu-se: de derectum (ou directum) fez-se geralmente drec
tum. Depois, mas ainda na mesma poca: 1 -deve ter-se perdido o m final (cf. R. ME
NNDEZ PIDAL, Manual de Gramtica Histrica Espanola [Madrid, 19291, 137), ficando dre

chu, dreitu; I1-ao mesmo tempo, o u final - a) converteu-se em o em castelhano,

portugus, galego, etc. (cf. M. MENNDEZ PIDAL, Origens del Espanol. Estado Lingustic
o de Ia Pennsula Ibrica hasta el Siglo XI3 [Madrid, 19501 280.281); e P) desaparec
eu em catalo, provenal, antigo aragons, francs, etc. (ct. A. BADA MARGARIT, Gramtica H
istrica Catalana [Barcelona, 1951], resultando ento as vrias formas-dereito, derech
o, dreito, drecho, dret drech, dreit, droit, etc.
Vid, tambm COROMINAS, o. C. 127, onde igualmente se apresenta a explicao deste fenme
no lingustico.
24
25

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. t-CAP. 3.
4
e em forma corrente na zona aragonesa; dreito 22, em portugus e galego vulgares,
etc.
Todavia a palavra dereito (direito, derecho, assim como as outras palavras das vr
ias lnguas romnicas) traduz ius, mas no vem de ius; procede do termo directum, ou m
elhor, derectum; e ius e derectum afiguram-se-nos desde logo palavras totalmente
diferentes 23.
Como se explica ento que, sendo ius e derectum duas palavras distintas e sendo di
reito traduo de ius, provenha, no de ius, mas de derectum?
Haver alguma convergncia semntica ou de contedo
entre ius e derectum? 24
Eis a questo.
Em nosso entender, ela compreende vrios problemas.
Um, PRINCIPAL -porque ter surgido, ao lado de ius e igualmente a significar Direito
, a palavra derectum, e no qualquer outra?
Pelo menos trs, SECUNDRIOS:
quando ter surgido derectum a par de ius? 25 donde proceder derectum com o significad
e
Direito?
porque no passou ius s lnguas romnicas, como palavra fundamental? 26
22 Ver n. anterior. No norte de Miranda. tambm se usa dreitica (=direitinha), jun
to ao mirands dereito (cf. LEITE DE VASCONCELOS, o. c. 33 e 182).
23 No falta quem admita que directum (derectum?) procede remotamente de ius, atra
vs da forma derivada iurare (iuratum).
24 Os AA., se afloram este problema, negam a existncia de qualquer relao entre ius
e derectum (directum). Vid., por todos, GARCIA-GALLO, lus y Derecho em ANDE 30(1
960) 8: Ius y directum son voces etimolgicamente distintas, entre Ias que no exist
e relacin alguna.
25 Para certos AA., este problema, embora no seja o principal, o primeiro que tem
de ser resolvido. El primer punia que intcresa precisar para poder orientar ta i
nvestigatin es ei de Ia poca o momento cri que junto a ius apareci ei sustantivo di
rectum (derectum) en su acepcin de Derecho, y en que ste desplaz a Ia voz con que t
radicionalmente se haba venido designado -GARCIA-GALLO,O. C. 11.
26 Para vrios AA., este o problema principal. Ver, mais uma vez, por todos, GARCI
A-GALLO, o. c. 7: Los fillogos se han limitado a sealar Ia
B) -OS PROBLEMAS SECUNDRIOS, ANALISADOS
PELOS AUTORES

Os problemas, acabados de enumerar como secundrios, tm sido ventilados, por alguns

AA. 0 estudo mais completo
certamente o de GARCIA-GALLO. As opinies so diver
gentes 24.
C) 0 PROBLEMA PRINCIPAL
(Resumo)
1-Os smbolos so anteriores s palavras; mais eloquentes; para os traduzir verbalment
e, em geral, no basta uma palavra; so precisas duas ou mais, sobretudo quando se t
rata de smbolos complexos. As palavras exprimem a ideia, traduzindo ou interpreta
ndo o smbolo. No smbolo, nada est a mais, e tudo altamente significativo 26.
2 - 0 Direito teve sempre - desde o incio e ainda hoje - o seu grande smbolo. ou smb
olo real (a par de vrios pequenos smbolos). Esse grande smbolo, como naturalmente est
indicado, no simples mas complexo, dada a complexidade do Direito. 0 primeiro el
emento desse grande smbolo do Direito, colocado na sua parte central, uma balana d
e dois pratos, ao mesmo nvel, e o fiel a meio (se existe), perfeitamente a prumo.
Alm deste primeiro elemento,
etimologia de Ias voces romnicas (diritto, dereito, direito, derecho, etc.), y lo
s jursistas a enumerar stas para destacar Ia universalidad dei concepto. Pero, sa
lvo alguna excepcin, que luego se indicar, nadie se ha preocupado de averiguar por
qu ius no pas a Ias lenguas romnicas.

27 Vid. lus. Derectum 19 e 20.

28 lus. Derectum 21.24.
26
27

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. I - CAP. 3. 4
h outro, para completar o smbolo, e que varia de povo para povo e ainda conforme a
poca 299
a) - 0 smbolo grego completo do Direito 3 teve diversas apresentaes (formulaes), sendo
a seguinte a que gozou de maior popularidade: a deusa p(x i (Dk), filha de Zeus
de Thmis, incarnando, mas sobretudo administrando a justia, tendo na mo direita uma
espada e na esquerda uma balana de dois pratos, porm sem fiel ao meio, e estando
de p e de olhos bem abertos. Era, mediante essa balana que ela declarava (ora por
inspirao, ora por ordem de Zeus), ou melhor, dizia -pois dizer, em termos jurdicos, d
clarar com solenidade-ser justo, haver direito, quando estivessem iguais (''Laos)
os dois pratos da balana. Da que, para os gregos, numa linguagem vulgar ou corren
te, o justo
(o Direito) o que visto como igual ('l o), o igual To' 'Laov.
b) - 0 smbolo romano completo do Direito 31, em tudo semelhante ao grego, teve ig
ualmente diversas formulaes
representaes, sendo a mais difundida at hoje: a deusa Iustitia, a incarnar, mas sob
retudo a administrar a justia, mediante o emprego da balana (de dois pratos e com
o fiel bem a meio), que ela segura com as duas mos, de p, e de olhos vendados. E e
nto haveria direito (ius), quando a Iustitia o dissesse; e dizia-o (isto , afirmavao com solenidade), quando o fiel (examen) estivesse totalmente a prumo
recto (rectum), perfeitamente recto (de - + rectum).
c) - As pequenas diferenas dos smbolos completos do Direito, grego e romano (pequenas
diferenas, mas... nos smbolos nada est -a mais e tudo altamente significativo), tra
duzem admirvelmente a diversidade de concepes, grega
e romana, a respeito do Direito 3''.
23 Vid. lus. Derectum 24-26. 30 ib. 26 e 27. 31 ib. 28.
32 ib. 29 e 30.
3 - Traduo dos smbolos do Direito em palavras 33

a) -Em grego. As palavras so diferentes, conforme a diversidade de formulao simblica

. Notemos sobretudo duas:
'LvatOV significa algo declarado solenemente (portanto, dito) pela deusa 0'Lx-~.
l a traduo verbal da atitude dessa deusa.
"Iaov a traduo verbal mais visvel, mais acessvel a todos: os dois pratos da balana-j
ca iguais (''Laos).
Por conseguinte, desde remota antiguidade (se no desde o incio, pelo menos desde o
sc. V a. C.), na Grcia h duas palavras para expressar a ideia de Direito, interpre
tando verbalmente o smbolo p'Lx-~ a segurar a balana com os pratos ao mesmo nvel, s
em fiel a meio:
Atxa'Lov, de carcter mais erudito, a significar o que diz
(profere ou sentencia) A(x);
- "Iaov, de carcter mais popular, a significar os dois parte da balana, iguais (''
LaoS); nem um mais alto nem outro mais baixo.
b) -Em latim. semelhana e por influncia da Grcia, Roma tinha igualmente vrias palavr
as, conforme a diversidade de representao simblica, sendo tambm duas as mais importa
ntes: ius e derectum (de inicio, talvez s rectum,
depois, bastante mais tarde, a forma directum).
lus corresponde a 8ivactov (=quod p(x-~ dicit) e signi
fica igualmente .quod Iustitia dicit. Portanto, a Iustitia no um simples precedente
de ius; muito menos a palavra origem etimolgica de ius. No. Na concepo romana, a de
usa Iustitia a geradora do ius, como a Mx-~ grega era de S'Lxoctov. i com este al
cance profundo que deve ser interpretado
frag. de ULPIANUS contido em D.1,1,1pr. A no se trata da origem -etimolgica da pala
vra ou termo ius, como todos os autores tm afirmado e traduzido, mas da origem semnt
ica, ntica ou gentica (da realidade) do ius. A palavra nomen
33 ib. 31-48.
28
29

t
DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. I - CAP. 3" 4
(note-se, distinta de verbum), neste frag. est com o signi
ficado profundo de 'voa (Haupwort).
Derectum corresponde ao '(aov grego, embora com certas diferenas, e traduz aquela
parte do smbolo que consiste em o fiel da balana estar precisamente ao meio -exame
n (o fiel) de-+rectum (de incio, talvez simplesmente rectum). [Note-se que a balana
-jurdica romana, ao contrrio da grega, tinha fiel ao meio, e note-se ainda que o p
refixo de-, aqui como em outros casos, tem carcter intensitivo].
(Vid. lus. Derectum 46-48, a origem e o alcance da diferena e da igualdade entre D
ireito-'(a~ e Direito-derectum).
4 - Convergncia semntica entre ius e derectum 34. As duas palavras expressam a mesma r
ealidade- o Direito-, atingindo-a por meio de expresses verbais de partes signifi
cativas do smbolo:
a) -h ius, porque a Iustitia o diz, e a deusa Iuatitia diz que h Direito, quando o fi
da balana jurdica est aprumadssimo (examen de-rectum), e portanto os dois pratos igua
(bilances aequales) ;
p) h derectum, porque o fiel da balana est totalmente aprumado, e o examen est (rectum
ou) de-rectum, quando os dois pratos esto precisamente iguais, i. ., exactamente
ao mesmo nvel ".
5 - Depois de solucionado o problema principal, h outras perspectivas para uma anl
ise nova aos diversos problemas secundrios.
Concretamente, a respetio de derectum.
-- Deve ter surgido, talvez desde o princpio da vida jurdica em Roma: primeiro,' a
o lado de youes; depois, a par de youes e de ius (scs. V-III a. C.) ; desde o sc.
III a. C., ao
lado de ius 96.
S4 ib. 48 e 49.
35 Rectum (ou a forma indoeuropeia REK-TO?) deve ter originado Recht, Right, etc
., e derectum, dereito, derecho, diritto, direito, etc. 36 Vid. lua. Derectum 50
-54.
30
A partir do sc. IV da nossa era, a palavra derectum (ou j ento, tambm directum) est e
m especial evidncia ao lado de ius, devido provvelmente, de incio, a certas atitude
s dos juzes. -- Como sabido, desde o Baixo-Imprio, o termo ius (ius novum) principia
ater um significado muito especfico - a constituio imperial ou o conjuno das const
ituies imperiais -, e que pamatn a ser consideradas a nica fonte de Direito. Ora, q
uando as constituies imperiais eram justas, denominavam-se sobretudo ius directum (
ou derectum) [=direito justo] (ou fura directa [ou derecta]=normas justas) ; quan
do injustas, ius iniustum ou fura iniusta I'.
~r As vezes, tambm se denominavam, respectivamente, ius aequum (lura aequa) e ius iniq
uum (iura iniqua).
Note-se ainda - e muito curioso!... - que, na evoluo do seu conceito, ius novum (a
constituio imperial, diramos hoje a Lei) no s se identificou com o lus (com o prprio
Direito), mas at com a lustitia (com a Justia). Ento - e ainda hoje estamos a sofre
r algumas consequncias dessa confuso desde que a lei (a constituio imperial) s
e confundiu ou identificou com iustitia, a Justia comeou a ser designada pela pala
vra Ratio (Razo). Da os significados de:
- reddere rationem-prestar ou restituir o que justo, o que de Direito
(cf. Rainer MARTEN, Der Logos der Dialektik [Berlim, 1965] 35);
- ter Ratio, mas no haver iustitia-ser de Justia (ter Razo), mas
no haver lei;
- que se faa iustitia-que se cumpra a lei;
-chamar algum iustitia-chamar algum ao tribunal, para que se
cumpra a lei;
-chamar algum Ratio ( Razo)=chamar algum Justia, i. ,
dizer-lhe que determinada coisa justa, embora no seja legal, ou vice
-versa, que determinada coisa injusta, posto que seja legal, etc., etc.

Sobre este problema, vid., por todos, W. CESARINI SORZA, o. c. 78.

E quando mais tarde a prpria palavra Ratio tambm se vulgarizou ou corrompeu - j o d
issemos, as palavras, por vezes, gastam-se com o uso e prostituem-se com o abuso
-, ento para indicar a ideia (exacta) de Direito, Justia, usa-se a expresso recta r
atio. (Dir-se-ia que a palavra que deve traduzir a ideia de Direito tem de se con
servar pura. Exacta. Precisa). E com este alcance de Direito (=norma ou lei, em si
mesma, justa) que deve ser interpretada a nossa expresso boa razo (traduo, talvez, ma
is de recta ratio do que de bona ratio), a qual se tornou clebre por causa da Lei de
18 de Agosto de 1769. Sobre este problema, vid. Paulo MEREA, Direito Romano, Dir
eito Comum e Boa Razo em Boletim da Faculdade de Direito da Univer
sidade de Coimbra 16(1939-40) 540', e N. J. ESPINOSA GOMES DA SILVA, Huma
nismo e Direito em Portugal no Sculo XVI (Lisboa, 1964) 57".
31
i
IL

t
DIREITO ROMANO
Devem ter sido os juizes-que se recusavam a aplicar as constituies imperiais, quan
do injustas, mesmo que essa atitude lhes acarretasse consequncias gravssimas, como
perda do cargo, desterro e at pena de morte -, os que introduziram como termo er
udito (e para isso foram linguagem popular) derectum (derectum) para significar D
ireito, a contrapor a ius (novum) = constituies imperiais.
- Derectum (derectum) tem um certo fundo religioso, devido principalmente (e pro
ximamente) deificao da Justia.
Com a filosofia estica, derectum (derectum) recebeu um
certo contedo ~ale 38.
0 Cristianismo, sobretudo depois do sc. IV, informou de novos valores morais o co
nceito de derectum (directum) 99.
Como j est hoje demonstrado', nos scs. VI-IX derectum (directum) domina 41 a palavra
ius. Por isso, as lnguas romnicas, cuja formao se verifica em perodos dessa poca, tom
aram (tinham mesmo de tomar) derectum para criar as suas palavras dereito, derecho, d
iritto, droit, direito, etc.
6 - Coacluso
deste derectum (directum) de fundo religioso, carregado de morale e cristianizad
o, que procede o Direito dos povos de lngua romnica, e portanto a nossa concepo de Dir
eito, em que o Direito to moral, que deixa de ser jur
dico, se atentar abertamente contra a Moral 42.94.
98 Sobre a influncia estica no mundo romano vid. CASTRO CORREIA, 0 Estoicismo no D
ireito Romano (S. Paulo, 1950), cit. por SPANNEUT, Le Stoicisme des Pres de l'Egl
ise (Paris, 1957) 5251 e vid, ib. 50.53 e 74-77, M. VALENTE, L'Ethique StoIcienn
e chez Cicron (Paris, 1956) passim, mxime 240 ss., e B. BIONDI,I Diritto Romano Cr
istiano I (Milo, 1952) 107-112, II 44-48.
39 Vid., por todos, W. CESARINI SFORZA, o. c. 55 e n. 55, e B. BIONDI, o, c. 1 1
13.114, 11 61-67 e 119 ss.
40 Vid. Ius. Derectum 56.
41 Domina, mas no destri por completo. Vid. Ius. Derectum n. 117. 42.44 Vid. lus.
Derectum n. 123.
INTRODUO-Trr. I - CAPS. 3.-4.
4.5
Captulo 4.-VRIAS ACEPES EM QUE PODE E DEVE
SER TOMADA A EXPRESSO DIREITO
RCMANO
5. 0 conjunto das normas jurdicas que regulam determinadas relaes dum povo (entre s
i, isto , entre os seus membros,

entre si e outro ou outros povos estranhos), chama-se, grosso modo, Direito desse
povo. E com este sentido muito amplo que dizemos, por exemplo, Direito Portugus, Dir
eito Espanhol, Direito Francs, Direito Alemo, etc., etc., e tambm Direito Romano.
Mas dizer simplesmente Direito Romano (assim como Direito Portugus, Direito Espanhol,
reito Francs, Direito Alemo, etc., etc.) empregar uma expresso muito vaga; da a nece
dade de se estabelecer uma diversidade de acepes. que, nos exemplos indicados, tan
to pode entender-se
Direito (desse povo) passado, como o Direito vigente; e tanto
passado como o vigente podem compreender, no s qualquer ramo do chamado 45 Direito
Pblico (Direito Constitucional, Direito Administrativo, Direito Penal, etc.), co
mo do igualmente chamado 95 Direito Privado (Direito Civil, Direito Comercial, e
tc.), mas tambm - e esse aspecto que nos interessa agora focar - o Direito (passa
do ou presente) de um povo, vigente nos territrios pertencentes a esse povo, assi
m como esse mesmo Direito, vigente (total ou parcialmente, como direito principa
l ou como direito supletivo) em territrios pertencentes a outros povos 46.
45 Sobre os significados de Direito Pblico e de Direito Privado, segundo
lus Romanum, vid. vol. II destas Lies, ao tratar-se exactamente desse problema.
46 E o caso, por exemplo, do Cdigo Civil Francs, de Napoleo, que vigorou em diversa
s regies da Alemanha; do Cdigo de Processo Civil Austraco que esteve vigente em alg

umas provncias de Itlia, etc. Mas com o Direito Romano esse fen
I
32
33

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. I--CAP. 4.^
5
Portanto, como a expresso Direito Romano muito vaga, entendemos que pode e deve ser
tomada em trs sentidos:
A) - em sentido rigoroso (stricto sensu)
B) - em sentido amplo (lato senso)
C) - em sentido muito amplo (senso latissimo)
A) - 0 Direito Romano, stricto senso, o conjunto de
normas jurdicas que vigoraram em Roma e nos seus territrios
desde"o incio (753 a. C.? 47) at morte de Justiniano, em- 565. o IUS ROMANUM, prpri
amente dito.
Ocupa o longo perodo de cerca de 13 sculos -uns 7 s
culos a. C. e 6 sculos d. C.
Esse conjunto de normas jurdicas, na sua formao mais desenvolvida, fundamentalmente
, encontra-se hoje no chamado Corpus luris CivilisA8-famosa e extraordinria compi
lao do Ius Romanum ordenada pelo imperador Justiniano no sc. VI, a obra jurdica mais g
randiosa de todos os tempos,
meno da sua vigncia fora dos seus limites espaciais verifica-se de uma forma nica
e assombrosa: esteve vigente em Roma e fora de Roma; durante o Imprio Romano e de
pois da sua queda; em circunstncias semelhantes s da vida de Roma, e em circunstnci
as completamente diferentes. $ que o Direito Romano, nas suas construes geniais, l
eva dentro de si a, essncia de princpios jurdicos universais. Os jurisconsultos rom
anos no construiram prpriamente um sistema jurdico de aplicao universal, mas uma quan
tidade de resolues particulares de valor Lecnico-jurdico exemplar. Nisto reside a v
italidade perene do sistema.
47, A data 753 a. C., inventada pelo escritor VARRO, hoje considerada lendria; mas
, falta de melhor, continua a usar-se como data da fundao de Roma consagrada por u
ma longa tradio. Sobre o problema das origens de Roma veja-se, como estudo recente
e que traz indicao da principal bibliografia sobre a matria, Pietro ROmANELU, Cert
ezze e Ipotesi sulle Origini di Roma em Studi Romani 13(1965) 156-167.
48 A histria jurdica dum povo , fundamentalmente, a histria dos seus livros jurdicos.
Para se conhecer um determinado ramo de direito, v.g. o Direito Civil dum pas, e
ssencial o conhecimento do respectivo livro jurdico. Por exemplo, para se conhece
r o Direito Civil Portugus preciso conhecer, fundamentalmente mas no exclusivament
e, o Cdigo Civil Portugus. Desta forma o Direito Civil Portugus e o Cdigo de Direito
Civil Portugus (devidamente actualizado) quase se identificam.
Igualmente, lus Romanum e Corpus luris Civilis quase se identificam.
e que a fonte principal, embora no exclusiva mas imprescindvel, para se conhecer o
Direito Romano.
0 chamado assim por Dionsio Godofredo em 1583 Corpus Iuris Civilis9 e, para o disti
nguir do Corpus Iuris Canonici 50, vai ser objecto duma anlise pormenorizada, no ti
t. X da 1 a Parte (Fontes). Interessa, porm, desde j, ter uma certa ideia a respei
to desta fonte jurdica, a fim de poder ser manejada nas aulas prticas, desde o pri
meiro dia, sobretudo o Digesto, que a parte principal (o tronco do Corpus; vid. in
fra n. 53).
Corpus luris CsuiNs
Justiniano, aproveitando inteligentemente os trabalhos e o valor das escolas jurd
icas do Oriente, mxime a de Beirute e a de Constantinopla, e com a ajuda impresci
ndvel de grandes mestres do Direito antigo, como Triboniano, Tefilo e Doroteu, qui
s restaurar em toda a sua plenitude a tradio jurdica dos romanos, ao mesmo tempo qu
e procurou reconstruir a grandeza do imprio e Instaurar em todo ele e unidade rel
igiosa.
No aspecto politico e no religioso, no conseguiu realizar a sua grande aspirao; mas
conseguiu-o no campo jurdico.
Embora imperador do Oriente-regio onde se falava principalmente o grego-, ele era
um defensor entusiasta da tradio latina; era um classicista, sem contudo deixar d
e ser um legislador do seu tempo.
0 esforo legislativo e restaurador de Justiniano, graas ao qual o Direito Romano pd

e ser transmitido Idade Mdia e che

49 A simples expresso corpus iuris (um corpo de direito) , porm, muito mais antiga. Vi
. infra n.53.
50 A designao de Corpus Iuris Canonici para indicar as coleces oficiais de textos legi
slativos cannicos aparece, pela primeira vez, no Conclio de Basileia (1431-1443);
concretamente, em 1436, quando esta expresso se aplicou ao Decreto de Graciano e s
colectneas das Decretais de Gregrio IX, Bonifcio VIII e Clemente V; generalizou-se
a partir do sc. XVI, depois que Gregrio XIII a tornou oficial, empregando-a na sua
constituio Cum pro munere, de 1 de Julho
de 1580.
34
35

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 4,
5
gar at ns, teve como resultado uma importantssima compilao, constante das seguintes p
artes:
1) - as Institutiones s', de Nov. de 533, um manual de direito, que serve de int
roduo didctica elementar s outras partes do Corpus Iuris Civilis>;
2) -os Digesta ou as Pandectae52 (digesto ou pandectas), de Dez. de 533, uma ext
ensa coleco de fragmentos de obras de jurisconsultos notveis, (de ius), com a indic
ao do autor e livro de que procedem;
3) - o Codex (Cdigo), de 534, coleco de constituies Imperiais (de leges);
4) -as Novellae (Novelas), de 535 a 565, uma srie de constituies novas ou Novelas (
leges novas), que foram promulga
das depois do Codex e que no chegaram a ser recolhidas numa coleco oficial.
0 Corpus luris Civilis> , pois, uma colectnea de ius e de leges, ordenada por Justi
niano, no sc. VI. Quer dizer, uma colectnea
de fragmentos de obras de juristas clssicos (ius) e de constituies imperiais (leges
). - [Aqui, nesta expresso, a palavra ius e a palavra leges esto' num sentido muit
o peculiar. Vid. infra 216].
Diviso de cada' uma das partes do Corpus Iuris 58 Civilis>
e forma actual de as citar
INSTITUTIONES -esto divididas em 4 livros; os livros
esto divididos em ttulos, e os ttulos em pargrafos. Modo actual 51 A palavra institut
iones vem de instituere, que significa precisamente
instruir, educar, iniciar numa certa disciplina As institutiones so, pois, umas i
nstructiones (umas instrues); um manual; um livro de carcter didctico. Institutiones
(exposio de carcter elementar duma certa matria) ope-se a
tractatur (exposio profunda).
52 Os digesta (de digerere = pr em ordem, dispor, expor sistemticamente)
so um tipo de livros, em que h uma exposio ordenada (sistemtica) da matria.
As pandectae (de Irzv a-Xoat=recolho tudo) so livros onde est tudo, isto , muitas qua
estiones (questes) e responsa (respostas).
Unindo a significao destas duas palavras, que em certa medida se com
pletam, podemos definir o Digesto do Corpus luris Civilis (tambm chamado, digesto de
Justiniano): uma exposio ordenada e sistemtica, de carcter enciclopdico.
0 nome Digesto, no singular, provm da Idade Mdia, talvez do sc. XII.
53 A expresso corpus iuris (um corpo de direito) vem j do latim clssico. V.g. Trro Lf
vio 111 34, referindo-se lei das XII Tbuas, chama-lhe: velut corpus
omnis roman iuris.
Trata-se de uma metfora.
A palavra corpus, alm de outras coisas, significa: um todo, composto de partes
de citar: por exemplo, I. 3,4,1 significa Institutions, 1iv. 3.*, tit. 4. e parg.
1.
DIGESTO -est dividido em 50 livros; os livros esto divididos em ttulos (excepto os
livros 30 a 32, que tm todos trs o mesmo ttulo, denominado de legatis et f deicommia
sis>) ; os ttulos esto divididos em fragmentos, e os fragmentos, sendo extensos, e
sto divididos em pargrafos. Modo actual de citar: por exemplo, D. 13,7,9,2 signifi
ca Digesto, livro 13 ttulo 7., fragmento 9., pargrafo 2. 54.
CODEX - est dividido em 12 livros; os livros esto divididos em ttulos; os ttulos esto
divididos em constituies ou leis, e estas em pargrafos. Modo actual de citar: por
exemplo, C. 2,3,30,4 significa Cdigo, livro 2., titulo 3 , lei 30 pargrafo 4.
NOVELLAE -principiam geralmente por um prembulo, denominado praefatio, onde se in
dicam as razes das medidas tomadas; prosseguem com a parte dispositiva que propri
amente a nova lei (Novela), e terminam por um epilogus, onde se contm a frmula da
promulgao. As Novelas so citadas pelo seu nmero e as mais extensas tm a parte disposi
tiva dividida em captulos (e alguns captulos esto ainda subdivididos em pargrafos).
Modo de citar: por exemplo, Nov. 39,2,1 significa Novela n. 39, captulo 2., pargrafo
1

N. B.-0 pargrafo 1. chama-se principium (pr.) e, portanto, o chamado pargrafo 1 de

facto, o segundo.
A melhor edio do Corpus Iuris Civilis a dos alemes MOMMSEN, KROGER, SCHLL e KROLL, lt
imamente (1968) revista por Wolfgang KUNKEL; esta a utilizada por ns nas aulas prt
icas e nos exames.
devidamente dispostas ; um todo ordenado, em que h princpio, meio e fim; um todo, com
cabea, tronco e membros. (Cf. Thesaurus Linguae Latinae IV
120 e FORCELLINI, Lexicon Totius Latinitatis I [Pavia,1940] 875).
Aplicando a metfora ao Corpus Iuris Civilis, talvez se possa afirmar que
as Institutions seriam a cabea, o Digesto o tronco, o Codex e as Novelae os membr
os (o Codex, os membros superiores; as Novellae, os membros inferiores).
54 Sobre outras formas (antigas e hoje ultrapassadas) de dividir o Corpus Iuris
Civilis e de citar as respectivas partes, vid. infra 1.11 Parte, Tft. X.
36
37

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. I -CAPS. 4.-5
5-6
B) - 0 Direito Romano, lato sensu, a tradio romanista: abrange o perodo de 14 sculos
scs. VI-XX), mas sobretudo o perodo que vai desde o fenmeno da recepo do Direito Roman
o (vid. infra 9) at aos nossos dias. o mesmo Ius Romanum, enquanto vigente noutros
povos e territrios, embora com algumas alteraes ou adaptaes.
Pode dizer-se que a vida ou a histria propriamente dita do Direito Romano termina
no sc. VI; mas a sua supervivncia projecta-se at aos nossos dias. Este o fenmeno ma
is assombroso e nico no mundo jurdico de todos os tempos! 27 sculos de existncia -13
de vida e 14 de supervivncia.
C) - 0 Direito Romano, sensu latissimo, compreende tanto o lus Romanum (Direito Ro
mano, stricto sensu) como a tradio romanista (Direito Romano, lato sensu) ; portan
to... C) =A) +B).
Agora, que j temos o conceito das vrias acepes de Direito Romano, vamos fazer, separ
adamente, uma anlise a cada uma delas.
38
Captulo 5.-IUS ROMANUM (Direito Romano, stricto sensu)
a) -pocas histricas
0)-Relao entre Ius Romanum e Imperiurm
a) -pocas histricas da vida do Ius Romcmum
SUMRIO-6. Necessidade de estabelecer uma periodizao na vida do
dus Romanum. Critrios mais importantes: poltico, normativo e jurdico (externo
e interno). Crtica. Segundo o critrio adoptado (o jurdico interno - razes), h
quatro pocas histricas:
a) poca arcaica (753 a.C.(?)-130 a.C.). Caracterstica; 2 etapas I-desde o incio at 2
42 a. C. (ius civile exclusivo) II-de 242 a. C.-130 a. C. (ius civile e tambm ius
gentium)
b) poca clssica (130 a. C.-230 d. C.). Caracterstica; 3 etapas (segundo D'ORs)
I - pr-clssica (130 a. C.-30 a. C.)
11-clssica central (30 a. C: 130 d. C.). ou at 212?
Figura mxima, IULIANUS
III - clssica tardia (130-230), ou 212-230?
c) poca post-clssica (230-530). Caracterstica geral (230-395). Caractersticas especi
ais
I - no Ocidente (395-530), vulgarizao (Vulgarrecht) II-no Oriente (395.530), class
icismo e helenizao
d) poca justinianeia (530-565). Caracterstica
6. 0 lus Romanum (portanto, o Direito Romano stricto sensu) no todo igual, nesses
13 sculos da sua vida (753 a. C.-565 d. C.). Como natural, nesse ciclo ininterru
pto de vigncia, o sistema jurdico romano teve de sofrer alteraes profundas,
para corresponder s transformaes sociais dos tempos. No incio, o Jus Romanum forma u
m sistema fechado; prprio s dos quirites S5, duro e feroz como aquela gente guerre
ira, impe
55 Quirites era o nome por que se designavam os primitivos cidados romanos. A exp
licao tanto da origem como do significado desta palavra no uniforme entre os autore
s. H quem afirme que o nome deriva de quiris (lana, antiga lana sabiniana), j que os
primitivos romanos a usavam como smbolo, inclusive nos
39

i
DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5,
lida a lutar pela sua subsistncia; formalstico e rigoroso como a ordem que impera
numa sociedade agrcola e patriarcal. Pouco a pouco, devido no s transformao social da
civitas, aos contactos com usos e costumes doutras gentes, mas sobretudo ao gnio
criador dos grandes juristas de Roma, esse Direito, embora mantendo-se fiel sua
estrutura originria, torna-se apto a resolver as situaes criadas pelas novas exignc
ias da vida e pelo alargamento do comrcio. E esse Direito nunca mais pra na sua ev
oluo e adaptao s realidades sociais.
Na verdade, o lus Romanum apresenta uma evoluo completa: nasce, cresce, atinge o a
pogeu, decai; retoma uma fase de certo esplendor, para, depois, se codificar 56.
Forma um ciclo evolutivo perfeito. Um fenmeno assim no se verifica com nenhum out
ro Direito. nico.
seus trajes (como hoje se coloca na lapela um distintivo). Outros defendem que a
palavra quirites provm de Quirino, visto os primeiros romanos se considerarem fi
lhos do deus Quirino. A esta opinio que denota grandeza de origem, bem prpria de u
m povo orgulhoso como era o romano, parece aderir Justiniano, convicta ou fictic
iamente, quando nas I. 1,2,2, afirma: Romani enfim a Quirino Quirites appellabant
ur. H outras opinies. Cf. F. SEVERINI, Quiriti em Nuovo Digesto Italiano 10 (1939)
1038-1039).
Ultimamente ainda continua a discutir-se, no s a origem e o significado de quirite
s, mas sobretudo o seu mbito de aplicao. possvel que a palavra quirites esteja relac
ionada com vir (na sua forma arcaica, ir, uirites), e com esta raiz uir esteja ig
ualmente aparentada a palavra curia (cuiria), sem que todavia se deva defender q
ue a palavra quirites derive directamente de curia (=diviso da comunidade, assemb
leia da comunidade). Mas, dado o parentesco conceitual e etimolgico entre quirite
s e curia por ambas provirem d,; uir, parece que a palavra quirites era um apeli
do para indicar, primriamente, que determinado indivduo (homem, chefe, pater (?l)
pertencia assembleia da comunidade, e s secundriamente e apenas como consequncia, q
ue era membro dessa comunidade. Portanto, os quirites, em rigor (ou talvez pelo
menos de incio), no eram todos (?) os primitivos romanos, mas apenas os que faziam
parte das assembleias. 0 ius quiritium seria igualmente apenas o direito criado
por essas antigas assembleias da comunidade, e no v.g. o direito fundado directa
mente e exclusivamente no costume. -0 que , porm, certo que tanto a palavra quirit
es como a expresso ex lure quiritium (usada para classificar certos institutos prim
itivos do Direito Romano) so antiqussimos, encontrando-se nas frmulas mais arcaicas
de negcios jurdicos, quer privados quer pblicos. Cf. L. LABRUNA, Quirites em Labeo
8(1962) 340-348; A. GUARINO, Jus Quiritium em lura 1(1950) 265-271; F. DE VISSC
lIER, Ius Quiritium em tudes de Droit Romain Publique et Priv (Milo,1966) 99 e 223.
S6 E essa codificao (o Corpus luris Civilis), como j sabemos, vai depois (scs. VI-XX
) servir de base ou orientao s legislaes de todo o mundo.
Se fosse licito, em Direito, servirmo-nos duma comparao, poderamos
Desde h muito os romanistas vm estabelecendo uma certa periodizao na histria do Ius R
omanum 57. Para isso, tm sido utilizados vrios critrios, devendo considerar-se como
mais importantes o critrio poltico, o normativo e o jurdico, desdobrando-se este e
m critrio jurdico externo e critrio jurdico interno.
Segundo o critrio poltico, as fases do lus Romanum so tantas quantos os perodos da h
istria poltica de Roma. E assim, teramos: direito romano da poca monrquica (753
a. C.-510 a. C.) ; direito romano da poca republicana (510 a. C.-27 a.C.) ; direi
to romano da poca imperial (27 a.C.-284), e direito romano da poca absolutista (28
4-565).
Crtica-Este critrio, usado por vrios romanistas do sculo passado e abandonado na act
ualidade por quase todos, no pode ser utilizado como critrio-base, muito menos com
o critrio exclusivo, para fixar as vrias pocas do Direito Romano, pois nem sempre e
nem s as transformaes polticas de Roma influem na evoluo do lua Romanum. Alm disso, q
ando h influncia, a evoluo do Ius Romanum e a das instituies polticas de Roma no so
tneas; primeiro, verifica-se a evoluo das instituies polticas, e s mais tarde (por vez
s, bastante mais tarde) a do lus Romanum. Todavia este critrio no deve ser totalme
nte posto de parte, pois o Ius Romanum, sob certo aspecto, uma manifestao do poder

io poltico de Roma, como examinaremos a seguir ( 7); vive

afirmar que o Jus Romanum semelhante a uma rvore. Nasce, pequenina; vai-se desenv
olvendo; comea a florescer; principia a frutificar, pouco, bastante, muito, muitss
imo. Depois, a frutificao diminui; e, quando j no produz mais frutos, encontrando-se
porm num estado de boa conservao, cortada (a codificao) para ser transformada em boa
madeira, que ser utilizada nas melhores construes (jurdicas) de todo o mundo. pois
filma rvore que no chega a morrer. Tem uma vida, como rvore (so os 13 sculos do lus R
omanum), e depois uma supervivncia, como esplndida madeira (so os 14 sculos de tradio
romanista).
57 Sobre este problema da periodizao na histria do Direito Romano stricto sensu, vi
d. Sebastio CRUZ, Da Solutio I (Coimbra,1962) 171; a se indica a principal bibliogra
fia. Cf. D'ORS em Labeo 10(1964) 118-120, e BARTOSEI em Synteleia Arangio-Ruiz (
1964) 1149-1157.
40
41

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I -CAP. 5.
muito sombra do imperium. Por isso, deve ser utilizado, no s como critrio secundrio
para ajudar a estabelecer a periodizao fundamental, mas at, por vezes, como critrio
principal para se fazerem certas divises ou subdivises em determinada poca, perodo o
u etapa.
Segundo o critrio normativo, h tantas pocas do lus Romanum quantos os modos de form
ao das normas jurdicas (costume, lei, iurtisprudentia, constituies imperiais-vid. inf
ra 14- a) -1-2); e assim, teramos um direito romano consuetudinrio, um direito rom
ano legtimo (= legislativo), um direito romano jurisprudencial (= doutrinrio) e um
direito romano constitucional (= absolutista).
Crtica. -Embora tenha a sua importncia, este critrio no deve ser usado como principa
l, pois no nos indica duma forma directa a evoluo do direito privado de Roma, mas s
obretudo a evoluo do (chamado) direito pblico de Roma, concretamente no que diz res
peito evoluo das fontes manif estandi (vid. infra 18-b) -1-2). Ora o principal no
Jus Romanum exactamente o seu direito privado. Mas este critrio pode ser utilizad
o para estabelecer ou caracterizar alguns perodos ou etapas de certas pocas.
0 critrio jurdico atende prpria vida do lus Romanum e s manifestaes dessa vida.
Atendendo s manifestaes da vida do lus Romanumse ele vigora s para os eives ou tambm
para os non-cives, se local ou universal, se continua puro ou recebe influncias e
stranhas, se permanece romano ou j mais oriental e helnico-, o critrio jurdico exter
no. Fixa a periodizao atendendo a certas caractersticas do Jus Romanum. Segundo est
e critrio, o Direito Romano dividir-se-ia em trs perodos histricos: 1) perodo do Dire
ito Romano nacional ou quiritrio; 2) perodo do Direito Romano universal ou do ius
gentium; 3) perodo do Direito Romano oriental ou helnico.
0 critrio jurdico interno atende ao prprio valor do lus Romanum, perfeio jurdica das
uas instituies, numa palavra, sua vida, examinando atentamente como esse lus nasce
, cresce, atinge o apogeu e se codifica. No se preocupa com certas caractersticas
ou manifestaes dessa vida ultramilenria do lus Romanum; procura conhecer-lhe a essnc
ia e no apenas as propriedades.
Sem desprezar o critrio jurdico externo, que utilizaremos para estabelecer algumas
etapas na poca arcaica e certa diviso na poca post-clssica, adoptaremos como fundam
ental o critrio jurdico interno. S ele nos pode dar uma viso prpriamente jurdica do Iu
s Romanum.
Seguindo, pois, o critrio jurdico interno, teremos as seguintes pocas histricas do l
us Romanum:
a) arcaica;
b) clssica;
c) post-clssica;
d) justinianeia.
a) poca arcaica (753 a.C. [?1.130 a.C.)
Abrange o perodo histrico que vai desde os primrdios da vida jurdica em Roma (prticam
ente, desde a fundao da Urbs, a que, segundo a lenda e certa tradio, se atribui o an
o de 753 a.C.) at cerca 58 do ano 130 a.C.
Coloca-se o termo da poca arcaica no ano 130 a.C. por duas razes: J .a porque a da
ta aproximada da Lex Aebutia de formulis (no deve ser anterior a 149 a.C. nem pos
terior a
58 $ preciso ter presente que na fixao de certos perodos histricos, as datas no funci
onam como marcos a estabelecer linhas divisrias rigorosas, mas como pontos de ref
erncia a indicar orientao, e que fraccionar a unidade evolutiva do Ius Romanum em vr
ios pocas tem sempre algo de subjectivo e at, por vezes, de artificial.
42
43

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I -CAP. 5.
6
126 a. C.) e ela introduz, como adiante veremos, um novo processo judicial, que
h-de ser o caracterstico da poca clssica (agere per formulas) ; 2.a porque, nessa al
tura, Roma j era uma grande potncia, pois alm de dominar o Norte da Itlia, a Siclia,
a Sardenha, parte das Glias, Hispnia, etc., destrura Cartago em 146 a.C. (Terceira
Guerra Pnica) e nesse mesmo ano conquistara a Grcia, transformando-a em provncia ro
mana com o nome de Acaia. Portanto, cerca do ano 130 a.C., Roma domina o Mediter
rneo e estabelece as bases do seu Imprio e do seu Direito, j que este, como dissemo
s, sob certo aspecto, uma manifestao do poderio poltico de Roma (vid. infra 7). E ns
, utilizando o elemento poltico romano para nos ajudar a fixar o termo da poca arc
aica em 130 a.C., demonstramos prticamente o que afirmmos atrs a respeito do critrio
poltico: que ele deve ser utilizado como critrio secundrio para ajudar a estabelec
er a periodizao fundamental.
Conceito da poca arcaica -E o perodo da formao e do estado rudimentar das instituies j
urdicas romanas, sobre as quais, muitas vezes, somente podem formular-se hipteses,
de
vido escassez de documentos 59.
Caracterstica -Impreciso: no se v ainda bem o limite do jurdico, do religioso e do mo
ral; estes trs mundos formam como que um todo, um s mundo; as instituies jurdicas sur
gem sem contornos bem definidos, como que num estado embrio
nrio.
Subdiviso-Podemos estabelecer duas etapas dentro da
I - a primeira, que vai desde o incio at 242 a.C. (data da criao do pretor peregrino
), o perodo do ius civile exclusivo.
59 Sobre o interesse dos romanistas pelo estudo desta poca cf. Sebastio CRuz, Da So
lutio I (Coimbra,1962) 17.
lus civile significa ius prprio dos caves; na formulao mais primitiva, denominava-s
e tios quiritium, direito prprio dos quirites>; portanto lus civile> no pode traduzi
r-se por direito civil> (com o significado hoje corrente desta expresso) nem mesmo
por direito privado> 60; seria como traduzir Direito Portugus> por direito civil>,
ou por direito privado>, quando, alm do direito civil, existem o direito comercial
(e estes dois, juntos, constituem o direito privado), o direito constitucional,
o direito processual, o direito penal, etc., etc., (formando estes ltimos, junto
s a outros ramos jurdicos, o chamado direito pblico)". Ius civile> uma das muitas e
xpresses jurdicas romanas que no comportam uma traduo exacta.
O lus Romanum da primeira etapa da poca arcaica , pois, um direito fechado, privat
ivo dos caves. S prev a regulamentao das relaes entre os eives. Os non-cives, os estra
ngeiros (primitivamente chamados hostes, depois peregrina), residentes em territr
io romano, movem-se, nas suas relaes privadas, fora da rbita do lus Romanum que, po
rtanto, era ento exclusivamente ius civile 61
II - Devido aos prejuzos causados aos prprios cives, esta situao teve de modificar-s
e. As novas necessidades comerciais e o desenvolvimento da vida social e civil,
num momento em que Roma principia a ser a cabea dos povos mediterrneos, exigem do
lus Romanum a regulamentao das relaes entre cives e peregrini e entre os prprios pere
grini. Para atender a certas necessidades criado, em 242 a.C., o practor peregri
nos. Com ele, inicia-se a formao do ius gentium, a par do ius civile (pelo menos d
e incio, e segundo a melhor opinio).
60 Vid. vol. II destas Lies, 2.a Parte (Actos Jurdicos), ti t. II.
61 Est-se ainda naquela poca do mundo antigo, em que o principio da personalidade
das leis se aplicava com todo o rigor.
poca arcaica:
44
45

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TT. I - CAP. 5.
6
A segunda etapa da poca arcaica vai, portanto, desde 242 a.C. a 130 a.C. e o perod
o do ius civile e do ius gentium.
b) poca clssica (130 a.C.-230 d.C.)
Abrange o perodo histrico compreendido entre 130 a.C.
e 230 d.C. 62.
Razes justificativas da fixao do termo da poca clssica em 230 d.C., aproximadamente:
J .a em 228, desaparece o ltimo grande 63 jurista clssico, ULPIANUS, assassinado p
elos soldados pretorianos; 2 a o imprio, por essa altura, princpios do sc. III, ent
ra em crises sucessivas (mais uma vez, o elemento poltico a ajudar a estabelecer
a periodizao fundamental do lus Romanum).

Conceito da poca clssica - o perodo de verdadeiro apogeu e culminao do ordenamento jur

ico romano. Por isso, a poca clssica muito justamente considerada modelo e cnon com
parativo para as pocas posteriores e etapa final da evoluo jurdica precedente.
Caracterstica -Exactido; preciso. Portanto, o Ius Romanum da poca clssica o modelo. A
grandeza do Direito Romano encontra-se nesta poca.
neste perodo que ele atinge aquele ponto difcil - o de estilizar a casustica, abstr
aindo de qualquer caso apresentado (mas sem nunca o perder de vista) aqueles ele
mentos no jurdicos ou jurdicos no-essenciais, para criar figuras jurdicas concretas e
no j conceitos gerais. Os jurisconsultos romanos
62 A dezena convencional 30, contida nas datas 130 a.C., 230 d.C., etc., sugerid
a assim por A. D'ORS para mais fcilmente serem retidos os nmeros, indica bem clara
mente que se trata de datas aproximadas e no de termos rigorosos.
63 0 ltimo jurista clssico MODESTINUS, mas j no se lhe pode chamar grande.
46
da poca clssica tinham subtileza, mas no especulao; sobretudo, eram dotados duma intu
io jurdica penetrante. 0 Direito Romano clssico , pois, de artfices, mas no de especul
tivos.
Sabiam, no apenas interpretar e aplicar as normas aos casos concretos, mas sobret
udo criar a norma adequada para um caso, especial e no previsto nas normas j exist
entes. Da que a cin
cia jurdica (iurisprudentia) da poca clssica fosse permanentemente fecunda e criado
ra.
Subdiviso - A poca clssica no toda igual. Deve-se principalmente a lvaro D'ORS 64 a d
iviso desta poca em trs etapas:

I - a pr-clssica, que vai desde 130 a.C. a 30 a.C. 63, um perodo de intenso desenvo
lvimento ascensional em direco ao estado de grandeza do lus Romanum atingindo a et
apa
seguinte;
U-a clssica central, de 30 a.C. a 130 d.C. (em nosso entender, de 30 a.C. a 212 d
.C.,; ver razes infra 398 e 399), o perodo de esplendor e de maior perfeio do Direit
o Romano, surgindo, como figura central e representativa, no s desta etapa mas de
toda a poca clssica, IULIANUS, e no GAIUS, como at h bem poucos anos era considerado
66
III-a clssica tardia, de 130 a 230 (ou melhor, de 212 a 230), um perodo em que j se
nota, por vezes, o incio de certa decadncia, manifestada sobretudo na falta de gni
o criador. Por isso, os jurisconsultos deste final da poca clssica dedicam-se no j a
obras de comentrio, mas s de com
pilao - repetir e coordenar o que os grandes mestres disseram.
Note-se que em 212 verifica-se a inflao da cidadania; esta provoca uma inflao do ensin
do Direito; esta origina ou j decadncia. Vid. Da Solutio II (Coimbra, 1972) 8 13.2..
Alvaro D'ORS, Derecho Privado Romano (Pamplona, 1968) 7-13.
Sobre o significado e o alcance desta dezena 30, vid. supra n.62. Adiante, no tt.
VIII da 1! Parte destas Lies, examinaremos pormenorizadamente essa figura enigmtic
a de GAjus, o menos clssico dos juristas clssicos, pois, no dizer expressivo de A.
D'0as, um pr-posclsico.

47
64 65 66
4

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5."
6
c) poca post-clssica (230-530): a) de 230-395, confuso, Vulgarisierung (tanto no Ocid
ente como no Oriente); p ) de 395.530 - I) no Ocidente, vulgarismo; II) no Orien
te, classicismo e helenizaso
o perodo colocado entre 230 e a poca de Justiniano, quer dizer, entre o apogeu do
clssico e o renascimento justinianeu. Esta poca no tem individualidade prpria: ou re
ferida poca anterior e da o chamar-se post-clssica, ou seguinte e da tambm o ser den
minada pr-justinianeia 87. E uma poca de franca decadncia do lus Romanum.
um novo mundo jurdico 88.
Aquele gnio intuitivo, subtil e criador dos juristas anteriores j no existe. H apena
s uma reelaborao annima dos textos anteriores, adaptando-os s novas realidades, mas
feita sem personalidade. As obras produzidas - trabalhos geralmente preparados p
elas escolas 89 - so do tipo das compilaes (gnero da literatura jurdica iniciado no p
erodo da poca clssica tardia, conforme dissemos 70) e do tipo dos resunws; e esses
resumos de obras clssicas, acompanhados por vezes de no pequenas alteraes. Alm disso,
surgem, como fenmeno original da poca post-clssica, as coleces, sobretudo de leges,
as codificaes.

67 Alguns romanistas sugerem ainda outras designaes, v.g. ScHULZ chama-lhe perodo bu
rocrtico, PARADISI, poca do direito vulgar, BIONDI, perodo do direito romano cristo.
ordamos destes autores, conforme demonstramos em Da Solutio II (Coimbra, 1972) 4 s
s. e n. 5. Para j, falta de melhor expresso, teremos de continuar com o termo postclssico para denominai esta poca, distinguindo, porm, vulgarizao no Ocidente e classic
ismo e helenizao no Oriente.
68 Cf. BIONDI, Il Diritto Romano Cristiano I (Milo,1952) 1-3.
69 A escola, na poca post-clssica, desempenha uma funo muito importante na evoluo do D
ireito. Toma conta das obras jurdicas dos clssicos, refunde-as, introduz-lhes pern
iciosas modificaes e reedita-as. A escola, na poca post-clssica, tudo prticamente. Po
de quase afirmar-se que, nesta poca, no h juristas. H escoliastas; h annimos, pois fa
por completo a auctoritas dos grandes mestres cujo nome se impe. Por isso, no di
zer de Max KASER, Das RSmische Privatrecht I (Munique,1955) 3, na poca post-clssic
a desaparece a Jurisprudenz e h apenas uma Schuljurisprudenz.
70 Vid. Da Solutio II, cit. 3-14.
a) Caracterstica geral da poca post-clssica-Confuso. Confuso de terminologia, confuso
de conceitos, confuso de instituies; e, por vezes, at confuso de textos. Esta confuso
ou Vulgarisierung verifica-se desde 230 a 395, e tanto no Ocidente como no Orien
te. (Vid. Da Solutio II, cit. 5,
12, 13e 15).
A confuso dos textos, ou melhor, a corrupo dos livros clssicos levada a cabo no s pel
prtica mas sobretudo pelas escolas, indo depois reflectir-se, tanto nas constitu
ies imperiais, como mais tarde nas legislaes romano-brbaras.
E curioso notar, conforme observa D'ORS, que para a corrupdo dos livros clssicos m
uito contribuiu, pelo menos de inicio, um factor material a que primeira vista no
se d grande impor-, tncia-a substituio, nos textos jurdicos, do volumen ou liber (ro
lo) pelo codex (cdigo, isto , livro composto de pginas, cosido por um dos lados, co
mo temos hoje). Este novo formato material dos textos jurdicos introduz-se na vid
a do Direito (escolas, tribunais, chancelaria imperial, administrao central e loca
l, etc.), a partir do sc. III d. C. E como o uso, o manejo, do codex muito mais fc
il, mais rpido e mais cmodo que o do volumen, nos fins do s. III e princpios do sc. IV
, faz-se uma reedio da literatura clssica em codices; mas, em geral, em vez de se t
ranscreverem os textos fielmente, resumem-se, simplificam-se e at, por vezes, so i
ntroduzidas alteraes, umas devidas a erros involuntrios " amanuenses, outras origin
adas pelos cortes voluntrios ordenados pelos autores das reedies - estas, tantas ve
zes feitas apressadamente.
muito interessante observar que a substituio do volumen pelo codex verifica-se, de
incio, s nos textos jurdicos. Por isso, a palavra codex alcanou tal importncia na vi
da jurdica e na vida corrente que ainda hoje, quando se fala de cdigos sem mais nad

a, entendem-se livros de direito 71. (Vid infra 406).

p) Caractersticas especiais - I - No Ocidente, essa confuso da poca post-clssica rev
ela-se, a partir de 395, mais acentuadamente. Verifica-se, geralmente, uma verda
deira corrupo do Direito Romano clssico sob a aco de vrios factores, salientando-se ta
lvez como mais importante a influncia dos direitos locais dos povos dos territrios
dominados pelos romanos, e dos direitos dos povos brbaros que principiavam a inv
adir o Imprio.
71 Cf. D'ORS, Una Introduecin al Estudio del Derecho (Madrid, 1963) 10. Vid. Da So
lutio II, cit. 9, 10 e n. 20-3.
48
49

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5.
6
A corrupo caracteriza-se, principalmente: pela simplificao de conceitos; pela confuso
de noes clssicas; pelo predomnio do aspecto prtico, tomando a realidade como cultura
e no atendendo s categorias lgicas; pela ordem, ou melhor, pela desordem, com que
por vezes a matria exposta, notando-se falta de inspirao sistemtica-os assuntos so tr
atados pela sua semelhana emprica, pela sua finalidade casual e momentnea, segundo
uma combinao de elementos cronolgicos e jurdicos grosseiramente valorados. Autntico b
arbarismo".
A esse Direito Romano post-clssico ocidental, que portanto grosso modo o Direito
Romano clssico corrompido, chama-se Direito Romano Vulgar (Vulgarrecht) 73.
Portanto, no Ocidente a confuso da poca post-clssica concretiza-se numa vulgarizao ou
num vulgarismo do Direito Romano clssico.
II -- No Oriente, a partir de 395, essa confuso da poca
post-clssica manifesta-se atravs duma reaco contra certas
manifestaes vulgaristas isoladas. Nisto consiste precisa
mente o classicismo - uma tendncia intelectual que pretende
valorar e imitar o clssico e reagir contra as suas deturpaes.
A par deste esprito classicista 74, verifica-se um progresso
do Ius Romanum sob a influncia da filosofia e direitos gregos.
a helenizao do Ius Romanum, em que, v.g. a mecnica
( nc .us) dos conceitos, aplicada no campo jurdico, faz realar
as contradies ou ambiguidades textuais, apresenta as dvidas
surgidas na interpretao, cita as opinies contrrias, numa pala
vra, enfrenta a dificuldade para depois a superar, apresentando
a solutio do caso (Leis). ainda devido influncia do hele
nismo que no Direito Romano post-clssico oriental se nota uma
72 Cf. Sebastio CRUZ, Da Solutio II, cit. 13, 14, 18, 19 e nn. 47, 48 e 49.
73 Sobre a origem da expresso Direito Romano Vulgar (Vulgarrecht), significado, alc
ance, factores que concorreram para essa corrupo do Direito Romano clssico, assim c
omo sobre o interesse dos romanistas contemporneos pelo seu estudo e principal bi
bliografia - o Vulgarrecht um dos grandes temas da actual romanstica-vid. Sebastio
CRUZ, id. 15-35.
74 Portanto, em Direito Romano, clssico significa modelo, perfeio; classicista signifi
a quem (ou aquilo que) pretende imitar o clssico.
tendncia para as Regulae luris, para as Definitiones, para a

generalizao, etc.7S.
d) poca justinianeia (530-565)
o perodo que vai desde 530 (incio prpriamente dito da elaborao do Corpos luris Civili
s) at 565, data da morte do imperador Justiniano. 0 lus Romanum, nesta poca, chega
ao termo da sua evoluo, e codifica-se para se perpetuar.
Logo que Justiniano subiu ao poder, em Agosto de 527, sucedendo a seu tio Justin
o I, manifestou imediatamente a sua grande aspirao de restaurar, atravs das armas,
da poltica e da legislao, a unidade do Imprio, dando nova Roma (era assim que chamav
a a Constantinopla) a glria da antiga, e, quanto possvel, com todo o saber clssico.
Apenas no campo jurdico, como sabemos, conseguiu realizar o seu plano: elaborar
uma coleco de ius e de leges, que , sem dvida, o tesouro mais precioso da romanidade
.
Caracterstica da poca justinianeia-Como o desejo de Justiniano era estabelecer a u
nidade na diversidade, tomando por base o Direito Romano clssico (nunca demais af
irmar que Justiniano era um classicista), uma das caractersticas do direito justi
nia,,neu a generalizao 76; porm a caracterstica principal a actualizao e compilao
Romanum na forma tendente a seguir o clssico ou, at mesmo, apresentando esse dire
ito, todo como clssico, embora saibamos hoje que em muitos pontos est interpolado
77.
75 Sobre a complexidade de problemas surgidos a respeito do classicismo e da hel
enizao, como caractersticas da poca post-clssica oriental do lus Romanum, vid. Sebast
io CRUZ, Da Solutio I (no prelo), 2.a Parte, 24.

76 A generalizao, como j vimos (cf. supra), era uma tendncia das escolas da poca post
-clssica oriental; mas agora acentua-se mais ainda, chegando por vezes a originar
algumas confuses ou pelo menos a produzir certas dissonncias.
77 Sobre as caractersticas da poca justinianeia e sobre o problema bastante comple
xo das fontes jurdicas desta poca, vid. Sebastio CRUZ, Da Solutio II (no prelo), 3.a
Parte 85.
50
51

DIREITO ROMANO
Captulo 5.-A) -IUS ROMANUM (continuao)
(3)-Relao entre Ius Romanum e ,Imperium
SUMRIO T8-7. a) Conexo entre a vida e a supervivncia do Direito
Romano e a vida do Imperium. Sua razo de ser: -conexo entre
1-ius e auctoritas
II - Direito e Poltica em Roma
b) As vrias formas polticas de Roma. = [Apon
tamento muito breve, a recordar matria estudada
no Liceu, focando semente os aspectos relevantes
para a compreenso e estudo do lus Romanurn] = Estado-cidade, estado-territrio
I - Monarquia (753 a.C.-SIO a.C.). Rei. Senado. Povo
II-Repblica (510 a.C.-27 a.C.). Magistraturas (poderes dos magistrados [potestas, im
perium, iurisdictio]); o pretor. Senado. Povo. Governadores das provncias
III - Principado (27 a.C.-fins do sc. III (284). Princeps. Senado. Povo
IV - Dominado (284-476). Absolutismo
a) - l.a diviso do Imprio em 286 (Dio
cleciano no Oriente, Maximiano no
Ocidente)
p) - Vrias unies e separaes do Imprio /) - Diviso definitiva em 395 por Teodsio I
para os seus dois filhos - Arcdio para
o Oriente e Honrio para o Ocidente
78. Este sumrio mais de simples orientao do que de exposio de assuntos. A matria nele
indicada, sobretudo nas als. b) e c), no se exige directamente para exame, mas pr
essupe-se (por isso recordada aqui dum modo bastante vago), para se compreender m
elhor a anlise de certas instituies e problemas jurdicos mais intimamente ligados co
m determinadas realidades polticas de Roma. evidente que, pressupondo-se, esta ma
tria sempre exigvel, duma forma indirecta.
Desde j, lamenta-se a impossibilidade de se fazer uma exposio, de nvel universitrio,
da parte histrica dos rgos polticos com projeco na vida jurdica romana. Mas, dada a in
uficincia de tempo escolar que entre ns os programas oficiais actualmente consagra
m a esta disciplina (quase no h pas na Europa-e no so muitos os do resto do mundo-ond
e se dedique oficialmente to pouca ateno ao ensino do Direito Romano como presentem
ente em Portugal), no se v, para j, melhor soluo seno a de reduzir ao mnimo a parte pr
iamente histrica, para no prejudicar demasiado a exposio referente s instituies. Sobre
o mtodo a seguir vid. infra 16-b), c).
52
INTRODUO - TIP. I - CAP. 5. 7
V - queda do imprio romano do Ocidente
em 476
VI - queda do imprio romano do Oriente, em 1453
c) Confronto, atravs duma tbua cronolgica, entre
a vida do lus Romanum e a vida do Imperium
I - poca arcaica -18 etapa, ius civile exclu
sivo (753 a.C.-242 a.C.)
-753 a. C.
Fundao de Roma
-510
Fim da monarquia
Costume (piores maiorum). Leges
Regiae?
- 451.449 Lei da XII Tbuas (L a
escrita)
Roma comea a expandir-se
pela Pennsula Itlica
-367
Leges.Liciniae-Sextiae. Criao do
pretor urbano. Verdadeiro incio
da Repblica com a diviso de
poderes
-275
Roma domina toda a Itlia a sul dos Apeninos
-264
Roma inicia a fase de grande potncia
11-poca arcaica-2.5 etapa, ius civile e

tambm ius gentium (242 a.C.-130 a.C.)

- 242 a. C.
Conquista da Siclia
Criao do pretor peregrino
-206
Incorporao da Hispnia
-146
Destruio de Cartago e anexao da Grcia (Acaia)
- 135 1.8 revolta dos escravos na Siclia
Reconhecimento de certos direitos
aos escravos
III-poca clssica-18 etapa, pr-clssica (130
a.C.-30 a.C.)
- 130 a. C. Lex Aebutia de formulis
-91-88 Guerra social e concesso da cidadania a quase todos os habitantes da Pennsu
la Itlica
-73-71 Guerra dos escravos, dirigida por Esprtaco. Guerras
-88-31 civis: 18 Mrio e Sila (88-82); 2.5 Pompeu e Csar (49-48); 3.a Octvio e Marco
Antnio (44-31)
IV -poca clssica - 2.a etapa, clssica central
(30 a.C:130 d.C.)
- 30 a. C.
Incorporao do Egipto
-27
Augusto, princeps
53
I
- 400 (?)
lei
AL

DIREITO ROMANO
-27 a.C. 130 d.C. Esplendor poltico; sobrotudo 98.118 (a maior expanso do Imprio so
b Trajano)
V -poca clssica-38 etapa, tardia (130-230)
-212 Edicto de Caracala, cidadania a todos os habitantes do Imprio
-228
Assassinato de ULPIANUS pelos soldados pretorianos
VI-poca post-clssica (230-530)
- scs. III a V Decadncia poltica e social: anarquia (235-284); crise econmica
Em Direito, confuso
-476
Queda do imprio romano do Ocidente
Os estudos de DR no Ocidente
diminuem. No Oriente, continuam
florescentes
VII-poca justinianeia (530-565)
sc. VI (527-565). Esplendor politico
Assombrosa compilao do lus
Romanum - o C.I.C.
a) Conexo entre a vida do Ius Romanum e a vida do Imperium
7. 0 Direito Romano, como j dissemos, apresenta-se-nos como uma expresso do poderi
o poltico de Roma. De facto, interessante observar que a sua vigncia s atinge perodo
s de grandeza ou de remoada vitalidade quando protegido pelo imperium; um direito
tipicamente imperial. Verifica-se isto, flagrantemente, com o lus Romanum (DR st
ricto sensu), pois o seu perodo de esplendor, a poca clssica central, coincide com o
auge do poderio romano (sc. I a.C. a fins do sc. II d.C.) ; e as oscilaes da sua gr
andeza, como veremos a seguir, so precedidas e acompanhadas de oscilaes similares d
o poder poltico de Roma. Mas outro tanto se verifica tambm com o Direito Romano na
sua tradio (DR lato sensu).
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5.0 7
Na verdade, depois da compilao justinianeia, a vigncia e o estudo do DR no Ocidente
entram em profunda crise, che-, gando quase a um desaparecimento geral; o imprio
ocidental cara em 476. No Oriente, continua com vitalidade; ainda permanece e be
m forte o imprio oriental. No sc. XII, no Ocidente, o Direito Romano surge de novo
cheio de vitalidade; existe agora tambm imperiurm, o imprio germnico '0. No sc. XV,
no Oriente, o DR inicia uma enorme decadncia; desaparecera,
em 1453, o imprio oriental 80.
Dir-se-ia que a rvore do Direito Romano s se desenvolve e frutifica sombra e protegi
da pela do imperium. H, pois, interesse em verificar o confronto entre as vrias poc
as histricas do Ius Romanum e as vrias pocas histricas da organizao poltica de Roma e
escobrir-lhe a sua razo de ser.
I-dus e auctoritas
A razo de ser da conexo entre Ius Romanum e imperium radica na prpria noo-fundamento
de tios. 1 uma vis 81. Uma fora que necessita de uma auctoritas, no tanto para sub
sistir como para ser eficiente 82. E essa autoridade (esse prestgio,
79 Desde o sc. XI principiou a germinar a ideia de que o imperador alemo era o suc
essor dos imperadores romanos, pois o Sacro Imprio Romano-Germnico incarnava e con
tinuava o Imperium Romanum. Por consequncia, o Direito Romano, como direito que f
ora do Imperium Romanum e como tipicamente direito imperial que era, tinha de se
r forosamente o direito do imprio cristo do Ocidente. Dai que se proclamasse no sc X
II: unum esse ius, cum unum sit imperium (s h um direito, porque s h um imprio). 0 Dir
ito Romano representa deste modo a universalidade da ideia de imprio, e o vivere s
ecundum legem romanam prova de pertencer a este. Cf. KoscHAKER, Europa y ei Derec
ho Romano, trad. esp. (Madrid, 1955) 79, 118 e 119.
80 No deve ser considerado utopia defender que, no imprio de uns futuros Estados Uni
dos da Europa, o seu direito fundamental seja o Direito Romano (devidamente adap
tado); esta a opinio, entre outros, de GENZMER.
81 Vid. sobre o ius como vis (de incio, uma fora ritual), vid R. SANTOao em Ann. Sem
. Giur. Universit di Palermo 30 (1967) 204-206, 216 e 217.
82 Por isso, a antiguidade grega representava a Justia incarnada numa deusa, arma
da duma espada (vid. supra 26); ainda hoje se usa, por vezes, este smbolo; e h um
velho adgio, que reza assim:

onde fora no h,
direito se perde.
54
55

I
DIREITO ROMANO
esse impor-se, esse no poder desobedecer-se) tem de verificar-se, no s quando o ius
ado por uma entidade pblica, mas tambm quando de criao dos prprios juristas 83. Estes
, alm de cincia, precisam de autoridade social para que as suas doutrinas se impon
ham e triunfem. Ao jurista, no lhe basta ser um mero cientista, visto que uma opi
nio jurdica no como uma soluo matemtica ou uma inveno fsica ou qumica. No basta
a. preciso, alm disso, ter uma certa autoridade social a sustent-la: aristocrtica,
poltica, burocrtica, acadmica, etc. 31.
A princpio, os jurisconsultos romanos tinham autoridade social proveniente da sua
linhagem; era uma autoridade aristocrtica. Depois, com Augusto, que chamou a car
gos importantes pessoas da classe mdia e lhes concedeu o ius publice respondendi,
possuam autoridade social de carcter poltico. Adriano avanou mais um pouco: concede
u aos jurisconsultos autoridade de carcter burocrtico. o triunfo do funcionalismo
sobre a aristocracia. Por ltimo, surge o imperador, no Baixo-Imprio (scs. IV-VI), c
omo fonte nica das leis. Ento j no h ius, mas unicamente leges. 0 Direito identificase com a lei.
II-Direito e Poltica em Roma
A conexo, de carcter privatistico, entre direito e poltica em Roma , pois, bastante
clara a partir de Augusto, tornando-se evidente no Baixo-Imprio.
Mas ela tambm existe antes i :'i-,usto, naquele perodo em que os jurisconsultos tin
ham autoridade social proveniente unicamente da sua linhagem. A iu.risprudentia,
fonte principal do ius, no era uma simples profisso, mas um ministrio (um
83 KOSCHAKER, Europa y el Derecho Romano, cit. 263, e BlOND!, Diritto e Politica
nel Pensiero Romano em Grande Antologia Filosofica 2(1954) 728-729.
84 Ainda hoje assim: v.g. as mesmas razes, apresentadas por um simples jurista ou
por um professor de Direito, tm valor diferente. A cincia jurdica uma cincia tambm d
e autoridade. 0 direito nunca perdeu totalmente o seu primitivo carcter de vis.
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5.
sacerdcio muito elevado) reservado inicialmente aos pontfices e depois sempre nobrez
a romana. Dar respostas, aconselhar, orientar a vida das pessoas (os clientes) n
as suas dificuldades, sobretudo em casos de litgio, isso era prprio da aristocraci
a. Mediante esta variada actividade consultiva, os iurisprudentes, portanto cert
os nobres, criavam e exerciam influncia profunda e segura sobre os seus clientes.
Estes, para recompensarem os grandes favores dos conselhos recebidos, prestavam
indefectivelmente o servio de apoiar o seu jurisconsulto nas lutas eleitorais. D
este modo, afirma A. D'oRS 85, os nobres iurisprudentes adquiriam prestgio em todo
o mbito social, novas relaes, apoios polticos; e o seu saber jurdico produzia assim
grandes vantagens polticas. No era que o estudo do Direito habilitasse especialmen
te para a carreira poltica, mas o prestgio social que derivava da actividade como
prudente em matria de direito redundava numa grande influncia poltica.
A conexo, de carcter publicstico, entre Direito e Poltica em Roma reconhecida e afir
mada por todos os autores. 0 Direito Romano um produto da forte virtualidade cri
adora do gnio poltico. Poltica e Direito trabalham em unssono para fazer da urbe um
orbe, para cumprir uma misso de dimenso universal. A poltica romana, na sua multipl
icidade de atitudes, orientada no por efmeras ideologias mas por um sentimento pro
fundo e perene da perpetuidade e supremacia do Populus Romanos, concebido como u
ma slida e forte organizao jurdica. A grande finalidade da poltica romana, afirma BIO
NDI, mesmo no meio de crises e de variadas foras centrfugas, manter firme o ordena
mento jurdico 86.
ss A. D'ORS, Una Introduccin al Estudio de! Derecho, cit. 79.
86 A. GuARINO, L'Ordinamento Giuridico Romano (Npoles,1959) 9; e vid., por todos,
B(ONDI, Diritto e Politica uel Pensiero Romano em Grande Antologia Filosfica 2(1
954) 725 ss., mxime 754 e 755, onde indicada bastante bibliografia; este estudo d
e BIONDI encontra-se tambm nos seus Scritti Giuridici I (Milo,1965) 9-51. Vid, tam
bm Romanizas 9-II (1970) 323 ss. e J. IGLESIAs, Derecbo Romano. Instituciones de

Derecbo Privado. (Madrid. 1972) 9 e 10.

56
57

t
DIREITO ROMANO
b) As vrias formas polticas de Roma 87 0 estado-cidade; o estado-territrio
Segundo os dados tradicionais acerca da sucesso das formas de governo na histria d
e Roma, verifica-se que houve uma monarquia, desde 753 a.C. a 510 a.C.; uma repbl
ica, de 510 a.C. a 27 a.C.; um principado, desde 27 a.C. at aos fins do sc. III d.
C. (284) ; e um dominado (ou monarquia absoluta de tipo heleno-oriental), de 284
at ao sc. V. - (Justiniano, sob o ponto de vista histrico, no pertence j histria de
oma; mas de Bizncio). - Verifica-se ainda que o Imprio Romano foi dividido, defini
tivamente em 395, em imprio do Ocidente e imprio do Oriente; o imprio do Ocidente c
aiu em 476, e o do Oriente s em 1453.
As formas polticas originrias, em regra, so o estado-cidade ou o estado-territrio.
Estado-cidade significa um agrupamento de homens livres, estabelecidos sobre um pe
queno territrio, todos dispostos a defend-lo contra qualquer ingerncia estranha e s
obretudo onde igualmente todos detm uma parcela do poder. Esta ltima parte a grand
e caracterstica do estado-cidade, que o distingue do
Estado-territrio, onde um s homem exerce o poder duma forma absoluta e exclusiva. Po
rtanto, no estado-cidade os seus membros participam juntamente das decises que di
zem respeito ao interesse comum. Isto no quer dizer que os membros do estado-cida
de formem, todos, um nico organismo poltico. No estado-cidade, h trs rgos polticos fun
amentais: 1) um ou vrios chefes, vitalcios ou no (conforme se trata de monarquia ou
de repblica) ; 2) uma assembleia de
87 Pelas razes indicadas supra n. 78 e infra tt. VI, esta parte histrica reduzida a
o mnimo.
Para uma exposio mais ampla, vid, v.g. BURDESE, Manual di Diritto Publico Romano (
Turim,1966) passim.
58
INTRODUAO-TiT. I - CAP. 5.^
7
nobres ou de homens experimentados na vida; 3) uma assembleia do povo.
I - Monarquia (753 a.C. - 510 a.C.). Rei. Senado. Povo
Roma nasce, politicamente, como um estado-cidade (civitas ou -lis), e assim conti
nua durante a repblica e, sob certo aspecto, at ao sc. III d.C., quer dizer, at ao d
ominado.
E antes de civitas, que era Roma?
Segundo a opinio de vrios AA., chefiados por BONFANTE, devem considerar-se, em Rom
a, como grupos polticos anteriores civitas, a familia, a Bens, a curia e a t7ibus
.
A familia romana, inic1aimente muito diferente da famlia moderna, era um agregado
de coisas e de pessoas submetidas a um chefe, denominado paterfamilias.-(Pater>,
aqui, significa chefe e no pai; pai, em rigor, genitor. Familias> o genitivo arca
ico de familia. Portanto paterfamilias> uma designao muito primitiva e significa sen
hor ou soberano da famlia> e no pai da famlia. - 0 vinculo que liga as pessoas ao pat
erfamilias no o do sangue, mas o da sujeio ao seu poder, que, em princpio, absoluto,
de vida e de morte (ius vitae et necis) sobre todas as coisas e pessoas da orga
nizao poltica romana.
Da familia> passa-se geras. Esta formada por um conjunto de famlias que se encontr
am ligadas e submetidas politicamente a uma autoridade comum, o pater gentis. Os
membros da gens usam, por vezes, um mesmo nome (o nomen gentilicium), por se ju
lgarem descendentes dum antepassado comum.
= [Cada cidado romano, em geral, usava trs designaes (iria verba): o praenomen, o no
me prprio ou nome individual que o distinguia dos outros membros da famlia, M(arcu
s); o nomen, gentilco ou, mais frequentemente, apelido familiar, Tullius; e o cogn
omen, que indica um ramo especial dentro da gens, embora por vezes se confunda c
om o sobrenome ou apodo (agnomen), alusivo a alguma circunstncia pessoal ou famil
iar, Cicero em relao com o cicer. Portanto, em Marcus Tullius Cicero>, Marcus o prae
nomen>, Tullius o nomen> (quase sempre apelido familiar) e Cinero o eognonven> (em
regra, uma designao gentilcia). Dos trs vocbulos, nomen o mais importante; especific
a

uma coisa ou identifica uma pessoa; a realidade. Traduz verbalmente o ntico dum S
er; contrape-se a verbum (termo, palavra). Vid. Sebastio CRUZ, lus Derectum (Coimb
ra, 1971) 40.
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L

DIREITO ROMANO
E curioso verificar que ainda hoje nomes (nomen) significa o apelido (geralmente,
o apelido por que conhecida a pessoa); e isto no s em vrios pases estrangeiros (e a
i claro), mas at entre ns. Assim, por exemplo, num caso de paternidade ilegtima, qu
ando se roga ao pai que deixe dar o nome criana, isto , que ela possa usar o apeli
do principal do pai]. _
Da genss, os romanos passaram formao da curia. Esta, talvez segundo a melhor opinio,
existe, quando certo nmero de comunidades familiares, abandonando a sua religio p
articular, celebram, juntas, cerimnias religiosas em honra de uma divindade super
ior s divindades domsticas, e para isso nomeiam um chefe, o curio (curio), que pres
ide aos sacrifcios rituais.
Da curial nasce a tribus, uma organizao mais vasta, tendo igualmente a sua divindad
e protectora e mantenedora da unio entre todos os membros.
A civitas surge, quando as tribus, por acordo ou por necessidade de se unirem para
se defenderem, se coligam e escolhem um chefe (rex). Ora a primeira coisa a faz
er, ao constituir-se uma civitas, era acender o fogo sagrado, que representava a
ptria comum e sobretudo, semelhana do que sucedeu com os outros rgos politicos (fam
ilia, geras, curia e tribus), levantar altares s divindades da comunidade. Por is
so, a primeira e grande misso do rex a de sumo sacerdote. Para os romanos, a religio
era o vnculo que originava e mantinha a unio entre os seus membros.
Quando Roma aparece como civitas, como grupo politico supremo, no faz desaparecer
os grupos politicos menores, sobretudo as familiae e as gentes. Verdade que a g
ens, na poca republicana decai muito, para vir a desaparecer, no principado. A fa
milia, porm, conserva no decorrer de toda a histria do lua Romanum sempre algumas
caractersticas da sua velha estrutura, embora sofrendo uma grande evoluo, sobretudo
por influncia do Cristianismo.
Nos primeiros tempos, Roma foi, pois, governada pela realeza; mas quase todos os
reis so lendrios. Apenas os trs ltimos - Tarqunio (o Antigo), Srvio Tlio e Tarqunio
Soberbo) - parecem ser histricos.
INTRODUAO - TIT. I -CAP. 5. 7
No regime monrquico de Roma, o poder poltico (soberania) est repartido por trs rgos: r
ei, senado, povo (comcios).
Rei-E sumo sacerdote, chefe do exrcito, juiz supremo, numa palavra, o director (o
reitor) da civitas. (Rex, provm de regere = dirigir) 88. 0 seu cargo vitalcio, ma
s no hereditrio. No entanto, cada rei podia, ao que se julga e pelo menos de incio,
designar o sucessor. Todavia, este, em qualquer hiptese, s era considerado rei, d
epois de investido pelo povo reunido no comcio das crias. Esta investidura, que er
a uma espcie de delegao do poder (soberania), chamava-se rex curiata
de imperio. Os romanos tinham a convico bem arreigada de
que o poder (soberania) residia no povo, e de que era este que o transmitia 89 a
o chefe.
Serrado - 0 rex, alm de outros auxiliares 90, era assistido principalmente pelo s
enado (senatus). Este, ao que parece, de incio foi constitudo pelos patres das gen
tes fundadoras da civitas; mais tarde, pelos homens experimentados na vida - sen
atus deriva de senex (velho) -, escolhidos s entre os patrcios. Era uma assembleia
aristocrtica. Os plebeus, inicialmente, no podiam fazer parte do senado. Depois,
em data que no pode bem precisar-se, mas provvelmente ainda no tempo da monarquia,
foram admitidos excepcionalmente alguns plebeus; em 312 a.C., pela Lex Ovinia,
os plebeus alcanaram entrada definitiva; eram designados por conscripti; da, pos
88 0 rex tinha vrios auxiliares, v.g. o tribunus celerum, chefe da cavalaria; os
trs tribuni milit ura, chefes dos batalhes de infantaria; provvelmente, j os quaesto
res parricidil, os instrutores das causas relativas a crimina gravissima, como p
or exemplo, crimes de alta traio, de parricdio, etc.
89 Transmitia, ou simplesmente o comunicava, existindo entre povo e chefe como q
ue um cordo umbilical a alimentar continuamente o poder (para usar da expresso moder
na de DEI.os), ou at meramente lho delegava.
90 Vid. supra n. 88.
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DIREITO ROMANO
teriormente, a frmula patres conscripti (em rigor, patres et conscripti) para desig
nar o senado na sua totalidade.
0 senado uma das instituies polticas mais antigas de Roma. Foi criado sobretudo par
a aconselhar o rex formando assim uma espcie de junta consultiva do rei. Posterio
rmente, teve ainda as atribuies de nomear o interrex (o membro do senado que havia
de exercer o poder supremo, durante o interregnum existente entre a morte de um
rei e a proclamao do sucessor pela lex curiata de imperio) e a de conceder a auctor
itas patrum (consentimento, ratificao) s leis votadas nos comcios, para que elas fos
sem vlidas.
A resposta do senado, dada s consultas que lhe eram feitas, chama-se senatusconsu
ltum 91.
Povo -A sociedade romana, desde o incio, era formada essencialmente pelos patrcios
(os aristocratas, a classe social elevada) e pelos plebeus (a classe humilde)92
. Os patrcios tinham todos os direitos; os plebeus, no. Da que, muito cedo, princip
iasse a luta entre plebeus e patricios. Os plebeus desejavam a equiparao aos patrci
os, j que eles, embora de classe inferior, desde sempre (inclusive na etapa mais
primitiva) nunca foram considerados estrangeiros, mas sim fazendo parte do povo
romano. 0 Populus Romanus era, pois, constitudo inicialmente por patrcios e plebeu
s. Estes, sob certo aspecto, eram to cidadaos como os patrcios; possuam a condio de m
embros da civitas na organizao poltico-militar, que era feita por
91 Sobre o valor e a evoluo dos senatusconsultos (senatusconsulta) vid. infra 22-b
).
92 Ao lado dos patrcios e dos plebeus viviam os escravos (servi), que no faziam pa
rte da sociedade romana, visto no serem considerados pessoas (personae), mas simp
lesmente coisas (res).
Como classe social de importncia secundria estavam os clientes, os romanos de cond
io inferior vinculados aos patrcios por certas obrigaes hereditrias e que recebiam des
tes proteco e auxlio.
A origem de patrcios, plebeus e clientes assunto muito discutido entre os autores
. Cf. Hans Julius WOLFF, Introduccin Histrica a Derecho Romano, trad. esp. (Santiag
o de Compostela,1953) 9.
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INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5. 7
centuriae (companhia de soldados) e tribos (diviso territorial
de carcter predominantemente militar). A plebe servia-se prin

cipalmente da tribos para estabelecer uma organizao parte, e com chefes prprios (os
tribunos da plebe), formando como que um Estado dentro do Estado. Isto ocorre,
segundo a tradio, a partir de 494 a. C. A luta entre plebeus e patrcios durou sculos
; mas os plebeus acabaram por triunfar.
0 povo, detentor duma parcela do poder poltico (como j dissemos), exercia os seus
direitos manifestando a sua vontade em assembleias, denominadas comcios (comitia)
. Estes celebravam-se, dum modo obrigatrio, em determinados dias, e tambm sempre q
ue a entidade competente os convocasse. - Os comcios mais antigos e mais importan
tes foram os comcios das crias (comitia curiata). De incio, s os patrcios faziam part
e das curiae; mas, bem cedo, os plebeus conseguiram tambm acesso. Das vrias atribu
ies que teriam os comitia curiata da poca monrquica deve destacar-se a investidura d
o rei no poder, por meio da lex curiata de imperio. bastante duvidoso que j exerces
sem funes legislativas. A partir da repblica, as atribuies dos comitia curiata foram
absorvidas pelos comitia centuriata e pelos comitia tributa, conservando apenas
as atribuies religiosas. Notemos finalmente que nos comcios no se contam os votos po
r cabea, mas, respectivamente, por crias, centrias ou tribos; cada um destes agrupa
mentos, por maior que seja, possui um nico voto.
11-Repblica (510a.C.27a,C.). Magistraturas (poderes dos magistrados -potestas, imper
ium, iurisdictio); o pretor. Senado. Povo
A constituio poltica de Roma nos primeiros tempos da repblica no sofre grandes alterae

. Pode at afirmar-se que, se a,monarquia terminou em 510 a.C., em rigor a repblica

s principiou em 367 a.C., ao estabelecer-se uma verdadeira diviso de poderes pela
s vrias magistraturas criadas nessa
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S
DIREITO ROMANO
altura. Simplesmente, a partir de 510 a.C., o poder supremo j no reside num nico ch
efe (o rex), mas, geralmente, em dois (os cnsules) ; estes exercem o cargo por um
ano e no por toda a vida; so eleitos pelo povo e no designados pelo antecessor ou
pelo senado.
A constituio republicana consta de trs grandes elementos: as magistraturas, o senad
o e o povo. Representam assim e substituem, respectivamente, os elementos monrqui
co, aristocrtico e democrtico.
Magistratura. Magistrados -A palavra latina magistratus tanto significa o cargo
de governar (magistratura) como pessoa que governa (magistrado). N& terminologia
romana, magistrado compreende todos os detentores de cargos polticos de consulado
para baixo. Inicialmente, os magistrados so os verdadeiros detentores do imperium
, que anteriormente tinham os reis. 0 imperium um poder absoluto, um poder de so
berania; os cidados no podem opor-se ao imperiumu.
Este carcter absoluto do imperium fica limitado por trs circunstncias muito importa
ntes:
1) -a temporalidade (os magistrados, normalmente, ocupavam o cargo por um ano);
2) - a pluralidade (o poder estava repartido por vrias magistraturas, a saber, co
nsulado, questura, censura, pretura e edilidade curul);
3) - colegialidade (dentro de cada magistratura, v.g. no corsulado, havia mais d
o que um magistrado; cada um dos colegas estava encarregado dum determinado sect
or, dentro do qual tinha poder absoluto, imperium; mas o outro colega ou um magi
strado de ordem superior podia exercer o direito de veto (ius intercessionis).
Alm disso, embora o imperium, como poder absoluto, fosse, em regra, efectivo dent
ro e fora de Roma, todavia, logo de incio, dentro de Roma, isto , dentro da linha
defensiva da cidade (denominada pomerium, onde era proibido cultivar e edificar;
era o sanctum; servia de limite para o imperium militare), estava sob a maiesta
s do Populus Romanus entendido como comunidade poltica. Da que um cidado, nos casos
mais graves, pudesse sempre, em ltimo recurso, apelar para a assembleia do povo
(nesta
altura, os comitia centuriata) contra as decises, at dos magistrados do mais alto
nvel detentores do imperium (os cnsules). Essa apelao chamava-se provocatio ad popul
um. S no estava sujeito provocatio ad populum o ditador.
Fora de Roma, a princpio, no havia o direito da provocatio ad populum; esta foi in
troduzida, no sc, 'II a.C., pela. lex Porcia.
As magistraturas importantes eram: a dos cnsules, a dos censores, a dos pretores,
a dos questores e a dos edis curis. Estas magistraturas designavam-se magistratur
as ordinrias (as extraordinrias eram o tribunado da plebe e a ditadura 93), pois esta
vam integradas numa certa ordem hierrquica (o cursus honorum, carreira das honras o
u cargos), e isto segundo um critrio de dignidade e no tanto de poderes. A ordem h
ierrquica, a contar do cargo inferior, estava instituda desta forma,: 1.0 questor;
2. edil curul; 3. pretor; 4. cnsul; 5. censor, que era, portanto, o grau supremo do
cursus
93 Os tribunos da plebe foram, inicialmente, os chefes revolucionrios, eleitos pe
la plebe, nas suas famosas secesses; portanto, uma espcie de modernos cabecilhas d
e greves.
Como a plebe foi alcanando vitrias, os seus tribunos acabaram por ser considerados
magistrados naturais da constituio republicana. Em virtude de no fazer parte do cu
rsus honorum, o tribunado da plebe uma magistratura extraordinria. Os tribunos da p
lebe no tinham imperium (em vez deste poder, possuam a tribunitia potestas), mas g
ozavam de intercessio sobre todos os magistrados do cursus honorum, inclusive so
bre os cnsules; quer dizer, tinham o direito de vetar, isto , de anular, sem neces
sidade de invocar razes, qualquer deciso tomada por um magistrado de carreira polti
ca (cursus honorum). Alm disso, tinham o privilgio da inviolabilidade (sacrosancti
tas).
As intervenes dos tribunos da plebe na vida poltica e legislativa de Roma foram sem
pre muito importantes.
A ditadura, alm de extraordinria (por no estar includa no cursus honorum), magistrat
ura excepcional, pois no faz parte da vida poltica normal e permanente de Roma. Er

a criada em momento de iustitium.

-[Do mesmo modo que arinistitium a interrupo das armas, iustitium era, a suspenso d
o ordenamento civil (da iustitia normal), motivada por calamidades pblicas ou por
uma crise poltica interna (v.g. revoltas populares) ou externa (guerras com o es
trangeiro)].
0 ditador concentrava em si todos os poderes polticos, administrativos e judiciai
s da civitas. Todas as magistraturas ficavam suspensas ou pelo menos directament
e subordinadas a ele; portanto, o seu imperium era uma soberania sem restries.
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5.
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I
DIREITO ROMANO
honorum. S depois de ter exercido durante um ano o 1.0 cargo, que algum podia ser
eleito para o 2.; s depois de ter exercido durante um ano o 2.o, que podia ser ele
ito para o 3 .0, e assim sucessivemente.
Poderes dos magistrados; potestas, imperium e iurisdictio.
A potestas era o poder de representar o Populus Romanus. Era comum a todos os ma
gistrados, mas cada um tinha esse poder, em maior ou menor grau, conforme as sua
s atribuies, dentro das quais podia vincular, com a sua vontade, a vontade do povo
romano, criando assim direitos e obrigaes para a civitas.
0 imperium era, como j ficou dito, o poder de soberania. Continha as faculdades:
1) de comandar os exrcitos; 2) de convocar o senado (facultas ou potestas agendi
cum patribus) ; 3) de convocar as assembleias populares (facultas ou potestas ag
endi cum populo) ; 4) de administrar a justia. No entanto, esta ltima faculdade, a
partir da criao de pretura em 367 a.C., est contida no imperium, no como forma norm
al ou corrente de administrar a justia, mas como forma extraordinria.
0 imperium no como a potestas comum a todos os magistrados, mas prpria dos cnsules,
dos pretores 99 e do ditador.
A iurisdictio o poder especfico de administrar a justia duma forma normal ou corre
nte. Era o poder principal dos pretores. Competia igualmente ao edis curis, porm s
para organizar os processos litigiosos referentes s matrias em que eles deveriam s
uperintender B5, e tambm aos questores, mas s para administrar a justia em causas c
riminais.
94 0 imperium do pretor estava subordinado ao dos cnsules. Estes tinham o ius int
ercessionis; podiam vetar as decises do pretor. Este no possua o ius intercessionis
; por isso, o praetor era chamado collega minor dos consules, ou at praetor minor
e o cnsul designado por praetor maximus.
95 A superintendncia dos edis curis incidia na cura urbis (fiscalizao da limpeza da
cidade e da conservao das vias e edifcios pblicos), na cura annonae (vigilncia dos me
rcados) e na cura ludorum (tudo o que dissesse respeito aos espectculos pblicos).
INTRODUO - TIT. I - CAP. 5.
Como se verifica, o pretor era um magistrado que tinha os trs poderes: potestas,
imperium e iurisdictio.
No aspecto jurdico, que essencialmente nos interessa, a magistratura mais importa
nte '(exceptuado sob certo aspecto a dos cnsules) a dos pretores, seguindo-se-lhe
a dos edis curis e a dos questores. Por isso, vamos fazer uma referncia especial
ao pretor, e, por motivos bastante anlogos, um pouco mais adiante, aos governador
es das provncias.
Pretor
A palavra praetor (prae-itor), segundo VARRO 96, deriva de praeire e significa o
que vai frente, o que est cabea. A princpio, era uma designao genrica para indicar
hefe de qualquer organizao. Por isso, os cnsules, que so os magistrados mais antigos
, considerados os imediatos continuadores dos reis como detentores do poder supr
emo, de incio intitularam-se praetores, isto , chefes militares, visto os primeiros
cnsules terem sido os dirigentes da rebelio popular, formada sobretudo de patrcios,
que derrubou a monarquia 97.
Depois da criao da questura (cerca do ano 450 a.C.) e da censura (em 443 a.C. 98),
a palavra praetor ainda conservou
96 VARRO, De Lingua Latina V 80 (ed. de J. [Collart Paris,1954] 52).
97 Mais tarde, a designao de praetores foi substituda pela de consules (ou collegae
). que, nesta altura, a funo principal ou mais importante do cnsul no era a de coman
dar os exrcitos, mas a de consultar (consulere), convocar, o senado e o povo. Cf.
VARRO, id., ib.
98 Os censores foram criados, nessa data, para organizar o censo dos cidados roma
nos, que se fazia normalmente de cinco em cinco anos, sobretudo para fins milita
res e de tributao de impostos. Desde o incio, eram eleitos dois censores, para cada
perodo de cinco anos. Mais tarde, alm de organizar o censo quinquenal, competia a
os censores administrar o ager publicus e fazer a lista dos membros do senado (l
ectio senatus), podendo excluir do senado aquele que julgassem indigno deste mun
us. Chegaram a ser considerados os guardies da moralidade, quer pblica

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DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. I-CAP. 5.0
um certo carcter genrico, pois era nome comum de qualquer magistrado (cnsul, questo
r ou censor).
Em 367 a.C., alm dos edis curis, pelas leges Liciniae Sextiae 09 foi criada a magi
stratura dos pretores. Ento praetor deixa de ter carcter genrico para significar apen
as o
quer privada. Tinham certos poderes discricionrios; podiam adoptar decises, que prt
icamente aniquilavam um indivduo, tanto moral como politicamente.
Os censores no tinham imperium, mas o seu cargo, em virtude das atribuies acabadas
de mencionar, sob certos aspectos, era considerado a dignidade mais elevada a qu
e um cidado romano podia ascender; por isso, em regra, s eram escolhidos para cens
ores cidados do mais elevado carcter e que j tivessem sido cnsules.
As actividades de censor, depois de efectuado o censo, terminavam com a cerimnia
religiosa dum sacrifcio pblico solene, denominado lustrum; e como este se realizav
a de cinco em cinco anos, da o chamar lustrum ao perodo de cinco anos. A expresso c
ontinuou atravs dos tempos e permaneceu at hoje, com esse significado.
99 As Leges Liciniae Sextiae, ao mesmo tempo que permitiram o acesso dos plebeus
ao consulado, criaram mais esta magistratura, assim como outras, e que deviam s
er ocupadas s por patrcios, a fim de impedir ou pelo menos retardar o mais possvel
a igualdade poltica entre as duas classes. Os plebeus, como j dissemos, acabaram p
or triunfar.
As principais vitrias dos plebeus verificaram-se pela ordem seguinte:
- em 449 a.C., pela lex Valeria Horatia de plebiscitis, reconhecido carcter norma
tivo aos plebiscitos, equiparando-os na sua fora vinculativa s leis, embora eles s
obriguem a plebe.
- A partir de 443 a.C., os plebeus comeam a conquistar as magistraturas: - nesse
ano, o tribunado militar com poder consular; -em 421 a.C., a questura;
-em 367 a.C., o consulado (e mais tarde, em 342, pela lex genucia, fica determin
ado que um dos cnsules tem de ser sempre plebeu);
- em 366 a.C. a edilidade curul;
-em 356 a.C., a censura (e mais tarde, em 339 a. C., pela lex Publilia, estabele
cido que um dos censores fosse sempre plebeu);
-em 351 a.C., a ditadura;
-em 337 a.C., a pretura.
- Em 312 a.C., pela lex Ovinia, os plebeus alcanam entrada definitiva no senado.
Em 287 a.C., a lex Hortensia de plebiscitis determina que os plebiscitos vincule
m tanto plebeus como patrcios.
A partir desse mesmo ano 287 a.C., os tribunos da plebe so membros-natos do senad
o, tendo alm disso o direito de o convocar, para lhe solicitar a auctoritas patru
m sobre as medidas que desejassem submeter votao dos conclios da plebe.
magistrado especificamente encarregado de administrar a justia duma forma normal
ou corrente, nas causas civis. Presidia 1.a fase do processo, fase in lure 100, on
de era analisado o aspecto jurdico da causa. Na 2.a fase, chamada apud iudicem, que
se apreciava a questo de facto, sobretudo o problema da prova, e se dava a sente
na; esta fase desenrolava-se perante o iudex, que no era magistrado mas um particu
lar, e portanto distinto do pretor.
A fase in lure, como examinaremos no vol. II (2.a Parte, tt. VI), era importantssima
; decisiva para a vida do processo. A se verificava um ius-dicere, uma afirmao sole
ne da existncia ou no-existncia de direito (e para isso o pretor tinha a iuris-dict
io) ; e esse ius-dicere concretizava-se num iudicare iubere dirigido ao juiz, is
to , numa ordem dada pelo pretor ao juiz para proferir sentena neste ou naquele se
ntido, conforme se provasse ou no determinado facto. Na 2afase do processo, no h um
ius-dicere, mas um simples iti-dicare, um aplicar o direito, isto , julgar, deci
dir conforme uma ordem jurdica j anteriormente fixada.
De incio, s havia um pretor. A partir do ano 242 a.C., a administrao da justia distri
buda por dois: o pretor urbano (praetor urbanus), encarregado de organizar (dentro
das normas do ius civile) os processos civis em que s interviessem cidados romanos;

e o pretor peregrino (praetor peregrinus), incumbido de organizar (mas dentro das

normas do
100 lus, nesta expresso fase in lure, em rigor significa o estrado para onde o pret
or subia e a se sentava (numa cadeira, tipo trono) para administrar a justia; num
sentido menos rigoroso, compreende o estrado e um pequeno recinto volta, ou at, u
m pouco mais tarde, a sala toda onde o pretor administrava a justia; diramos agora
, o tribunal (sala de audincias). Por isso, ainda hoje ao tribunal (sala de audinc
ias) se chama pretrio, do (latim praetorium), por ser o lugar onde o praetor admi
nistrava a justia; portanto o lugar por excelncia onde se deve administrar justia.
A expresso fase in lure pode traduzir-se mutatis mutandis por fase perante a barra d
o tribunal.- que a palavra ias, alm doutros, tem o significado de local onde se adm
inistra a justia. Vid. supra 18.
A respeito da fase in lure note-se que, anteriormente a 367 a.C., era presidida po
r um cnsul.
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DIREITO ROMANO
ius gentium) os processos em que pelo menos uma das partes era um peregrino, quer
dizer, um non-civis.
Sempre que se fala de pretor, sem mais nada, entende-se o pretor urbano. Este qu
e , na verdade, a figura genial dentro do Ius Romanum, o prottipo do homem preocup
ado e totalmente dominado pelo esprito de justia, sempre com a nsia e com o escrpulo
de atribuir a cada um o que seu (suum ouique tribuere). Histrica e lgicamente, o
elemento de ponderao colocado entre o ius e a lex 101. 0 pretor era o intrprete da
lex, mas sobretudo o defensor do ius.
Senado-0 senado o segundo elemento da constituio republicana. E o rgo poltico por exc
elncia da repblica. Nas relaes internacionais de Roma, j no vem indicado em primeiro l
ugar o povo, mas o senado. A frmula passou a ser Senatus Populusque Romanus (SPQR).
Constitudo pelas pessoas mais influentes da civitas, tinha um verdadeiro carcter
aristocrtico. Ali se encontravam reunidas a autoridade (formada sobretudo por ant
igos magistrados), a riqueza e o saber tcnico. 0 senado no possua o imperium mas ti
nha a auctoritas (que, neste caso, podemos traduzir por prestgio) ; por isso, na
aparncia, no era dotado de funes prepotentes; mas, na realidade, o senado republican
o, devido tambm ao seu carcter permanente, gozava duma influncia social extraordinri
a.
No aspecto jurdico, as suas decises (senatusconsulta) tinham a forma de conselho,
mas, na prtica, eram verdadeiras ordens 702. Porm, a atribuio mais importante, dentr
o do campo jurdico, era ainda a da concesso da auctoritas patrum para que as leis,
depois de votadas e aprovadas nos comcios, tivessem validade 103. A partir de le
x Publilia Philonis, de 339 a.C., essa aprovao do senado passa a ser concedida ant
es de ser votada pelos comcios a proposta de lei. Desta forma, a verdadeira deli
101 Cf. C. GEOFFREDI, lus, Lex, Praetor em SDH! 13-14(1947-1948) 102. 102 Vid. i
nfira 22-b).
103 Ver supra 62 e infra 21-c}a}5.
70
berao, o autntico iussum (ordem com carcter ou efeito normativo) a auctoritas patrum
do senado; o povo nos comcios, agora, como que se limita a sancionar (a dar, por
tanto, um mero consentimento e no j um verdadeiro iussum 104) aquilo que na realid
ade a vontade dos senadores ou, quando muito, dum magistrado.
Povo - 0 povo o terceiro elemento da constituio poltica republicana. Reune-se em as
sembleias ou comcios, cujos poderes so essencialmente o de eleger certos magistrad
os e o de votar, nos termos acima referidos, as leis propostas por aqueles magis
trados; alm disso, em certas circunstncias, os comcios funcionavam como tribunal de
ltima instncia, quando tinha lugar a provocatio ad populum 105.
Na Repblica, h 3 espcies de comcios: comitia curiata, que entram em franca decadncia;
comitia centuriata, que intervm na eleio dos cnsules, dos pretores, do ditador e do
s censores, e na votao das leis propostas por estes magistrados; comitia tributa,
que elegiam alguns magistrados menores e que votavam certas leis.
Alm destes trs, havia ainda os concilia plebis, cujas decises, denominadas plebisci
ta, a princpio no tinham carcter vinculativo nem sequer em relao plebe; depois da lex
Valeria Horacia, de 449 a.C., (vid. supra nota 99), -lhe reconhecida fora obrigatr
ia em relao plebe; a partir da lex Hortensia, de 287 a.C., passam a obrigar todo o
povo romano e portanto tambm os patrcios, pois esta lei determina ut plebiscita un
iversum populum tenerent. Desta forma, os plebiscitos so equiparados totalmente s l
eis comiciais.
A constituio poltica da Repblica de Roma fundava-se portanto no equilbrio de trs grand
es foras: o imperium dos
104. A lei, segundo GAlus 13, est quod populus iubet atque constituit ( o que o povo
ordena e determina).
105 Sobre este tema vid. =I 29(1963) 288 ss.
71

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I -CAP. 5.
7
magistrados; a auctoritas do senado; a maiestas do populus 108. Este equilbrio entr
e as foras autocrtica, aristocrtica e democrtica- embora com uma certa preferncia plu
tocrtica (favorecendo sempre os mais ricos) -, dotou a Repblica romana duma grande
flexibilidade. Isso permitia que ela superasse graves crises, no s internas como
externas. neste perodo que principia a revelar-se claramente o talento poltico dos
romanos.
111-Principado (27 a.C.-fins do sc.III [284]). Princeps. Senado. Povo
A constituio republicana, a certa altura, torna-se insuficiente para as novas real
idades; entra em crises sucessivas; tem de recorrer frequentemente magistratura,
que devia ser no-frequente, a ditadura. Essas novas realidades so, principalmente
:
1) - o alargamento extraordinrio do poder de Roma, que se estende desde a Hispnia
e as Glias at sia Menor, dominando todo o Mediterrneo;
2) -uma grave e profunda desmoralizao da gente de Roma;
3) - o aparecimento de novas classes sociais;
4) -o antagonismo entre a velha nobreza e a nova aristocracia formada por armado
res de navios, banqueiros e industriais;
5) -lutas de classes de vria ordem;
6) - revolta dos escravos que pretendem liberdade.
0 povo romano, desiludido com o absolutismo de Sila, com o reinado de Pompeu e c
om a monarquia de Csar, depois da incorporao do Egipto, em 30 a.C., volta-se confia
nte para Octvio. Todos vem nele o princeps civitatis, o primeiro entre
os cives, o mais indicado para restaurar a paz e a justia, vencendo o caos moral,
poltico e econmico dos ltimos tempos. Octvio Csar Augusto aproveita-se inteligenteme
nte de todas as circunstncias e afirma-se um poltico muito hbil quando finge no quer
er nada, nenhumas honras, para consegui-las todas e todos os poderes. Instaura u
ma nova forma constitucional - o principado. No lhe chamou repblica, para no exaspe
rar os monrquicos; no lhe chamou monarquia, para no ferir os republicanos. Principa
do. Que era? Ainda hoje no se sabe bem. Os autores continuam a discutir a naturez
a de vrios problemas do principado 107.
No se deve andar muito longe da realidade, pensando que, logo de incio, o principa
do era uma monarquia sui generis, de tendncia absolutista, baseada no prestgio do
seu fundador, mas sem desprezar (pelo menos, na aparncia) as estruturas republica
nas existentes: um imprio com aparncias republicanas e democrticas.
Augusto, apoiado no seu prestgio de vencedor de Antnio e sobretudo de Clepatra (o m
ais terrvel inimigo de Roma, depois de Anbal) na clebre batalha de ccio (31 a.C.), o
nde se enfrentaram dois mundos diferentes, Oriente e Ocidente, defensor da tradio
romana, impulsionou o engrandecimento de Roma em todos os ramos do saber. Poetas
, historiadores, artis
tas e juristas fazem desta poca o sculo de ouro 11111.
Augusto foi sobretudo o pacificador, conseguindo obter uma paz duradoura que fic
ou conhecida na Histria pela designao de pax augusta, que ele procurou sempre, desd
e que fosse com
107 Um dos trabalhos mais recentes o da romanista Branca PARS!, Dsignation et Inv
estiture de t'Empereur Romain-Jor. et II'. sicles aprs J: C. (Paris,1963), onde se
analisam, mais uma vez, tantas questes: a filiao espiritual do imperador, a adopo im
perial, o contedo da palavra principatus, a colegialidade dos imperadores, a inve
stidura comicial, a designao do imperador, etc., etc. Vid. tambm Antonio M. JAVIERR
E, El Tema Literario de Ia Sucesin (Zurique, 1963) 38-64.
108 Cf. Alfonso MELE, Cultura e Politica nell'Et di Augusto em La Parole del Pass
ato. Rivista di Studio Classic! 20(1965) 179-194.
106 Vid. J. GAUDEMET, Maiestas Populi Romani -Ruiz II (Npoles,1964) 699-709.
em Synteleia Arangio
72

73

I
DIREITO ROMANO
patvel com os interesses do Imprio e com a sua glria pessoal. 0 senado dedicou-lhe
o monumento Ara pacis, cujas esttuas em relevo figuram entre as obras de arte mais
notveis da poca. E foi tambm no seu tempo que, numa provncia oriental do Imprio, se o
uviu a mensagem de <paz na terra aos homens de boa vontade.

Princeps - A grande novidade trazida por esta reforma constitucional, instaurada

no ano 27 a.C., a criao do princeps. a figura central da nova constituio poltica. A
umula uma srie de ttulos (Augustus, Imperator, Pater Patriae) e de faculdades que
lhe so outorgadas pelos rgos republicanos sobreviventes. Em 23 a.C., Augusto hbilmen
te renuncia ao consulado, que vinha exercendo desde 27 a.C., e recebe, com carcte
r vitalcio, a tribuncia potestas 109. Nesse mesmo ano, -lhe concedido o imperium pr
oconsulare maius 110, por dez anos; mas, devido s sempre renovadas prorrogaes, tran
sforma-se em vitalcio. Mais; esse imperium proconsvlare maios, por ltimo, consider
ado por Augusto como algo to pessoal ou inerente ao cargo que, poucos anos antes
da sua morte, o transfere ao seu herdeiro foroso (por adopo), Tibrio.
0 princeps no um magistratus. Encarna um novo rgo poltico, de carcter permanente, inv
estido de um imperium especial e da tribuncia potestas; por isso, contrasta com a
s velhas caractersticas de temporalidade, pluralidade e colegialidade, prprias da
magistratura republicana. Augusto, com o seu grande talento poltico, vai concentr
ando, pouco a pouco,
109 A tribunicia potestas vitalcia compreendia, pois, os direitos e os deveres du
m tribuno da plebe, nomeadamente a inviolabilidade (sacrosanctitas), o direito d
e veto sobre as deliberaes de todos os magistrados (ius intercessionis), o direito
de convocar o senado e as assembleias populares, e o de apresentar, tanto num c
omo noutras, propostas de lei.
110 0 imperium proconsulare maius dava-lhe no s o poder de comandar os exrcitos, ma
s sobretudo o de fiscalizar pessoalmente a administrao de todas as provncias, quer
imperiais (sujeitas directamente ao princeps) quer senatoriais (cuja guarda esta
va confiada ao senado).
INTRODUAO-TIT. I-CAP. 5."
7
na figura do princeps, o melhor imperium das magistraturas, a auctoritas do sena
do (e at a auctoritas dos jurisconsultos, ao conceder-lhes o ius publice responde
ndi ex auctoritate principis 111) e, sob certo aspecto, a maiestas do populus.
As antigas magistraturas republicanas, na aparncia, mantm-se, mas o seu poder quas
e irrelevante; esto subordinadas ao princeps e numa situao de colaborao forosa; os mag
istrados transformam-se em funcionrios executivos, nomeadamente os cnsules e os pr
etores.
A morte de Augusto, ficava aberto o caminho para o despotismo e para o absolutis
mo, para a monocracia, que vem a instaurar-se como forma constitucional em 284.
Senado - A princpio, ganha uma certa importncia. As suas decises (senatusconsulta),
durante um sculo, tm carcter legislativo 111. Mas, logo no tempo de Augusto, perde
grande parte da sua velha autoridade poltica, que vai passando gradualmente para
o princeps. Mais tarde, acontece o mesmo com as suas atribuies legislativas: no f
inal do principado, os senatusconsulta so meros discursos do imperador (orationes
principis). Vid. infra 22-b) e c).
Povo - Os comitia no foram abolidos; mas, pouco a pouco, deixam de funcionar, e vm
a morrer por inactividade. As suas atribuies passam em parte para o senado, mas s
obretudo para um novo elemento, que se vem afirmando, desde o tempo de Adriano,
cada vez mais decisivo - o Exrcito.
Verdadeiramente caracterstico do principado a criao dum corpo burocrtico de funcionri
os 113 - oficiais da casa do
111 Vid. infra 27-c)-II-2.
112 Vid. infra 22-b).

113 Entre esses funcionrios contam-se:

os legati Augusti pro praetore, encarregados do governo das provncias; os legati
legionis, encarregados do comando das legies;
os praefecti praetorio, chefes da guarda imperial e tambm encarregados de
superintender em assuntos civis e criminais;

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75

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5.'
7
princeps-, que ho-de chegar a fiscalizar tudo. Estes funcionrios dependem nicamente
do imperador, respondem exclusivamente perante ele e administram o Imprio segund
o uma directriz burocrtica.
Acabado o principado, comea o Baixo-Imprio, que vem a terminar quando depois s exis
te imprio bizantino; portanto
vai de 284 a 476114.
Antes de passar ao dominado, faamos uma breve referncia aos
Governadores das Provncias
Provincia significa, originriamente, cargo confiado a um magistrado, e especialment
e administrao dum territrio conquistado; num sentido secundrio, o prprio territrio s
o qual um magistrado exerce os seus poderes. Mas, de incio e em rigor, s os territri
os sob o domnio de Roma situa
o praefectus urbi, que substitui o imperador na sua ausncia e superintende no pol
iciamento da cidade;
o praefectus vigilum, encarregado do policiamento nocturno;
o praefectus annonae, que tem a seu cargo o abastecimento da cidade, a regulamen
tao dos preos, etc.;
o praefectus Aegypti, delegado do imperador para o governo do Egipto;
os procuratores, administradores da fazenda pblica.
A proposito dos procuratores, note-se que foi no principado que surgiu uma nova
administrao financeira, a do fiscus, a par da administrao do aerarium. 0 aerarium er
a o tesouro da civitas, do Estado. 0 fiscus era, inicialmente, a fortuna particu
lar do imperador (por isso at se chamava fiscus Caesaris); o senado, como evident
e, no intervinha na sua administrao; mais tarde, converteu-se no verdadeiro tesouro
do Imprio, e ento o velho aerarium passou a ter uma importncia secundria.
Ainda como caracterstico do principado, note-se o Consilium Principis (que depois
foi substitudo pelo Consistorium Principis), rgo consultivo, onde se preparam as l
eis e se ventilam os assuntos da governao. Sobre esta matria, vid., por todos, A. B
URDESE, Manuale di Diritto Publico Romano (Turim, 1967) 196 e 732, e SDHI 31 (19
65) 222-245.
114 Vid. Ernst STEIN, Histoire du Bas-Empire, edi. francesa de J-M. PALAN
QUE (Paris,1959) 1.
dos fora da Pennsula Itlica e conquistados por um general que tinham o nome de provn
cias 15.
a) - A prsncpio, o governo de todos esses territrios extra-itlicos era confiado pel
o senado a um magistrado dotado de imperium, cnsul ou pretor; depois, a um desses
ex-magistrados (no ano seguinte ao termo do seu cargo), prorrogando-lhes a comp
etncia como governadores (praesides) das provncias na qualidade de procnsules ou pr
opretores.
fl) - Mais tarde, Augusto havia de reservar para si a nomeao directa dos governado
res daquelas provncias que ainda requeriam uma ateno especial de tipo militar, por
no se encontrarem totalmente pacificadas. Desta forma, estabelecia-se a diviso ent
re provncias senatoriais (provinciae senatus ou populi Romani) e provncias imperiais (
rovinciae Caesaris ou principis), conforme o governo e vigilncia estavam respectivam
ente a cargo do senado ou do imperador 110
As normas administrativas fundamentais de cada provncia, de incio, eram estabeleci
das por uma lei, lex provinciae.
115 Por isso, no faltam muitos autores a defender que provincia, etimolgicamente,
significa id quod populus Romanus provicit, id est, ante vicit (o que o povo Roman
o, antes, venceu, dominou). Opinio muito discutida. Cf. ERNOUT
-MEILLET, 0. c. 541 e FORCELLINI, 0. C. III 944.
Provncias no tempo da Repblica: Sicilia, Sardinia, Corsica, Gallia Cisalpina, Hisp
ana Tarraconensis, Hispania Baetica, lllyricum, Macedonia, Achaia, Africa, Pontu
s, Cyrene, Creta, Cilicia, Syria.
Provncias no tempo do Imprio: Aegyptus, Aquitania, Gallia Lugdunensis, Belgica, Ge
rmania Superior, Germania Inferior, Cyprus, Gdllatia, Pamphylya, Rhaetia, Noricu
m, Alpes Maritimae, Pannonia, Moesia, Cappadocia, Numidia, Mauritania (Tingitana

Caesariensis), Britannia, Thracia, Pontus, Palaemonizcus, Commagene, Arabia, Da

cia, Armenia, Messopotamia, Assyria.
116 Havia ainda o caso excepcional do Egipto, que, desde a sua incorporao, teve um
governo imperial especial, como se fosse todo ele um patrimnio do imperador. 0 g
overnador do Egipto denominava-se praefectus Augustalis Aegypti; os governadores d
as provncias imperiais (portanto, nomeados directamente pelo imperador), legati A
ugusti.
Mais tarde, as provncias quer senatoriais quer imperiais, foram objecto de vrias d
ivises e subdivises, criando-se para todas estas novos cargos. Vid. A. D'oRS, Elem
entos, cit. 42.
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77

DIREITO ROMANO
INTRODUAO -TiT. I - CAP. 5
7
Dentro de cada provncia,. h cidades com estatutos diferentes, conforme a categoria
: civitates foederatae, formalmente independentes; civitates liberae, com autono
mia administrativa; civitates immunes, isentas do pagamento de imposto; civitate
s stipendiariae, obrigadas a uma tributao fixa (stipendium), cuja efectivao estava a
cargo de um questor, auxiliar do governador da provncia em assuntos de finanas.
Os governadores das provncias, alm de imperium, tinham iurisdictio; publicavam igu
almente o seu edictum. Em ordem administrao da justia, a provncia estava dividida em
distritos (conventus iuridicus) que o governador visitava peridicamente.
Em virtude do princpio geral da personalidade do direito, nas questes entre romano
s o governador aplicava as normas do Jus Romanum; nos pleitos entre indgenas da m
esma cidade, o governador agia discricionriamente, sem desprezar os costumes loca
is; nos litgios entre os habitantes de cidades distintas, o governador ou seus de
legados. aplicavam as normas que mais se ajustassem s partes litigantes.
Note-se, porm, que os governadores, ao aplicarem o lus Romanum, no podiam aplicar
um Direito Romano clssico puro, mas tinham de adapt-lo s vrias condies especiais da ad
ministrao da justia na provncia, sobretudo circunstncia, muito importante, de o proce
sso ter, prticamente, s uma fase, em que, por conseguinte, o governador fazia de p
raetor e de iudex "'. Os governadores tinham, pois, necessidade de provincializar
o lus Romanum 118. 0 direito provincial, em rigor, pois o Direito Romano clssico ad
aptado s provncias.
117 0 governador, em assuntos jurisdicionais, podia ser coadjuvado por um ou vrio
s assessores, comites ou contubernales.
118 Essa provincializao do Direito Romano veio a aumentar, a partir de 212, com a co
ncesso de cidadania a todos os habitantes do Imprio, dada por Antonino Caracala. C
f. A. D'oas, Elementos, cit. 43 e 44.
78
Em sentido menos rigoroso, direito provincial tambm a lex provinciae.
Os governadores romanos obtinham grandes lucros das provncias; s vezes, Roma autor
izava esses benefcios, v.g. as indemnizaes e os tributos em gneros -cibaria (vveres),
congiarium (vinho), salarium (imposto pago em sal); outras vezes, eram diferent
es as fontes de receita e, entre estas, no pequena era a rapina do magistrado (tpi
co, no final da repblica, o caso de Verres, contra quem Ccero se insurgiu durament
e).
IV - Dominado (284-476). Absolutismo
Os cinquenta anos antes da subida de Diocleciano ao poder,
verificada em 284, caracterizam-se por:
1) -lutas internas, por causa do problema da sucesso
dos imperadores e ainda por causa da exigncia manifestada
por vrias provncias de quererem equiparar-se a Roma;
2) - falta de prestgio da autoridade pblica;
3) - conflitos entre o Imprio Romano e o Cristianismo; 4) - crise econmica;
5) - infiltrao dos brbaros;
6) - demasiada extenso do Imprio.
Diocleciano, soldado severo, enrgico e autoritrio, sobe ao poder em 284, aclamado
imperador pelos seus companheiros de armas.' Inaugura um novo regime poltico, nos
moldes do absolutismo maneira oriental. Proclama-se dominus, senhor nico -da o ch
amar-se a este perodo dominado ou imprio absoluto.
Alm disso, intitula-se deus(!), com o respectivo direito a uma adoratio. a primei
ra vez que isto se diz oficialmente: o imperator dominus et deus. 0 seu poder no
provm mais de uma lex curiata de imperio, mas de uma investidura divina.
79
5

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. I - CAP. 5.1
7
0 Cristianismo tenta destruir o mito da divindade do imperador. Estabelece-se en
to uma profunda rivalidade entre ele e o chefe da Igreja. Diocleciano ordena uma
perseguio to violenta contra os cristos que se lhe chama a era de Diocleciano ou dos
mrtires.
Diocleciano procede a vrias reformas: administrativa, econmica, financeira e poltic
a. Reconhece a impossibilidade de manter todo o Imprio sob um nico comando. 0 abso
lutismo trouxe consigo o separatismo...
a) - Em 286, estabelece-se a 1 diviso do Imprio, ficando Diocleciano no Oriente, c
om residncia em Nicomdia, e Maximiano no Ocidente, com residncia em Milo, assistido
cada imperador por um consistorium 119 e por um Caesar, que ntimo colaborador e s
er o sucessor. A velha ideia de unidade imperial sofre, na prtica, um duro golpe..
.
p-Constantino consegue outra vez a unio do Imprio, mas por pouco tempo. As divises
sucedem-s.
y) - Teodsio, em 394, reune, pela ltima vez, Oriente e Ocidente; mas em 395, pouco
antes de morrer, divide definitivamente o Imprio pelos seus dois filhos, ficando
Honrio no Ocidente e Arcdio no Oriente.
Em sntese, podemos indicar como factos principais da poca do dominado: 1.) a reform
a poltico-administrativa de Diocleciano; 2.) o reconhecimento do Cristianismo, a p
artir do tempo de Constantino, como religio oficial 120, excepto no
119 0 consistorium era uma espcie de Conselho do Estado, formado por altos dignitr
ios militares, civis e, mais tarde, tambm eclesisticos. Os cargos mais impor
tantes eram:
o praepositus sacri cubiculi, chefe da casa imperial;
magister officiorum, o encarregado da vida administrativa do Imprio (diramos hoje,
ministro do interior);
o quaestor sacri palatii, uma espcie de ministro da justia;
comes sacrarum largitionum, o ministro das finanas;
comes rerum privatarum, o administrador da fortuna pessoal do imperador. 120 Sob
re a problemtica actual deste tema vid. Salvatore CALDERONE, Cons
tantino e ii Cattolicesimo (Florena, 1962), Mario AcNEs, Alcune Considerazioni
sul cosidetto Editto di Milano em Studi Romani 13 (1965) 424-432 e Marta
SORDI, Storia di Roma 11 Cristianesimoo e Roma (Bolonha, 1965) 377-404.
perodo de Juliano; 3.) a tendncia para dividir o Imprio entre dois imperadores, por
se considerar demasiadamente extenso; 4.) as invases dos povos brbaros, por um lent
o
processo de infiltrao.
V -Queda do Imprio Romano do Ocidente, em 476
A penetrao quase insensvel dos brbaros dentro das fronteiras do Imprio criou, primeir
o, um verdadeiro regionalismo, a princpio no exrcito e depois em toda a populao e, p
or ltimo, uma barbarizao geral no Ocidente. A unidade espiritual do Imprio passou a
ser uma pura frmula...
Nestas condies, tudo estava preparado para o fim. Em 476, Roma cai definitivamente
- Rmulo Augusto, seu ltimo imperador, derrotado por Odoacro, chefe de um grupo mi
sto
de brbaros.'
VI -Queda do Imprio Romano do Oriente, em 1453
0 Imprio do Oriente, mais rico e sobretudo mais bem organizado, no sucumbiu s invase
s brbaras. Chegou mesmo, no tempo de Justiniano (527-565), a restaurar parte do v
elho Imprio Romano reconquistando vrias regies de Itlia, frica e Hispnia. Os sucessore
s de Justiniano no conseguiram manter estas provncias.
0 Imprio Romano do Oriente, designado geralmente por Imprio Bizantino, ainda se co
nservou por mais um milnio, lutando continuamente sobretudo contra rabes e turcos.
Teve pocas de esplendor e de crise, motivadas estas no s por uma srie de traies e de
assassnios, mas tambm por terrveis discusses teolgicas, que originaram graves polmicas
nocivas aos interesses da Igreja e do Estado.

0 Imprio Romano do Oriente veio a desaparecer em 1453, quando os turcos se apoder

aram de Constantinopla.
80
81

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5'
7
c) - Confronto, atravs duma tbua cronolgica, entre a vida do " Ius Romanum" e a vid
a do "Imperium"
DATAS
ASPECTO POLITICO
ASPECTO JURIDICO
1-poca arcaica-L' etapa (753 a.C.-242 a.C.)
264
Roma inicia a fase de grande potncia, lanando-se, conquista do Mediterrneo.
DATAS
ASPECTO POLITICO
ASPECTO JURIDICO
Tiberius Coruncanius, primeiro plebeu elevado a pontifex maximus.
252
753 a.C.
Fundao de Roma. Fim da monarquia.
Expanso de Roma atravs da Pennsula Itlica
Verdadeiro incio da repblica, com a diviso de poderes: a iurisdictio deixa de ser u
ma simples faculdade contida no imperium para se converter no poder especfico de
administrar a justia dum modo normal.
Roma domina toda a Itlia a sul dos Apeninos.
Primrdios do Ius Romanum (ius quiritium), pois ubi societas ibi ius.
Fontes de direito: o costume (mores maiorum). No de admitir a existncia das Leges
Regiae.
Lei das XII Tbuas (11 lei escrita). Leges Valeriae Horatiae.
A administrao da justia principia a sentir necessidade de ter um magistrado prprio.
Leges Liciniae Sextiae. Criao do pretor urbano.
Leges Publiliae Philonis. Lex Poetelia Papiria de nexis.
Cneus Flavius publica os formulrios das actiones: ius Flavianum.
Lex Hortensia de plebiscitis.
A existncia de sbditos de Roma, que so non-eives, cria problemas srios ao ius civile
(ius quiritium).
Conquista da Siclia. Incorporao da Hispnia.
Destruio de Cartago e anexao da Grcia, transformada em provncia romana com o nome de A
caia.
1.8 revolta dos escravos na Siclia, que s termina em 132.
Continua a expanso de Roma, mas as lutas e as revoltas dos
Criao do pretor peregrino. Incio do ius gentium.
Principiam a surgir alguns jurisconsultos, entre os quais justo salientar neste
perodo SEXTOS AELIUS PAETUS(Catus), com a sua famosa obra Tripertita, cnsul em 198.
Reconhecimento de certos direitos aos escravos, v.g. o ius sacrum, direito de pa
rticipar no culto domstico. Comea o escravo a ser tratado, em alguns aspectos, com
o homem, embora juridicamente seja ainda uma res.
242
II-poca arcaica - 2.a etapa (242 a.C.-130 a.C.)
510
451-449
206
4001

146
367
135
339 326 304
287 275
130 ?
III-poca clssica-1.' etapa pr-clssica (130 a.C.-30 a.C.)
Lex Aebutia de formulis; introduz o agere per formulas, processo tpico da poca clssic
a.
82
83

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 5.^ 7
DATAS
ASPECTO POLITICO
ASPECTO JURDICO
ASPECTO POLITICO
ASPECTO JURDICO
DATAS
95
povos dominados principiam a abalar as instituies da Repblica.
Guerra social, em que perdem a vida cerca de 30 000 homens.
Revolta dos escravos (cujo nmero j igualava o dos homens livres), dirigida por Spa
rtacus. So derrotados, e os prisioneiros crucificados ao longo da estrada que lig
a Cpua a Roma.
Guerras civis: 1.3 Mrio e Sila (88-82), que termina pela ditadura deste ltimo (8279); 88-82 e 74-63, guerras no Oriente; 2.a Pompeu e Csar (49-48), que termina pe
la ditadura de Csar; 3.a Octvio e Marco Antnio, vitria do primeiro na batalha de Acc
io (31) e suicdio do segundo (30).
Incorporao do Egipto
Augusto, princeps. Inaugura uma poca de paz (pax augusta).
Surge, como cnsul, outro jurista de valor: Quintus Mucius SCAEVOLA, a quem se dev
e uma construo sistemtica, metdica e cientfica do Direito.
Concesso da cidadania a quase todos os habitantes da Pennsula Itlica - Lex Iulia, d
o a.90, e Lex Plautia Papiria, do a.89.

0 sangue e o martrio de milhares de escravos impem ao Jus Romanum alteraes condio jur
ca do servus; comeam a ser tratados, de facto, mais como pessoas do que como cois
as, embora juridicamente continuem ainda a ser considerados uma res.
Este fundo poltico turbulento exige do jus Romanum novas criaes jurdicas, que s no pe
rodo seguinte se vo concretizar perfeitamente.
Principiam a surgir os grandes jurisconsultos: LABEO e PRoCULUS, a constiturem a
escola proculeiana; CAPITO e SABINUS, a formarem a escola sabiniana.
Esplendor poltico de Roma, sobretudo 98-118 (a maior expanso do Imprio sob Trajano)
.
Incio da crise poltica, com o assassinato de Cmodo, a qual ir acentuar-se extraordinr
iamente em 235, depois da morte do ltimo Severo (Marco Aurlio Severo Alexandre). T
ambm nos fins do sc. II, tem incio a crise da desvalorizao da moeda.
Edicto de Caracala, concedendo a cidadania a todos os habitantes do Imprio. - A e
xtenso da cidadania aos habitantes da Pennsula Itlica, no sc. I a. C., tinha provoca
do uma crise constitucional da repblica; agora, a concesso da cidadania a todo o I
mprio pela const. Antoniniana origina igualmente uma crise do principado. Esta cr
ise poltica (que nos fins do sc. III Diocleciano tenta solucionar com as suas clebr
es reformas) acompanhada do auge da crise da inflao monetria de que a nova moeda Ant
oninianus, introduzida em 214, um sintoma bem significativo.
A iurisprudentia, no sc. I, alcana nova importncia social e jurdica com o jus respond
endi ex auctoritate principis; no sc. II, passa a fonte imediata de direito. Apare
cem ento os grandes mes
tres: IAVOLENUS, IULIANUS (o maior de todos), AFRICANUS,
POMPONIUS, MARCELLUS, Q. C. SCAEVOLA.
A iurisprudentia tambm principia a decair. H ainda um jurista de valor, PAPINIANus
; os restantes j no so dotados de intuio penetrante nem daquele gnio subtil e criador
dos prudentes da etapa anterior. Dedicam-se a trabalhos de compilao, cuja figura mx
ima, neste aspecto,
ULPIANUS.
A inflao da cidadania provocou uma inflao da iurisprudentia. Houve necessidade de cri
rpidamente muitos juristas, sobretudo nas provncias, para aplicar, agora, o Jus Ro
manum a todos os sbditos do Imprio; comea a baixar muito o seu valor. a grande provi

ncial izao do Direito Romano clssico. Caminha-se para a sua vulgarizao.

27 a. C. 130 d. C.
91-88
192
73-71
88.31
212
V - poca clssica-3.a etapa, clssica tardia (212-230)
IV-poca clssica -2. a etapa, clssica central (30 a.C.. -212 d.C.)
30 a. C.
84
85

DIREITO ROMANO
INTRODUAO- TIT. I - CAP. 5.
1
DATAS
ASPECTO POLITICO
ASPECTO JURIDICO
ASPECTO POLITICO
ASPECTO JURIDICO
DATAS
228
Ocidente
prio Romano do Ocidente, em 476
Oriente
VI - poca post-clssica (230-530)
s6cs. III e IV
Decadncia poltica. - Triunfa a ideia da monarquia absoluta, tipo oriental; anarqui
a (235-284). A enorme crise econmica provoca grande aumento de impostos; para gar
antir a sua cobrana, surge um intervencionismo imperial em toda a vida econmica e
administrativa da poca, arruinando-se quase por completo o sistema municipal.
Teod6sio I
Ocidente

Oriente

395-423 - Ho- 395-407 - Arnrio cdio

423.425-Joo 408.450-Teodsio II
425-455 - Valentiniano III
475-476 - Rmulo Augusto. Queda do Im
ULPIANUS assassinado pelos soldados pretorianos. MoDEStINUS o ltimo jurista clssic
o.
Decadncia jurdica. - Comeam a desaparecer os juristas; surgem os escoliastas. As pr
odues jurdicas deste perodo reduzem-se a trabalhos de mera reedio, resumos e compilae
e obras clssicas, v.g. as Pauli Sententiae, os Tituli ex corpore Ulpiani, os Frag
menta Vaticana, etc. Simultneamente, fazem-se coles es de constituies imperiais promu
lgadas desde Adriano a Diocleciano; surgem o Codex Gregorianus (que contm as cons
tituies at ao a. 292) e o Codex Hermogenianus (que contm sobretudo constituies de Dioc
leciano dos anos
293 e 294).
Lei das citaes (426) Codex Theodosianus (438) Novellae post-Theodosianae
Aps a queda do Imp. Rom. do Ocidente, os estudos de DR diminuem no Ocidente, e as
compilaes jurdicas no so j de DR puro, mas de Direito Romano Vulgar (leis romano-brba
as): Codex Euricianus (476); Lex Romana Wisigothorum (506); Edictum Theodorici;
Lex Romana Burgundionum, etc.
Os estudos de DR no Oriente, mesmo depois da queda do Imprio do Ocidente, continu
am florescentes, sobretudo nas escolas de Beirute e de Constantinopla.
Assombrosa compilao do Ius Romanum - o CORPUS IURIS CIVILIS. 529: Codex Vetus 530533: Digesta (const. Deo
auctore de 530, e
Tanta e Omnem
de 533).
533: Institutiones (const. Im
peratoriam maiestatem). 534: Codex (repetitae praelec
tionis) (const. Condi). 535-565: Novellae
518-527 - Justino I
VII-poca justinianeia (530-565)
379-395 395
527-565 - Justiniano. Esplendor poltico: reconquista de parte da Itlia, da frica e
da Hispnia.
86

87

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 6.
8
Captulo 6. - TRADIO ROMANISTA (Direito Romano, lato sensu) - (scs. VI-XX)
I-Supervivncia do lus Romanum II-Estudo do Ius Romanum
I-Supervivncia do Ius Romanum (scs. VI-XX)
SUMRIO - 8. 0 fenmeno a) no Oriente b) no Ocidente
8. Depois da queda de Roma, em 476, o lus Romanum no desaparece, mas continua 121
; depois da; codificao ordenada por Justiniano, no sc. VI, no fica morto ou fossiliz
ado, mas permanece vivo. com este significado de vida e de continuidade, quer di
zer, de aplicao prtica, que a maioria dos AA. costumam falar da supervivncia do lus R
oma'vum .
a) No Oriente - Depois da morte de Justiniano (565) at queda de Constantinopla (1
453), o Direito Romano continuou naturalmente a ser o direito do Imprio oriental,
pois entre este imprio e o antigo Imprio Romano de que se tinha desmembrado defin
itivamente em 395, no houve qualquer interrupo. Simplesmente, a princpio (isto , at ao
sc. VIII), o Direito Romano vigente no Oriente era s o da compilao jus
121 Por isso, alguns autores, em vez de supervivncia, falam de continuidade do Jus Ro
manum. Cf. CALASSO, Pensieri sul problema delia continuit con particulare riguard
o alia storiografia italiana em Relazioni dei X Congresso Internazionale delle S
cienze Storiche (Roma, 4-11 St. 1955) VI 521-609, WIEACKER, Privatrechtsgeschicht
e der Neuzeit2 (Gotinga,1967) 43-45. Julgamos prefervel a expresso supervivncia; indi
ca melhor a ideia de persistncia do ordenamento jurdico romano, mesmo depois do de
saparecimento de Roma, que foi quem o criou, e essa persistncia quer em Roma (Itli
a) quer for de Itlia e at para alm do Ocidente.
tinianeia (C. I. C.), embora por vezes exposta em certos resumos, ndices, tradues,
parfrases, comentrios ou extractos. A partir do sc. VIII, comearam a surgir vrias col
eces do lus Romanum, privadas e autnticas, devendo destacar-se entre todas os Baslic
os, no sc. X 122, e o Hexbiblos, no sc. XIV. Ento o Direito Romano vigente no Orient
e passou a ser o contido nessas coleces, pois era um lus Romanum devidamente adapt
ado aos novos tempos e s novas circunstncias sociais. Esse Direito Romano assim act
ualizado para o Oriente conhecido por Direito (Romano) Bizantino, e, a partir de me
ados do sc. XIX, tambm por Direito Greco-Romano 123. No fundo, trata-se sempre dum d
ireito essencialmente romano.
Depois da queda de Constantinopla (1453) e da formao do estado da Turquia, o Direi
to Romano continuou vigente ou exerceu influncias na formao dos Direitos dos vrios p
ases orientais. Na Grcia, o Hexbiblos e as Novellae de Justiniano estiveram em vigo
r at publicao do seu Cdigo Civil, em 1940. A Turquia, a Romnia, a Bulgria, a Rssia,
. tm os respectivos Direitos formados de princpios e de preceitos do lus Romanum,
quase sempre tomados na sua forma bizan
tina 124
122 Constam de 60 livros. uma obra em lngua grega, onde se refunde todo o materia
l do Corpus luris Civilis, segundo um critrio unitrio e de harmonia com a ordem do
Codex; nos scs. X a XIII, acrescentaram-se-lhe os esclios. Dos Baslicos fizeram-se
vrios extractos, nomeadamente uma Synopsis Basilicorum, do sc. X, e outra mais br
eve e posterior, Synopsis minor.
123 A designao de Direito Greco-Romano, em vez de Direito Bizantino, para significar o
Direito Romano vigente no Oriente a partir do sc. VIII, muito discutvel. Cf., por
todos, BERGER, Pourquoi ius Greco-Romanum? em BIDR 55/56 (1951) 290 ss. Vid. ta
mbm Atti dei Convegno Internaziona/e sul Tema, l'0riente Cristiano (Roma, 1964) 3
43 ss.
Tambm discutvel se o Corpus luris Civilis, aps a promulgao dos Baslicos, deixou de se
aplicar. Cf. BERGER, Studi sui Basilici. IV La Legi.slazione di Giustiniano ed i
Basilici em lura 5(1954) 87-125.
124 Sobre este tema vid., por todos, Alexander V. SoLOVIEV, Der Einfluss des Byz
antinischen Rechts auf die Vlker Osteuropas em SZ 76(1959): I. Rmisches Recht in W
est-und Osteuropa 432-437; II. Byzantinisches Recht in Bulgarien 437-443; III. B
yzantinisches Recht in Serbien 443-452; IV. Bysantinisches Recht in Rumennischen
Lndern 453-458; V. Byzantinisches Recht in Russland 458-472.
Veja-se tambm Rodolfo SACCO, 11 Sustrato Romanistico dei Dirittto Civile dei Paes

i Sozialisti em Riv. Dir. Civile 15(1969) 115-131.

88
89

DIREITO ROMANO
b) No Ocidente-Em todos os pases da Europa (Itlia, Frana, Portugal, Alemanha, Blgica
, Holanda, Polnia, etc.), o Direito Romano esteve vigente, por mais ou menos temp
o, duma ou doutra forma -ou na forma de direito justinianeu ou na de direito romano
-brbaro ou na de direito comum ou na de direito pandectstico -, at publicao dos r
s cdigos civis.
Seria muito interessante verificar a supervivncia do Ius Romanum em cada um destes
pases, mas essa anlise levar-nos-ia muito longe e afastava-nos do escopo principal
desta disciplina, segundo o mtodo que vamos adoptar (cf. infra
16-c) )125
Ao menos, fique-nos como ideia geral o seguinte: o Direito Romano, devidamente a
daptado ou comentado, se esteve assim em vigor, tantos sculos, no podia desaparece
r totalmente com a publicao desses novos cdigos civis. E no desapareceu. Esses cdigos
no matam o Ius Romanum; consagram-no.
Essa consagrao feita directamente pelos dois melhores cdigos civis da Europa: o Fra
ncs, de 1804, de quem WINDSCHEID afirma - uma sntese admirvel dum bom manual de Dire
ito Romano; e o Alemo, de 1900, de quem GIERKE diz - so as Pandekten de WINDSCHE1D t
ransformadas em pargrafos. Como sabido, estes dois cdigos vo depois influenciar os cd
igos de quase todo o mundo. Do Cd. Francs receberam influncia, entre outros, o Cd. I
taliano (de 1865), o Portugus (de 1867), o Romeno (de 1869), o Egpcio (de 1875), o
Espanhol (de 1889), e vrios cdigos das Amricas do Sul e Central; do Cd. Alemo, o Cd.
Suo (de 1911), o Brasileiro (de 1916), o Chins (de 1929), o Grego (de 1940), etc.
125 Para uma sntese sobre o problema da vigncia do Direito Romano nos vrios pases da
Europa, vid., por todos, ROBLEDA, Ius Privatum Romanum I. Introductio (Roma,196
0) 5-21.
INTRODUAO - TIT. I -CAP. 6. 8-9
Concluso: desta maneira, os princpios do Ius Romanum, directa ou indirectamente, e
m maior ou menor grau, informam todos ou quase todos os cdigos da actualidade 126
. Isto constitui a melhor prova da sua supervivncia.
Captulo 6.0-TRADIO ROMANISTA (continuao)
II-Estudo do lus Romanum (scs. VI-XX)
SUMARIO-9. Perodos e Escolas
PRIMEIRO perodo (scs. VI-XI): no Oriente, o estudo do Ius Romanum ainda
feito com esplendor; no Ocidente, decadncia quase total.
SEGUNDO perodo (scs. XI-XX). S interessa o Ocidente. Fenmeno da recep
o do Direito Romano.
Escolas:
mos
1) -Escola dos glosadores. Factores originrios desta escola
italicus 2) -Escola dos post-glosadores ou comentadores
3) -Escola culta (humanista, elegante) ou mos gallicus (scs. XVI-XVIII)
4) - Escola do Direito Natural (scs. XVIII-XIX)
5) - Escola Histrica Alem (sc. XIX). Savigny.
Duas orientaes cientficas: a) - histrico-crtica
b) - dogmtico-pandectstica ou usus modernus pandectarum.
Cdigo Civil Alemo (BGB)
PRIMEIRO perodo (scs. VI-XI)
9. No Oriente, o estudo do lus Romtcnum ainda feito com esplendor-Depois da queda
do Imprio do Ocidente
126 A bibliografia sobre este tema abundantssima. Para uma anlise do seu aspecto g
eral -influncia dos princpios do Ius romanum no Direito actual - vid., por todos,
J. MLLER, Roma Criatrix et interpers institutionum iuris universalis em
90
91

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 6.
9
(476) e mesmo depois da compilao do lus Romanum e da morte de Justiniano (565), o
estudo do Direito Romano no Oriente, sobretudo nas escolas de Beirute 127 e de C
onstantinopla, continua a ser feito ainda com bastante elevao.
A literatura jurdica abundante e variada. De incio, alm de obras de traduo, escrevemse comentrios breves ao Corpus luris Civilis, os esclios (muitos deles conservados
hoje nos Baslicos; vid. supra n.122) ; depois, surgem os trabalhos de sntese, de
reelaborao e de confronto de vrias partes da compilao justinianeia; finalmente, apare
cem obras autnomas, entre as quais devem sublinhar-se, no sc. VIII, a cloga; nos scs
. IX
Acta Congressus luridiei Internationalis (Roma 12-17 Nov. 1934) V (Roma,1937) 49
1-497, G. CRIOVENDA, Sulla influenza delle idee romane nella formazione dei proc
essi civili modern! em Atti dei Congresso Internazionale di Diritto Romano (Bolo
gna e Roma XVII-XXVII Aprile MCMXXXIII)-Bologna II (Pavia,1935) 411-438, e R. OR
ESTANO,11 Diritto Romano nella Scienza del Diritto em Jus 2(1951) 141-178.
Para um exame da influncia do Direito Romano nos vrios pases, concretamente na Itlia
, Alemanha, Frana, ustria, Espanha, Holanda, Blgica, Sua, Checoeslovquia, Romnia, Rss
Inglaterra, Esccia, Estados Unidos, Argentina, Brasil, China, Japo, etc., etc., v
eja-se a bibliografia indicada por Ursicino ALVAREZ, Horizonte Actual del Derech
o Romano (Madrid,1944) 14-17, notas 12 e 15, e por ROBLEDA, Ias Privatum Romanum
, cit. 18-19, notas 34 a 41.
Sobre a influncia do Direito Romano no Direito Portugus, vid. MERA, Lies de Histria do
Direito Portugus (Coimbra,1933) 104-109, Direito Romano, direito comum e boa razo
em Boletim da faculdade de Direito 15(1939-1940) 539-543; BRAGA DA CRUZ, Histria
do Direito Portugus (Coimbra,1960) 318-322, Formao Histrica do direito privado port
ugus e brasileiro em Scientia luridica 4(1955) 234-264; Nuno Espinosa GOMES DA SI
LVA, Humanismo e Direito em Portugal no Sculo XVI (Lisboa,1964) 31-34, 43-45, 5565, 138-143, 191-194, 218 e 358-361.
Sobre a influncia do Direito Romano no Direito Cannico:
a) - em geral, vid. bibliografia indicada por ROBLEDA, o. C. 14-17, notas 23 a 3
2, e pela Rev. Apollinaris 35(1962) 202-204;
b)- no actual Cdigo de Direito Cannico, que data de 1917, cf., por todos, BouCAUD,
Relationes inter Ias Romanum et Codicem Benedicti XV em Acta Congressus Interna
tionalis (Roma 12-17 Nov. 1934) IV (Roma,1937) 41-50.
127 Essa escola no sc. V tinha alcanado o seu apogeu; o chamado perodo dos mestres e
cumnicos. Esses mestres assombraram o Oriente com as suas doutrinas. (Cf. Sebastio
CRUZ, Da Solutio lI (Coimbra, 1972) 23; vid. Actas del 11 Congreso Espanol de Estu
dios Clsicos (Madrid, 1964) 199.
92
e X, os Baslicos (direitos reais, isto , direitos dos reis) ; e no sc. XIV, o Hexlnb
los.
No Ocidente, decadncia quase total - Depois da queda do Imprio em 476 e desde o sc.
VI ao sc. XI, o estudo do Direito Romano no Ocidente, segundo parece, entrou em
profunda crise.
As opinies dos AA. sobre este problema divergiam muito, sendo representantes das
opinies extremas Hermann FITTING
(defendendo que a cincia jurdica no Ocidente, sobretudo em Itlia, nos scs. V-XI, tev
e perodos de verdadeiro esplendor e que, portanto, a Escola de Bolonha significa
at um retrocesso e no um renascimento) e Max CONRAT (dizendo que no houve qualquer
movimento cientfico jurdico, no Ocidente, nos scs. V-XI). A discusso sobre estas pos
ies exageradas, de FITTING e de CONRAT, apaixonou outros estudiosos. As polmicas su
cederam-se.
Hoje, a opinio mais comum sustenta que o Direito Romano era ensinado, pelo menos
principalmente, nas escolas monsticas e nas catedralcias ou episcopais 128, pois a
Igreja, nos seus primeiros sculos, juridicamente, vivia do lus Romanum; a prpria
Lex Ripuaria, tit. 60 1, que o refere: ...secundum legem Romanorum Ecclesia vivit.

E, mesmo nestas escolas eclesisticas, no era estudado como uma disciplina autnoma,
mas como um simples ramo da gramtica ou da retrica e sem uma direco cientfica.
provvel que, nestes cinco sculos (VI-XI), houvesse tambm uma ou outra escola civil
(isto , no-eclesistica) que ensinasse Direito Romano, sobretudo nalguma daquelas re
gies que permaneceram ligadas ao Imprio Bizantino (Veneza, Ravena e vrias cidades d
o sul da Itlia, da Siclia e da Sardenha).
128 CALASSO, Mdio Evo del Diritto 1. Fonti (Milo,1954) 267-279, mostra que, nos scs
. VI-XI, no Ocidente, houve um certo ensino geral do lus Romanum; no mesmo senti
do, Pierre R1cH , Education et Culture dans l'Occident Barbare (Paris, 1962) 182
-184. Vid. Annali di Storia del Diritto 9(1965) 435 ss.
93
I
AI

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. I - CAP. 6
Nestas circunstncias, encontra-se principalmente a escola jurdica de Ravena. Ignor
a-se a sua origem. Mas parece certo: 1 - que existiu;
2.o - no sc. VIII e princpios do sc. IX, alcanou at um certo brilho;
3.0 - foi o instrumento ou meio transmissor para o Ocidente (sobretudo para Bolo
nha) do saber jurdico do Oriente;

4.0-nos meados do sc. IX (uns anos aps a morte de Carlos Magno, em 814), desaparec
e e toda a sua tcnica jurdica passa, ento directamente, para Bolonha 129.
SEGUNDO perodo (scs. XI-XX). S interessa o Ocidente. Fenmeno da recepo do Direito Roma
o. Escolas 139
A razo fundamental da grande supervivncia do lus Romanum est no chamado fenmeno da re
cepo do Direito Romano.
A recepo do Direito Romano a penetrao das ideias, dos princpios e das instituies,
ito do Ius Romanum na vida jurdica da Europa.

Esse fenmeno verifica-se no Ocidente; e, por isso, s nos interessa analisar no Oci
dente este perodo (scs. XI-XX) da tradio romanista. No simultneo, pois na Itlia d-s
fins do sc. XI e princpios do sc. XII, na Frana e na Inglaterra no sc. XII, na Espan
ha e em Portugal no sc. XIII, na Holanda e na Polnia no sc. XIV, na Alemanha nos scs
. XVI e XVII, etc.; a causa prxima ou remata, das vrias escolas.
129 Cf. Studi e Memorie per Ia Storia dell'Universit di Bologna I (Bolonha, 1956)
99-101, CALASSO, Mdio Evo, cit. 281, e Storia e Sistema delle Fonti dei Diritto
Commune (Milo,1938) 307-311.
130 Esta parte dada, aqui, em forma bastante esquemtica e unicamente para sublinh
ar o aspecto romanstico, pois na cadeira de Histria do Direito Portugus ensinada em p
ormenor e acentuando o aspecto historiogrfico. (Cf. BRAGA DA CRUZ, Histria do Dire
ito Portugus [Coimbra,1960] 298 ss.).
94
A recepo> um fenmeno muito complexo"' E um caso especial de penetrao cultural: a admi
so voluntria de partes essenciais ou principais dum ordenamento jurdico estranho (v
. g. estrangeiro ou extinto) por um povo, sem que este tenha sido dominado ou su
bmetido por aquele povo a quem de alguma forma pertence esse tal ordenamento jurd
ico.
No meio da complexidade da recepo do Direito Romano> em toda a Europa, devemos nota
r principalmente o seguinte
a)-O Direito recebido no foi o Direito Romano clssico nem sequer o Direito justini
aneu histrico, mas a doutrina que os glosadores e os comentadores tinham criado e
experimentado profissionalmente, tendo por base o Corpus Iuris. Expressa bem o
sentido da recepo> aquele provrbio criado na Alemanha no sc. XVII-quidquid non agnosci
t Glossa, non agnoscit Curia (o que a Glosa no reconhece, tambm o tribunal no reconh
ece>). E que a recepo> efectuou-se principalmente atravs dos alunos que se tinham fo
rmado (recebido formao jurdica) nas universidades de Bolonha e de Perusa; e portant
o viam o Direito Romano com os olhos dos seus mestres>.
b)-O processo de infiltrao deste Direito Romano, assim cientificado (sobretudo pel
os comentadores), realiza-se, gradualmente, atravs das opinies dos novos professor
es doutorados em Bolonha ou em Perusa (tenham-se presentes os casos de Placentin
o em Montpellier e de Vacrio em Oxford), dos juizes, dos jurisconsultos, dos notri
os, etc., formados nessas universidades.
c) - A recepo> no se processa dum modo Igual para os diversos pases; foi diferente qu
anto forma e varivel quanto intensidade; mas quase nenhum pas europeu deixou de re
ceber a sua Influncia.
d)-Os efeitos da recepo> tambm so muito diferentes. Vo desde a assimilao dumas quanta
ormas de pensar-jurldico romano (como na Inglaterra) at consagrao e adopo de muitas n
ormas concretas e de toda a construo dos conceitos jurdicos do Ius Romanum (como na
Alemanha).

e)-Uma das consequncias mais importantes da recepo> a criao da convico, na conscin

ica pblica, de que o Direito Romano, em todas as suas partes, tem plena vigncia> (o
u mais rigorosamente, autoridade cientifica>); a ratio 8cripta (a razo escrita>); a
revelao jurdica>; a ltima palavra em questes de direito. Nunca mais deixar de ser invo
cado: ou como norma em vigor; ou como norma supletiva ou subsidiria; ou como norm
a ou princpio de orientao. 0 Corpus luris Civilis tratado como uma bblia jurdica; qu
intocvel. (Vid. D'ORs em Actas 11 Cong. Esp., cit. 200).
Vid., por todos, sobre esta matria, F. WIEACKER, Privatrechtsgeschichte
der Neuseit2 (Gotinga,1967) 124-152.
95
131

DIREITO ROMANO
0 renascimento do Jus Romanum comea nos fins do sc. XI com a chamada
1) -Escola dos glosadores, de Bolonha (scs. XII-XIII)
0 nascimento da cincia jurdica em Bolonha est integrado no movimento cultural geral d
a Europa, que durante o sc. XI avanou at s camadas mais profundas da cultura antiga.
E uma consequncia fatal dessa movimentao. Todavia, pelo menos dois factores'' ajud
aram (ou facilitaram) a criao desse entusiasmo cientfico (como lhe chama GOETZ) pelo
estudo do Corpus Iuris, com uma intensidade totalmente nova:
1) -A influncia da cincia jurdica do Oriente (nessa altura, scs. VI-XI, em poca de es
plendor), sentida quer atravs da escola de Ravena (cf. supra 94) e da cultura de
Veneza e de Milo', quer directamente"';
2) - a descoberta em Pisa, no sc. XI, dum manuscrito completo do Digesto, que des
pertou em Irnrio uma apaixonante curiosidade cientfica, levando-o a fazer um estud
o consciencioso sobre esse texto. Estavam lanadas as bases das investigaes sobre o
Corpus luris...
- [Esse precioso manuscrito do Digesto, que data dos fins do sc. VI, esteve em Pi
sa at 1406, ano em que foi trazido, como trofu da derrota desta cidade, para a bib
lioteca Laurenciana de Florena, onde se encontra. Em virtude destes factos, conhe
cido por littera pisava, mas sobretudo por littera florentvna; vid. infra 497] Irnrio, professor de gramtica e dialctica (magister in artibus) a em Bolonha, foi o fu
ndador da Escola.
132 Geralmente, os AA. indicam mais um outro factor, e quase como decisivo: cert
as condies economicas e polticas das cidades do norte de Itlia (de que Bolonha era a
mais importante) a exigirem a elaborao dum direito mais perfeito. Recentemente, c
onsidera-se que isso em nada contribuiu para o nascimento da cincia jurdica em Bolon
ha; cf. WIEACKER, Privatrechtsgeschichte, cit. (ed. de 1967) 47.
113 Sobre Ravena, servindo de ponte entre o Oriente e o Ocidente em vrios aspecto
s da cultura, principalmente da arte religiosa, e sobre o aspecto referente a Mi
lo, embora em menor grau, vid. E. SYNDICUS. La Primitiva Arte Cristiana (Roma,196
2), A. SYMONINI, La Chiesa Revennate. Splendore e Tramouto di tina Metropoli (Ra
vena, 1964), A. Boslslo, Di Alcuni Rapporti fra Milano e Bisancio em Studi Stori
ci in Memoria di Mons. Angelo Mercati (Milo,1956) 95-122, e tudes Historiques in M
emoria de Noel Didier (Paris,1965) 205 ss.
134 Vid. PRINGSHEIM, Beryt und Bologna, em Symbolae Friburgenses in hon. 0. Lene
! (Leipzig, 1931) 204-285 passim. Cf. Actas 11 Cong. Esp., cit. 199.
INTRODUO - TIT. I - CAP. 6^ 9
Aplicou ao estudo do Corpus luris, sobretudo anlise do Digesto ou Pandectas 135,
o mtodo exegtico, com breves comentrios ou glosas (marginais ou interlineares), o q
ue deu a designao escola. A interpretao dos textos justinianeus literal, minuciosa e
subtil, chegando a resultados, neste aspecto, ainda hoje apreciveis e dignos de
consulta. Mas essa interpretao, embora tipicamente filolgica (Cf. D'ORs em Actas II
Cong. Esp., cit. 198 e 199), feita sem atender a
critrios cientificamente filolgicos e histricos hoje existentes, e at sem a preocupao
de adaptar esses textos jurdicos
s realidades sociais do tempo.
0 principal valor da Escola dos glosadores est em ter descoberto e anunciado Euro
pa, sobretudo atravs dos seus alunos, a importncia do Corpus luris.
Discpulos mais notveis de Irnrio: Martinus, Bulgarus, Jacobus e Hugus.
Acrsio figura muito importante, por ter reunido os vrios resultados desta escola n
a chamada Glosa Ordinria ou Magna Glossa de Acrsio.
2) -Escola dos post-glosadores ou comentadores ou consiliatores, de Perusa (scs. XI
II-XV). Estes juristas empregam o mtodo dialctico ou escolstico (ento em uso, devido
ao reaparecimento dos textos de Aristteles) e comentam (da a designao de comentadore
s) no j directamente o Coreus Iuris mas as glosas dos scs. XII e XIII, sobretudo a Ma
gna
135 um dos paradoxos da histria (afirma H. J. WOLFF, Introduccin Histrica al Derech

o Romano, cit. 208) que a obra de Justiniano, que estaria destinada a exercer ma
ior influncia na Europa Ocidental - o Digesto ou Pandectas -, nunca
tivesse estado vigente no Ocidente e tivesse permanecido tantos sculos prticamente
desconhecida at ao sc. XI. Vid. supra 96.
Na verdade, o Corpus luris, no tempo de Justiniano, esteve em vigor no Ocidente
apenas em Itlia, por fora da pragmatica sanctio, de 554 - cf. CALASSO, Medio Evo,
cit. 82. - [Sobre o significado deste tipo de constituio imperial, denominada prag
matica sanctio, vid. infra 26, al. b), 11-5 destas Lies]. - Porm, s estiveram em vig
or prticamente as Institutiones, o Codex e as Novellae e nunca os Digesta ou Pand
ectae. No sc. XI, descobre-se a celebrrima florentina (vid. supra 96); e esse fact
o, enquadrado num ambiente criado por vrias circunstncias a que j fizemos aluso, des
perta um enorme entusiasmo pelo estudo primeiramente e sempre primriamente das Pa
ndectas e, depois, de todo o Corpus luris.
1
96
97

1
DIREITO ROMANO
Glossa de Acrsio (dai o serem tambm chamados acursianos). So os verdadeiros fundadores
da cincia jurdica, pois o comentrio penetra no sensos da norma, enquanto a glosa s
e preocupa nicamente cotfi a littera da norma. Mais; o comentrio j um tratado orden
ado sobre institutos concretos, procurando actualizar e harmonizar o Direito Rom
ano com o direito estatutrio das cidades de Itlia e com o Direito Cannico. E esse D
ireito Romano, assim modificado sobretudo com elementos de Direito Cannico 138, c
onstitui o chamado ius commune 111- direito comum, a sobrepor-se a todos os dire
itos particulares dos povos romnicos (Itlia, Frana, Portugal, Espanha, etc.), estab
elecendo um sentimento de unidade espiritual e fundando uma verdadeira cincia jurd
ica europeia.
Figuras principais desta escola: Cino de Pistoia, Baldo e sobretudo Brtolo. Por i
sso, a escola dos post-glosadores tambm conhecida por escola dos bartolistas.
Brtolo, de Saxoferrato, apesar de ter morrido muito novo (1314-1357), foi um dos
maiores juristas de toda a histria. As suas doutrinas influenciaram a Europa inte
ira, porque ele foi
verdadeiro artifice do ius commune (Direito Romano Comum),
este foi recebido, como j dissemos, com maior ou menor intensidade, no ensino e n
a prtica judicial de toda a Europa, at formao das codificaes que seguiram o exemplo d
Cdigo
Francs, de 1804. Foi o jurista mais profundo e mais genial de todos os tempos> (af
irma SOLMI); dotado de uma actividade verdadeiramente prodigiosa, e prodigiosa (d
iz ASTUTI) quanto
quantidade e - o que raro-quanto qualidade>. Criaram-se em vrias universidades da
Europa ctedras especiais s para ensinar as doutrinas de Brtolo, pois era adgio corr
entenemo bonus Turista nisi bartolista (ningum bom jurista, se no for bartolista>)'m
.
A par do direito do Corpus luris de Justiniano (ou nele baseado), o nico sistema
jurdico que despertava interesse acadmico era o Direito Cannico. Por isso, as grand
es universidades da Europa concediam os graus de Doctor in utroque lure, doutor em
ambos os direitos, isto , em Direito Cannico e em Direito Romano.
137 Cf. ROBLEDA, lus Privatum Romanum, cit. 19-21; Apollinaris 35(1962) 184; WIE
ACKER, Privatrechtsgeschichte, cit. (ed. de 1967) 82-85
138 Vid. Bartolo da Sassoferrato Studi e Documenti per il VI centenario 2 vols.
(Milo,1962).
Sobre o Bartolismo, vid. An. Storia Dir. 9(1965) 409-414, 472-520.
98
INTRODUO - TIT. I - CAP. 6.
9
As escolas dos glosadores e dos post-glosadores formam o chamado sistema do mos i
talicus, em que a finalidade do estudo do Direito era essencialmente prtica.
3 - Escola culta, de Bourges, ou jurisprudncia humanista (ou elegante) ou mos gall
icus (scs. XVI-XVIII). Foi fundada, nos meados do sc. XVI, pelo italiano Alciato e
pelo holands Vglio de Ayatta. Esta escola dominada pelo esprito do renascimento; re
presenta um osis de historicismo nos estudos do Direito Romano. Dedicam-se descob
erta de manuscritos do Corpus luris Civilis, sua leitura e, portanto, a um estud
o histrico-crtico do material das fontes jurdicas romanas. Pela primeira vez se enf
renta o problema das interpolaes. Mas seria errneo pensar que o Humanismo Jurdico do
minado nicamente pelo vigor erudito, sem uma certa
preocupao pela prtica (ef. D'ORs em Actas 11 Cong. Es p., cit. 200 e 201).
Os seus representantes principais foram franceses (por isso designada por escola
do mos gallicus), frente dos quais deve colocar-se o eminente Cujcio, talvez o mel
hor conhecedor do Direito Romano de todos os tempos (parece que sabia de memria t
odo o, Corpus luris Civilis). Houve representantes notveis de outras nacionalidad
es: Antnio de Gouveia, portugus; Antnio Agostinho, espanhol; Alciato, italiano, etc
. So ainda nomes ilustres desta escola: Donelo, Antnio Fabro, Dionsio Godofredo, Ha
loandro, Voet.
4) - Escola do Direito Natural (scs. XVIII-XIX). Esta escola, influenciada e enqu
adrada no movimento cultural do Iluminismo, considera o direito como um produto
da razo humana,

igual para todos os povos, comum para todos os tempos.

Fundada por Hugo Grcio e continuada sobretudo por Leibnitz e Thibaut, esta escola
racionalista abalou os estudos do Direito Romano em toda a Europa, visto que, p
or um lado, o lus Romanum no era j considerado mais, como at ento acontecia, a ratio
scripta do Direito; por outro lado, esta escola
99
136
1

DIREITO ROMANO
INTRODUAO- TIT. I -CAP. 6.
9-10
favorecia o movimento codificador e ento as legislaes nacionais reagiam contra a vi
gncia do Direito Romano.
Foi a Alemanha, onde a recepo (die Rezeption) se verifica smente nos scs. XVI e XVII,
quem salvou os estudos e a vigncia do Direito Romano desta enorme crise. Era talv
ez o nico pas que estava assim preparado para criar uma nova escola, que provocass
e um outro renascimento do Direito Romano. Surgiu ento a
5) -Escola Histrica-Alam (sc. XIX). Embora tivesse precursores, o seu verdadeiro f
undador SAVIGNY (1779-1861). Esta escola, caldeada pelo romantismo, sustenta que
o Direito no um mero produto da razo, mas a manifestao da conscincia popular (Volks
st).
Em relao ao Direito Romano, a escola histrica-alem tomou duas direces cientficas disti
tas:
a) -histrico-crtica, defendendo a necessidade absoluta de preparar boas edies de tex
tos. Neste aspecto, verifica-se uma continuao do humanismo jurdico do sc. XVII, prop
ugnado, como vimos, pela escola do mos gallicus; e os representantes desta orientao
da escola histrica afirmam-se como historigrafos puros ou fillogos do Direito Roman
o -MoMMSEN, BRUNS, KARLOWA, GRADENWITZ, BLUHME, LENEL (na Alemanha), FERRINI, SC
IALOJA, PEROZZI, BONFANTE, SEGR (na It
lia), etc.;
b) -dogmtico-pandectstica, adaptando cientificamente o ius privatum romano (repres
entado sobretudo pelas Pandectae de Justiniano) s bem complexas, e por vezes bast
ante diversas relaes privadas modernas. Da a designao desta orientao cientfica-usos
nus Pandectarum ou simplesmente Pandectstica.
Representantes mais notveis: IHERING, BRINZ, DERNBURG, PUCHTA, VANGEROW e sobretu
do WINDSCHEID.
A pandectstica entregou-se a um doutrinarismo jurdico,
que ainda hoje assombra pela sua agudeza e engenho.
Da Paandectstica nasceu o BGB - Brgerliches Gesetzbuch
(Cdigo Civil Alemo), de 1900, um dos melhores cdigos de
todos os tempos e que , sem dvida, a maior consagrao do
Direito Romano.
Captulo 7. - DIREITO ROMANO (sensu latissimo)
10. 0 Direito Romano sensu latissimo compreende o lus Roman^ vigente em Roma e n
o seu Imprio durante 13 sculos, assim como a tradio romanista que j conta 14 sculos.
Essa tradio romanista (quer do Ocidente quer do Oriente, e quer dos pases que tiver
am a recepo quer dos outros pases do resto do mundo que sentiram simplesmente qualque
r espcie de influncia do Direito Romano), formada estruturalmente pelo direito do
Corpus Iuris Civilis. Esse direito, porm, foi adaptado s necessidades dos tempos,
modificado principalmente por elementos jurdicos cannicos, cientificado segundo as
directrizes das vrias escolas. Por isso, BIONDi afirma: o Direito Romano (neste s
entido amplssimo) d a impresso dum rio majestoso, que, atravs do seu longo curso (27
sculos!), continuamente abandona e absorve elementos, segundo o tempo e os pases
que banha, mas que avana sempre; no tm faltado nem faltam tentativas para impedir
-lhe o curso, mas a corrente continua 139.
139 Blorrol Aspetti Universali e Perenni del Pensiero Giuridico Romano em Jus 7(
1956) 147.
100
101

Ttulo II -FASES CARACTERSTICAS DO ESTUDO DO DIREITO ROMANO

SUMARIO 140 -11. I.' fase (at cerca de 1900). Carcter dogmtico
-prtico, excepto a escola do mos gallicus
12. 2.a fase (desde 1900 a 1950?). Carcter histrico-crtico. Fase de profunda
crise dos estudo (no seu aspecto jurdico) e do ensino do DR. Factores que
concorreram para essa crise:
a) Factores de ordem interna (ou do mundo jurdico)
I - orientao no-estritamente jurdica dada aos estudos romansticos a partir de 1900, e
essa orientao, alm disso, no uniforme 1 crtica das interpolaes (abusos: BESELER) 2 studo das influncias helnicas (abusos: BONFANTE e ALBERTARIO) 3-carcter meramente h
istrico do estudo do DR (abusos: L.
WENGER)
4 - reaco oposta, mas exagerada, de RICCOBONo 5 - soluo de emergncia proposta por Kos
CHAKER
11 - crtica dos outros juristas
b) Factores de ordem externa (ao mundo jurdico)
I-decadncia dos estudos clssicos
H - perseguio feita a romanistas e proibio do ensino do DR, movida por certas corren
tes polticas: comunismo; nacional-socialismo
13. 3.3 fase (desde 1950). Carcter: inicialmente, neohumanista; agora, deve ser h
istrico-crtico e dogmtico-prtico. Esplendor. Factores:
a) obras de KOSCHAKER
b) Congresso de Verona, de 1948
1' Fase dos estudos de Direito Romano
11. A 1 a fase caracterstica dos estudos de Direito Romano vai desde a sua vida e
m Roma e da sua posterior supervivncia, mais ou menos em todo o mundo, at cerca do
ano
140 Este sumrio e os trs seguintes baseiam-se e pressupem o conhecimento da separat
a Actualidade e Utilidade dos Estudos Romanisticos (Coimbra,1962) 24
103

DIREITO ROMANO
INTRODUAO TIT. II
11-12
de 190.0. Durante 27 sculos, verifica-se uma vigncia: em forma original, no imprio
romano, at ao sc. VI d.C.; em forma adaptada, desde o sc. VI, e principalmente desd
e o sc. XII, na Europa e noutros pases, at cerca de 1900, havendo neste longo espao
de 14 sculos, como j sabemos, dois perodos distintos1. scs. VI-XI, (Oriente e Ocident
e), 2. scs. XI-XX (s Ocidente). Vid. supra 91-94, 94-101. Quando em forma adaptada,
o Direito Romano era considerado, ou fonte imediata de direito (nalguns pases),
ou norma supletiva ou subsidiria (na maioria dos casos, sobretudo a partir do Cdig
o Francs, de 1804) .
Nesta 1.a fase do estudo do Direito Romano, este (concretamente o Corpus luris C
ivilis) era tido como fonte inesgotvel (estava l tudo) -era a ratio scripta-,donde
se extraiam normas aplicveis em cada momento histrico. Estudava-se o Direito Roma
no, para se fazerem dele aplicaes concretas e actuais. (Sobre o significado de rat
io scripta, cf. D'ORs em Actas II Cong. Esp., cit. 201 ss.).
Esta 1a fase tem, portanto, um carcter essencialmente prtico.
0 romanista confunde-se com o jurista.
H uma excepo: a escola humanista ou mos ggllicus (scs. XVI-XVIII). Estuda o DR, confor
me j dissemos, no com uma finalidade prtica, mas com preocupaes eruditas, maneira da
oca. Contempla-o na sua perspectiva histrica, que ento fascinava os humanistas. In
teressa-lhe saber apenas o que era o Direito Romano na poca clssica; por isso, est
uda-o com um critrio histrico-crtico.
2 ~ Fase dos estudos de Direito Romano
12. Vai desde cerca de 1900 at cerca de 1950. Esse estudo deixa de ter carcter prti
co, para tomar uma feio essencialmente histrico-crtica.
pgs., que ser citada aqui nicamente por separata, pois trata-se de uma separata de pa
rte do prlogo do nosso trabalho Da Solutio I (Coimbra,1962) XXV-XLVI.
Ver igualmente o Prlogo destas Lies, pgs. XXI-XXXVI, e a nossa separata 0 XX111 Congr
esso Internacional de Direito Romano (Coimbra, 1970) 5.10.
uma fase de profunda crise. Crise no do DR em si, mas do interesse pelo DR ou cri
se dos estudos (no seu aspecto jurdico) e do ensino de DR 111
Vrios factores e de ordem diversa concorreram, e quase simultneamente, para origin
ar essa grave e longa crise.
a) Factores internos (ou do mundo jurdico)

I-A primeira srie de factores de ordem interna constituda pela orientao geral no-jurd
ca e sobretudo no-prtica dada aos estudos romansticos, aps a promulgao do BGB (Cdigo C
vil Alemo). 0 estudo do DR, at a, tinha sido prtico; estudava-se DR para aplicar. Ag
ora, salvo pequenas excepes (Esccia, Africa do Sul, Repblica de S. Marino e, como di
reito supletivo, na regio de Navarra), ele no est vigente em parte nenhuma; e o BGB
continha o lus Romanum j devidamente adaptado; portanto, o estudo do BGB devia s
ubstituir o estudo do lus Romanum. Os romanistas, no princpio deste sculo, conside
ram ento... que a sua profisso de juristas acabara. Confundiram-se: julgavam que a p
rimeira e nica razo justificativa do ensino e do estudo do DR era o seu interesse p
rtico; ora nem a nica, porque so cinco, nem primeira, pois a terceira. Vid. infra 1
7-119.
141 Sobre o tema crise dos estudos do Direito Romano, escreveram-se, desde 1939 a
1955, muitas dezenas de trabalhos-algumas centenas! Ver indicao da principal bibli
ografia em GDARINO, L'Ordinamento Giuridico Romano3 (Npoles, 1959) 106, e Labeo 1
6 (1970) 431 ss.
Em Portugal, o grito de alarme foi dado pelo ilustre professor da Faculdade de D
ireito de Coimbra, CABRAL DE MONCADA, que publicou sobre o assunto um bem sugest
ivo comentrio a KoscRAKER, Die Krise des rmischen Rechts und die romanistische Rec
htswissenschaft (Berlim,1938), intitulado Actual Crise do Romanismo na Europa em B
oletim da Faculdade de Direito 16(1939-40) 246-253 e 551.553 e 19(1942-43) 456,
'em que proclama:
0 Direito Romano deve ser hoje estudado e ensinado, no como uma mera manifestao de u

ma vida passada e morta; no como pura objectvao de um pensamentopensado e tambm morto

; mas como emanao de um pensamento sempre vivo, de uma vida por assim dizer vivent
e.
i
104
105

DIREITO ROMANO
INTRODUAO -- TIT. II
12
Para no ficarem numa triste situao de desemprego, mudam de vida: deixam completamente
o aspecto prtico do DR, e dedicam-se a estudos crticos e histricos; principalmente
a estes ltimos, nas suas relaes com os direitos orientais e mais acentuadamente co
m os Direitos Grego e Egpcio.
Ento, a, sim; j havia um enorme campo de trabalho, pois MITrEIs, por essa altura, a
bria ao estudioso do lus Romanum um vasto horizonte, ao propor trs novos rumos.
a) - Uma crtica sria de interpolaes. Foi o fundador do Index Interpolationum. - E os
estudos crticos de Direito Romano, nessa ocasio, j eram possveis, j estavam mesmo fa
cili
tados: primeiro, pela obra formidvel de MoMMSEN, que havia colocado disposio dos es
tudiosos magnficas edies de fontes; segundo, pelo trabalho de profunda investigao e d
e persistncia ininterrupta de LENEL, que logrou, na medida do. possvel, reconstrui
r no s o Edictum Perpetuam, mas tambm as obras originais dos juristas - a sua famos
a Palingenesia -, realizando assim um velho sonho dos Humanistas.
f3) - Uma ateno especial a novos documentos, os papiros. MITrEIS, at hoje, ainda a
primeira e grande autoridade mundial em papirologia jurdica.
y)-0 estudo das influncias helenisticas no Direito Ro
mano.
Simplesmente, os romanistas no tomaram como programa geral todas estas trs novas o
rientaes, mas cada um (ou cada grupo) escolheu, para campo de investigao, aquela par
te para a qual sentia mais vocao ou se julgava com melhor preparao cientfica.
Seguiu-se fatalmente a diversidade de orientao nos estudos romansticos. Os exclusiv
ismos. Os exageros.
1 - Para uns, o estudo do DR reduziu-se crtica de interpolaes - crtica, por vezes, l
evada ao exagero, v.g. por BESELER (Alemanha), que, abusando do critrio filolgico,
no poupava quase nenhum texto.
2 - Para outros, o estudo do DR consistia na investigao das influncias helensticas s
obre o lus Romanum. Aqui, tmbm se deram abusos, cometidos v. g. por BONFANTE e sob
retudo por ALBERTARIO, que via influncias helensticas em quase todos os fragmentos
.
3 - Finalmente outros, chefiados por L. WENGER, entendiam que o estudo do DR dev
ia ser meramente histrico, pois
Ius Romanum um direito antigo; mais um, como qualquer direitd da antiguidade 12
MITTEIS, em 1917, no seu famoso testamento cientfico 13, reagiu escrupulosamente co
ntra estas trs direces perigosas, sobretudo contra a orientao de WENGER, que fazia do
ensino do Direito Romano uma disciplina verdadeiramente no-jurdica.
Como consequncia desse clebre discurso de MITTEIs pronunciado em Viena, surgiu, ca
indo no exagero oposto, uma posio, chefiada por
4 - RlccosoNO. Para este grande romanista, as interpolaes eram meras alteraes de pal
avras e no de substncia,
as influncias estranhas; concretamente as helensticas, sobre
Direito Romano no passavam dum mito, pois o lus Romanum evolucionou... naturalmen
te.
5-KOSCHAKER, no meio destas opinies to radicalmente opostas, e verificando que o e
studo do Direito Romano se encon
142 Esta orientao puramente historiogrfica dos estudos romansticos, a partir de 1950
, foi abandonada por todos excepto pela Frana, que, na sua reforma dos estudos ju
rdicos (de 1954), determinou substituir o ensino do Direito Romano, no primeiro a
no das Faculdades de Direito, pelo ensino dos direitos da antiguidade. Neste pon
to, essa reforma deve ter sido um dos erros graves do ensino universitrio cometid
os na Frana nestes ltimos anos. Por isso, essa parte infeliz da reforma tem sido v
iolentamente atacada pelas criticas de romanistas franceses e estrangeiros, sobr
etudo italianos, alemes e espanhis.
Apesar disso, na ltima reviso dos estudos jurdicos franceses, de 10/7/62, insiste-s
e no erro cometido.
Oxal na prxima reforma dos nossos estudos jurdicos, em que presentemente se trabalh
a com entusiasmo, se tenha bem presente que, em matria de Direito Romano, o modelo

desta vez no pode ser o de Paris.

143 Vid. Separata 5.
106
107

1
DIREITO ROMANO
trava moribundo (ou at morto, em vrias partes da Alemanha), no louvvel intuito de g
alvanizar o ensino do lus Romanum, props, como soluo de emergncia, a orientao duma vol
a a SAVIGNY (Zurck zu Savigny!). Quer dizer, estudar apenas o Direito Romano justi
nianeu, seguindo o mtodo pandectstico. Prescindir, de momento, de todos os outros
problemas - interpolaes, influncias externas, etc.
Estas investigaes romansticas exclusivamente crticas ou histricas, se descontarmos os
exageros, tiveram as suas vantagens:
1)-a crtica de interpolabes (em forma cientfica, pois em forma simplista j tinha sid
o praticada no sc. XVII pela escola do mos gallicus), que foi uma grande descober
ta para os estudos de Direito Romano'";
2) -a especial ateno dedicada ao Egipto romano. Neste aspecto, o sc. XX, para o Dir
eito Romano, h-de ser denominado o sculo da papirologia jurdica, como o sc. XIX j co
cido pelo sculo da epigrafia jurdica>.
II - Crticas mordazes dos outros juristas - tambm um outro factor de ordem interna
a contribuir para a crise dos estudos jurdicos do Direito Romano.
As investigaes romansticas dos primeiros decnios deste sculo, exclusivamente crticas o
u histricas ou histrico-crticas, a par das vantagens indicadas h pouco, tiveram uma
grande desvantagem: desacreditarem o estudo jurdico do Direito Romano, pois tirar
am-lhe todo o carcter prtico.
Ento os juristas, na sua generalidade, a partir de 1900, comearam a dirigir aos ro
manistas crticas depreciativas, chamando-lhes caadores de interpolaes, fillogos do Co
s luris Civilis, meros historiadores do direito; e passaram a no os considerar com
o verdadeiros juristas. 0 ensino do Direito Romano, portanto, at devia ser feito
nas Faculdades de Letras (a que se ensina filologia, histria, etc.) e ser banido d
o programa das Faculdades de Direito.
144 Ver Separata 6 e 7.
INTRODUAO-rTIT. II
12
b) Factores de ordem externa
A orientao no estritamente jurdica e alm disso no uniforme dos estudos romansticos, e
crticas mordazes de muitos juristas - tudo isto mais que suficiente para originar
uma crise grave do ensino do Ius Romanum -, vieram juntar-se outros factores, e
xternos ao mundo jurdico.
I-A decadncia dos estudos clssicos - Verifica-se, a partir sobretudo do segundo qu
artel deste sculo. Ora, sem conhecimento do latim e do grego, no possvel trabalhar
a srio em investigaes romansticas.
II-Certas correntes polticas de grande influncia: o comunismo e o nacional-sociali
smo-0 comunismo sovitico, pouco tempo aps o seu triunfo, proibiu nas universidades
da URSS o estudo do Direito Romano, alegando que um direito de... burgueses par
a espoliao do proletariado.
0 nacional-socialismo aboliu o ensino do DR dos programas das universidades da A
lemanha, por duas sries de razes:
1.-por ser um direito estrangeiro ( direito romano) e portanto incompatvel com os p
rincpios do nacionalismo (em vez de Direito Romano, devem estudar-se os direitos
germnicos) ;
2.-por ser, alm disso, um direito materialista, individualista, anti-social e port
anto contrrio aos princpios do socialismo.
Bons romanistas alemes foram perseguidos e tiveram ento de fugir para o estrangeir
o, onde leccionaram e publicaram os seus trabalhos.
Vrios outros pases igualmente extinguiram o ensino do lus Romanum nas suas escolas
superiores. Nas restantes naes, ou foi ridicularizado ou simplesmente desprezado.
108
109

DIREITO ROMANO
INTRODUgAO -TIT. III
13
Os estudos romansticos, desde 1900 at cerca de 1945, no seu aspecto prpriamente jurd
ico, viveram a maior crise de
toda a sua longa e assombrosa histria.

3 fase do estudo do Direito Romano (desde 1950 em diante)

13. Esta fase de verdadeiro ressurgimento dos estudos romansticos, que tm, de incio
, um carcter acentuadamente neohumanista (segundo a classificao de KoscHAKER). H uma
preocupao, no s de encontrar o genuno pensamento clssico, mas at de descobrir em cada
texto os extractos de sucessivas alteraes14S, para reproduzir fielmente a evoluo gra
dual das instituies romanas. Desde 1958, vimos defendendo que o estudo do Direito
Romano nas actuais Faculdades de Direito deve ter um carcter histrico-crtico, mas s
obretudo dogmtico-prtico (vid. infra 16-a)).
1 uma poca de esplendor dos estudos romansticos, para o que muito concorreram dois
factores:
a) - as obras de KOsCHAKER - Die Krise des rmischen Rechts und die romanistische
Rechtswissenschaft (Berlim, 1938), que despertou uma consciencializao do perigo da
crise-de-interesse pelo estudo do Direito Romano, e Europa und das rmische Recht
(Berlim, 1947, reimpressa em 1953 e trad. esp. Europa y el Derecho Romano, Madrid
, 1955), que avivou nos romanistas o sentido e o alcance verdadeiramente jurdicos
dos estudos do Ius ~num, lembrou aos outros cultores da cincia jurdica que o roma
nista tambm um jurista, e mostrou a todos que o Direito Romano pertence ao mundo
dos valores que deram um significado universal vida da Europa nestes ltimos 800 a
nos da sua histria;
145 Como obra tpica deste gnero, cf., por todos, WIEACKER, Textstufen klassischer
Juristen (Gotinga,1960).
110
b) - o congresso de Verona de 1948'48. t; o primeiro congresso realizado aps a gu
erra de 1939-45. Todos os congressistas verificam, ento, que uma das causas dessa
s hecatombe tinha sido o totalitarismo da lei; e ali mesmo se convencem de que s um
a boa formao jurdica, dada s novas geraes, poder desfazer o mito do positivismo legal,
autntica idolatria da lei, que provocou uma crise de todo o Direito Privado, e at
do Direito em geral.
Ora, para dar formao jurdica, o Jus Romanum indis
pensvel 147.
Resultado geral deste congresso: um novo entusiasmo pelos estudos romansticos.
146 Ver Separata 10-14. 147 Cf. Separata 14.
111
6

Ttulo III -ACTUALIDADE DOS ESTUDOS ROMANSTICOS

SUMRIO - 14. a) - Como feito, presentemente, o ensino do Direito
Romano:
I - nos pases onde nunca foi interrompido
11-nos pases onde tinha sido proibido
III - em certos pases onde nunca tinha penetrado
b) - Sociedades defensoras dos estudos romansticos
c) - Revistas: I - que se intensificaram; II - que se criaram
14. Como consequncia dos factores atrs indicados, o estudo do Ius Romanum na actua
lidade est a despertar, por toda a parte, um entusiasmo extraordinrio que se revel
a na publicao abundante de manuais, tratados, monografias, revistas e na realizao de
congressos sobre Direito Romano, como at agora nunca se vira na sua longa e bril
hantssima histria de 27 sculos.
a) Como feito, presentemente, o ensino, do Direito Romano
I -Naqueles pases onde nunca foi interrompido, o ensino
intensifica-se, quer aumentando nos programas universitrios
313

DIREITO ROMANO
INTRODUAO - TIT. II
14
o nmero de horas por semana consagradas ao Direito Romano, quer desdobrando o ens
ino em vrios anos, quer repartindo-o por diversas disciplinas. Isto acontece, por
exemplo, em Itlia, ustria, Grcia, Polnia, Bulgria, Hungria 148, Jugoslvia, Checo-Eslo
vquia, Sua, Espanha, Holanda, Blgica, Luxemburgo, Dinamarca, Inglaterra, Esccia, Sucia
, Finlndia, Estados Unidos da Amrica, Canad, Colmbia, Cuba, Paraguai, Per, Venezuela,
Argentina, Brasil, Unio Sul Africana, Lbano e Egipto.
II-Nos pases onde tinha sido proibido o ensino do Direito Romano, ele volta a ser
feito nas respectivas universidades e com maior intensidade do que antes:
A Alemanha de hoje outra vez o pas clssico dos estudos romano-jurdicos, com os seus m
estres eminentes consagrados Wolfgang KUNKEL, Max KASER, Franz WIEACKER, etc., e
com um grupo notvel de jovens romanistas de valor.
A URSS, agora, tambm dedica especial interesse nos seus programas universitrios ao
ensino do lus Romanum. E assim, actualmente, nas Faculdades de Direito das Univ
ersidades de Moscovo, Leninegrado e Kiev, estuda-se Direito Romano durante trs an
os; e, nas restantes 31 univel'Sidades soviticas, um ou dois anos, conforme a cat
egoria da universidade.
III - Em certos pases onde nunca tinha penetrado, o ensino do Direito Romano hoje
tambm j faz parte dos respec
"" Sobre o programa do ensino do Direito Romano nas universidades dos vrios pases
da Europa e do Mundo, incluindo os pases socialistas, ver Romanitas 11-I (1970) 3
77-390, 391-396, 397-418, 437-452, 453-458, 485-496, 529-548 e 561-565; I1-II (1
970) 181-199, 201-219, 221-234, 235-270. 271-277, 331-348,
369-399 e 401-404.
Saliente-se que a Espanha, na reforma dos estudos jurdicos, de 1972, deter
minou 6 horas semanais de aulas tericas e 4 de aulas prticas de, Direito Romano, n
o 1.0 ano. Recorde-se que a Universidade de Navarra (Pamplona), considerada, sob
vrios aspectos, universidade-piloto da Europa, desde h muito que tem igual nmero d
e horas semanais do ensino de Direito Romano, e igualmente no 1. ano. (Ns temos, r
espectivamente, apenas 3 e 2; e h quem fale ainda em... diminuir).
tivos programas universitrios, v.g. na Prsia, Israel, Industo, China e Japo. Neste lt
imo pas, presentemente, o nvel dos estudos romansticos j muito elevado 149.
b) Sociedades defensoras dos estudos romansticos
Nestes ltimos anos, em alguns pases, o entusiasmo pelos estudos rornansticos manife
sta-se at, e duma forma bem
expressiva, pela criao de sociedades formadas no s por romanistas mas tambm por outro
s juristas, com a finalidade
de defender e intensificar o estudo do lus Romanum. Isto acontece, por exemplo,
no Japo, na Holanda, na Polnia, na Inglaterra, na Amrica do Norte, na Argentina e s
obretudo no
Brasil (vid. infra 156 e 157). Estas sociedades promovem encontros, publicaes, com
unicaes e conferncias sobre Direito Romano. Algumas dessas sociedades tm mesmo uma r
evista prpria para realizar estas finalidades, tanto dentro desse pas como fora de
le - v.g. a Revista de Ia Sociedad Argentina de Derecho Romano (que se publica e
m Crdova,
Argentina, desde 1954).
c) Revistas de Direito Romano
Verificam-se outras manifestaes de especial interesse pelos estudos romansticos, a
partir de 1950, nos ,seguintes factos:
I-INCREMENTO dado a certas revistas, j existentes, v, g. 1) - Zeitschrift der Sav
igny Stiftung fr Rechtsgeschi
149 E no admira, pois o nvel cultural do Japo, neste momento, dos mais notveis, esta
ndo a reflectir-se extraordinariamente no seu nvel econmico. Basta dizer que, segu
ndo uma estatstica recente, existem no Japo 245 universidades, atendidas por 44.43

4 professores e frequentadas por 800.722 estudantes.

Sobre o estudo e o ensino do DR no Japo, veja-se, por todos, Toxop SATO, Contribu
tions l'tude du Droit Romain au Japon em Waseda Law Review 40 (1964).
114
115

DIREITO ROMANO
chte. Romanistische Abteilung (por abreviatura, SZ) que se publica em Weimar, de
sde 1880, 2) - ao Bulletino dell'Instituto di Diritto Romano (BIDR) que se publi
ca em Roma, desde 1888, 3) - ao Archivio Giuridico Filippo Serafini (AG) que se pu
blica em Mdena, desde 1898;
II-CRIAO de novas revistas, v.g. lura. Rivista Internazionale di Diritto Romano e
Antico (lura), certamente a melhor revista de Direito Romano na actualidade, a q
ual se publica em Npoles, desde 1950; Jus. Rivista di Scienze Giuridiche (Jus) qu
e se publica em Milo, desde 1950, como nova srie; Labeo. Rassegna di Diritto Roman
o (Labeo), que se publica em Npoles, desde 1955.
Alm das revistas da especialidade, criaram-se a partir de 1950, em vrias revistas
de direito, seces consagradas ao Direito Romano.
Ttulo IV - RAZES JUSTIFICATIVAS DA UTILIDADE DO ENSINO DO DIREITO ROMANO NAS ACTUA
IS FACULDADES DE DIREITO
SUMRIO - 15. Enumerao e anlise dessas razes: 1) - 0 alto valor formativo do lus Roman
um 2) - A sua perfeio tcnico jurdica 3) -0 seu interesse prtico 4) - 0 seu aspecto hi
strico 5) - Outras razes
15. Hoje, ao contrrio do que se pensava desde 1900 at cerca de 1950, j nem sequer s
e duvida da enorme vantagem e da verdadeira necessidade do estudo do Direito Rom
ano nas actuais Faculdades de Direito, sobretudo depois do inqurito elaborado pel
a revista Labeo em 1956. Foram interrogados cerca de 400 juristas de quase todo
o mundo 150 As razes justificativas da utilidade do ensino do Jus Roman.um so vrias
.

As enumeradas, a seguir, esto colocadas por uma ordem hierrquica; aqui, o nmero no a
rbitrrio, mas essencial.
1- O seu alto valor formativo. Esta a primeira e a maior de todas as razes justif
icativas. Na verdade, o estudo do lus Romanum fornece ao jurista uma notvel lio de
experincia, imbuindo-o dum esprito de justia, sempre na nsia de alterum non laedere (n
prejudicar ningum), e de suum cuique tribuere (atribuir a cada um o que seu; o dev
ido; nem mais
150 Ver, em Separata 14-18, um resumo desse inqurito.
Vejam-se tambm Actas II Cong. Esp., cit. 205, e Romanizas 9-I (1970) 403 ss.
116
117

DIREITO ROMANO
INTRODUQAO -TIT. IV
15
nem menos). Esse estudo d verdadeira formao jurdica, educando:
a) para uma certa liberdade e uma relativa independncia perante a lei, ensinando
a valorar a iurisprudentia como fonte criadora, de facto, de todo o direito (vid.
infra 292.295) ;
b) para um casusmo cientfico, em que o jurista deve saber, no apenas interpretar e
aplicar as normas aos casos concretos, mas fundamentalmente saber criar a norma
adequada para um caso, especial e no previsto nas normas j existentes;
c) para uma firmeza de princpios perante as transfor
maes da vida jurdica actual, que atravessa um crise muito
semelhnte do mundo romano, quando o pretor teve de
resolver situaes absolutamente novas provocadas pelas con
vulses sociais e pelas mudanas bruscas de certas estruturas.
Esta firmeza de certos princpios jurdicos, dada pelo
Direito Romano, alguns deles com carcter de preceitos,
altamente formativa, principalmente na hora de contestao
- de desorientao-em que vivemos, j que uma grande
parte das doutrinas jurdicas modernas no so Doutrina
(Iurisprudentia), mas dvidas doutrinrias; e em Direito
(que , naturalmente, o mundo das certezas, da exactido,
da preciso), a dvida a pior atitude mental. Sob certo
aspecto, prefervel o erro dvida, pois no erro comete-se...
aquele erro, na dvida geralmente cometem-se vrios erros.
Ora, o trabalho de intuio profunda, a criao genial, ou
talvez melhor, a revelao, levada a cabo pelos jurisconsultos
romanos, consistiu em basear os princpios fundamentais
do Direito na prpria Natureza-a natura dos roma
nos, a 1puaL dos gregos-, e a Natureza imortal e sempre
jovem (EURIPEDES). Da que o lus Romanum, hoje e
sempre (no passado como no futuro), seja um Direito antigo
mas no antiquado, um Direito do passado mas nunca ultra
passado. Contm certos princpios que so perenemente
vlidos e universalmente aceites, pois fundam-se na rerum
natura. Por isso, ao descobrir-se, desde 1950 para c, esta
nova dimenso do Direito Romano, o seu estudo e ensino vm-se intensificando' em tod
os os pases... civilizados.
2-A sua perfeio tcnico-jurdica 151. Foram os romanos que fizeram do direito uma verd
adeira cincia. Criaram certos princpios que so perenemente vlidos, pois foram elabor
ados durante uma experincia de treze sculos por homens dotados duma excepcional in
tuio para as coisas do direito; formularam conceitos e consagraram uma terminologi
a jurdica que nunca mais desapareceram. Por isso, o lus Romanum no um direito mort
o, nem sequer um simples pressuposto das actuais instituies. P, mais; muito mais.
E um direito vivente. um modelo para todo aquele que tem a misso de criar, de int
erpretar ou de aplicar o direito. Esse deve t-lo sempre bem presente.
3-0 seu interesse prtico. As nossas instituies jurdicas, na sua grande maioria, esto
baseadas no lus Romanum. Algumas das nossas normas actuais so meras transcries ou s
imples adaptaes de certos preceitos romanos; out; as, at nem se compreendem bem, se
no se conhecer o que estava preceituado no Direito Romano; finalmente, por vezes
, necessrio recorrer ao lus Romanum, concretamente ao Corpus Iuris Civilis, pois
no possumos normas para resolver certas situaes. Esta grande utilidade prtica do ensi
no do Direito Romano invocada por alguns AA., at em primeiro lugar, dada na verda
de a sua vantagem extraordinria.
Hoje, fala-se no apenas de interesse prtico mas de transfuso do lus Romanum para o Dir
ito actual e para a Cincia Jurdica moderna; cf. RIDA 18 (1971) 469-477. Relacionad
o com este problema, vid. Imbre ZAJTAY, La Permanence des Concepts du Droit Roma
in dans les Systhmes Juridiques Continentaux em Rev. Int. du Droit Compar 18
(1966) 353.363.
4-0 seu aspecto histrico. 0 Ius Romanum o melhor laboratrio jurdico que existe. A, ne

sa longa experincia
151 Sobre este ponto, vid. ROBLEDA, Ius Privatum Romanum, cit. 24-29.
118
119

DIREITO ROMANO
de treze sculos, descrevendo uma evoluo completa (desde o incio da poca arcaica ao ap
ogeu da poca clssica at decadncia da poca post-clssica), e perante as circunstncias
iais mais variadas (polticas, econmicas, religiosas, morais, etc.), tanto o histor
iador, como o socilogo, como o filsofo do direito, como o jurista em geral, podem
ver claramente como as normas jurdicas nascem, evoluem, reagem s diversas circunstn
cias se transformam em simples normas ticas ou at desaparecem.
5 - Outras razes. O Ius Romanum deve ser considerado: a) -fundamento da cincia do
Direito Comparado
sob pena de esta fracassar;
b) -direito fundamental duns possveis Estados
Unidos da Europa (GENZMER);
c) -base da unificao do Direito Privado;
d) -fundamento duma certa unidade espiritual da
Europa 152

Por todas estas 5 sries de razes, hierarquizadas pela ordem de apresentao que fizemo
s, entendemos que o ensino do Ius Romanum nas actuais Faculdades de Direito to til
, necessrio e indispensvel como o das matemticas nas Faculdades de Cincias, o do lat
im e do grego nas Faculdades de Letras. No ensino do Direito, afirma BISCARDI, o
Direito Romano o alfabeto e a gramtica da linguagem jurdica. Por isso, esta discipl
ina deve ser dada logo no 1.0 ano das nossas Faculdades de Direito. que a misso d
a actual disciplina de Direito Romano, sublinhe-se, no apenas ensinar certos prin
cpios jurdicos perenemente vlidos e verificar como eles se formularam; sobretudo in
iciar o aluno em adquirir mentalidade jurdica, uma forma mentis iuridica; formar ju
ristas.
152 Sobre esta parte, cf. E. GENZMER, 11 Diritto Romano come Fatore delia Civili
t Europea (Trieste, 1954). Ver Separata 19.
Sobre um possvel Direito Internacional Privado Romano, base do Direito Internacio
nal Privado actual, vid. Labeo 3(1957) 227-231.
Ttulo V -CRITRIO E MTODO A SEGUIR. MATRIAS A VERSAR
SUMRIO - 16. a) Critrios utilizados; critrio a usar b) Mtodo
c) Matrias a versar: o ideal; o possvel
a) Critrio de estudo do "Ius Romanum"
16. Este um ponto muito discutido na actual romanstica, que bem pode centrar-se n
o seguinte: qual deve ser o aspecto ou elemento predominante no estudo do Direit
o Romano, o histrico ou o dogmtico?
Prescindindo das inmeras discusses levantadas a partir do sc. XIX, sobretudo a resp
eito da histria como cincia e paralelamente da histria como problema filosfico, e depo
s a respeito do conceito de histria do direito>, e para fixarmos aqui alguma termi
nologia, entendemos em Direito e concretamente em Direito Romano o seguinte:
-o (elemento) histrico implica necessriamente passado e evoluo;
-o (elemento) dogmtico ou institucional simplesmente a representao duma ordem jurdic
a em conceitos sistemticos;
120
121

DIREITO ROMANO
, por conseguinte, a parte substantiva ou dispositiva dum ordenamento jurdico; o c
onjunto das normas e conceitos considerados em si mesmos, e no na sua gnese. Por i
sso, tanto h dogmtica dum ordenamento jurdico vigente como dum ordenamento jurdico p
assado.
No Direito Romano, como se trata essencialmente dum ordenamento jurdico passado,
os dois elementos, histrico e dogmtico, at certo ponto so inseparveis; devem mesmo co
nstituir dois aspectos do mesmo estudo, embora um sobreleve o outro 153,
-At cerca de 1900, seguiu-se nos estudos do lus Romanum, como princpio, um critrio
exageradamente dogmtico, vendo-se nele, no conjunto e em todas as suas partes, a
ratio scripta de todo o direito. 0 Corpos Iuris Civilis era considerado quase um
a bblia intocvel. A par do'valor-contedo criou-se um valor-mito.
- De 1900 a 1950, utilizou-se um critrio puramente histrico, com a sua consequente
feio crtica.
- Na actualidade, as opinies dos romanistas divergem, inclinando-se ainda muitos
para um critrio neohumanista, isto , crtico e historicista.
Parece-nos que, dado o alto valor formativo do estudo do Direito Romano, conform
e acentumos (vid. supra 15) e como hoje reconhecido por todos, a orientao a imprimi
r aos estudos romansticos na actualidade deve ser dupla: histrico-crtica, mas sobre
tudo dogmtico-prtica 154.
Histrica, para nos mostrar a evoluo das instituies jurdicas de Roma e das respectivas
ntes, isto , o sentido gentico do sistema do Ius Romanum; analisar os factos que c
oncorreram para a criao, modificao ou extino das suas normas e dos seus conceitos.
153 Acerca deste ltimo ponto, as discusses so vivssimas e a literatura interminvel. C
f. Sebastio CRUZ, Da Solutio III (em preparao) 1P Parte, Tt. I.
154, Ver Separata 18-19. Desde 1958 (no Congresso Internacional de Direito Romano,
de Munique), vimos defendendo esta orientao; reafirmmo-la, em 1962, em Da Solutio I
XL-XLI, e em 1963, no Congresso de Bruxelas. Em 1968, no. XXIII Congresso Intern
acional de Direito Romano (de Friburgo, Sua), ficou devidamente consagrada.
INTRODUAO-TIT. V
16
Crtica, para valorar devidamente as fontes a utilizar, determinando o seu autor, poc
a, autenticidade, originalidade, pureza, variedade de manifestaes (os distintos ma
nuscritos) com o respectivo confronto, etc. (a chamada crtica externa), e analisa
ndo o seu contedo e valor, cotejando-as com fontes distintas (crtica interna). -Nu
ma palavra, procurar reconstruir o Direito clssico, j que este o modelo, e no simpl
esmente o Direito justinianeu, como na poca e no estilo de SAVIGNY; e essa recons
truo no ser demasiado filolgica, ou puramente histrica, ou exageradamente crtica. Conf
orme nota SCHULZ 155, no se deve pretender restaurar exactamente os textos clssico
s; devemos limitar-nos a uma busca do Direito clssico.
Entendemos, porm, que a orientao a imprimir hoje aos estudos romansticos deve ser es
pecialmente dogmtica, porque o Jus Romanum mais dogma do que histria. - No pode duvid
ar-se de que o Direito Romano histria, e sempre histria 156, por se tratar dum ord
enamento do passado; mas absolutamente certo que esse ordenamento ainda e sempre
um ordenamento vivente, enquanto encerra princpios funda
mentais - perenemente vlidos e universais -, de que no podemos de forma nenhuma af
astar-nos sob pena de ficarmos a ignorar as verdadeiras bases jurdicas de convivnc
ia humana e at a funo do prprio Direito. Portanto, o primeiro e grande aspecto dogmti
co do estudo do lus Romanum est em este conter a orientao geral da cincia jurdica, e
no reside apenas no facto de nesse lus existirem institutos que correspondem a in
stitutos modernos.
Verdade que o estudo desta correspondncia entre instituies jurdicas romanas e modern
as tambm constitui um aspecto dogmtico, mas secundrio; e ento, neste ponto, a orient
ao dos estudos romansticos deve ser (dogmtico-) pr
155 ScHULZ, Ceschichte der rmsschen Rechtswissenschaft (Wenmar,1961) 28. 156 Viid
. supra 121.
122
I23

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. V
16
tica. Quer dizer: no ensino do Ius Romanum nas Faculdades de Direito de hoje, no i
nteressa analisar em pormenor institutos que foram definitivamente superados, ma
s smente aqueles que so autnticos pressupostos e verdadeiro esclarecimento dos actu
ais. E assim, por exemplo, o ensino das normas sobre a manumissio e at sobre a fa
milia romana em geral deve reduzir-se ao necessrio para entendermos bem a herana e o
dote, enquadrando-se e diluindo-se nestes dois institutos.
A orientao a imprimir aos estudos romansticos na actualidade deve ser principalment
e dogmtico-prtica. Por isso, discordamos totalmente (conforme j insinumos-vid. supra 1
) da designao oficial dada entre ns a esta disciplina no quadro dos programas unive
rsitrios. No deve chamar-se Histria do Direito Romano, mas simplesmente Direito Romano
ou quando muito Histria (ou Introduo Histrica) e Instituies de Direito Romano.
b) Mtodo
Estabelecida uma orientao histrico-crtica e sobretudo dogmtico-prtica nos estudos roma
nsticos, entendemos que o
mtodo 157 a seguir deve ser:
- o histrico, sobretudo para o exame das fontes e da evoluo das instituies;
- o exegtico, para a anlise dos textos;
- o dogmtico, para a exposio do contedo das instituies.

157 Conhecida a natureza e o objectivo do estudo do Jus Romanum, passa-se a indi

car o caminho, via ou itinerrio, por onde se h-de chegar sua presena: o mtodo prpr
te dito. Distingue-se dos meios (o instrumental) a utilizar na marcha, e da forma
de processar a marcha (processamento ou procedimento).
Sobre vrios problemas do mtodo jurdico em geral e do mtodo nas cincias histrico-jur
especial, cf. respectivamente R. BADENES-QASSET, Metodologia del Derecho (Barce
lona,1959), e P. M. BRLEK, Methodologia Historico-Iuridica (Roma,1958) e KURTSCH
EID, De Methodologia Historico-Iuridica (Roma,1961).
c) Matrias a versar: o ideal; o possvel
0 completo ensino do Direito Romano, hoje em dia, processa-se atravs de disciplin
as: 1) -principais, 2) - complementares e 3) -subsidirias:
1) - So consideradas disciplinas principais de Direito Romano (a que chamaramos cad
eiras) : a Histria, as instituies e a Exegese.
A Histria do Direito Romano (ou talvez melhor, a Introduo Histrica ao Direito Romano)
analisa, dentro do quadro duma reconstruo sumria da histria da civilizao de Roma, os a
spectos e as fases do ordenamento jurdico romano, pblico e privado, com a finalida
de de preparar o aluno para o ulterior estudo sistemtico do Ius Romanum, e fazer de
le a devida aplicao.
As Instituies de Direito Romano, como disciplina, so as partes principais do Direit
o Privado ou do Direito Pblico. Aqui, trata-se das Instituies do ius privatum (para
os
Romanos, o direito privado que era verdadeiro ius), com o alcance de formar a me
ntalidade dos principiantes que vo dedicar-se ao Direito, traar-lhes quadros jurdic
os-base, sobretudo daqueles institutos que ainda hoje esto em vigor, focando as i
deias do Ius Romanum que passaram para a
moderna dogmtica jurdica.
A Exegese das Fontes do Direito Romano (sobretudo do Digesto do Corpus Iuris Civi
lis) desenvolve a teoria da interpretao histrico-crtica das fontes de conhecimento (fo
ntes cognoscendi 158) do Ius Romanum, dedicando especial ateno aos problemas das inte
rpolaes. Alm da teoria, esta disciplina completa-se na prtica de exerccios exegticos s
obre textos de edies crticas das fontes (mxime o Corpus Iuris
Civilis de MOMMSEN-KRGER-SCHOLL-KROLL).
158 Vid. infra 18-b), I.
124
125

DIREITO ROMANO
2) -Consideram-se disciplinas complementares de Direito Romano (a que chamaramos c
ursos), entre outras: o Direito Pblico Romano; o Direito Privado Romano, em regime
de Seminrio, analisando aprofundadamente um ou vrios institutos jurdicos (v.g. o d
ireito de propriedade, o pagamento, o testamento, o delito, o crime, as penas, e
tc.) em face dos respectivos textos, principalmente dos contidos no Digesto.
3) - So disciplinas subsidirias de Direito Romano: a Epigrafia Jurdica; a Papirolog
ia Jurdica; a Histria dos Direitos Antigos (da Grcia, do Oriente mediterrnico, dos p
ovos germnicos, etc.); a Lngua e a Literatura Latina e Grega; a Histria Antiga (gre
ga e sobretudo romana) ; a Etnologia (dum modo especial a Etnologia jurdica) ; a
Paleografia, a Diplomtica, a Arqueologia, a Paleontologia, a Glotologia, etc.
Entre ns, seria ideal que o ensino do Direito Romano se fizesse atravs dum curso de
Histria do Direito Romano, duma cadeira de Instituies de Direito Privado Romano e dum
curso de Exegese ,do Digesto.
Porm, em virtude do escasso tempo actualmente previsto nos programas universitrios
para o Direito Romano, e da orientao histrico-crtica mas sobretudo dogmtico-prtica qu
e entendemos dever seguir, julgamos que, nestas circunstncias, o possvel das matria
s a versar o seguinte : reduzir ao mnimo a exposio do aspecto histrico; analisar, so
bretudo nas aulas prticas, vrios textos do Digesto e alguns doutras fontes; consag
rar o mximo do tempo disponvel ao estudo do aspecto dogmtico. Este estudo, presente
mente, ser feito no s na 2.a e 3.a PARTE das Lies (duma forma aprofundada), mas tambm,
embora duma forma simplificada, e sempre que seja possvel, na 1.s PARTE, sobretu
do ao analisarmos certas fontes, v.g. vrios problemas das sucesses no 22, a questo
das garantias das obrigaes no 23, etc.
126
Ttulo VI -PRINCIPAL BIBLIOGRAFIA
SUMRIO-17. a) Livros
b) Revistas
c) Autores principais da actualidade
17. S agora, depois de apresentada uma panormica dos estudos romansticos e de saber
mos as vrias disciplinas em que pode desdobrar-se o ensino do Direito Romano, que
julgamos oportuno indicar bibliografia.
Eis a principal. -E para que a indicao no resulte um mero catlogo livresco, acrescen
tamos umas brevssimas ntulas crticas quelas obras, cuja utilizao possa vir a ser mais
proveitosa aos alunos.
a) Livros
I-Introdues e snteses
ALBERTARIO, Introduzione Storica alto Studio di Direito Romano I (Milo,1935)
DE FRANCISCI, Sintesi Storica del Diritto Romano (Roma,1948) Trad. esp.: Sntesis
del Derecho Romano (Madrid,
127
a
i

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. VI
17
1954)- Esta obra apresenta uma viso profunda da histria do DR. Com elegncia de esti
lo e domnio das tcnicas de historiador arguto, o A. consegue mostrar a harmonia in
tima dos vrios aspectos do ordenamento jurdico romano. E, na verdade, uma sintesi>;
mas uma sntese admirvel, mostrando ao vivo toda uma histria jurdica, to longa, como
vasta. Prlogo de Ursicino ALVAREZ.
GROSSO, Premesse Generali al Corso di Diritto Romano (Turim,1960)
GUARINO, L'Ordinamento Giuridico Romano. Introduzione alto
Studio del Diritto Romano3 (Npoles,1959) - Duas fina
lidades presidiram feitura desta obra. Primeira: traar um quadro, ntido e completo
, do direito normativo na gnese da sua estrutura e das suas caractersticas gerais.
Segunda: contribuir para o esclarecimento e elaborao do conceito de ordenamento ju
rdico>. A anlise feita talvez constitua um captulo da chamada teoria geral do Direit
o>. 0 livro, aumentado nesta 3.1 ed. com uma srie de valiosos estudos antes publi
cados em separado, realiza perfeitamente as finalidades que se props: os problema
s histricos e os dogmticos so versados em comum, com equilbrio e com o devido tratam
ento.
ORESTANO, Introduzione alio Studio Storico del Diritto Romano
(Turim,1961) - Livro de excelentes qualidades. A sua orientao pode ser discutvel, m
as o A., depois de submeter a um juizo critico as principais vicissitudes da tra
dio romanstica, esfora-se por demonstrar que a integral historicidade do Direito> se
harmoniza com a totalidade da experincia jurdica. Nesta viso histrica, o dogma tambm
histria - algo do passado fecundante do presente. Com este alcance, o aspecto his
trico do Direito Romano pode ser admitido por todos. Os problemas srios do estudo
do Direito em geral, e os da Histria do Direito em particular, so versados com a d
evida altura.
ROBLEDA, lus Privatum Romanwm. I. Introductio (Roma,1960)
-Livro, escrito em latim, destina-se principalmente aos canonistas, que, na sua
licenciatura, tm de estudar a disciplina de DR. Verificamos, com regozijo, a dife
rena entre o velho SOHM (e ento quando preleccionado pelo mestre Teodoro ANDRS MARC
OS...) e este belo manual a Introduzir-nos, com suavidade e riqueza de instrumen
tal Informativo, em temas to curiosos corno supervivncia do DR, estudo do DR, peri
odizao, fontes, diferenciao do ius>. Apndice sobre instrumentos de
trabalho. Bons ndices. Um manual que se consulta sempre com proveito.
WOLFF, Roman Law. An Historical Introduction (Oklahoma,
1951). Trad. esp. Introduccin Hi,strica. al Derecho Romano (Santiago de Compostela
1953)
II-Histria do Direito Romano e Histria das Fontes ARANGIO-RUIZ, Storia del Diritto
Romano (Npoles,1957) Trad. esp. da 2.a ed. ital.: Historia del Derecho Romano
(Madrid,1943) - Esta obra e as suas Istituzioni (indicadas, a seguir, em III) so
consideradas, em nossos dias, obras clssicas, no s por estudiosos de DR, mas por to
do o no-romanista que deseje conhecer o direito no seu primeiro discurso histrico.
Atestam a forte personalidade do romanista insigne.
ARIAS RAMos,Compendio de Derecho Pblico Romano e Historia de las Fuentess (Valhad
olide,1953)
BONFANTE, Storia del Diritto Romano 2 vols. (Roma,1934) ; reimp. da 4.a ed. a ca
rgo de G. BONFANTE e de G.
CRIFF, com prefcio de E. BETTI, 2 vols. (Milo,1958-59). Trad. esp.: Historia del De
recho Romano (Ma
drid,1944)
GROSSO, Lezioni di Storia del Diritto Romanos (Turim,1960) GUARINO, Storia del D
iritto Romano2 (Npoles,1954) KASER, Rmische Rechtsgeschichte (Gotinga,1950)
KUNKEL, Rmische Rechtsgeschichtea (Colnia,1964) -um pe
queno livro dum grande mestre de Direito Romano (sobretudo de Direito Pblico Roma
no), actualmente Director do Centro Internacional de DR, de Munique, Leopold Weng
er-Institut>. Nesta obra, s de 203 pgs., notam-se logo as mesmas grandes qualidade
s, que se observam quando ensina l no seu Institut: exposio didctica lmpida e precisa
, sempre num tom extraordinriamente elevado e cientfico. Uma obra de mestre. E uma

admirvel Einirung> ao estudo do DR.

MASCHI, Il Diritto Romano nella Prospettiva Storica della Guirisprudenza Classic
a (Milo,1957)
SCHULZ, Geschichte der rmischen Rechtswissenschaft (Veimar,1961)
128
129

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INTRODUO - TIT. VI
17
WENGER, Die Quellen des rirmischen Rechts (Viena,1953) -2 a
obra mais importante que at hoje se escreveu sobre fontes do Direito Romano. Tem
cerca de 1000 pginas, de 230x168. 0 A. trabalhou 50 anos na sua feitura. Logo pel
o seu aspecto, uma obra que impe respeito. No trata apenas das fontes jurdicas e ne
m s de fontes. Para justificar bem certa valorao de algumas fontes de DR, WENGER fa
z uma bela exposio da importncia, princpios e elementos essenciais da epigrafa, da p
aleografia, da cronologia, da interpretao de textos, da arqueologia e sobretudo da
papirologia que andavam dispersos por vrias disciplinas e at ento nunca tinham sid
o reunidos. Como o contributo das fontes no-jurdicas (vid. infra 167) para as font
es do DR hoje considerado importante, o A. dedica-lhes um lugar de relevo (pgs. 1
74-265). WENGER, embora seja um partidrio convicto da Antike Rechtsgeschichte (vid.
supra 107) - e afirma a sua posio nas pgs. 27 a 33-, todavia, aqui, segue a orient
ao tradicional, para dar s fontes de Direito Romano a importncia que merecem e tm.
Esta obra, verdadeiramente extraordinria, s podia ser realizada por um sbio (como e
ra WENGER) que tivesse um conhecimento exacto e profundo de todas as fontes da a
ntiguidade. E s podia ser escrita no fim duma longa vida, inteiramente devotada i
nvestigao dos Direitos Antigos, para, numa larga sntese, reunir todos os elementos
sobre fontes de DR. WENGER tinha 80 anos quando Die Quellen se publicou (Maio de
1953). Da a pouco (a 21 de Setembro de 1953), desaparecia do nmero dos vivos... m
as ficava, para sempre e ao servio dos estudiosos de DR das geraes vindouras, um In
strumento de trabalho de grande classe, digno dum grande sbio, remate glorioso du
ma vida cientfica.'
III - Direito Privado
ARANGIO-RUIZ, Istituzioni di Diritto Romano" (Npoles,1960) ARIAS RAMos, Derecho R
omanos 2 vols. (Madrid,1954) BIONDI, Diritto Romano Cristiano, 3 vols. (Milo,1951
-52) So 3 vols. dedicados problemtica da influncia do Cristianismo no DR.: I-orientao reli
giosa dada legislao post-clssica; II-a justia, as pessoas; III--famlia, relaes patri
iais, direito pblico., E uma vasta exposio do DR, na sua evoluo desde Constantino a J
ustiniano. Embora uma ou outra opinio do A. seja discutvel (devido ao seu entusias
mo pela matria), trata-se dum trabalho srio e bsico sobre o problema; fruto duma in
vestigao paciente, recolhendo
130
enorme caudal de dados, at ento dispersos, e que ningum conseguira reunir. Agora, f
acilitada extraordinariamente a investigao, reexaminando esses dados preciosos, ta
lvez, aqui e alm, se possa chegar a concluses diferentes. Independentemente de out
ras, um grande mrito tem esta obra: ter chamado a ateno dos romanistas, pela primei
ra vez, para certo valor da legislao post-clssica. Bons ndices de matrias e de fontes
, sendo pena no ter um ndice alfabtico.
BIONDI, Istituzioni di Diritto Romano' (Milo,1965)
A. BURDESE, Manuale di Diritto Privato Romano (Turim,1964) CORREIA-SCIASCIA, Man
ual de Direito Romano I' (S. Paulo,1961) DI MARZO, Istituzioni di Diritto Romano
s (Milo,1946) D'ORS, Derecho Privado Romano (Pamplona, 1968) - Como
diz o A., na l. ed., trata-se dum libro de texto para ser explicado em Ias leccion
es y servir de pauta de reflexin en el estudio particular. E um manual revolucionri
o, quanto disposio de matrias. Fruto de longas investigaes e de larga docncia, esta o
ra demonstra claramente que o seu A. alcanou j o grau supremo de mestre. A sua mis
so, neste apogeu da sua vida acadmica de romanista eminente, j no devia ser ensinar
alunos, mas formar discpulos; criar uma verdadeira escola dorsiana. 0 que ele ens
ina seu. Nesta obra, revelam-se alguns dos grandes princpios dorsianos: 1) - 0 Di
reito Privado o verdadeiro Ius Romanum; 2) -o estudo do DR clssico o principal, p
orque decididamente o mais formativo; 3) - o DR arcaico, muitas vezes, to incerto
que se presta mais a criar fantasias do que cincia; no juridicamente formativo, s
obretudo se se facilita ao aluno a descrio de certos aspectos pitorescos; prefervel
a ars ignorandi; 4) -a poca post-clssica no tem originalidade e, geralmente, desorie
ntadora; 5) - a poca clssica no toda igual; distingue trs etapas; 6) -o DR clssico s
bretudo um sistema de actiones; 7) -dentro da exposio do DR clssico, d preferncia ao

patrimonium, por ser o estudo mais til para a formao dum jurista moderno; 8) -+GAIu
s no deve ser considerado a figura principal da poca clssica; um pr-posclsico, o men
clssico dos clssicos.
Como se disse, o A. afirma expressamente que um livro para ser explicado aos alu
nos e reflectido. No serve para alunos voluntrios do 1.0 ano. E um livro claro, ma
s no fcil de entender, porque, apesar de manual, bastante profundo. Um livro prprio
para estudiosos dum curso superior, pois, em
ambiente universitrio, a clareza no deve ser sinnimo de
131
I

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. VI
1 17
superficialidade. E um livro que obriga o aluno a elevar-se; mas, se no puder sub
ir, no entender.
E talvez a sntese mais perfeita e, sem dvida, a apresentada de forma mais genial,
que at hoje se fez, das principais instituies de Direito Privado Romano clssico.
FERRINI, Manuale di Pandette 4.a ed. a cargo de GROSSO (Milo,1953)
GUARINO, Profilo di Diritto Privado Romano I (Npoles, 1965)
IGLESIAS, Derecho Romano6 (Barcelona, 1972) - E uma obra j
consagrada no mundo romanistico, devido sua riqueza de exposio e sobretudo documen
tao bibliogrfica. Embora o objecto principal seja o estudo do Direito Privado Roman
o, tem uns captulos introdutrios sobre a histria da constituio poltica de Roma e as fo
ntes do DR, que so uma boa sntese dessas matrias.
JORS-KUNKEL, Rmisches Recht3 (Berlim-Gotinga-Heidelberga, 1949). Trad. esp. da 2.
a ed. alem.: Derecho Privado
Romano (Barcelona,1937)
KASER, Das rmiseh Privatrecht. I-Das altrmisehe, das vorklassische und klassische R
echt (Munique,1955).
II-Die nachklassischen Entwicklungen (Munique,
1959). Rmisehes Privatrecht. Ein Studienbuch4 (Mu
nique-Berlim, 1965) Trad. ingl. de R. DANNENBRIO
(Durban, 1968); trad. esp. de J. SANTA CRUZ TEJEIRO (Madrid, 1968) -Obra extensa
e profunda, com bastantes opinies originais bem fundamentadas, contendo abundant
e informao bibliogrfica, um trabalho notvel, j hoje considerado um dos melhores da ci
cia romanstica. A obra de tomo est dividida em dois vols.: I-direito antigo, pr-clss
ico e clssico; II - direito post-clssico e justinianeu. A obra tipo-manual (o Stud
ienbuch) uma sntese extraordinriamente bem feita de todo o DR. Assim, fcilmente se
compreende por que alcanou, em cinco anos, quatro edies de milhares de exemplares,
na ptria-clssica dos estudos romanisticos, onde existem numerosos manuais de DR. Max
KASER, com estas obras, afirma-se um mestre consagrado do DR.
RABEL, Grundzge des rmischen Privatrechts2 (Basileia,1955)
SCHULZ, Classical Roman Law (Oxford,1951). Trad. esp.:
Derecho Romano Clasico (Barcelona,1960) -Talvez a
obra mais original sobre Direito Privado Romano clssico, concretamente desde Augu
sto a Diocleciano. Por isso, num ou noutro ponto, v.g. sobre o matrimnio, bastant
e discutvel. Com os exemplos e grficos apresentados, e com uma referncia constante s
fontes, realiza admirvelmente os fins didcticos a que se destina.
VENTURA, Raul, Manual de Direito Romano I-1 (Lisboa,1964) Voci, Istituzioni di D
iritto Romanos (Milo,1954) VOLTERRA, Istituzioni di Diritto Privato Romano (Roma,
1961)
-Eis um grande manual de DR, com uma orientao dogmtico-prtica, que ns prprios vimos de
fendendo desde 1958 (vid. supra 122). Destina-se verdadeiramente a fins didcticos
. Para isso, ouviu os alunos (ver pg. 3), tal como ns tambm o fizemos para publicar
estas Lies. Exposio duma clareza cristalina, a revelar um domnio perfeito da matria.
V-se perfeitamente que esta obra foi pensada e repensada. S depois de muitos esque
mas que se obtm uma sistematizao dos institutos, to bem enquadrados no respectivo am
biente histrico.
IV-Direito Processual Civil
LVAREZ, Ursicino, Curso de Derecho Romano I-Introduecin. Cuestiones Preliminares.
Derecho Procesal Civil Romano (Madrid,1955)
M. KASER, Das rmische Zivilprozessrecht (Munique-Berlim,
1966) - A partir de 1966, a obra clssica sobre Processo Civil Romano. Tudo o que
at ento se escreveu superado por este trabalho genial, que, s por si, era o bastant
e para consagrar Max KASER, se no fosse j um romanista consagrado.
LUZZATO, Procedura Civile Romana I-Esercizio dei Diritti e
Difesa Privata. II-Le Legis Actiones. III-La
Genesi del Processo Formulare (Bolonha,1946-1950)
WENGER, Institutionen des rmischen Zivilprozessrechts (Muni
que,1925). Trad. ital. de ORESTANO Istituzioni di Pro

cedura Civile Romana (Milo,1938) ; trad. ingl. de

O. HARRISON FISLL, Institutes of the Roman Law of
Civil Procedure (Nova York,1940) -Durante muito tem
po, foi considerada a obra clssica sobre Processo Civil Romano.
132
133

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. VI
17
Desde 1966, como dissemos, a de Max KASER. Todavia, ainda hoje continua a ser um
a das obras fundamentais sobre a matria, e que se consulta sempre com proveito.
V - Direito Penal
BISCARDI, Processo Civile e Processo Penal nell'Elaborazione
Dogmatica dei Classici (Sena,1960)
BRASIELLO, La Repressione Penale in Diritto Romano (Npo
les,1937)
BRASIELLO, Diritto Penale em Nov.m Dig. Ital. V (Turim,1960) 960-966
A. BURDESE, Manuale di Diritto Publico Romano (Turim,1966) FERRINI, Diritto Pena
le Romano em Eniclopedia di Diritto Pe
nale dirigida por PESSINA I (Milo,1901)
KUNKEL, Untersuchungen zur Entwicklung des rmischen Kri
minalverfahrens in vorsullanischer Zeit (Munique,
1962)
MOMMSEN, Rmisches Strafrecht (Leipzig,1889) ; reimp. (Darmstadt,1955). Trad. esp.
de P. DoRADo MONTERO (Madrid,1898). Trad. Franc. de DUQUESNE, 3 vols. (Paris,
1907)
VI-Questes de investigao romanstica
ALVAREZ, Ursieino, Horizonte Actual dei Derecho Romano
(Madrid,1944) - Livro muito til para conhecer a moderna problemtica dos estudos ro
mansticos, cheio de informaes e de planos muito curiosos, com a indicao duma abundants
sima bibliografia; devia ser lido por todos os que se iniciam no estudo do DR.
BIONDI, Prospettive Romanistiche (Milo,1933)
D'ORS, Presupuestos Crticos para el Estudio del Derecho Ro
mano (Salamanca,1943) -E a primeira obra que decididamente consagrou Alvaro D'OR
S como romanista original. Sem
dvida, a melhor introduo ao estudo do DR. Nenhum iniciado nos estudos romansticos de
via deixar de a ler.
IHERING, Der Geist des rmischen Rechts 3 vols. (Leipzig,1906-1923). ltima reimpresso
: (Darmstadt,1953-54), vol. Ie, II 1/28, III 18. Trad. esp. de E. PRNCIPE e SATOR
RES, 4 vols. (Madrid,1891). Trad. franc. de MEULENAERE, 5 vols. (Paris,1886-1888
)
SCHULZ, Prinzipien des r5mischen Rechts (Munique,1934)
Trad. ital. de ARANGIO-RUIZ (Florena,1946)
VII-Tradio romanista no Ocidente
CALASSO, Medio Evo del Diritto 1. Le Fonti (Milo,1954) KANTOROWICZ-BUCKLAND, Stud
ies in The Glossators o f the Ronan Law (Cambridge,1938)
GENZMER, Il Diritto Romano como Fattore della Civilit Europea (Trieste,1954)
KOSCHAKER, Europa und das rmische Recht (Munique,1947
-reimp.1953). Trad. esp.: Europa y el Derecho Romano (Madrid,1955) -0 A. no , prop
riamente, um ro
manista. E um historiador dos Direitos da Antiguidade. Todavia interveio eficien
temente, pelo menos duas vezes, em questes metodolgicas do ensino do DR. Uma, por
volta de 1917, quando, no meio da desorientao dos estudos de DR, props, como soluo de
emergncia, zurck zu Savigny>; outra, em 1947, quando publicou este livro. Obra fei
ta pressa, a ressentir-se das condies do aps-guerra (no pde consultar certa bibliogra
fia importante), apresenta um panorama das vicissitudes do estudo do DR, desde o
sc. IX ao sc. XX. A sua importncia reside, no no valor interno (hoje est superado pe
la Privatrechtsgeschichte de WIEACKER, a que vamos j fazer referncia), mas nos efe
itos produzidos: avivou nos romanistas o sentimento e o alcance verdadeiramente
jurdicos dos estudos do lus Romanum, e lembrou aos outros cultores da cincia jurdic
a que o romanista tambm um jurista.
L'Europa e il Diritto Romano. Studi in Mem.oria di P. Koscha
ker, 2 vols. (Milo,1954)
E. LEvY, West Roman Vulgar Law. The Law of Property (Fila
dlfia,1951), Westrmisches Vulgarrecht. Das Obliga
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DIREirO ROMANO
INTRODUAO-TIT. VI
17
tionenrecht (Weimar,1956) -Obra fundamental sobre o Direito Romano Vulgar do Oci
dente. 0 I vol., escrito em ingls, est dedicado propriedade; o li, em alemo, s obrig
aes. So o fruto de um estudo largo e minucioso, feito sobre um acerbo documental en
orme, que teve de estar sempre bem presente, na elaborao quase de cada pgina. Se Er
nest LEVY no tivesse mais nenhuma publicao (mas elas so tantas e valiosssimas), estes
dois livros bastavam para o consagrar como romanista eminente.
R. TAUBENSCHLAG, The Law of Greco-Roman Egypt on the light
of the papyri (322 B.C.-640 A.D. )2 (Varsvia-,1955) - Exceptuando a obra de MITTE
rs,Reichsrecht und Volksrecht in den stlichen Provinzen des rmischen Kaiserrechts
(Leipzig, 1891), este livro de TAUBENSCHLAG deve ser o estudo mais importante so
bre o Direito Romano no Oriente. Descreve a histria jurdica, incerta e diferente d
e quase um milnio, baseando-se num fundo documental papirolgico assombroso, que ex
amina proficientemente e valoriza com exactido, revelando-se um mestre consumado
na cincia papirolgica.
WIEACKER, Privatrechtsgeschichte der Neuzeit2 (Gotinga,1967) -Trad. esp. da 1' e
di.: Historia del Derecho Privado de Ia Edad Moderna (Madrid, 1957) -; Europa un
d
das rmisch Recht na sua obra Vom Rbmischen Recht2 (Estugarda, 1961) 288.304-Obra
hoje indispensvel para o conhecimento da histria da cincia jurdica europeia, desde a
Idade Mdia at aos nossos dias. Trabalho extraordinrlamente culto e erudito a mostr
ar, como vrios outros seus, as concepes geniais do A. Principais questes versadas: o
rigem da jurisprudncia romanistica europeia da Idade Mdia; recepo do DR na Alemanha
e noutros pases; origem e florescimento da Escola Histrica do Direito; estado actu
al da moderna Histria do Direito. Esta 2.1 ed. da Privat., em vrias questes, aparec
e completamente refundida e aumentada.
VIII - Homenagens. Comemoraes. Colectneas de escritos
Acta Congressus Iuridici Internationalis, 4 vols. (Roma,1925) Actes du Congrs Int
ernational des Etudes Byzantines (Palerme, 2-10 Avril), 2 vols. (Roma,1953) Aequ
itas and Bona Fides. Festgabe fr August Simonius (Basi
leia,1955)
Akten des VIII internationalen Kongress far Papyrologie in
Wien 1955 (Viena,1956)
Archives de Droit Priv vol. 16, em honra de F. PRINGSHEIM (Atenas,1953)
Aspects de l'Empire Romain (BURDEAU, CHARBONELL, HUM
BERT). Travaux et Recherches de la Facult de Droit et des Sciences Economiques de
Paris (Paris,1964)
Atti del Congresso Internazionale di Diritto Romano, 4 vols.
(Pavia,1935)
Atti del Congresso Internazionale di Diritto Romano e di Storia del Diritto (Ver
ona, 27-29 sett. 1948), 4 vols. (Milo,1951-53) Augustus. Studi in onre. del Bimil
lenario Augusteo (Ro
ma,1938)
Bartolo da Sasso ferrato. Studi e Documenti per il VI Centenario,
2 vols. (Milo,1962)
Confrences faites l'Institut de Droit Romain en 1947 (Pa
ris,1950)
Conferenze Augustee nel Bimillenario della Nascita (Mi
1o,1939)
Conferenze per il XIV Centenario delle Pandette (Milo,1931)
Conferenze Romanistiche tenute nella R. Universit di Pavia nell'anno 1939, a rico
rdo di G.CASTELLI (Milo,1940)
Conferenze Romanistiche. Universit di Trieste. Conferenze
tenute da B. BIONDI, M. KASER, E. GENZMER, P. DE FRANCISCI, F. DE VISSCHER, G. B
RANCA, G. PUGLIESE (Milo,1960)
Etudes d'Histoire Juridique o f f ertes P. F. GIRARD par ses Eleves, 2 vols. (Pa
ris.1913)
Etudes Petot (= Etudes d'Histoire du Droit Priv o f fertes

P. Petot (Paris,1959)
Festgabe Gutzwiller (= 1u8 et Lex). Festgabe zuni 70. Geburtstag von Max Gutzwil
ler (Basileia,1959)
Festgabe V. Von Lbtow (Berlim, 1970) Festschrift P. Koschaker, 3 vols. (Veimar,19
39)
136
137

DIREITO ROMANO
Festschrift H. Lewald (Basileia,1953)
Festschrift H. Niedermeyer (Gotinga,1953) Festschrift E. Rabel, 2 vols. (Tubinga
,1954) Festschrift F. Schulz, 2 vols. (Veimar,1951) Festschrift A. Steinwenter (
Graz-Colnia,1958) Festschrift L. Wenger, 2 vols. (Munique,1944-45) Geddchtnisschr
ift fr E. Seckel (Berlim,1927)
L'Europa e it Diritto Romano. Studi in memoria di P. Koschaker, 2 vols. (Milo,195
4)
Mlanges Cornil, 2 vols. (Paris,1926)
Mlanges F. de Visscher em RIDA 2-4(1949-50) Mlanges Fitting, 2 vols. (Montpellier,
1907.1908) Mlanges Fournier (Paris,1929) Mlanges Grardin (Paris,1907) Mlanges P. F.
Girard, 2 vols. (Paris,1912) Mlanges P. Huvelin (Paris,1938) Mlanges Lvy-Bruhl (Par
is,1959)
Mlanges Ph. Meylan (Lausana,1963) I-Droit Romain II-Histoire du Droit
Mlanges Senn em Annales Universitatis Saraviensis 3(1954) Miscellanea Contardo Fe
rrini (Con f erenze e Studi nel Fausto Evento della sua Beatificazione) (Roma,19
47)
Mnemeion Solazzi (Npoles,1954)
Mnemosyna Pa-ppoulia (Atenas,1934)
Per it XIV centenario della codi f icazione giustinianea. Pubb. dalla Facolt di G
iurisprudenza della R. Universit di Pavia
(Pavia,1933)
Recueil d'tudes sur les sources du droit en l'honneur de F. Gny, 3 vols. (Paris,19
34)
Recueil d'tudes en l'honneur d'Edouard Lambert, 3 vols. (Paris,1938)
Recueils de la Socit Jean Bodin (1936 ss.). Contm estudos de interesse para a nossa
disciplina os vols. 12 (1958) ; 22 (1959) ; 8 (1957); 9 (1958); 11 (1959); 14 (
1961)
INTRODUO-TIT. VI
17
Scritti di Diritto ed Economia in Onore di F. Mancaleoni (Sas
sari,1938) = Studi Sassaresi (srie 2, vol. 16)
Scritti di Diritto Romano in Onore di Contardo Ferrini. Publi
cati dalla R. Universit di Pavia, ao cuidado de G. G. ARcIn,
(Milo,1946)
Scritti in Onore di Contardo Ferrini. Publicati in occasion della
sua Beatificazione I e II (Milo,1947), III (Milo,1948) e IV
(Milo,1950)
Scritti in Onore di F. Carnelutti, 4 vols. (Pdua,1950)
Scritti Giuridici e di Scienze Economiche Pubblicati in Onore
di L. Moriani, 2 vols. (Turim,1906) = Studi Senesi 22-23
Scritti Giuridici in Onore di Santi Romano, 4 vols. (Pdua,1940)
(Direito Romano smente no vol. IV)
Scritti Giuridici Raccolti per il Centenario della Casa Editrice Jovene (Npoles,1
954)
Studi in Memoria di E. Albertario, 2 vols. (Milo,1952) Studi in Meraoria di A. Al
bertoni, 3 vols. (Pdua,1935) Studi in Onore di V. Arangio-Ruiz, 4 vols (Milo, 1952
) Studi in Onore di A. Escoli (Messina, s. a.)
Studi di Storia e di Diritto in Onore di E. Besta, per il XL anno del suo insegn
amento, 4 vols. (Milo,1937-39) (Direito Romano semente no vol. I)
Studi in Onore di E. Betti, 5 vols. (Milo,1962) Studi in Onore di B. Biondi (Milo,
1961)
Studi in Onore di P. Bon f ante, 4 vols. (Milo,1929.30)
Studi di Storia e Diritto in Memoria di G. Bonolis, 2 vols. I (Milo,1942) e II (M
ilo,1945)
Studi in Memorie di B. Brugi nel trentesimi anno del suo insegnamento (Palermo,1
910)
Studi in Onore di C. Calisse, 3 vols. (Milo,1939-40) (Direito Romano smente no vol
. I)
Studi Giuridici in Memoria di P. Ciapessoni (Pavia,1948) Studi in Onore di P. de

Francisci, 4 vols. (Milo,1956)

Studi Giuridioi in Onore di C. Fadda, 6 vols. (Npoles,1905)
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139

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. VI
17
Studi in Memoria di F. Ferrara, 2 vols. (Milo,1943) (Direito Romano semente no vo
l. I)
Studi in Onore di U. E. Paoli (Florena,1955)
Studi in Onore di S. Perozzi (Palermo,1925) Studi in Memoria di U. Ratti (Milo,19
34)
Studi in Onore di E. Redenti, 2 vols. (Milo,1951)
Studi in Onore di S. Riccobono, 4 vols. (Palermo, 1936)
Studi di Diritto Romano, di Diritto Moderno e di Storia del Diritto Publicati in
Onore di V. Scialoja, 2 vols. (Milo,1905) Studi Giuridici ed O f f erti a F. Sch
upf er, 3 vols. (Turim,1898) Studi Giuridici in Onore di V. Simoncelli (Npoles,19
17) Studi in Onore di S. Solazzi nel cinquantesimo anniversario del suo insegnam
ento universitario (Npoles,1948) Studi in Onore di A. Solmi, 2 vols. (Milo,1940-41
) Studi Giuri dici in Memoria do F. Vassali, 2 vols. (Turim,1960) Stu di Dedicat
i alla Memoria di P. P. Zanzucchi (Milo,1927) Studies de Zulueta (= Studies in th
e Roman Law, dedicated to the memory of Francis de Zulueta (Oxford,1959)
Symbolae Friburgenses in Honorem Ottonis Lenel (Leipzig, 1931)
Symbolae Raphaeli Taubenschilag dedicatae Eos 48, 1 (1956), 2 e 3 (1957) (Bratis
lava-Varsvia) Symbolae ad Jus et Historiarum Antiquitates pertinentes Julio Chris
tiano Van Oven dedicatae (Symbolae Van Oven) (Leida,1946)
Synteleia V. Arangio-Ruiz, 2 tomos (Npoles,1964)
Varia. Etudes de Droit Romain 1 (SAUTEL, BONGER, PERRIN) 1952; 2 (CHEVAILLER, DE
BBASCH, GAY) 1956; 3 (ROUSSIER, LEGIER, MENAGER) 1958; 4 (FAURE, RouVIER) 1961
IX - Coleces de escritos dum mesmo autor
ALBERTARIO, Studi di Diritto Romano. I-Persone e Famiglia (Milo,1933) ; II-Diritt
i Reali e Possesso (Milo,1941) ;
III-Obbligazioni (Milo,1936) ; IV-Eredit e Processo
(Milo,1946) ; V-Storia, Metodologia, Esegesi (Milo,
1937) ; VI-Saggi Critici e Studi Vari (Milo,1953)
ALIBRANDI, Opere Giuridiche e Storiche (Roma,1896). o nico
volume publicado
ARANGIO-RUIZ, Rariora(Roma,1946)
BAVIERA, Scritti Giuridici I (Palermo,1909)
BIONDI, Arte y Ciencia del Derecho, trad. esp. de A. LATORRE
(Barcelona,1953) - Scritti Giuridici, 4 vols. (Milo,
1965 (I-II-III: Diritto Roman; 1V: Diritto Moderno) BONFANTE, Scritti Giuridici
Vari. I-Famiglia e Succession
Turim,1916) ; II-Propriet e Servitil (Turim,1918) ;
III-Obbligazioni, Communione, Possesso (Turim,1929) ;
IV-Studi Generali (Roma,1926)
BORTOLUCCI, Studi Romanistici (Pdua,1906)
BOYER,Mlanges. 1-Mlanges d'Histoire du Droit Occidental (Paris,1962)
BRASIELLO, Problemi di Diritto Romano esegeticamente valutati
(Bolonha,1954)
BRASSLOFF, Studien zur rm. Rechtsgeschichte (Viena,1925) BRUCK, Ueber rmisches Rec
ht im Rahmen der Kulturgeschichte
(Berlim-Heidelberga,1954)
CASTELLI, Scritti Giuridici (Milo,1923)
CIAPESSONI, Etudes Historiques sur le Droit de Justinien I (Pa
ris,1912) ; II (Paris,1925) ; III (Paris,1932) ; IV (Pa
ris,1947)
COSENTINI. Miscellanea Romanistica (Catnia,1956) DE VISSCHER, Etudes de Droit Rom
ain (Paris,1931)
-Nouvelles Etudes de Droit Romann Public et Priv
(Milo,1949)
DEVOTO, Scritti Minori (Florena,1958)
EISELE, Beitrage zur rm. Rechtsgeschichte (Friburgo de Brisgvia,1896)
- Studien zur rm. Rechtsgeschichte (Tubinga,1912)

140
141

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. VI
17
FADDA, Studi e Question di Diritto I-Diritto Romano (Npo
les,1910) . o nico volume publicado
FERRINI, Opere (Milo,1929-30) I-Studi di Diritto Romano Bi
zantino; II-Studi sulle Fonti del Diritto Romano; III
-IV-Studi Vari di Diritto Romano e Modern
GELZER, Kleine Schriften 1 (Wiesbaden,1962)
GEORGESCU, tudes de Philologie Juridique et de Droit Romain
1 (Paris-Bucareste,1940)
GIRARD, Mlanges de Droit Romain, 2 vols. (Paris,1912.l3) IGLESIAS. J.,Estudios Ro
manos de Derecho e Historia (Barce
lona,1952)
-Derecho Romano y Esenia del Derecho (Barce
lona,1957)
LEVY, Gesammelte Scrif ten, 2 vols., compilados por W. KUNKEL e F. WIEAKER (Colni
a, 1983)
LEvY-BRUHL, Queiques Problmes du trs ancien Droit Romain
(Paris,1934)
-Nouvelles Etudes sur le trs ancien Droit Romain
(Paris,1947)
MOMMSEN, Juristische Scrri f ten, 3 vols. (Berlim,1905-1907) NOAILLES, Fas et Ju
s. Etudes de Droit Romain (Paris,1948) OLIVECRONA, Three Essays in Roman Law (Lo
ndres,1949)
PAMPOLONI, Scritti Giuridici 1 (Pisa,1941)
PARTSCH, Aus nachgelassenen und kleineren verstreuten Schrif
ten (Berlim,1931)
PEROZZI, Scritti Giuridici, a cura di U. Brasiello, 3 vols. (Mi
lo,1948) I-Propriet e Possesso; II-Servit e Obbli
gazioni; III-Famiglia, Successione, Procedura e Scritti
Vari
PRINGSHEIM, Gesammelte Abhandlungen (Heidelberga,1961) RiccosoNo, Scritti di Dir
itto Romano I-Studi sulle Fonti (Pa.
lermo,1957) ; II-Dal Dir. Rom. Classico al Dir. Moderno.
A proposito di D. 10,3,14 (Milo,1964)
ROTONDI, Scritti Giuridici (Milo,1922) I-Studi sulla Storia
delle Fonti e sul Diritto Pubblico Romano; II-Studi sul
Diritto Romano delle Obbligazioni; III-Studi di Diritto
Romano Attuale
SCIALOJA, Studi Giuridici I-II Diritto Romano (Roma,1933-34) ;
III-IV Diritto Privato (Roma,1932-33) ; V Diritto Pub
blico (Roma,1934) ; VI-VII Scritti e Discorsi Politici SCIAscIA, Variet Giuridica
. Scritti Brasiliani di Diritto Ro
mano e Moderno (Milo,1956)
SEGR, Scritti Giuridici (Roma,1930) ; 2 e 4 (1938) ; 3 e 5
(Turim,1952)
SOLAZZI, Scritti di Diritto Romano (Npoles, 1 [1899-1913],
1955; 2 [1913-1924], 1957; 3 [1925-1937], 1960;
4 [1938-1947], 1963)
STROUX, Rmische Rechtswissenschaft und Rhetorik (Pots
dam,1949)
TAUBENSCHLAG, Opera Minora, 2 vols. (Varsvia,1959) TAMASSIA, Scritti di Storia Gi
uridica 1 (Pdua,1964) VASSALLI, Studi Giuridici, 3 vols. (Milo,1960) WIEACKER, Vom
rmischen Recht (Estugarda,1961)
-Griinder und Bewahrer (Gotinga,1959)
WOLFF, Beitrage zur Rechtsgeschichte Altgriechenlands und
hellennistich-rmischen Aegypten (Veimar,1961)
X-Guias bibliogrficos
a) -Gerais

BERGER, Encyclopedic Dictionary o f Roman Law (Filadlfia,

1953) - Este dicionrio contm uma breve referncia sobre matria de Direito Romano a re
speito de cada uma das palavras citadas, referncia que uma sntese admirvel, a demon
strar a grande competncia do seu autor. A seguir a essa pequena exposio, vem sempre
indicada uma selectssima bibliografia sobre a respectiva matria. No fim da obra,
h um elenco bibliogrfico muito amplo, sistemtcamente ordenado, e que de grande utili
dade, pois alm da citao de obras, de edies de fontes e de estudos vrios de Direito Rom
ano, quer privado quer pblico, quer considerado em si mesmo, ,quer na sua rela
142
143

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. VI
17
o com o Direito Moderno ou com outros direitos da Antiguidade, tem ainda uma refern
cia completa a Coleces de Estudos, Escritos Vrios, Scritti in Onore, Scritti in Mem
oriam, Actas de Congressos, Dicionrios e Bibliografias.
CAES-HENRION, Collectio Bibliographica Operum ad lus Roma
num pertinentium (Bruxelas,1949-1966) -Este guia bibliogrfico compreende todas as
obras sobre Direito Romano publicadas desde 1800, excepto as que se referem aos
glosadores e aos post-glosa dores. Est dividido em trs sries, Series I: Opera Edit
a in Periodicis, Miscellaneis Encyclopediisque. Series II: Theses. Series III: O
pera Praeter Theses separatim vel coniunctim edita.
J esto publicados 20 volumes. Cada volume tem um duplo ndice: de autores e de matria
s. No segundo, h sempre uma remisso exacta para o primeiro.
lura (Npoles, desde 1950) -Nesta revista de Direito Romano, publica-se anualmente
um volume com uma relao de todos os escritos sobre Direito Romano vindos a lume d
esde 1950.
Labeo (Npoles, desde 1955) - Tambm nesta revista, h sempre, desde 1955, uma seco com
ampla referncia aos estudos de Direito Romano, publicados desde aquela data.
)i) - Parciais
os guias bibliogrficos parciais limitam-se ou a certas matrias ou a determinados p
erodos ou a um pas em concreto. Depois do guia geral de CAES-HENRION, estes guias
tm muito menos importncia do que tinham antes.
Eis os principais:
BERGER-SCHILLER, Bibliography o f Anglo-American Studies in Roman, Greek and Gre
co-Egyptian and related Sciences (Para os anos 1939-1947) em Seminar 3-4(1945
-1946) 75-94, 5(1947) 62-85,
BIONDI, Guide Bibliografiche. Diritto Romano (Milo,1944) - Contm uma indicao de sele
co de obras, sobretudo deste sculo.
COLLINET, Bibliographie des Travaux de Droit Romain en Lan144
Romano (Ro
ma,1923) - Contm referncias a obras em italiano, incluindo tradues, at 1923.
GUARINO, Guida alto Studio delle Fonti Giuridiche Romane 12 (Npoles, s. a.) e H.
Appendici (Npoles, s. a.) -L'Esegesi delle Fonti di Diritto Romano, 2 Vols.
(Npoles, 1968).
MONIER-LEMOSSE, Bibliographie des Travaux rcents de Droit
Romain en Franais, en Anglais, en Italien et en Rou
main (Paris,1944)
SANFILIPPO, Bibliografia Romanistica Italiana 1939-1949 (Ca
tnia,1949)
VOLTERRA, Bibliografia di Diritto Agrario Romano (Floren
a,1951)
gue Franaise (incluindo tradues) (Paris,1930) Este guia bibliogrfico, que tem referncias a obras s at 1928, foi completado um pouc
o por CIAPESSONI em Athenaeum 10(1932) 93-96.
DE FRANCISCI, Guide Bibliografiche.
11 Diritto
Bibliografia sobre o direito comum e sobre a supervivncia do Direito Romano nos vr
ios pases europeus encontra-se em F. CALASSO, Medio Evo del Diritto I. Le Fonti (
Mlo,1954)
[no fim de cada capitulo], e Introduzione al Diritto Commune (Milo,1951) 353-366.
Bibliografia para a poca comprendida entre os Humanis
tas e os Pandectistas: muito til a obra, editada por Theod. SCHINELFERIG, Hommel
Redivivum oder Nachweisung der bei den vorgglichsten lteren und neueren Civilisten
vorkommenden Erklrungen einzelner Stellen des Corpus Iuris Civilis (Gassel,18581859). Nesta obra referem-se os autores (desde o sc. XVI at ao sc. XiX), que tratar
am de livros, de ttulos ou simplesmente de leis do Corpus luris Civilis.
A ttulo de curiosidade cientfica, indica-se ainda o famoso Repertorium Bibliograph

icum in quo libri omnes ab arte typographica inventa usque ad a. 1500 typis expr
essi vel simpliciter enumerantur vel accuratius recensentur, de L. RAIN, 4 vols.
(Estugarda-Paris,1826-1838), com os suplementos de W. A. COSSINGER, Supplment to
Hains Repertorium Bibliographicum [com muitas correces e aditamentos], 2 vols. (B
erlim,1926), e o de K. BURGER, The Printers and Publischers of the XV Cen
145
L

DIREITO ROMANO
INTRODUAO-TIT. vt
tI
tury with tests of their works. Index to the Supplement to Hams Repertorium (Ber
lim,192B).
Como evidente, no Repertorium-Hains> encontram-se tambm obras jurdicas, editadas an
tes de 1500 (incunbulos).
y) - Especiais
1-De Epigrafia
Acerca da Epigrafia, como cincia auxiliar do
Direito Romano, e de vrias questes conexas, veja-se principalmente:
U. ALVAREZ, Horizonte Actual dei Derecho Romano, cit. 307 ss., com ampla bibliog
rafia
A. D'ORs, Epigrafia Jurdica de Ia Espana Romana (Madrid, 1953) e as suas amplas e
valiosas resenhas de Epigrafia Jurdica Griega y Romana publicadas em SDHI 20(1954)
403-484, 23(1957) 475-542, 26(1960) 480-510 e 29(1963) 455-508
P. GIRARD, L'Epigraphie Latine et le Droit Romain em Mlanges de Droit Romain I (P
aris,1912) 342-414
LUZZATO, Epigrafia Giuridica Greca e Romana (Milo,1942)
STELLA MARANCA, Epigrafia Giuriduca Romana (Roma,1926)
L. WENGER, Die Quellen des Rbmischen Rechts (Viena,1953) 151-159
2-De Papirologia
Para se fazer uma ideia do valor da cincia papirolgica, sobretudo como auxiliar do
Direito Romano, vid.:
U. ALVAREZ, Horizonte Actual del Derecho Romano, cit. 351. COLLINET, La Papyrolo
gie et l'Histoire du Droit em Papyri and
Altertumwissenschaft. Vortrge des 3. Intern. Papyro
gentages in Mnchen (Munique,1934)
A. D'ORS, Introduccin al Estudio de los Documentos del Egipto
Romano (Madrid,1948)
DE RUGGIERO, Il Diritto Romano e la Papirologia em BIDR 14(1937) 57-81
H. HENNE, La Papirologie et les Etudes Juridiques em Confren
ces PInstitut de Droit Romain en 1947 (Paris,1950) 77-102
P. M. MAYER, Juristische Papyri. ErkZdrung vor Urkunde zur
Ein f hrung in die Juristische Papyruskunde (Berlim,1920)
MITTEIS-WIKKEN, Grundzge und Chrestomatie der Papyrus
kunde (Leipzig,1921)
MODICA, Introduzione alio Studio della Papirologia Giuridica (Milo,1914)
W. SCHUBART, Einfhrung in die Papyruskunde (Berlim,1918) L. WENGER, Die Quellen,
cit. 160-172
XI-Enciclopdias, Dicionrios, Vocabulrios, ndices
a) - Enciclopdias
Novssimo Digesto Italiano ao cuidado de A. AzARA-E. EULA
(Turim,1957 - , 14 vols. publ.) -2 a 3` ed. do Digesto Utet, que nas duas anteri
ores se chamou, respectivamente, Digesto Italiano (1884-1921, 49 vols.) e Nuovo
Digesto Italiano (1937-1940, 13 vols.). Nesta enciclopdia, encontra-se exposto, p
or ordem alfabtica, no s o que se refere a Direito Italiano, pblico e privado (e a 2
.' ed. consagra especial ateno s disposies do regime fascista), a direito internacion
al, a direito eclesistico, etc., mas tambm-e este o aspecto que nos interessa subl
inhar aqui- a Direito Romano. Quase todos os romanistas italianos notveis escreve
m nesta enciclopdia. Os trabalhos vo precedidos de sumrio analtico, bibliografia (em
geral, um elenco bibliogrfico muito selecto) e legislao. Publicaram-se at ao presen
te 14 vols. 0 ltimo com
preende Pro-Ref.> Abreviaturas: DI (a 1. ed.); NDI (a 2.'
ed.); NNDI (a 31 ed.).
Nueva Enciclopedia Jurdica Espanola (Barcelona, 1950 - ,
12 vols. publ.) -2 como que uma 2.' ed. da Enciclopedia Jurdica Espanola (Barcelo
na,1910, 30 vols.; de 1911 a 1933, mais
146
147

DIREITO ROMANO
28 vols. de apndices). Nesta Nueva Enc., encontram-se vrios trabalhos sobre DR, no
meadamente uma sntese admirvel de todo o Direito Romano, da autoria de lvaro D'ORS
(vol. I 1009-1035).
Enciclopedia del Diritto (Milo,1958 - , 16 vols. publ.) Tambm nesta enc., que, fundamentalmente, oferece um panorama da doutrina actual e
das correntes jurisprudenciais dominantes na Itlia, h no s referncias ao DR, quando
se descreve o aspecto do problema no direito comparado, mas tambm vrios trabalhos
ex professo sobre assuntos de DR. Em geral, so tratados pelos romanistas da nova
gerao.
Paulys Realencyclopdie der klassischen Altertumwissenscha f t
(Estugarda,1893-1963) -Esta obra constitui uma edio, muito aumentada, da antiga En
ciclopdia de August PAULY, em 6 vols. (Berlim,1843-1852); mas to diferente que bem
pode considerar-se uma enciclopdia nova. Foi comeada por Georg WISSOWA em 1893; e
consta de duas sries (ainda Incompletas) e vrios suplementos. A primeira srie, pri
ncipiada em 1893, tem j 24 tomos, alguns compreendendo mais do que um vol. (o ltim
o, XXIV-1, de 1963 e abrange aPyramos-Quosenus>); a segunda srie comea na letra R
(, pois, a continuao da primeira), foi iniciada em 1914, tem 9 tomos (alguns tambm c
onstando de mais do que um vol.), sendo o ltimo de 1967, e compreende Vulcanius-Ze
nius>; os suplementos, comeados em 1903, j so 10 (o ltimo de 1965 e abrange aAccausUttiedius>). A direco desta obra esteve a cargo de G. WisSOWA, at 1910; depois, de
KROLL (a princpio, szinho, mais tarde com MITTELHAUS e WITTE); finalmeqte, de ZIEG
LER. Nesta monumental enciclopdia de toda a cultura grega e romana, os assuntos d
e Direito Romano so tratados, em amplssimas dissertaes, sobretudo pelos maiores roma
nistas alemes, v.g. BERGER, KIPP, WEISS, KUBLER, PRINGSHEIM, KUNKEL, WIEACKER, Di
eter NORR, etc.; nessas dissertaes, vm Indicadas as fontes e uma bibliografia abund
ante. Costuma citar-se em abreviatura: RE; ou PW; OU PAULY-WISSOVA; ou PWRE.
BERGER, Encyclopedic Dictionary o f Roman Law (Filadlfia, 1953) - Vid. supra 143.
/3) - Dicionrios
Dictionnaire des Antiquits Grcques et Romaines (Paris,1877
-1919) - So 5 tomos, compreendendo ao todo 10 vols. A ideia
INTRODUO--TIT. VI
17
deste enorme dicionrio deve-se a Ch. DAREMBERG, que a comunicou a M. E. SAGLIO; m
as este s velo a entusiasmar-se por ela um pouco mais tarde. Depois da morte de D
AREMBERG, em 1872 (e ainda no tinha sido publicado nenhum fascculo, embora j estive
sse tudo na imprensa at ao vol. VII [1. parte do tomo V]), SAGLIO foi coadjuvado p
or M. E. POTHIER. Aps o falecimento de SAGLIO, em 1911, G. LAFAYE veio colaborar
com POTHIER. Por isso, muitas vezes, este dicionrio designado pelo Dictionnaire d
e DAREMBERG-SAGLIO-POTHIER-LAFAYE. Geralmente, citado por DAREMBERG-SAGLIO, Dict
ionnaire... ; ou simplesmente, em abreviatura, por DS. No que respeita a Direito
Romano, este dic. tem valiosos artigos, e da autoria dos melhores roma nistas f
ranceses, v.g. COLLINET, LECRIVAIN, HUVELIN, etc.
Dizionario Epigrafico di Antichit Romane, de E. DE RUGGIERO, edio anasttica (Roma,19
61, 5 vols. publ.) Instrumento de trabalho muito til, principalmente sobre fontes no-jurdicas de Direi
to Romano.
GUTIERREZ ALVIz, Diccionario de Derecho Romano (Madrid, 1948)
MONIER, Vocabulaire de Droit Romann4 (Paris,1949)
Estes dois dicionrios, bastante semelhantes, sendo o de MONIER talvez melhor, so u
ma espcie de pronturios. A se encontra uma ideia muito breve, mas em geral exacta,
sobre os vrios assuntos de DR, expostos por ordem alfabtica.
y) - Vocabulrios
Distinguem-se das enciclopdias e dos dicionrios, pois estes e aquelas expem os inst
itutos e os conceitos de DR em geral, enquanto os vocabulrios registam s as palavr
as que se encontram nas fontes, indicando a citao rigorosa e o sentido com que a p
alavra est a, se diferente do significado corrente ou da significao com que se acha
noutras fontes.

Vocabularium Iurisprudentiae Romanae (Berlim,1943.1939,

1964-...) -Esta obra importantssima; indispensvel para qualquer trabalho de invest
igao romanistica. Tem 2 fases.
148
149

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. VI
8) -Indices
1 -De fontes jurdicas
17
A primeira vai desde 1903 a 1939, sendo autores GRADENWITZ, KBLER, SCHULTZE e out
ros. Consta de 5 tomos: I (A-C), 1903; II (D-G), 1933; III (H-ipse), 1910-33; IV
(N-per), 1914-33; V (R-Z), 1910-30. Devido a circunstncias de vria ordem, origina
das pela guerra e pelo aps-guerra (vid. lura 16[1965] 428), s em 1964 se recomeou a
publicao, agora a cargo de F. SCHwARZ, com o fase. 4 do tomo III, compreendendo (
ipse III, E. 1-ita). 0 VIR refere todas as palavras da iurisprudentia>, contidas
nas Institutiones Gal, nos Tituli ex Corpore Ulpiani nas Pauli Sententiae, no Di
gesto Justinianeu e noutras compilaes pr-justinianeas, indicando com preciso o lugar
e as vezes onde se encontram e quais os significados e respectiva evoluo.
Vocabulario delle Istituzioni di Gaio, de ZANZUCCHI (Milo,1910 - reimpr. 1961). A
ddenda a este vocab. de H. DE Si
MONE em Labeo 8(1962) 330-339-E uma obra clssica
nica sobre a matria. Contm todas as palavras das Inst. Gai, livro e pargrafo onde se
encontram, quantas vezes,
com que significado.
Vocabularium Institutionum lustiniani Augusti, de R. AMBRO
SINO (Milo,1952) -Com umas indicaes multo teis, colocadas logo no inicio, este vocab
ulrio contm um trplice ndice e muito completo em cada modalidade: um de palavras lat
inas; outro de nomes prprios e outro de palavras gregas.
Vocabularium Codicis Iustiniani 1.a parte, Latina, a cargo de R. MAYR (Praga,192
3) ; 2.a parte, Grega, a cargo de
M. SAN NICOL (Praga,1925) -0 mtodo usado neste vocabulrio serviu de modelo a AMBROS
INO para utilizar no seu Voe. Inst. Just. Aug; , portanto, o mesmo. KRGER completo
u
nalgumas coisas rectificou este Voe., com o seu estudo
Berichtigungen au dem vom Robert Mayr herausgegeben Voca bularium Codicis Justin
iani em SZ 47(1927) 387-396.
Vocabulario delle Costituzioni Latine di Giustiniano, de LONGO em BIDR 10 (18971898) I-XVI e 1-605 - Contm as pala
vras das constituies latinas de Justiniano que esto nas Institutiones, no Codex e n
as Novena (do Corpus Iuris Civills>); e at das constituies que formam o prefcio das I.
e do D., assim como dumas certas constituies atribudas a Justino e a Justiniano, e
ncontradas em 1889.
150
Index Verborum Graecorum quae in Institutionibus et Digestis lustiniani inveniun
tur, de BARTOLucci em AG (1906)
353-396 - Indicam-se todas as palavras gregas (mesmo nomes de jurisconsultos, de
Imperadores e de lugares), que se encontram nas I. e no D.
Heidelberger Index zum Theodosianus, de 0. GRADENWITZ (Ber
lim,1925)
Enrgdnzungsband zum Heidelberger Index zum T%eodosianus,
de GRADENWITZ (Berlim,1929)
Estes dois ndices (o segundo complemento do primeiro) contm, por ordem alfabtica, t
odas as palavras do Cod. Teodosiano e das Novelas post-teodosianas. Na citao, depo
is do liv., tIt. e const., vai indicada a linha do Cd. Teod. segundo a edio de MOMM
SEN-MEYER (vid. infra 154) e o ano da publicao da const., onde se encontra a palav
ra.
Ergdnzungssindex zu Ius und Leges de E. LEVY (Veimar,1930)
E um ndice> muito curioso; destina-se a completar outros. Contm as palavras das col
ectneas pr-justinianeias (quer de ius, quer de leges, quer mistas), que ndo se enc
ontrem j num ndice especial. E assim, no contm as palavras das Institutiones Gai, Pa
uli Bententiae, Tit. ex Corpore Ulpiani, Cd. Teod., etc., que j existirem noutros
vocabulrios. Em relao s colectneas Frag. Vaticana, Consultatio, Coliatio, s recolhe as
palavras das Lege8, pois o Voe. lur. Rom. (VIR) no as compreende. Um nmero pequen
ito, que se acrescenta ao nmero maior, indica a parte do texto (ir ou 2.') onde s

e encontra a palavra.
No h ndice nem vocabulrio especial para as Novellae de Justiniano.
*
Numa categoria, intermdia entre vocabulrios e dicionrios, e semelhante aos ndices, p
odem mencionar-se -Handlexikon au den Quellen des rmischen Rechts, de
HEUMANN-SECKEL, 9.' ed. (Jena,1907-reimp. 1958). E um dicionrio> de termos jurdicos
, contendo as vrias significa
151
L

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. VI
17
es, dadas em alemo, baseadas nas fontes (que cita), quer justinianeias quer pr-justi
nianeias.
- Manuale Latinitatis Fontium Iuris Romani, de DIRKSEN (Berlm,1837) -E uma obra s
emelhante de HEUMANN-SECKEL. Simplesmente, o significado das palavras est em lati
m e no em alemo. Este Manuale encontra-se j desactualizado em relao s novas tcnicas do
estudos romanisticos.
-Taschenwrterbuch zum Corpus Iuris Civilis, den Institutionem des Gajus und ander
en rmischen Rechtsquellen, 3.^ ed. (Munique-Berllm,1918)
2 -De fontes no-jurdicas
ROTONDI, pouco antes de falecer, chegou a preparar um ndice das citaes jurdicas feit
as nas fontes no-jurdicas (vid. infra 167 a indicao das principais) dos scs. IV-VII.
Foi publicado, como trabalho pstumo, nos seus Srritti Guridici I (Pavia,1912) 490582. Infelizmente, bastante deficiente.
Embora no sejam ndices s de palavras jurdicas, podem consultar-se com proveito tambm
para as palavras jurdicas:
a) de Ccero -Carlo PASCAL, Dizionario dell'Uso Ciceroniano (Turim,1899), e H. MER
GET, Lexicon zu den philosophischen Schriften Cicero's, 4 vols. (Hildesheim,1961
-1962);
b) de Sneca - o vol. V, pgs. 813-970, das Opera Philosophica L. Annae Senecae, ed.
de BGUILLET (Paris,1830);
c) de vrios autores clssicos latinos - o vol. VII, pgs. 317-441, da Bibliotheca Cla
ssica Latina sive Collectio Auctorum Classicorum Latinorum cum Notis et Indicibu
s, ed. de M. E. LEMAIRE (Paris,1826).
3 - De interpolaes. De glosemas
Index Interpolationum quae in Iuistiniani Codice inesse dicun
tur, de BROGGINI (Colnia, 1969).
Index Interpolationum quae in lustiniani Digestis inesse dicun
tur. Obra comeada por MITTEIs e continuada por outros romanistas (LEVY, RABEL, et
c.); 3 vols. (Veimar, 1929-1935). Supplementum I ad libros I-XII pertinens
(Veimar,1929) - Contm a indicao das interpolaes, certas ou provveis (justinianeias ou
pelo menos post-clssicas), existentes no Digesto, descobertas por diversos romani
stas, citando-se o nome e respectiva obra onde feita a investigao. No I vol., h uma
explicao das siglas usadas na obra, e que normalmente se empregam na crtica de tex
tos.
Le Interpolazioni risultanti dal confronto tra il Gregoriano, l'Ermogeniano, il
Teodosiano, le Novelle Postteodosiane e il Codice Giustinianeo, de MARCHI, em BI
DR
18(1906) 5-114-So indicadas as interpolaes no Cdigo de Justiniano, descobertas atravs
do confronto das constituies existentes no Cd. Just. com essas mesmas constituies qu
e se encontram nos Cdigos Gregoriano, Hermogeniano, etc.
Nestes cds., as constituies foram recebidas sem (?) alterao.
Registro delle alterazioni (glossemi ed interpolazioni) nelle constituzioni del
Codice Teodosiano e nelle Novelle Postteodosiane segnalate dalla critica, de M.
A. DE Do
MINICis em BIDR 57-58(1953) 383-442, e Supplemento
em lura 15(1964) 117-136 - As constituies do Cd. Teod. foram interpoladas, umas pel
os prprios compiladores desse Cd., outras pelos compiladores das colectneas onde el
as foram recebidas - sobretudo pelos alaricianos e foi atravs dessas colectneas qu
e as constituies do Cd. Teod. chegaram at ns. DE DOMINICIS, no seu Registro, indica a
s
interpolaes efectuadas pelos primeiros e pelos segundos.
Indice delle parole, frasi e costrutti, ritenuti indizio di interpotazioni nei t
esti giuridici roman, de GUARNERI-CITATI, 2 ed. (Milo,1927). Supl. I em Studi in
onore di S. Riccobono I (Palermo,1936) 669-743; Supl. II em Festschrift Koschake
r I (Veimar,1939) 117-156.
Indice delle glosse, interpolazioni e delle principali riccostru-' zioni segnala

te dalla critica nelle f onti pregiustinianee, occidentali, de E. VOLTERRA, em R

ivista di Storia del
Diritto Italiano 8(1935) 107-145, 389-505; 9(1936)
365-380 - VOLTERRA mostra as alteraes, feitas pelos post-clssicos, em Pauli Sentent
iae, Consultatio, Fragmenta Vindobonensia (Ulpiani), Tituli ex corp. Ulpiani e C
ollatio.
XII - Fontes
1- Fontes pr-justinianeias
- Fontes luris Romani Antiqui, de BRUNS, 7. ed. de GRADENWITZ, 3 vols. (Tubinga,1
909-1912). I-Leges et Negotia.
152
153

DEREM ROMANO
II-Scriptores, Ill-Index et Simulacra. Em 1958, foi feita
uma reimpresso da Parte I e da Parte II.
- Fontes luris Romani Antejustiniani (FIRA), 26 ed.
(Florena). I-Leges (ed. RICCOSONO,1941). II-Auctores (ed. BAVIERA e FURLANI,1940)
. III-Negotia (ed. ARANGio-RUIz, 1943)
- Gaius. Institutiones. H vrias edies e tradues (portugus, espanhol, francs, ingls,
- (Cdigo Teodosiano) -Theodosiani Libri XVI, cum
constitutionibus Sirmondianis et leges novellae ad Theodosia
num pertinentes, ed. MoMMSEN e MEYER, 2 vols. (Berlim,1905 - reimp. 1954)
2 -Fontes justinianeias
- Corpus luris Civilis, ed. MOMMSEN, KRUGER, SCHOLL e
KROLL, 18 a edio revista por W. KUNKEL, 3 vols. (Berlim,1965)
Das vrias partes do Corpus Iuris Civilis h algumas edies em separado, sobretudo das
Institutions e do Digesto, v.g. a ed. de BONFANTE, FADDA, FERRINI, RICCOBONO, SC
IALOIA, Digesta Iustiniani Augusti (Milo,1931 - reimp.1960).
A edio critica do Digesto pertence a MOMMSEN, Digesta lustiniani Augusti, 2 vols.
(Berlim,1866/1870 - reimp. 1962-63).
H algumas tradues, poucas (e sobretudo antigas), de todo o Corpus luris Civilis (es
panhol, alemo, francs, etc.). Das Institutiones e do Digesto existem vrias tradues e
para diversas lnguas. A mais recente a verso espanhola de F. J. HERNANDEZ-TE.ERO,
Las Instituciones de Justiniano (Madrid, 1961). Presentemente, prepara-se uma tr
aduo espanhola do Digesto; est a cargo de vrios romanistas de Espanha, chefiados por
Alvaro D'ORS.
3 -Fontes bizantinas
- (Os Baslicos) -Basilicorum Libri LX, ed. de G. E.
HEIMBACH e vrios (Leipzig,1833-70) ; nova edio comeada
INTRODUO - TIT. VI
17
por H. J. SCHELTEMA e outros (Haia, desde 1953; ainda em curso a publicao)
4 - Coleces de textos sobretudo para uso escolar
H vrias, v.g.:
- GIRARD, Textes de Droit Romann, 6.a ed. revista por
SENN (Paris,1937)
-ARANGIO-RUiz e GUARINO, Breviarium luris Romani
(Milo,1943)
-B. PARADISI, Esempi Testuali. Raccolta di Fonti Giuridiche dei Secoli II-XI d.C
. (Npoles,1956)
b) Revistas
Alm das seces de Direito Romano existentes em muitas revistas jurdicas da actualidade,
devem considerar-se como revistas tcnicas do Ius Romanum as seguintes (indicando
-se tambm as abreviaturas por que so comummente designadas)
-AG=Archivo Giuridico Filippo Serafini (Mdena, desde
1898)
-BIDR=Bullettino dell'Istituto di Diretto Romano Vittorio
Scialoja (Roma, desde 1888)
-LURA=lura. Rivista Internazionale di Diritto Romano e
Antico (Npoles, desde 1950)
-JUS=Jus. Rivista di Scienze Giuridiche-nova srie (Mi
lo, desde 1950)
-JRS=The Journal of Roman Studies (Londres, desde 1911) -LABEO=Labeo. Rassegna d
i Diritto Romano (Npoles,
desde 1955)
-RHD=Revue Historique de Droit Franas et tranger
(Paris, desde 1855). At 1922, chamava-se Nouvelle
Re~ Historique du Droit=NRHD
-RIDA=Revoe Internationale des Droits de l'Antiquit (Bru
xelas, 1.a Srie desde 1948, agora RIDA3 = 3' Srie
154
155

DIREITO ROMANO
INTRODUO - TIT. vi
17
desde 1954. Durante os anos de 1952-53, denominava-se Archives d'Histoire du Dro
it Oriental-Revoe Internationale des Droits de l'Antiquit.
-RSADR=Revista de Ia Sociedad Argentina de Derech9 Romano (Crdova-Argentina, desd
e 1954)
SDHI=Studia et Documenta Historiae et luris (Roma, desde 1935)
- SZ=Zeitschri f t der Savigny-Sti f tung f r Rechtsgeschichte. Ramanistische Abt
eilung (Veimar, desde 1880)
-TVR=Tijdschrift voor Rechtsgeschiedenis - Revue d'Histoire du Droit (Haarlem, d
esde 1918; Haia-Bruxelas, desde 1950)
c) Autores principais da actualidade
Romanistas jubilados, mas ainda em actividade cientfica: Pietro DE FRANCISCI, Wol
fgang KUNKEL, etc.
Romanistas com magistrio universitrio: lvaro D'ORS, prof. em Pamplona; Dieter NRR, p
rof. em Munique; Max KASER, prof. em Hamburgo; Franz WIEACKER, prof. em Gotinga;
Edoardo VOLTERRA, prof. em Roma; Antonio GUARINO, prof. em Npoles; Jean GAUDEMET
, prof. em Paris; Roberto FEENSTRA, prof. em Leida, etc.
Na actualidade, existe sobretudo uma pliade de jovens romanistas verdadeiramente
notvel, na Alemanha, na Itlia, na Espanha e em muitos outros pases.

de salientar o entusiasmo que os estudos romansticos vm despertando ultimamente no

Brasil, manifestado principalmente atravs da revista Romanitas, que se publica n
o Rio de Janeiro. Nas 15 universidades brasileiras, incluindo algumas pontificia
s, estuda-se Direito Romano com verdadeiro empenho, podendo indicar-se bastantes
professores que, alm de Lies (Manual ou Instituies) de DR, tm publicado vrios trabalh
s romansticos (traduo de fontes, sobretudo Insti
tutiones de Gaio e de Justiniano, traduo de vrias obras europeias, investigaes pessoa
is, etc.), v.g. Vandick LONDRES DA
NBREGA (prof. no Rio de Janeiro), Alexandre CORREIA (prof. em S. Paulo), Slvio MEI
RA (prof. no Par), Adalcio NOGUEIRA
(prof. na Bahia), Mrio BATISTA (prof. em Pernambuco), Afonso LAGES (prof. em Mina
s Gerais), Elpdio PAIS (prof. no Rio
Grande do Sul), Ernesto ROESSING (prof. no Amazonas), Traiah CARTACHO (prof. em C
uritiba, Paran), Geraldo FER
NANDES (prof. em Londrina, Paran), Benjamim COLUCCI (prof. em Juiz de Fra, Minas G
erais), Vicente PORTO (prof. em Niteroi, Estado do Rio), etc.
Sublinhe-se, com o devido relevo, a existncia da Sociedade Brasileira de Romanista
s, com a j notvel revista, Romanitas. Esta Sociedade hoje constituda por figuras ilu
stres do Brasil e do Estrangeiro, e por vrias Instituies igualmente brasileiras e e
strangeiras.
Entre as vrias realizaes apreciveis, a Sociedade efectuou um Colquio Internacional de
Direito Romano, de 20 a 25 de de Julho de 1970, no Rio de Janeiro, em que tomar
am parte romanistas ilustres da Europa e das Amricas. Os temas a discutidos so da m
aior importncia e de viva actualidade. Romanitas dedica-lhes os tomos I e II do a
no 11 (1970).
0 xito desse Colquio teve repercusses internacionais (vid. Labeo 16 [1970] 434 ss.,
e Romanitas 11-I [1970] 13-28 e 11-111 (1970) 485 ss.).
No final desse reconfortante e memorvel Colquio Internacional de Direito Romano, f
oram aprovadas, por deciso unnime, as seguintes concluses (ver Romanitas 11-II [1970]
10):
a) R necessrio que o estudo do Direito Romano ocupe o primeiro lugar, no currculo,
uma vez que constitui a base necessria e fundamental para conduzir os jovens comp
reenso do Direito.
156
157

1
DIREITO ROMANO
b) 0 estudo do Direito Romano tem a maior e a mais indispensvel fora, para os que
se dedicam ao cultivo do Direito, porque torna mais apto o jurisconsulto, a fim
de que possa resolver os problemas jurdicos, com o sentido equdnime da justia, enq
uanto possa favorecer os homens das diversas naes a se conhecerem entre si.
e) E necessrio que os chefes das Repblicas, que os ministrios aos quais incumbe o c
uidado da justia e do direito, a UNESCO, os chefes aos quais cabe o cuidado das i
nstituies pblicas conheam todas estas coisas de to grande importncia, para que o ensin
o do Direito Romano tenha uma graduao necessria, nos currculos e na ordem dos estudo
s das Faculdades de Direito.
1: PARTE
FONTES DO d US ROMANUM Titulo I - Fontes. Conceito. Espcies Ttulo II-Costume
Ttulo III -Lei das XII Tbuas

Ttulo IV-Fontes do IUS CIVILE (D. 1,1,7 pr.)

Captulo L-A) Leges, sensu stricto
Captulo 2.-B) Leges, sensu lato '(senatusconsulta e constitutions) Captulo 3.-C) I
ntia

Ttulo V - Fontes do IUS PRAETORIUM (D. 1,1,7,1)

Captulo 1.-A) Expedientes do pretor baseados no seu imperium
Captulo 2. - B) Expedientes do pretor baseados na sua iurisdictio Captulo 3.-C) 0 Edic
um do pretor
t
158

Ttulo VI - Cincia jurdica e as vrias escolas Ttulo VII-Literatura jurdica Ttulo VIII-P
incipais jurisconsultos
Ttulo IX - Obras e colectneas pr-justinianeias: A) - ocidentais; B) - orientais
Ttulo X - Corpus Iuris Civilis
Ttulo XI-Interpolaes, glosemas e glosas
Ttulo -FONTES DO IUS ROMANUM. CONCEITO. ESPCIES
SUMRIO - 18. a) - Conceito b) - Espcies
I-fontes exsistendi; fontes manifestandi; fontes cognos
cendi
II -fontes do ius civile (D. 1,1,7pr.); fontes do ius
praetorium (D. 1,1,7,1)
c) -Classificao das fontes cognoscendi do lus Roma
num (conspecto geral)
Fontes do Ius Romanum
18. 0 lus Romanum formado, em primeiro lugar, pelo tius civile. Depois, a par de
ste - para o interpretar, integrar e corrigir - surgiu o tius honorarium, que , s
obretudo, uma criao, e genial, do pretor urbano; tanto assim que o ius praetorium
absorve e concretiza (pelo menos, simboliza) todo o ius honorarium, embora em ri
gor seja apenas uma parte deste. Portanto, o lus Romanutm, praticamente, equacio
na-se: ius civile mais ius praetorium.
Para conhecer o lus Romanum, importa saber: onde surgem, claramente, palpvelmente
(onde aparecem), tanto as normas civis como as normas pretrias; como se manifestam
;
t
161

DIREITO ROMANO
onde podem encontrar-se. - Tudo isto forma o complexo e bem discutvel problema da
s fontes jurdicas romanas.
a) Conceito de fontes de Direito Romano
A expresso fontes de Direito (fontes iuris) uma metfora (e quantas metforas e fices
Direito!...), porque, em rigor, fonte o lugar onde a gua nos aparece - se v e se po
de fcilmente recolher, nobis paret.
A palavra fonte (f ons) deriva, em ltima anlise, provvelmente, do grego pvw (fn=abrir
donde se originou pvoa (fns), e depois, por sncope, fons 159. Desde o incio, foi um v
ocbulo que se empregou sempre relacionado com a gua 166. Portanto, fonte, etimolgicam
ente, significa aquilo que est aberto (ou que pode abrir-se) para sair gua, ou que
j contm gua, podendo esta recolher-se naturalmente, com facilidade; algo donde ou
onde nos aparece gua. Fonte distingue-se de nascente-source em fr., caput aquae como e
pressivamente lhe chama ULPIANUS, D. 43,20,1,8 -, ponto do solo onde principia u
ma corrente de gua, lugar onde a gua brota mas no se v (no est aberto) ; ou v-se, mas
gua no pode ser recolhida fcilmente 161.
Fonte de direito (f ons iuris) ser, pois, tudo aquilo que est aberto ou se pode abri
r, para correr linfa jurdica, podendo esta ser recolhida com facilidade; lugar onde
nos aparece o direito.

159 Vid. supra 11 e 123.

160 Vid. CORONENAS, o. c. II 588. Note-se que nalgumas lnguas a palavra fonte contm
expressamente um elemento referente gua, v.g. no italiano, Fontana (> font'+aqua)
, fontaine (fr.), etc.
161 certo que, em alguns casos, a nascente pode ser tambm fonte; mas so sempre coi
sas distintas, embora simultneas ou juntas. Normalmente, a fonte est distanciada d
a nascente (e por vezes, muito), como acontece em regra, v.g., com as fontes (fo
ntenrios) das vilas e cidades; as suas nascentes, em geral, esto a 'quilmetros de d
istncia.
1.1 PARTE) -TIT. I
$ is
Como j acentumos, fonte de direito (f~ iuris) uma metfora. No mundo jurdico romano, d
ve ter sido introduzida ou pelo menos foi consagrada por Ccero 162. Desde ento, te
m sido utilizada atravs dos tempos, e com tanta aceitao que quase no se tem conscinci
a de que se est a empregar uma metfora. Tem, pois, mais de vinte sculos de existncia
e uns catorze sculos de uso jurdico corrente.
Exactamente porque fonte de direito (fons iuris) uma metfora, no tm faltado juristas
a pretender substitui-la por outras expresses, v.g. factos normativos, factos de pro
duo normativa, etc.
Porm, h-de ser muito difcil encontrar expresso mais cmoda para dizer o mesmo 163. As
expresses sugeridas por esses autores indicam, quando muito, uma ou outra das vria
s espcies de fontes de direito (que vamos analisar, j a seguir), mas no todas. Tive
ram contudo uma vantagem: chamar a ateno dos juristas para a realidade - que fontes
iuris uma metfora e como tal deve ser usada, e sobretudo bem explorada hoje, numa
finalidade didctica. No deve ser substituda, mas at completada com a metfora nascente
Portanto, fonte de Direito Romano tudo aquilo ande nos aparece algo para o Ius Roman
um: ou produo ou modos de formao, ou mero conhecimento.
b) Espcies de fontes do dus Romanum
1- Numa primeira espcie, cremos poder fixar-se, para fins didcticos, a seguinte di
viso e terminologia a respeito de
162 De Partitione Oratoria XXXVII 131; De Officils 11172; De Legibus 116-20. A m
etfora foi usada, logo a seguir, por Tito Lvio, ao classificar a Lei das XII Tbuas
como tons omnis publici privatique est iuris. Mas curioso notar que os juristas ro
manos preferiram sempre (?) as expresses ias constai e lua venit (v.g. D. 1,1,7pr.);
a partir de Justiniano (C. 8,39,4,3; e 8,53,34,4), a metfora tomou-se frequente.
Portanto, a metfora do sc. I a.C.; s veio a tomar-se de uso jurdico corrente, no sc.
VI d.C.

163 A. D'oas, Principios para una Teoria Realista dei Derecho, cit. 310.
162
163

DIREITO ROMANO
fontes jurdicas em geral, fazendo a respectiva aplicao s fontes do Ius Romanum.
1) -fontes exsistendi -so os rgos produtores 184 das normas jurdicas (o populus, os co
mcios, o senado, os magistrados, o imperador e os jurisprudentes; estes, sobretudo
a partir do sc. II d.C., data em que oficialmente reconhecido carcter normativo s s
uas decises) ;
2) - fontes manifestandi 183-so os modos de produo ou formao das normas jurdicas (o co
stume; a lei, num sentido muito amplo, compreendendo no s as leges sensu stricto mas
tambm as leges sensu lato; e, sob certo aspecto, a iurisprudentia enquanto no foi rec
onhecida como fazendo parte das fontes exsistendi) ;
3) - fontes cognoscendi - so os textos onde se encontram as normas jurdicas 166. A
estas fontes faremos, a seguir, uma referncia especial.
II-Interessa-nos particularmente conhecer, alm desta primeira espcie de fontes, qu
ais so em concreto as fontes do
164 rgos produtores, isto , onde se verifica a gerao das normas, mas no a sua criao.
orrendo, mais uma vez, metfora sempre to fecunda, talvez possa dizer-se que as font
es exsistendi so os fontenrios das normas, mas no as suas nascentes.
Nas fontes exsistendi, verifica-se ou pode elaborar-se um conhecimento prximo e pat
ente do esse juridicum; nas nascentes, um conhecimento remoto, profundo (oculto e
misterioso) do mesmo esse juridicum, e s a possvel fazer a anlise ltima da sua prpria
criao.
As fontes exsistendi (do ser jurdico) so objecto da Cincia do Direito; as nascentes do
ser-jurdico so objectos da Filosofia do Direito, ou melhor, duma Teologia do Direi
to, seja de que espcie for, e s ela pode superar definitivamente o nefasto positiv
ismo jurdico (vid. infra n. 350).
165 A palavra manifestandi equvoca; fica precisa, desde que, mais uma vez, se tenha
bem presente a metfora fonte de direito. As fontes manifestandi seriam as vrias for
mas da prpria corrente do fontenrio: ou gota a gota (o costume); ou em fio (as lei
s comiciais); ou em jacto (as constituies imperiais).
166 Explorando de novo a metfora fonte de direito, as fontes cognoscendi seriam a p
rpria gua sada do fontenrio durante a noite de vrios anos ou de sculos e que se conse
, no pequeno ou grande reservatrio do mesmo fontenrio, disposio de quem agora a pret
enda utilizar (haurire, como expressamente diz Ccero referindo-se certamente a esta
espcie ou aspecto de fons iuris).
1' PARTE-TIT. I 18
ius civile e as do ius praetorium. Um fragmento de PAPINIANUS, conservado no D.1,1,7
, elucida-nos:
a) - Fontes do ius civile - D.1,1,7 pr.: lus autem civile est, quod ex legibus, ple
bis scitis, senatus consultis, decretis principum, auctoritate prudentium venit 1
67.
3) -Fontes do ius praetorium - D.1,1,7,1: lus praetorium est, quod praetores introdu
xerunt adiuvandi vel supplendi vel corrigendi iuris civilis gratia propter utili
tatem
publicam... 168.
c) Classificao das fontes cognoscendi do lus Romanum (conspecto geral)
As fontes cognoscendi sob certo aspecto so as que mais nos interessam, pois, como
j dissemos 169, a histria jurdica dum povo , fundamentalmente, a histria dos seus li
vros jurdicos. E importa, desde j, ter a respeito delas um conspecto geral, para,
mais tarde (nos Tts. IX e X desta J .a PARTE das Lies), ao analisarmos em pormenor
uma ou outra no pos
svel fazer uma anlise minuciosa a todas), sabermos fazer o seu devido enquadrament
o.
As fontes cognoscendi do Ius Romanum podem agrupar-se em trs grandes seces:
A) -fontes provenientes do mundo romano;
B) -fontes elaboradas no Ocidente depois da queda do Imprio (476) ;
C) -fontes elaboradas no Oriente depois do Corpus Iuris Civilis.
167 0 ius civile (cf. supra 45) o que provm das leis, dos plebiscitos, dos senatus
consultos, dos decretos dos prncipes (constituies imperiais), da autoridade dos pru

dentes (iurisprudentia).
168 0 direito pretrio o que os pretores introduziram com a finalidade de ajudar (i
nterpretar) ou de integrar ou de corrigir o ius civile, por motivo (razo) da util
idade pblica.
169 Vid. supra 3448.
164
165

DIREITO ROMANO
1.a PARTE-TIT. I
618
Cada uma destas seces, por sua vez, comportar vrias divises e subdivises.
A) Fontes provenientes do mundo romano
Estas podem ser: 1) - jurdicas e 2) - extra-jurdicas.
1) FONTES JURIDICAS - Estas, por sua vez, ainda podem ser: I - justinianeias, e
II-extra-justinianeias.
I - As fontes justinianeias reduzem-se ao Corpus Iuris Civilis. Esta fonte a maior
de todas. Por isso, dissemos j 170 que lus Romanum e Corpus Iuris Civilis quase
se identificam.
H - As fontes extra-justinianeias so constitudas por:
- Institutiones Gal - Epitome Gai - Gaio de Autun
a) - Restos de obras - Res Cottidianae
de juristas
- Liber singularis Regularum Ulpiani - Responsa Papiniani - Frag
menta Dositheana - Scholia Sinaitica
- Pauli Sententiae
- Fragmenta Vaticana
- Collatio Legum Mosaicarum
et Romanarum
Colectneas post-clssicas - Livro Siro-Romano
- Cdigo Gregoriano -Cdigo Hermogeniano - Cdigo Teodosiano
170 Vid. supra 3448; e sublinhemos bem o quase se identificam, pois h muitas outras
fontes do Ius Romanum, embora todas juntas no valham sequer uma parte do Corpus
Iuris Civi is.
- tbuas enceradas
y) - Material arqueolgico-jurdico - bromes
diverso - mrmores
- papiros
2) FONTES EXTRA-JURDICAS - Estas, por sua vez, podem ser:
B) Fontes elaboradas no Ocidente, depois da queda do Imprio (476)
I - Historiadores: Polbio, Csar, Tito Lvio, Dio Cssio, Tcito, Suetnio, etc.
II - Gramticos e etimologistas: Varro, Valrio Probo, Festo, etc.
III - Escritores dramticos: Plauto, Terncio, etc.
IV - Filsofos, retrioos, oradores: Ccero, Aulo G
lio, Quintiliano, etc.
V -Padres da Igreja: Arnbio, Mincio Flix, Lac
tncio, Santo Ambrsio, Santo Agostinho, Santo Isidoro de Sevilha, etc.
Estas fontes compreendem principalmente o Codex Euricianus
e
- Edictum Theodorici
as Leges ROMIANAE - Lex Romana Burgundionum
BARBARORUM
- Lex Romana Wisigothorum
166
167

DIREITO ROMANO
C) Fontes elaboradas no Oriente, depois do Corpus luris Civilis
Dentre muitas, notemos como principais:
-Esclios do Annimo
- Parfrase Grega de Tefilo ->Jcloga de Leo Isurico
- Obras de Basilio Macednico. Os Baslicos
- Vrias sinopses dos Baslicos (scs. XI-XIII) -Vrios manuais de direito, v.g. o Hexbib
los 171.
171 Para uma anlise minuciosa acerca destas vrias fontes, consultar a bibliografia
atrs apresentada, pg. 129. Alm disso, quanto a algumas fontes, ver tambm J. GAUDEME
T, La Formation du Droit Sculier et du Droit de l'glise aux IVe. et Ve. Sicles (Par
is,1957); para uma anlise sumria, porm muito elucidativa, vid., por todos, lvaro D'o
Rs, Presupuestos Crticos para el Estudio dei Derecho Romano (Salamanca, 1943). Cf
. supra 88 e 89.
Ttulo II -COSTUME
SUMRIO-19. a)-Conceito moderno (consuetudo) e conceito romano
(mores maiorum)
b) - Costume (mores maiorum) e ius non-scriptum. A primeira interpretatio ou iur
isprudentia
c) - Fases do costume (mores maiorum) como fonte do alus Romanum
I - na 1 a etapa da poca arcaica (753-242 a.C.)
II - a partir da 2.a etapa da poca arcaica
III -na poca clssica
d) -Na poca post-clssica: o costume (consuetudo) como
fonte de direito, a enfrentar as constitutiones imperiais
19. 0 costume, na ordem do tempo e at certo ponto na da importncia, a primeira fon
te manifestandi. A sua fonte exsistendi o populus 172.
Como todos os direitos primitivos, tambm o lus Romanum principiou por ser consuet
udinrio. Quer dizer, um direito cuja fonte nica, de incio, era o costume.
Mas que significava costume para os romanos?
Neste ponto, h uma grande divergncia entre os autores 173.
172 Sobre o sentido jurdico deste termo para os Romanos vid. infra n. 236.
173 So trabalhos fundamentais sobre este problem o de FERRINI, Lineamenti Sommari
della Dottrina della Consuetudine em Per ii XIV Centenario della Codificazioni G
iustinianea (Pavia, 1934) 175-208, e o de KASER, Mores Maiorum und Gewohnsheitsrec
ht em SZ 59(1939) 52.101.
168
169

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. II
19
Segundo uma opinio bastante provvel, o costume primitivo dos romanos diferente, no
conceito, do costume actual, que, por sua vez, dever ter surgido s nos princpios d
a poca post-cl-csica.
Nas fontes jurdicas e nas fontes extra-jurdicas romanas 174, aparecem trs palavras
para indicar, ora dum modo vago ora duma forma precisa ora quase indistintamente
, a ideia de costume: udus, mos (moa maiorum, mores maiorum) e consuetudo.
A primeira palavra, urus, poucas vezes empregada no sentido de verdadeira fonte
de direito. E muito mais frequente o seu emprego com o significado de hbito de agi
r, sem que isso constitua propriamente uma obrigao ou at um simples
dever 175.
A questo reduz-se, portanto, aos significados (e respectivas diferenas) de mos (mo
res) maiorwm e de consuetudo.
a) Conceito moderno (consuetudo) e conceito romano (mores maiorum)

Como ficou dito acima, as fontes romanas quer jurdicas quer extra-jurdicas no so uni
formes. No entanto, parece deduzir-se de alguns textos de VARRo e de FESTO 178 o
seguinte: 1.0 mos significa internus vel moralis hominis habitus, consuetudo extern
us hominis habitus; 2. mos precede, como causa; consuetudo uma sequncia.
174 Ver supra 166-167 quais so essas fontes.
175 Vid. D. 32,65,7;-32,45;-46,3,39,2. H um nico passo nas fontes jurdicas romanas,
em que a palavra usus tem o sentido de verdadeira fonte de direito: C. 8,52,2. Tr
ata-se duma constituio do imperador Constantino, do ano 319. Independentemente das
diversas explicaes dadas por vrios romanistas, devemos ter presente que esse texto
pertence poca post-clssica; ora a caracterstica geral desta poca, como sabemos (cf.
supra 49) a confuso; no admira, pois, que um texto postclssico confunda usus com m
ores maiorum e sobretudo com consuetudo.
176 Ver supra 167 que espcie de fontes so estas.
Tendo porm em considerao outros textos e aderindo opinio bastante provvel de que falv
mos no incio deste pargrafo, julgamos poder assentar nestes pontos:
I - Con8uetudo uma palavra que surge na terminologia jurdica muito depois da expr
esso mores maiorum, para traduzir a ideia de costume. Embora aparea antes da poca pos
t-clssica (se que no est interpolada nos textos clssicos onde se encontra...), desti
nada quase exclusivamente a designar o costume no sentido moderno, isto , a observn
cia constante e uniforme duma regra de conduta pelos membros duma comunidade soc
ial, com a convico da sua obrigatoriedade, quer dizer, de que isso corresponde a u
ma necessidade jurdica.
II-Mores maiorum uma expresso antiqussima, a primeira usada para exprimir a ideia
de costume, e significa essencialmente a tradio duma comprovada moralidade 177. Este
o verdadeiro costume romano - uma tradio inveterada que se impunha aos cidados com
o norma e como fonte de normas 178, nas suas relaes recprocas, principalmente limit
ando o exerccio de cada um sobre a superfcie da terra romana, quer dizer, uma regr
a distribuidora, o nmos dos gregos. Portanto, quando se fala de mores (e at de ins
tituta) maiorum, no se deve pensar num direito que nasce espontneamente do tacitus
consensus ~li (isso s comea a verificar-se a partir da poca post-clssica), visto qu
e para os romanos os princpios novos (as novas regras, segundo novas necessidades
) derivavam dos anti
177 Por isso, no lus Romanum no se podia falar de mau costume ou de naus costumes, poi
s o costume romano era sempre algo moral, honesto, digno de acatamento e de imit
aes. Ainda hoje tem esse alcance, quando falamos da tradio dos nossos maiores.
178 Os actos civis, tanto pblicos como privados, repetiam-se, segundo a tradio inve
terada, do mesmo modo que os fenmenos da Natureza se vo repetindo, segundo leis pe
rmanentes; isso era a verificao da normalidade. A interrupo dessa velha Moralidade c
onstitua algo de a-normal e, por isso, uma infraco, um pecado. As autoridades relig
iosas, propriamente os sacerdotes que constituam o Colgio Pontifcio, eram as encarr
egadas de sancionar essas infraces, e contribuam com as suas decises para consolidar

e aclarar o sentido e o alcance dos mores maiorum (cf. D'oas, Derecho Romano, S
ep. da Nueva Encliclopedia Jurdica [Barcelona,19491
5 e 6).
170
171

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. II
19
gos (mores maiorum) ; estavam ali contidos; bastava descobri-los. Competia aos pr
udentes (os juristas) re+velar (=tirar o veu, manifestar -interpretar) os mores m
aiorum. Desta forma, a primitiva cincia do Direito (iurisprudentia) emanava toda
dos mores maiorum.
b) Costume (mores maiorum) e ius non-scriptum. A primitiva interpretatio ou iurisprude
tia
De incio, Religio, Moral e Direito constituam um todo nico; da que a primitiva interp
retatio (a revelao dos mores, i. ., descobrir o ius nos mores maiorum) estivesse s a
cargo dos antigos sacerdotes-pontfices 179. E como toda a actividade da cincia ju
rdica (iurisprudentia) se concretizava e reduzia interpretatio, a princpio interpr
etatio e iurisprudentia identi
ficavam-se 180.
Ora a interpretatio designada, sempre, por ius non-scriptum.
179 Aos sacerdotes que competia, pela prpria natureza das coisas, alm de sancionar
as infraces pecaminosas (ver n. anterior), tratar da religio; e como o encargo de r
evelar o ius (o ius-dicere) era muito delicado e difcil (misterioso, valde religio
sum), essa misso confiava-se apenas aos sacerdotes, e de grau superior, isto , aos
pontfices.
A profisso de jurista, desde o incio, foi tida pelos romanos numa alta considerao e,
por isso, reservada a certas classes consideradas superiores. (Sobre este assun
to, para os perodos que vo desde a repblica, cf., por todos, KUNKEL Herkunft und so
ziale Stellung der rmischen Juristen [Veimar,1952]).
180 A interpretatio (como a interpretao jurdica, em geral) um trabalho intelectual
destinado a fixar o contedo e o alcance das normas jurdicas.
A interpretatio prudentium (exercida primitivamente pelos pontfices e depois pelo
s jurisconsultos - vid. infra 27-c)) realizou uma tarefa de distenso das velhas nor
mas do ius quiritium (a princpio contidas s nos mores maiorum e depois tambm na Lei
das XII Tbuas), para as adaptar s novas exigncias sociais. Era um trabalho verdade
iramente criador. Por isso, desde o incio, a iurisprudentia, sob certo aspecto, f
oi considerada, pelo menos de facto, a primeira (na importncia) fonte do lus Roma
num. poca primitiva, dum modo especial, se refere POMPONIUS (D. 1,2, 2,12), quand
o afirma: ius civile in sola prudentium interpretatione consistia (o ius civile cons
iste nicamente, <prticamente>, na interpretao dos prudentes).
Portanto, costume (mores maiorum) no se identifica com o ius non-scriptum.
S num sentido muito amplo que ius non-scriptum compreenderia, alm da interpretatio
, tambm o costume.
c) Fases do costume (mores maiorum) como fonte do lus Romanum: 1.3 (753-242 a.C.); I
I: (242-130 a.C.); III.a (130
a.C.-230 d.C.)
I-Na Y etapa da poca arcaica (753-242 a.C.) - Nesta fase, temos que distinguir do
is perodos:
a) -Antes da Lei das XII Tbuas (450? a.C.), os mores maiorum eram a fonte nica 181
do lus Romanum. Estava tudo nessa tradio inveterada. 0 essencial, e por vezes difc
il, era revelar, descobrir-interpretar. J sabemos que essa alta misso estava a car
go dos sacerdotes-pontfices.
3) -Depois da Lei das XII Tbuas, os mores maiorum ainda continuam como fonte impor
tante do lus Roma num, sobretudo no que diz respeito a matrias de Direito Pblico.
Quanto a Direito Privado, agora a fonte principal a Lei das XII Tbuas. Ali est qua
se tudo; o que preciso tambm descobrir. Por isso, em questes de Direito Privado, a i
nterpretatio volta-se quase exclusivamente para a Lei das XII Tbuas, e s muito rar
o para os mores maiorum.
II -A partir da 2.a etapa da poca arcaica at poca clssica (242-130 a.C.) - Nesta fas
e, o costume (mores maiorum), como fonte do Jus Romanum, em Direito Privado redu
z-se a um mnimo; em Direito Pblico (sobretudo em Direito Constitucional e em Direi
to Administrativo), ainda prossegue.
III -Na poca clssica (130 a.C.-230 d.C.) -Nesta sua ltima fase, os mores maiorum qu
ase desaparecem por completo como fonte autnoma, para se sumirem nas outras fonte

s do Jus Romanum.
181 Integrada pela iurisprudentia (ver n. anterior).
172
173

DIREITO ROMANO
d) Na poca post-clssica, surge o costume (consuetudo) como
fonte de direito a enfrentar as constitutiones imperiais
0 Direito Romano sempre defendeu que a lei (lex) uma das vrias fontes de direito,
mas no a nicaa e nem sequer a mais importante. A lex precisa sempre dum correctiv
o. At poca post-clssica, esse correctivo foi desempenhado pelo ius praetoriuami 182
e sobretudo pela iurisprudentia. Na poca post-clssica, principalmente a partir do
Baixo-Imprio (284-476), a lex (constitutio principis, a vontade do imperador) to
rnou-se oficialmente a nica fonte de direito 183.
Surgiu logo em contraposio, como correctivo, a co~tudo (costume), com o significad
o de diuturni a~ oonsenSu omniwm legam imitantur 184.
Nas fontes post-clssicas e justinianeias (e nas clssicas interpoladas), descobremse algumas das caractersticas que a actual Cincia Jurdica formula a respeito do cos
tume, nomeadamente:
1) - observncia geral (consensos omnium)
2) - prtica durante largo tempo (vetustas, diuturni actua, longa ou inveterata co
nsuetudo)
3) - persuaso do seu carcter obrigatrio (opinio neces
sitatis ou opino iuris)
4) - mbito da sua eficcia (legam imitantur, vim habet
aeque legi eonsu.etudo).
182 J sabemos pelo frag. de PAPINIANUS (D. 1,1,7,1) que o ius praetorium est, quod
praetores introduxerunt adiuvandi vel supplendi vel corrigendi iuris civilis gr
atia....
183 Vid. infra 26-a).
184 Os actos contnuos e prolongados, com o consentimento de todos, tm valor de lei.
- Esta uma das vrias definies que se encontram nas fontes jurdicas romanas.
So muitos e complexos os problemas a respeito da consuetudo: elementos constituti
vos; natureza jurdica; quais os requisitos de cada elemento; sua autonomia como f
onte de direito; relao entre costume e lei, etc. Sobre este e outros assuntos vid.
ROBLEDA, Ius Privatum Romanum, cit. 61-78, e GAUDEMET, La Formation r;u Droit Sc
ulier cit. 106-118.
Sobre a desuetudo (uma espcie de costume contra /agem ou contra consuetudinem ou si
mples no-uso, vid. RIDA 12 (1965) 469-483.
174
Ttulo III - LEI DAS XII TBUAS
SUMARIO-20. a) - Primeira lei do Ius Romanum? Problema das leges regiae (Jus Papiria
num), FIRA 13-18
da Lei das XII Tbuas b) -0 que diz a tradio e qual o seu valor a respeito
a) A Lei das XII Tbuas a primeira lei do lus Romanum ? Problema das leges regiae (I
PIRIANUM)
20. A lei , na ordem do tempo, a segunda fonte manifestandi. A fonte exsistendi d
a lei, tomada esta sensu stricto, so os comcios; da lei, tomada sensu lato, so o se
nado, o imperador e, nalguns casos, certos magistrados 185.
Nos primeiros tempos do lus Romanum, sempre que se fala de lei (lei pblica), entend
e-se apenas a lex rogata, quer
185 Vid, infra 21, conceito e espcies de leges.
Lei das XII Tbuas
I - teses de PAts, LAMBERT, BAVIERA
II - crtica
c) - Data da Lei das XII Tbuas-450 (?) a.C.
d) - Texto da Lei das XII Tbuas, FIRA 123.37 e) - Diviso, contedo e importncia
f) -Actividade da interpretatio (iurisprudentia) depois da
g)-Anlise da tb. III
175
8

DIREITO ROMANO
1.1 PARTE-TIT. Iu
20
dizer, uma determinao geral (norma) aprovada pelo povo (de incio, ordenada pelo pov
o), sob a proposta dum magistrado. CAPITO 1811 define assim a lex: generale iussu
m populi, rogante
magistradu 381.
4
Ora, desde que nos perodos mais antigos do Direito Romano (quer dizer, desde o inc
io at cerca do ano 242 a.C. - vid. infra 21-c) -I) s h leis pblicas comiciais, e sen
do ponto firme que a Lei das XII Tbuas j uma verdadeira lei (comicial) pois foi vo
tada e aprovada pelos comcios (veremos a seguir), pergunta-se: no teriam existido
tambm verdadeiras
leis (isto , normas votadas pelos comcios), antes da Lei das XII Tbuas?
Eis a questo. Centra-se toda ela neste ponto: as chamadas leges regiae ou Ius Papiri
anum sero verdadeiras leges, leis (= normas votadas pelo povo) ? E toda a questo se
reduz a este ponto, pois nem sequer h quaisquer outras normas anteriores Lei das
XII Tbuas, acerca` das quais se levante a menor dvida de que sejam ou no leis.

Leges regiae (Jus Papirianum) - Foi s a literatura jurdica dos comeos da poca imperi
al (tempo de Augusto, portanto sc. I d.C.) que principiou a falar, e com certa fr
equncia, duma colectnea de normas jurdicas, constituda por leis votadas nos comcios d
as crias sob a proposta dos reis, portanto dos scs. VII e VI a. C.; e essa colectne
a teria sido ela
186 Vid. infra Tt. VIII, quem era este jurista.
187 Uma ordenao geral do povo, a pedido dum magistrado. (Esta definio de CAPITO encont
ra-se em AULO GLIO, 10, 20, 2. Ver supra 167 que espcie de fonte esta).
A palavra iussum, contida na definio de lex apresentada por CAPITE, significa auto
rizao responsvel, ordem com carcter ou efeitos normativos. Portanto, segundo a defin
io de CAPITO - e inicialmente as coisas passavam-se dessa forma -, quem se respons
abilizava pela lei era o povo e no o magistrado. Por outras palavras, quem era o
verdadeiro legislador era o povo. Por isso, a princpio, no lus Romanum, no podia h
aver outras leis que no fossem as leis comiciais (pois era nos comcios que o povo
manifestava a sua vontade).
Como examinaremos adiante (vid. infra 21), a palavra lex (leges) comea a englobar
outros significados, a abranger outras normas, at que no Baixo Imprio volta a ter
um nico significado, mas agora o de constituio imperial (vontade do prncipe, vontad
e do legislador, que exclusivamente o imperador).
borada pelo jurista e pontifex maximus PAPIRIUS (Sextus ou Publius), que teria vivid
o no fim da monarquia (reinado de Tarqunio, o Soberbo) e princpios da repblica. Em
virtude de todas estas circunstncias, tais normas so denominadas: leges regiae, porq
ue teriam sido votadas sob proposta dos reis; Ius Papirianum, porque se trata duma
colectnea elaborada por PAPIRIUS.
Crtica a) - As chamadas leges regiae existiram. Tanto
assim, que ainda hoje possumos delas alguns fragmentos 188.
b.) -Simplesmente, essas leges regiae no so verdadeiras leis (=normas votadas pelos
comcios). Razes-1. Essas leis so atribudas iniciativa sobretudo dos primeiros seis r
(ver n.188) ; ora tudo o que se sabe a respeito deles lendrio. - 2. Os fragmentos
dessas leis que chegaram at ns
(FIRA 14-18) so preceitos de carcter sagrado e, s em parte, a indicar grande antigu
idade; ora os comcios no tinham competncia para criar preceitos rituais sagrados. 3. Escritores antigos, juristas e no juristas, muito anteriores poca de Augusto, a
testam-nos que a Lei das XII Tbuas foi a primeira lei. At a, s existiam os mores mai
orum. E essa informao de tais escritores merece-nos crdito, no s por serem mais antig
os e, por isso, terem mais possibilidades de conhecer o que se passou nos sculos
da monarquia, mas tambm porque esse testemunho est de harmonia com as graves reaces
inditas provocadas com a publicao da Lei das XII Tbuas. Se tivessem existido leis an
teriores, essas reaces no teriam alcanado aquele carcter de surpresa e de gravidade q
ue originou em Roma verdadeiras convulses sociais.
Concluses I -- As pseudo-leis rgias so preceitos consuetudinrios, compilados pela iu
risprudentia pontifcia, e passos de alguns (edictos religiosos de pontfices e at de

reis, pois
188 Ver, v.g. em FIRA 14-18. A se recolhem:I)-13 leges atribudas a Rmulo; II}19, a
Numa Pompilio; III)-5, a Tlio Hostlio; IV)-1, a Anco Mrcio;V)-2, a Tarqunio Prisco;
V[)-6, a Srvio Tlio; e VII)-1, a Tarqunio, o Soberbo.
176
177

DIREITO ROMANO
1.' PARTE -TiT. iii
20
tambm eram (ou desempenhavam as funes de) sumos pontfices &9 (vid. supra 61).
II - A atribuio da colectnea destas normas a PAPIRIUS, pontifex maximus do fim da m
onarquia e princpios da repblica, deve ser apcrifa. feita, pela primeira vez, s no sc
. I d.C., apenas por certos escritores do tempo de Augusto, e continuada por alg
uns depois de Augusto. J eram passados uns sete sculos (visto a colectnea ter sido
elaborada provvelmente nos fins do sc. VII a.C.) ; e essa atribuio no confirmada por
nenhum dos muitos escritores antigos, anterio
res poca de Augusto.
b) 0 que diz a tradio, e qual o seu valor, a respeito da Lei das XII Tbuas
Segundo a tradio, referida por vrios escritores do tempo da repblica e do principiad
o, efectuou-se em Roma, nos anos 451 a 449 a.C., uma obra codificadora de grande
envergadura. Foi elaborada por um organismo especialmente constitudo para esse f
im, os decemviri legibus scribundis (co
de dez homens para redigir as leis) ; depois, aprovada nos comcios das centrias, a
fixada pblicamente no forum e finalmente publicada em 12 tbuas de madeira. Da a sua
designao
-'ex duodecim tabularum, Lei das XII Tbuas. o documento
ie maior relevo do Direito Antigo.
Ainda segundo o relato da tradio, esse extraordinrio documento teve origem nas reiv
indicaes jurdicas dos plebeus.
Como j sabemos (vid. supra 172 X79), a cincia do Direito
(iurisprudentia), a princpio, constitua um privilgio dos sacerdotes-pontfices, e est
es eram s patrcios. Na interpretatio dos
189 Sobre o possvel contributo dado pelos pontfices e concretamente pela iurisprud
entia pontifcia, vid. Jole VERNACCHIA, I Pontifici nella Storia del Processo Roma
no Arcaico (a proposito di Cie. Rep. 2,21 e 5,2) em Cieerontana 1-2(1959)
123-139.
mores rr.aiorum, os plebeus eram tratados quase sempre desfavorvelmente. Esta sit
uao de tratamento desigual - para os patrcios tudo eram facilidades e direitos, par
a os plebeus tudo eram dificuldades e deveres -criou um ambiente de clamores suc
essivos por parte dos plebeus a exigirem: uma lei escrita; um regime de igualdad
e.
Depois de vrias campanhas, no geral sem xito, os plebeus sempre conseguiram que se
iniciasse a preparao da elaborao da reforma do ordenamento jurdico at a vigente e bas
ado apenas nos mores maiorum, que os patrcios sacerdotes-pontfices ltimamente vinha
m interpretando com bastante arbitrariedade.
2 ento enviada Grcia, em 452 a.C., uma comisso de trs homens com a finalidade de est
udar as leis de Slon. Passado um ano, regressa, j com os elementos colhidos, e ini
ciam-se imediatamente os trabalhos.
Em 451 a.C., o povo reunido nos comcios das crias e das centrias nomeia uma magistr
atura extraordinria, composta de
dez cidados patrcios (decemviri legibus scribundis ccmsulari
potestate). Estes, durante um ano, gozariam de plenos poderes (suspendiam-se tod
as as magistraturas normais, e at a do tri
buno da plebe), mas teriam de fazer o to desejado cdigo. Du
rante esse ano, assim aconteceu; e os decemviri patrcios gover
naram muito a contento do povo. Redigiram 10 Tbuas ou cap
tulos de leis, que foram aprovadas pelos comcios das centrias.
Como essas 10 Tbuas no eram suficientes, foi constitudo para o ano seguinte (450 a.
C.) um novo decenvirato - desta vez, formado por patrcios e plebeus -, para que s
e terminasse o cdigo. De facto, estes decemviri elaboraram as duas Tbuas restantes
, mas governaram com profundo desagrado do povo. Terminado o prazo do seu mandat
o, no queriam abandonar o poder. Tiveram de ser expulsos por uma revolta popular.
Em consequncia da m vontade gerada no povo, este no aprovou nos comcios as duas ltim
as Tbuas.
178
179

DIREITO ROMANO
1r PARTE-TIT. III
20
Para o ano de 449 a.C. foram eleitos pelo povo, j duma forma normal, os dois cnsul
es, Valrio e Horcio. Estes, sem atenderem ao descontentamento que tinha havido por
parte do populus, mandaram afixar no Forum as XII Tbuas. Portanto, no s as 10 Tbuas
que tinham sido aprovadas pelo povo mas tambm as 2, que, segundo a tradio, no tinha
m sido aprovadas. TITO Lvlo, j s em relao s primeiras 10 Tbuas, afirmava: fons omnis
lici privatique est iuris. Com mais duas Tbuas, ento o cdigo decenviral ficava a con
stituir velut
corpus omnis romani iuris 190.
As XII Tbuas foram destrudas no incndio de Roma, quando da invaso dos Gauleses em 39
0 a.C.; duvida-se que tenham sido reconstitudas em 387 a.C., como defendem vrios
autores 101.
Este o relato da tradio, exposta muito em sntese 1 2.
Qual o seu valor?
I--Teses de PAIS, LAMBERT e BAVIERA
No tm faltado crticas severas ao relato da tradio.
Indiquemos as trs mais salientes.
PAIS 199 nega a historicidade do decenvirato; considera a Lei das XII Tbuas uma c
oleco privada, e no do sc. V
190 a fonte de todo o direito pblico e privada... como que um corpo (vid. supra n.
53) de todo o direito romano. - T. Livius, Historia 3,34,6.7. Vid. supra 167 que
espcie de fonte esta.
191 Cf. KUNKEL, Rmisches Recht3 (Berlim-Gotinga-Heidelberga,l949) 5.
192 Para um conhecimento pormenorizado da tradio, ver as seguintes fontes: T. Livi
us, Historia 3,31,8; CICERO, De Republica 2,36,37; TACITUS, Annales 3,27; POMPON
IUS, D. 1,2,2,4; DIONYSIUS HALICARNENSIS, Antiquitatum Romanarum quase supersunt
IV (Leipzig,1905) 10,545, etc.
A bibliografia sobre os vrios problemas cerca da Lei das XII Tbuas vasta. Notem-se,
talvez como mais importantes, os trabalhos seguintes: GIRARD, La Loi des Douze
Tables (Londres,1914); BERGER, Tabulae Duodecim em RE IV-A 1900.1944 e Supp. VII
1275; DULL, Das Zwlftafelgesetz. Text. Ubersetzung und Erluterung 2 (Munique,1953
); Slvio A. B. MEIRA, A Lei das XII Tbuas. Fome do Direito Pblico
e Privado2 (Rio de Janeiro,1961).
193 PAIS, Storia di Roma I-I (Turim,1898) 588 ss., 11.2 (Turim,1899) 545 ss.; St
oria Critica di Roma (Turim,1915) 203 ss., 454 ss.
180
(450 a.C.?), mas de fins do sc. IV (304 a.C.), identificando-a
com o ius Flavianum (cf. infra 27-c) ).
LAMBERT 194 tambm, como PAIS, no acredita na historicidade do decenvirato e reputa
a Lei das XII Tbuas uma coleco privada; mas s do sc. H a.C., identificando-a com
a primeira parte da obra Tripertita de Sextus AELIUS PAETUS, chamada ius Aelianu
m (vid. infra 34).
BAVIERA 1D' admite a verdade histrica do decenvirato; mas, como LAMBERT, julga qu
e a Lei das XII Tbuas uma
compilao privada do sc. II a.C., identificando-a com o ius
Aelianum.
II-Crtica a estas opinices
As teses de PAIS, LAMBERT e BAVIERA j foram devida
mente refutadas por GIRARD 190 BONFANTE 1P', DE FRANCISCI '99
etc.199. So hoje rejeitadas por todos os romanistas. Representam o -fruto do exag
erado criticismo acerca da histria antiga de Roma.
0 relato da tradio a respeito da Lei das XII Tbuas, na sua parte substancial, de ad
mitir; concretatnente, o que se refere ao 1.0 decenvirato e data. Deve ser lendri
o o 2. decenvirato, pois, dada a sua constituio de patrcios e plebeus, no tem sentido
a impopularidade que se lhe aponta; e devem eliminar-se certos anacronismos e c
ontradies.

194 LAMBERT, La Question de l'Authenticit des XII Tables et les Annales

Maximi em NRHD 26(1902) 149-200, L'Histoire Traditionnelle des XII Tables em
Mlanges Appleton (Lio,1903) 503 ss.
195 BAVIERA, Contributo Critico alfa Storia delia Lex XII Tabularum em
Studi Perozzi (Palermo,1925) 3.51.
196 GIRARD, L'Histoire des X11 Tables em NRHD 26(1902) 381.436. 197 BONFANTE, St
oria del Diritto Romano 114 (Roma,1934) 67 ss. 198 DE FRANCISCI, Storia dei Diri
tto Romano 1 2 (Milo,1940) 208 ss.
199 Para um completo conhecimento da bibliografia sobre esta matria, vid.
BALOCH, Cicero and the Greek Law em Scritti in onore di Contardo Ferrini publica
ti
in occassione delta sua Beatificazione 111(Milo,1948) 17 e 18.
181
Ai

DIREITO ROMANO
1, PARTE-TT. III
20
c) Data da Lei das XII Tbuas -450 a.C.(?)
A tradio apresenta as datas 451 a 449 a.C., desde a feitura promulgao da Lei das XII
Tbuas. t; de aceitar, portanto, como data provvel, 450 a.C.
Razes 1." - Os arcaismos lingusticos contidos nos fragmentos que chegaram at ns (FIR
A I 23-73) indicam-nos tratar-se dum documento que pode ser perfeitamente dos me
ados do sc. V a.C. Por exemplo, ni em vez de nisi; iudicatum facit em vez de solv
it (tb. 111 3) ; partis em vez de partes (tb. 111 6) ; se em vez de sine (tv. III 6
), etc., etc.
2. -- Vrias disposies que se encontram nesses fragmentos mostram-nos claramente uma
certa rudeza de costumes, que no deve situar-se depois do sc. V a.C.; v.g. o que s
e afirma na tb. III 6.
3. - Sobretudo, algumas disposies revelam um estado social e poltico a indicar uma po
ca, e at uma certa data. Haja em vista a norma que permitia ao credor, no caso de
insolvncia do devedor e depois de praticadas certas formalidades, vender o deved
or como escravo. Essa venda tinha de ser feita trans Tiberim, quer dizer, no estr
angeiro, pois nenhum cidado . romano podia ser vendido como escravo dentro de Rom
a. Ora, se no tempo da Lei das XII Tbuas trans Tiberim era estrangeiro, isso signific
a que, nessa altura, a outra margem do Tibre ainda no tinha sido incorporada na C
ivitas; e, como a incorporao s se efectuou nos princpios do sc. IV a.C. (a. 396), seg
pe-se que a Lei das XII Tbuas anterior ao sc. IV a.C. Logo, a data de 450 a.C. per
feitamente admis
svel.
d) Texto da Lei das XII Tbuas

0 texto da Lei das XII Tbuas no chegou ntegro at ns. At fins da repblica, o conhecimen
o que se tinha dele basea
182
va-se nicamente na tradio oral i01 e escrita. Infelizmente; desconhecem-se, pelo me
nos, cerca de duas teras partes; e a tera parte que possumos foi reconstituda atravs
de obras extra-jurdicas muito posteriores, e onde as disposies da Lei das XII Tbuas
so reproduzidas, em geral, s quanto ao sentido e poucas vezes textualmente.
Estes preciosos fragmentos da Lei das XII Tbuas, transmitidos quer literalmente (
muito poucos) quer apenas quanto ao sentido, desde o sc. XVI tm sido objecto dum e
studo crtico aturado, que originou a publicao de vrias edies. A reconstituio fundamen
devida a SCHLL, Legis XII Tabularum Reliquiae, de 1866. Nela esto baseadas as rep
rodues das coleces mais modernas de fontes, V.g. BRUNS-MOMMSEN-GRADENWITZ, Fontes lu
ris Romani Antiqui 1 (Tubinga,1909) 15-40; GIRARD, Textes de Droit Rornain (Pari
s,1937) 9-23: RICCOBONO, FIRA I (Leges) (1941) 23-73. CABRAL DE MONCADA, Element
os de Histria do Direito Romano I (Coimbra,1923) 325-351, apresenta a Lei das XII
Tbuas, segundo a edio de BRUNS, com traduo portuguesa.
e) Diviso, contedo e importncia da Lei das XII Tbuas
Diviso - A Lei das XII Tbuas, formalmente, encontra-se dividida em 12 partes (tbuas
) e cada uma subdividida em fragmentos ou leis; estas, redigidas em forma lacnica
imperativa de aforismos jurdicos, para mais fcilmente poderem ser decoradas 201.
Este seu carcter lacnico, mas sobretudo imperativo, constituiu modelo para os legi
sladores vindouros, e at
200 No tempo da juventude de Ccero (princpios do sc. 1 a.C.) aprendia-se de cor nas
escolas o texto da Lei das XII Tbuas, conforme ele nos conta em De Legibus 11,23
,59: Discebamus enim pueri X11 (Tabulas) ut carmen necessarium, quas iam nervo di
scit. Com efeito, ns em crianas aprendamos de cor as XII Tbuas como uma orao obrigat
o que agora j ningum faz.
201 Ver supra n. 200.
183
1

DIREITO ROMANO
1.1 PARTE - TiT. III
120
para os juristas, que haveriam de acusar a influncia de tal sobriedade nos seus e
scritos e livros de direito.
Contedo -As tbuas
I-III tratam de processo civil;
IV-V, famlia e sucesses;
VI, negcios jurdicos mais importantes;
VII-XII, direito penal 202
Importncia - A Lei das XII Tbuas o monumento jurdico mais valioso da Antiguidade, no
s para Roma mas at para todo o Ocidente. o ponto de partida para as construes jurdic
as posteriores. Data dos meados do sc. V a.C.; as suas disposies foram pouco a pouc
o superadas. Todavia, a Lei das XII Tbuas nunca foi formalmente revogada; pelo me
nos tericamente, esteve em vigor at ao Corpus luris Civilis.
f) Actividade da interpretatio (iurisprudentia) depois da Lei das XII Tbuas
Antes da Lei das XII Tbuas, o lus Romanum era um sus consuetudinarium (isto , basead
o nos mores maiorum); agora, um ius legitimam (isto , fundamentado na Lex duodecim T
abularum).
A actividade criadora dos iuris prudentes, conforme j dissemos 2 no terminou aps a
promulgao do cdigo decenviral. Simplesmente, mudou de rumo, sobretudo em questes de
direito privado. Em vez de se consagrar revelao dos mores maiorum, dedica-se quase e
xclusivamente a descobrir o contedo da Lei das XII Tbuas; e esse descobrir, muitas vez
es, era criar direito novo. E havia necessidade disso. E que os
202 Como fcilmente se v, nem todos os assuntos eram tratados na Lei das X1I Tbuas.
Alm disso, alguns eram versados com um relativo desenvolvimento; outros, duma for
ma muito sumria.
203 Vid. supra 172 e 173.
preceitos da Lei das XII Tbuas no eram suficientes 201 para ordenar toda a vida ju
rdica, e muitos deles em breve se tornaram inadequados para as novas condies sociai
s e econmicas de Roma. Os juristas, tomando por base a Lei das XII Tbuas e sempre
dentro dum aparente formalismo (quer dizer, afirmando que estavam apenas a interp
retar), agiam com grande liberdade e com um sentido muito prtico das necessidades
que os tempos iam impondo. Criaram instituies novas, que, de facto, no estavam cont
idas na Lei das XII Tbuas; mas, como formalmente eram apenas simples descobertas ou
re+velaes, essas novas instituies eram tambm consideradas formas de ius legitimum.
Em resumo: a actividade da iurisprucicntia arcaica, que a princpio se concretizav
a e reduzia interpretatio, identificando-se com ela 2"5, no desaparece com a prom
ulgao da Lei das XII Tbuas, como primeira vista poderia julgar-se; pelo contrrio, au
menta.
g) Anlise da tb. 111
A tb. III consta de 6 leis, sendo a 5.a uma reconstituio,
no textual mas quanto ao sentido, feita por AULO GELIO.
l. AERIS CONFESSI REBUSQUE LURE IUDICATIS XXX DIES IUSTI SUNTO.
2. POST DEINDE MANUS INIECTIO ESTO. IN IUS DUCITO.
3. NI IUDICATUM FACIT AUT QUIS ENDO EO IN IURE VINDICIT, SECUM DUCITO, VINCITO A
UT NERVO AUT COMPEDIBUS XV PONDO, NE MAIORE, AUT SI VOLET MINORE VINCITO.
204 Vid. supra n. 202. 205 Vid. supra 173.
184
185

I
DIREITO ROMANO
1.' PARTE- TIT. III
20
4. SI VOLET SUO VIVITO. NI SUO VIVIT, QUI EUM VINCTUM HABEBIT, LIBRAS FARRIS END
O DIES DATO. - SI VOLET, PLUS DATO.
5. Gellius 20,1,46-47: Erat autem ius interea paciscendi ac nisi pacti f orent,
habebantur in vinculis dies sexaginta. Inter eos dies trinis nundinis continuis
ad praetorem in comitium producebantur, quantaeque pecuniae iudicati essent, pra
edicabatur. Tertiis autem nundinis capite poenas dabant, aut trans Tiberim pereg
re venum ibant.
6. TERMS NUNDINIS PARTIS SECANTO. SI PLUS MINUSVE SECUERUNT, SE FRAUDE ESTO'00
Traduo e anlise

1. Nas dvidas de dinheiro confessadas (em juzo) e em (todos os) casos julgados judi
cialmente, haja 30 dias de benevolncia, isto , a execuo s podia iniciar-se aps terem d
corrido 30 dias. - So chamados dies iusti, pois neste espao de tempo verifica-se um
iustitium (=suspenso da aplicao da justia). Vid. supra 65 A'.
I -Esta 1 a lei da tb. III refere-se aos primeiros trmites da execuo duma dvida, que
o devedor no cumpriu voluntriamente e que, por isso, foi chamado a juzo o responsvel
(que podia ser diferente do devedor, mas geralmente o devedor era tambm o respon
svel) ; esses primeiros trmites constituem um processo declarativo da dvida. Ora um
a vez em juzo, o demandante ou autor (neste caso o credor) pode obter a seu
206 FIRA 132 e 33. Na lei 3.a, preferimos a leitura de ene maiore, aut si volet
minore vincito (^omo j apresentava v.g. GIHARD. Textes de Droit Romain4 [Paris, 19
13] 13) de ne minore, aut si volet maiore vincito (como sugere, por ex., RiccoBONo
em FIRA 1 33), devido principalmente a um achado arqueolgico recente
com essa leitura (vid. Tutto su Roma Antica [Florena,1967] 133). Alm disso, essa l
eitura est mais de harmonia com o contexto da tb. Ill cujas disposies procuram, na m
edida do possvel, favorecer o devedor, o responsvel ou vinculado; v.g. a lei 4.0-..
. si volet, plus dato.
favor: ou, logo no incio do processo (fase in fure, que de incio se desenrolava pe
rante um cnsul e a partir de 367 a.C. perante o pretor), uma confisso da dvida por
parte do demandado ou ru (em regra, o devedor), chamada confessio in iure; ou, na p
arte final do processo (fase apud iudicem, que se desenrolava perante o iudex, q
ue era um particular), uma sentena do juiz (iudicatio) a condenar o devedor..
Por esta lei se verifica:
a) -a confessio in iure das dvidas em dinheiro e a iudicatio sobre qualquer dvida
(quer de dinheiro, quer de coisa no-dinheiro) so ttulos declarativos da constituio ou
da existncia duma dvida;
b) -so ttulos que se equivalem, isto , basta e necessrio um ou outro, para poder ini
ciar-se depois um outro processo, j mais de tipo executivo, designado primitivame
nte legis actio per manus iniectionem e mais tarde actio iudicati. Note-se que s em r
elao s dvidas de dinheiro que na verdade a confessio in iure bastava perfeitamente p
ara se proceder, se fosse necessrio, aco executiva. A confessio in iure de dvidas de
coisa no-dinheiro necessitava de ir fase apud iudicem, para, numa litis aestimat
io (apreciao do pleito), ver quanto devia (o responsvel) em dinheiro, visto a conde
mnatio j nesta poca ser sempre ou geralmente pecuniria, excepto se as partes litiga
ntes acordassem em que o cumprimento foroso fosse ainda especifico 207;
c)-o princpio ou adgio confessos in iure pro iudicato est (a confisso em juzo [a confi
sso judicial do pedido, diramos hoje] equivale a uma sentena) tem origem nas XII Tb.
III 1. Esse princpio, mais tarde, aparece invocado em vrias fontes, v.g. em Puli S
ententiae, 2,1,5 268, e passa grosso modo para o Direito moderno e para o Direit
o vigente 209.
v II -Alm disso, esta l. lei da tb. III estabelece o prazo de 30 dias e benevolncia (
dies iusti), aps a confisso em juzo da dvida em dinheiro, ou aps a sentena condenatria
sobre qualquer dbito, para poder iniciar-se a execuo da dvida. uma espcie de trguas c
ncedidas ao responsvel para ele conseguir dispor as suas coisas e pagar a dvida,
207 Sobre esta matria, mais aprofundadamente, vid. infra 2.a PARTE destas

Lies, tt. VI.

208 Ver infra 35 que espcie de fonte esta. - Sobre a equivalncia da con
fessio in iure iudicatio, vid. Sebastio CRUZ, Da Solutio 1, cit. 94 e 95.
209 Veja-se o nosso Cdigo de Processo Civil nos art.` 287. aln. d), 294.
e 300.0
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187

DIREITO ROMANO
1.' PARTE -TIT. III
2C
evitando sobretudo a fase final da execuo, que era terrvel, como examinaremos a seg
uir, sobretudo na lei 6 21
2. Depois disto (deste prazo de 30 dias). tenha lugar a nianus iniectio, e o respon
svel seja levado (novamente)
a juzo (ao tribunal).
A confesso in iure das dvidas em dinheiro e a iudicatio sobre qualquer dbito no dava
m direito a uma execuo imediata da dvida, a efectuar pelas prprias mos, do credor. Er
am apenas ttulo para o credor agarrar no responsvel (ntanus iniectio) - manus inec
tio de facto ou, sob certo aspecto directa -, e lev-lo a um novo juzo, a aco executi
va. Esse procedimento executivo, sublinhe-se, realizava-se na poca
arcaica mediante a legis actio per manus iniectionem; mais tarde, atravs da actio
iudicati.
Por esta lei 2.a da tb. III, e at j pela lei 1.a, v-se claramente que a vindicta pri
vata (isto , a faculdade de poder o titular dum direito execut-lo pelas suas prpria
s mos) no era admitida pela Lei das XII Tbuas, pelo menos como princpio geral. Isto
representa um grande avano em relao aos estdios primitivos das antigas sociedades *1
".
3. Se (o ru, o responsvel condenado) no cumpre a sentena ou se ningum aparece ali pera
nte o tribunal a defend-lo ou a afian-lo (servir de vindex). (ento o credor) leve-o
210 Este prazo ue su dias aparece, mais tarde, interpolado, dizendo-se apenas die
s constituo-v.;. D. 42,1,7;-44,3,2 -ou simplesmente dies iusti. Esta ltima expresso,
sob certo aspecto, contrape-se de dies fasti (dias em que lcito actuar em Justia),
porque os 30 dies iusti so dies nefasti (dias em que no se pode agir em tribunal).
So certamente reminiscncias destes XXX dies iusti os prazos concedidos ainda hoje
ao devedor, previstos nos art p, 811 P, 927. e 928. do Cd. Proc. Civ. Portugus.
211 0 princpio da proibio da vindicta privara ou autodefesa, consagrado j pela Lei d
as XII Tbuas, hoje expressamente admitido pelas legislaes de todos os povos civiliz
ados. Entre ns, o art. 1P do Cd. Proc. Civ. diz: A ningum permitido restituir-se ao e
xerccio do direito de que seja titular por sua prpria fora ou autoridade, salvo nos
casos e dentro dos limites declarados na lei.
consigo (apodere-se dele e leve-o para sua casa). (A), ate-o com
correias ou com grilhetas de um peso de 15 lil>ras, no mais; ou,
se quiser ate-o com (grilhetas de) um peso menor.
face desta lei 3.a da tb. III, verifica-se o seguinte:
a) - se o responsvel, depois de 30 dias aps a condenao (ou a confisso em juzo, tratand
o-se de dvidas pecunirias) tiver sido levado a tribunal, nem agora (nesta fase in
iure da aco executiva) cumpre, ou nem sequer apresenta um defensor
ou um afianador (vindex 212), ento o magistrado que preside
a esta fase do processo executivo (que a partir de 367 a.C., como j acentumos, o p
retor) adjudica a pessoa do vinculado ao credor; isto , atravs duma addictio
decreta a verda
deira manos iniecteio 214) :
b) -o credor ento apodera-se da pessoa do vinculado, pois, uma vez estabelecida a
manus iniectio, ele fica nas mos do credor completamente indefeso, reduzido a um
a situao de quase-escravido, quasi servi loco;
c) - leva-o para sua casa e encerra-o num crcere pri
vado -15;
d) - a, na priso, pode ainda, provisriamente, conserv-lo atado (ligado com vrias volt
as-"") a uma espcie de cepo ou coluna com algemas (compeles) ou correias (catenae
)21T.
212 Sobre o vindex, cf. Sebastio CRUZ, Da So/utio I, cit. 4984,
213 Addictio o decreto dum magistrado, geralmente do pretor, em que atribui uma
coisa ou uma pessoa a outrem. A iudicatio a deciso do iudex que condena ou absolv
e algum.

214 Manos iniectio o apoderamento duma pessoa; a vindicaria o apoderamento duma

coisa. - Sobre as vrias formas de manus iniectio vid. Sebastio CRUZ, o. c. 2214, 2
833, 36, 37, 3961, etc.
215 Sobre o problema dos crceres privados no Direito Romano ver Sebastio CRUZ, o.
c., 2936.
216 A este acto de o credor ligar, geralmente de ps e mos, o responsvel (o vinculad
o) chamava-se ligare e sobretudo obligare (ob+ligare=ligar volta de), porque se
davam bastantes voltas. Desse vnculo material (ob+ligatio) provm a obrigao (obligati
o), que, mais tarde no Direito Romano e tambm agora, apenas um vnculo (sempre um vn
culo) jurdico. -Sobre a origem e evoluo do conceito de obligatio, cf. Sebastio CRUZ,
o. c., 26-35 e vid. BIONDI, Scritti I 197.
217 Compedes eram grilhes. Nervus, prpriamente dito, era um suplcio formado de peas
de madeira ou de ferro com bastantes orifcios, para meter os ps que ali se apertav
am, assim como as mos e talvez o pescoo (neste ltimo pormenor
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189

DIREITO ROMANO
1! PARTE-TIT. III
2C
Tudo isto, e mais o que j a seguir na lei 5.a se ver, era para forar o responsvel a
cumprir, a pagar (solvere).
4. Se (o vinculado) quiser, viva por sua conta. _Se no vive por sua conta ( sua cus
ta, do que seu), quem o tem preso d-lhe (seja obrigado a dar-lhe) uma libra de fa
rinha por dia. Se quiser, d-lhe mais.
Por esta lei 4 verifica-se:

a) - que o vinculado (o devedor ou o responsvel j encarcerado 218 em casa do credo

r) juridicamente ainda no estava reduzido a escravo, pois conservava-se livre, ci
dado e sui iuris, com a sua caput como tinha antes. No h diminuio ou modificao da pers
nalidade; h apenas limitao do uso dos seus direitos de personalidade. Porm, de facto
, como se fora escravo (7uasi servi loco), pois livre, mas no est em liberdade;

b) - que a addictio no o privava do seu patrimnio, j que podia alimentar-se de seus

prprios bens.
5. Havia entretanto o direito de pactar e, se no chegassem a um acordo, ento (os vi
nculados) (devedores ou simples responsveis) ficavam presos com suplcios (nos crcer
es privaros dos credores), durante sessenta dias. Dentro desses (60) dias, eram
levados a trs feiras pblicas seguidas e, perante o pretor reunido em comcio apregoa
va-se a quantia em que tinham sido condenados (e por que poderiam ser resgatados
, na esperana de que algum a satisfizesse e assim remisse os vinculados). Passadas
as trs feiras, (os vinculados) (ou) sofriam (eram-lhes infligidas) penas (de dim
inuio) da personalidade (em geral, perdiam toda a caput, quer dizer, eram
semelhante primitiva canga chinesa); no sentido amplo, nervus compreende toda a
espcie de suplcio -catenae, boiae, pedicae, columbar, etc. (cf. Sebastio CRUZ, o. C
.
3936).
218 Devedor e vinculado no so sinnimos. Devedor o que contraiu uma dvida. Vinculado
geralmente, designa aquele que responde pela dvida, pois, se no cumprir, pode fica
r in vinculis; b) em rigor, indica o que j est in vinculis. Em geral, o devedor ta
mbm o vinculado (ou responsvel); mas o vinculado pode ser uni terceiro.
reduzidos a escravos do credor) ou eram vendidos como escra
vos alm do Tibre (isto , no estrangeiro). (Ou)
6. Passadas as trs feiras, seja (morto e at) esquartejado (sobretudo, no caso de se
rem vrios os credores). Se (estes) cortassem mais ou menos (do que o devido), iss
o no era considerado fraude (prejuzo doloso).
A lei 5.a uma reconstituio de AuLo GLIO, no literal mas apenas de contedo; e, ao cont
rrio das outras cinco leis - que esto em forma imperativa e a referir-se ao respon
svel (no singular) -, est em forma descritiva e a referir-se aos responsveis (no pl
ural). Demonstra um forte estmulo para que a dvida fosse cumprida.
a) - Ou, durante os 60 dias, no crcere privado e j preso com suplcios (in vinculis),
o responsvel (que em geral, repita-se, era o prprio devedor)
I) -era libertado (isto , originriamente, desatado
das correias ou grilhes que o prendiam a uma espcie
de coluna ou cepo), e neste desatar (solvere, que o con
trrio de ob+ligare) consistia a primitiva solutio (paga
mento) ; era a primeira forma de pactar. S podia ser
efectuada iesde que, primeiro, se desse ao credor uma
certa quantia de pecunia (dinheiro), geralmente o valor
da dvida (nisto se concretizava o ius paciscendi).
Era pois a libertao (liberatio) do responsvel. De
incio, s podia ser efectuada por um terceiro (o vin
dex) 213; a partir da lex Valha, do ano 160(?) a.C.,
219 E isto compreende-se fcilmente, at pelo seu aspecto materialstico, visto que o
prprio (o responsvel-vinculado) no teria possibilidade (ou s com muita dificuldade)
de... se desligar, de se desatar. Era preciso vir um terceiro em seu auxlio (o vi
ndex), que o libertasse, j que o prprio, repetimos, estava numa situao de impotncia fs

ica para o fazer.

Dado este carcter de impossibilidade originria de o vinculado se libertar pelas su
as prprias foras, tem-se estabelecido um certo confronto entre vindex e Messias (l
ibertador) (befreiender Gott). Cf. DAUBE, Studies in Biblical Law (Cambridge,194
7) 48; KOSCHAKER, SZ 37(1919) 359; KASER, SZ 66(1948), e Das altromische Ias (Go
tinga, 1949) 241 ss. - H pelo menos dois textos da Bblia, um do Velho Testamento e
outro do Novo, em que se fala de Deus como vindex (libertador) dos justos. Sap.
XVI,
190
191

DIREITO ROMANO
1 PARTE - TT. III
20
vinculado (o responsvel, encerrado e atado) podia entregar a pecunia ao credor pa
ra se libertar; era uma segunda forma de pactar. Esta lex autorizou, portanto.
vinculado a ser o seu prprio vindex e a libertar-sr, isto , a desatar (talvez com
um pequeno auxlio, pelo menos inicial, do credor) as correias e grilhes que
prendiam, denominando-se esse acto manum sibi
depellere
II)-Ou o responsvel (ainda no crcere privado e preso, com suplcios) podia pactar (pa
cti forent) com
o credor, provvelmente entregando-se confiadamente (in fide) a este para todos os
servios (era uma terceira forma de pactar), a fim de evitar as terrveis consequnci
as iminentes (isto , ou ser reduzido a escravo do credor, ou ser vendido como esc
ravo trans Tiberirn, ou ser morto e o cadver at esquartejado). Este acto de entreg
a total e confiante de algum (geralmente,
devedor insolvente) a outrem (geralmente, o credor) denominava-se se nexum dare. F
oi abolido pela Lex Poethelia Papiria de nexis - vid. infra 212).
b) -Ou, ainda durante os 60 dias, numa das trs feiras (nundinae)22i1, o vinculado p
odia ser resgatado por algum da
17; vindex est enim Deus orbis iustorum. I Thes. IV, 6: vindex est Dominus de omnib
us justis. Alm disso, h um texto de Job XIX, 25, onde o Senhor invocado, em hebraic
o, como G'l, e que S. Jernimo na verso da Vulgata
Latina traduziu por vingador, quando devia traduzir por defensor, libertador - vindex.
220 Expulsar, expelir de si e por si mesmo o poder (o domnio) (do credor).
221 Nundinae como nonae, derivam de novem. No calendrio romano a palavra nundinae i
ndica o que acontece, peridicamente, todos os 9 dias, ou semanalmente, pois as se
manas romanas antigas eram constitudas por 8 dias e no por 7, como hoje. Hoje, diz
-se todos os 8 dias; outrora, os romanos diziam todos os 9 dias ou nundianae. A tradi
tribui aos Etruscos a instituio das semanas de 8 dias. A semana de 7 dias teria pr
incipiado no tempo dos Sabinos. 0 texto mais antigo, que se refere s nundinae , o p
asso das XII Tb. 111 5 e 6 que estamos a analisar.
Nundinae e nonae, que tm a mesma etimologia (de novem), a princpio deviam ter o me
smo sentido; mais tarde, fez-se a distino dos dois termos, ficando nonae a signifi
car um dia particular e nico do ms-o nono antes dos idus.
Segundo MOMMSEN, nundinae o primeiro dia da semana; segundo HUSCHKE, o ltimo.
As nundinae foram estabelecidas para que os habitantes do campo pudessem
sua geras ou por um amigo. Resgatado, no comprado, pois nessa altura ainda no era vend
ido (como escravo).
Se o responsvel-vinculado nem tivesse sido libertado
(a princpio pelo vindex e, depois, at por si prprio), e nem tivesse pactado com o c
redor, v.g. entregando-se-lhe voluntria e confiadamente como seu sbdito (se nexum
dare), no como escravo, e nem tivesse sido resgatado numa das trs feiras consecuti
vas aonde fora levado - s ento o credor, passados os
60 dias e depois de o ter levado s trs feiras, podia exercer todas as faculdades c
ontidas na manos iniectio: ou transform-lo em seu alieni iuris (geralmente em seu
escravo), ou vend-lo como escravo trans Tiberim, ou mat-lo e at esquartej-lo, sobre
tudo se fossem vrios os credores (partis secanto) 222. E se um dos credores esqua
rtejasse mais ou menos do que o devido,
vir cidade, de tempos a tempos, tratar dos seus interesses, feirar e interromper
os trabalhos agrcolas e outras ocupaes de vria natureza. Era um dia especial. A vid
a ordinria interrompia-se: as crianas no iam escola, as grandes personalidades toma
vam banho (nas termas pblicas) e reuniam-se entre amigos para refeio mais abundante
do que o costume.
Depois de T. Livius, as nundinae eram simplesmente os dies solemnes.
Trinundinum designava um intervalo de 3 nundinae ou 3 vezes 8 dias, e indicava u
ma medida de publicidade. - Sobre a origem, fontes e significado de trinundinum
cf., por todos, G. ROTONDI, Leges Publicae Populi Romani (Milo,1912) 125-130 e vi
d. Classical Quartely 15(1965) 282-285.
No procedimento de legis atio per manos iniectionem, a Lei das XII Tbuas ordenava,

portanto, que o vinculado insolvente fosse, em 3 dias consecutivos de mercado,

tirado da priso e conduzido ao comitium. Proclamava-se em alta voz o montante da
sua dvida e o preo por que se libertava, na esperana de que um terceiro o resgatass
e.
As nundinae foram os primeiros mercados da cidade e, durante muito tempo, os nico
s. Realizavam-se no forum romanum. Mais tarde, deixaram de ser as grandes feiras
peridicas; mas a palavra conservou-se e sempre ligada ao lugar onde se vende e s
e compra-D. 50,11,1 e 2 e C. 4,60. Desta forma, a evoluo de nundinae originou: a)lus nundinarum, o direito de abrir e ter mercados, concedido aos municpios ou a s
imples particulares; b) - Forum nundinarum, o lugar do mercado; c) - Oppidum nun
dinarium, a cidade onde h feiras; d) - Nundinatio, o trfico comercial; e) - nundic
ari, comerciar.
222 A opinio dos AA. a este respeito no uniforme; indica-se no texto a que nos par
ece mais provvel. Cf. Max KASER, Das altrmische lus (Gotinga,1949) 187 e n. 46.
192
193

DIREITO ROMANO
1., PARTE- TIT. III
20
isso no era considerado... um prejuzo doloso (se fraude esto), um acto condenvel,
Em resumo e em concluso

1 - A obrigao romana, de incio, parece que se identificava com um vnculo materialstic

o (ver supra n. 216), concretamente com umas catanae ou compedes; e do lado pass
ivo, referia-se, no ao devedor, mas ao afianador, ao respon
svel 222.his, Porm, ainda em plena poca arcaica, consegue
desmaterializar-se um pouco, para consistir, do lado activo, j num certo dominium
do credor sobre a pessoa do responsvel, que geralmente era o devedor - um apoder
amento (manos iniectio) -, que podia concretizar-se numa priso (mas s durante 60 d
ias), e depois na reduo dessa pessoa a escravo, ou morte da mesma e at diviso do seu
cadver. Mas esse domnio (manus iniectio) s entrava em aco no caso de incumprimento d
a dvida, e aps terem sido praticadas certas formalidades, pois
2. - se o devedor cumpria o dbito (ou o responsvel a con
fisso judicial ou ~, sentena) na data fixada, acabava a responsabilidade.
3.-Se no cumpriam na data fixada, o responsvel tinha ainda 30 dias (dies iusti) par
a cumprir ou para entrar numa
composio com o credor, por exemplo, atravs do se nexum dare entregar-se-lhe voluntri
a e confiadamente como sbdito
(no como escravo), para o credor dispor dele (responsvel) como entendesse; geralme
nte, remindo a dvida com o trabalho.
222-bis De incio, a palavra obligatio significava o que hoje denominamos garantia (e
special) das obrigaes; quer garantia pessoal (persona obligata), quer garantia real (r
es obligata). Obrigao era designada pelo vocbulo debitum.
Mais tarde, a palavra debitum continua a significar obrigao, mas em geral ou com carc
ter genrico, isto , quer obrigao civil, quer obrigao Pretria, quer obrigao natural.
para designar obrigao civil h o termo oportere; para a obrigao pretria, a expresso
eneri; para a obrigao natural, a designao obligatio naturalis (v.g. D. 14,6,10). q
a altura (e desde muito antes?) debitum e obligatio j eram sinnimos, ou pelo menos
, identificavam-se.
4. - Passados os 30 dias, aplicava-se a manus iniectio, que entrava imediatamente
em aco, se fosse directa ou extrajudicial 2229. Esta apenas se verificava no caso
de ser a obrigao originada por um nexum 224; alis era necessrio, primeiro, uma nova
in ius vocatio (preceituada, como vimos, pela 2.a lei da tb. Ill, in ius ducito) e
uma addictio do magistrado competente (a partir de 367 a.C., o pretor), e ento d
enominava-se <,manus iniectio indirecta ou judicial.
5. - A manos iniectio era o apoderamento da pessoa do responsvel, feita pelo credo
r. Levava-o para casa e prendia-o, em crcere privado, durante 60 dias. Neste espao
de tempo, ou era libertado, solutus, solto (a princpio, s podia s-lo por um tercei
ro denominado vindex, a partir da Lex Vallia tambm pelo prprio vinculado), ou havi
a um pacisci (um pactar 225 entre o
223 A manus iniectio directa ou extra-judicial o apoderamento que o credor faz da
pessoa do devedor, sem primeiro ter necessidade de recorrer a um juzo executivo.
uma reminiscncia do sistema da vindicta privata, em que um direito era logo exequv
el, pois, nessa poca quase pr-histrica, no havia ainda um processo para declarar a e
xistncia dum direito e sobretudo para o executar, e nem at para condenar um delito
; fazia-se tudo pelas prprias mos do interessado.
A aplicao do ius, atravs dum processo, supe j uma evoluo posterior. Portanto, numa po
anterior do processo, os direitos e os delitos originavam uma sano imediata, sem nec
essidade dum juzo, e o no-cumprimento dum dbito, geralmente, tambm era considerado u
m delito.
224 A manus iniectio directa, a partir da Lei das XII Tbuas, s existe no caso do n
exum. Este, segundo a melhor opinio (e so tantas...), era um negcio que originava no
s uma dvida de dinheiro mas tambm o autopenhoramento (como garantia) do corpo do r
esponsvel (a manus iniectio directa). Portanto, nexum = stipulatio (dvida pecuniria)
+ autopenhoramento da prpria pessoa do responsvel. Cf. Sebastio CRUZ, Da Solutio 1, c
it. 3658 e 3941.

225 lus paciscendi e pacri forent, do verbo paeisci, traduzimos no texto, usando a p
alavra pactar.
[No desconhecemos que o Vocabulrio Ortogrfico, de 1947, consagra. inexplicavelmente
, s a forma pactuar.
Porm, o mesmo Vocabulrio, de 1940, apresentava as trs formas pactar, pactear e pact
uar. Os bons dicionrios (CNDIDO DE FIGUEIREDO, MORAIS, etc.), os dicionrios de divu
lgao, a Grande Enciciclopdia Luso-Brasileira, etc., etc. (e todos afirmando estar a
seguir o Acordo Ortogrfico Luso-Brasileiro, de 10 de Agosto de 1945) admitem as
trs formas - pactar, pactear e pactuar.
A palavra ou vem directamente de pactare e ento s pode dar pactar; ou vem
t
194
195

DIREITO ROMANO
vinculado e o credor) - e pacisol talvez fosse, a princpio, s o se nexum dare, dep
ois da Lex Valha tambm o autolibertar-se - ou era resgatado por algum da sua gens
ou por um amigo numa das trs feiras pblicas consecutivas aonde tinha de ser levado
.
6. - Passados estes 60 dias e depois de ter sido levado s trs feiras, o vinculado,
pelo menos a princpio, no continuava mais, preso. Ou ficava aliem iuris, geralment
e escravo, do credor (cepite poenas dabant), ou era vendido como escravo no estr
angeiro (trans Tiberium), ou era morto, e at o seu cadver esquartejado, sobretudo
se fossem vrios os credores. -Esta ltima hiptese, morte e esquartejamento do cadver,
nunca se deve ter verificado. Nem fontes jurdicas nem fontes literrias nos falam
de um nico caso. A disposio, de facto, devia ter o sentido que as palavras naturalm
ente exprimem; mas deveria ser unicamente para intimidar, e duma forma terrvel, o
responsvel e for-lo a cumprir. Alm disso, nesta poca da Lei das XII Tbuas, ele tinha
sempre um meio de evitar esse final horroroso: praticar o se nexum dare.
A expresso capite poenas dabant, da lei 5', traduzida
por alguns autores por era o ru condenado pena capital,
podendo o credor mat-lo.
Segundo nos parece, trata-se dum equivoco.
A palavra poenae (no plural) no significa uma determi
nada pena, mas, sim, certas penalidades, devendo, depois, con
de pacto, e s pode originar pactear. Pactuar nitidamente de formao incorrecta. Por
isso, com toda a razo, diz Jos LEITE DE VASCONCELOS, Lies de Filologia Portuguesa (L
isboa,1926) 255: Pactuar erro, pois a palavra foi formada como se pacto viesse de
um nome latino da 4.a deci., em vez de vir, como vem, de pactum; melhor seria p
actar (como em hespanhol) e pactear, que tambm se encontram - E comenta Vasco BOTE
LHO Do AMARAL, Grande Dicionrio de Dificuldades e Subtilezas do Idioma Portugus (L
isboa, 1959): 0 verbo pactuar vulgarizou-se muito e j no sai.
Pactar, alm de ser uma palavra formada correctamente, exprime melhor aquele senti
do primitivo de pacisci e que era o mesmo dos antigos verbos pakare, paktare e p
acere: - apaziguar o credor irado, dando-lhe dinheiro (vid. Sebastio CRuz. Da Solu
tlo 1, cit. 47-49). E deve ser este o sentido intimo de pacisci, na lei 5.a. Pact
ar, traduz esse sentido, melhor do que nenhuma das outras formas].
1.' PARTE - TIT. III
20
cretizar-se (vid. V.g. CICERO, De Orat, 1,43,94). Ora no texto, no
se encontra no singular, mas no plural, poenas.
Poenas dare tem o significado de infligir penalidades ou
penas. Esta expresso exige, depois, um ablativo, para deter
minar a espcie dessas penalidades. Por ex.: pecun' (em ablat.) poenas dare = infli
gir penalidades em dinheiro, penas pecunirias,
que podem variar desde uma pequena a uma grande quantia.
Portanto, capite poenas dabant deve significar inflib+am penas
(ou penalidades) (de diminuio) da personalidade (juri,:--a).
W Como analisaremos devidamente no tt. I da 3, PARTE destas Lies, caput, nos textos
jurdicos, geralmente, significa perso
nalidade jurdica. A caput tem vrios graus: ou s o status liber
tatis (indivduo livre); ou tambm o status civitatis (indivduo livre e cidado); ou ai
nda inclusive o status familiae (indivduo livre, cidado e sui iuris). Ora a expresso
poenas dabant (infligiam penalidades) capite (em relao personalidade jurdica), tant
o podia consistir s na perda do status familiae (tapitis deminutio minima), transfo
rmando o vinculado de sui iuris em alieni iuris do credor; como tambm na perda do sta
tus civitatis (tapitis deminutio media); como inclusive na perda do status liberta
tis (tapitis deminutio maxima), convertendo o responsvel-vinculado em escravo do cr
edor. Era isto o que normalmente acontecia, segundo consta de vrias fontes no s lit
errias mas tambm jurdicas, v.g. D.1,6,7;-28,3,6,6;-29,2,25,3;-48,19, 8,8;-48,19,8,1
2;-48,19,17;-48,23,1,1, etc. Portanto, podia haver trs espcies de penalidades ou t
rs graus de pena capite. Assim, j se compreende perfeitamente por que est poenas (no
pl.) dabant.
Esta expresso capite poenas dabant, em regra, no significava <pena de morte nem mesmo
pena capital. Para designar pena de morte, as fontes utilizam poena mors (D.48,1,2),

ou simplesmente capite damnari (D.48,24,1) ou capite punire (D.1,8,11). Para indicar

pena capital, usam poena tapitis ou poena capitalis. Simplesmente, a poena tapitis o
ena capitalis no tem apenas o significado de pena de morte. Podia significar: a) - o
u (e esta em primeiro lugar) a perda total da caput, i. ., perda da liberdade, j que
para os romanos, sempre, mais do que a vida libertas inaestimabilis res est (D.50
,17,106), e assim, v.g. D.28,3,6,6;-28,3,6,12; b) -ou pena de morte; c) -ou pena
de exilio (D.48,1,2). Poena tapitis (ou poena capitalis) contrapunha-se a poena pecu
niaria (D.48,1,2;-48,11,7pr.;-49,9, 1pr.;-50,16,131, etc.).
Mais; capite poenas dabant no deve poder traduzir-se por uma aplicao da pena de morte
, pois, segundo pode deduzir-se de alguns textos em que se fala de capite poenas
dare, o punido.
196
197

DIREITO ROMANO
depois, em regra, ia trabalhar para casa do lesado, a fim de remir com o seu tra
balho a dvida ou falta.
Sobre o significado de pena capital em Direito Romano, vid. principalmente BRAST
ELLO, La Pena Capitale Romana (Npoles, (1934), e La Repressione Penale in Diritto
Romano (Npoles,19i37), e Ernest LEVY, Die rmische Kapitaistrafe (Heidelberga,1931
).
Ttulo IV - FONTES DO IUS CIVILE
(D. 1,1,7pr.)
A) LEGES senso stricto B) LEGES sensu lato
C) IURISPRUDENTIA
Captulo 1.,-A) LEGES (sensu stricto): ROGATAE, DATAE (?), DICTAE
SUMRIO-21. a) Conceito de lex: noo etimolgica; noo real
b) Espcies
c) Leges publicae. Evoluo
1 - A princpio, scs. V (450) a III (242) a.C., s h leis comiciais (leges rogatae) e
plebiscitos a) - fases do processo de formao das leis
comiciais: 1)-promulgatio; 2)-concia
nes; 3) - rogatio; 4) - votao; 5) - apro
vao pelo senado; 6) - afixao
~) - sistema da designao duma lex rogata y) - partes duma <dex rogata: praescriptio,
rogatio e sanetio
5) - classificao das leges rogatae, quanto
sanctio: 1) - perjectae; 2) - minus quam
perfectae; 3) - imperfectae
II - Depois do sc. III (242) a.C. e sobretudo a
198
199

DIREITO ROMANO
1' PARTE -TIT. IV - CAP. 1.*
21
partir do sc. I d.C., existem vrias espcies de leges publieae.
a) - rogatae. Exemplos p) - datae (?) y)-dietae. Exemplos
III - A partir do sc. 11 d.C., as leges publicae, principalmente as reges rogatae
, comeam a desaparecer, para darem lugar s constituies imperiais
IV - A partir do Baixo-Imprio (scs. IV-VI), a palavra leges (= constituies imperiais
) significa ius novum e contrape-se a ius ou ius vetus
21. Depois da Lei das XII Tbuas, conforme j dissemos, o Ius Romanum deixou de ser iu
s consuetudinarium - um direito consuetudinrio, isto , baseado exclusivamente no c
ostume, mores maiorum -, para principiar a ser um ius legitimum (direito legtimo, i
sto , baseado fundamentalmente na lex, tomado este termo num sentido muito amplo)
. 0 costume cedeu, portando, o seu lugar lei (lex), s leis (leges).
Mas que a lex?
Conceito de alex: noo etimolgica; noo real
Noo etimolgica -Os autores ainda hoje no esto de acordo quanto etimologia de lex. Ind
iquemos sumriamente as principais opinies.
-Segundo uns, lex deriva de legere (=ler), pois na lex publica havia a leitura da
respectiva proposta (rogatio) ao povo reunido nos comcios, e na lex privata lia-se o
acordo antes de se concluir o negcio. Alm disso, era costume dos romanos escrever
em tbuas pblicas as normas de interesse pblico, tanto antes como depois de aprovada
s nos comcios, para que o povo as lesse e assim pudesse aceit-las ou rejeit-las, e
escrever em tbuas particulares as normas de interesse
privado (os contratos privados), para que as partes as pudessem ler, a fim de es
tar sempre bem presente o seu contedo e deste modo se evitarem, quanto possvel, fa
lsas interpretaes, dolosas ou no.
- Segundo outros, lex provm de eligere (= eleger, escolher). Esta etimologia fund
a-se na prpria natureza da lei, que , por parte do seu autor, uma eleio (escolha) do
s meios e dos actos que se ho-de prescrever como mais aptos para atingir determin
ado fim. .
- Para outros, lex procede de ligare (=ligar, obrigar). que a lei obriga a agir
em conformidade com ela; vincula.
- Outros entendem que a palavra lex est relacionada com legare (=legar, dar um le
gado ou mandato), pois o legislador em regra no tem em si a razo de ser (pelo meno
s, ltima) do seu poder legislativo; ou o recebeu dum seu superior, ou do povo, ou
, em ltima anlise, de Deus.
-No falta quem faa derivar o vocbulo lex do snscrito lagh ou do verbo grego tithemi,
que significa fixar, estabelecer; e alguns julgam encontrar a etimologia de lex na
palavra nrdica Mg, que significa o que est em ordem.
Sem pretendermos aderir a uma destas opinies com a excluso das outras, podemos fix
ar-nos na etimologia apresentada em primeiro lugar: lex - sobretudo no que diz r
espeito s primeiras leis romanas, quer pblicas quer privadas - provm, ou pelo menos
est relacionada com legere. Portanto, lex, segundo uma noo etimolgica, toda a norma
escrita que pode ser lida.
Noo real - A lex 22G toda a declarao solene com
226 Ao estabelecer-se um conceito geral de lex, no se tenha a mente fechada - agarr
ada s ao conceito moderno de lei, que deriva essencialmente duma das vrias modalid
ades ou espcies de lex, as constituies imperiais, e tal qual se nos apresentam na poca
decadente do Baixo-Imprio -, mas, sim, haja uma mentalidade aberta para compreen
der toda a panormica da temtica da lex.
Grande mal dos nossos tempos foi ter considerado a lei moderna como nica forma de
ler, quando afinal se trata duma das vrias espcies de ler, e at duma
f
200
201

l
DIREITO ROMANO
valor normativo, baseada num acordo (expresso ou tcito) entre quem a emite (a dec
larao) e o destinatrio ou destinatrios.
A lex vincula num duplo sentido: vincula aquele que a declara, e a pessoa ou pes
soas s quais se destina.
b) Espcie de lex: privata e publica
Lex privata a declarao solene com valor normativo, que tem por base um negcio priva
do. Isto verifica-se, sobretudo, quando algum faz um acto de disposio solene acerca
duma coisa sua; chama-se lex rei suae dista 222'.
A lex privata (lei privada) cria direito, em virtude do princpio j consagrado 228
pelas XII Tbuas (VI-1): uti lingua
modalidade criada numa poca de decadncia, que portanto, em regra. no deve servir de
modelo. Em grande parte, Ccero concorreu para este erro, ao traduzir vuo (nms) por l
er.
Maior mal ainda foi o de considerar essa lei moderna como nica fonte de direito.
Da o ter-se chegado quilo a que vimos chamando desde 1962 totalitarismo da lei (cf. S
eparata 11): uma perverso da ordem jurdica pela lei, a qual se traduz, tantas vezes
, numa inviolabilidade da lei... custa da prtica de injustias (cf. Separata 13). A l
ei fonte de direito; mas no a nica; nem sequer a mais importante. A mais important
e a iurisprudentia (vid. infra 27-c). - Sobre a relao entre lex e ius vid. BIONDI
em BIRD 67(1964) 39-69 e Ml. Ph. Meplan 1 167.
227 Lex = uma declarao com valor normativo.
Dieta = afirmada solenemente. - Dicere (dizer) afirmar com solenidade. Distingue-s
e de loqui = verba facere (falar); por isso, no fim dum discurso, termina-se com te
nho dito e no com v. g. tenho falado. Pode falar-se muito e... dizer-se pouco ou nad
a; e pode dizer-se muito, falando pouco. 0 jurista deve dizer e no apenas... fala
r. - Afirmar menos que dizer, pois dizer afirmar com solenidade.
Rei suae = acerca duma coisa prpria, que lhe pertence em propriedade; sua.
A lex rei suae dicta verifica-se principalmente na nuncupatio da mancipatio (vid.
infra 2.a PARTE, Tt. IV) e no legatum do testamento (vid. infra 3.a PARTE, Tt. IV)
. - A mancipatio um negcio solene, tpico para transmitir certas coisas e para orig
inar direitos reais, como a stipulatio um negcio solene, tpico para criar obrigaes (
vid. infra 29-a) -1); a nuncupatio uma declarao solene, feita pelo transmitente da
coisa (mancipio datis), sobre certas qualidades da coisa ou para impor ao adqui
rente certas limitaes, nomeadamente estabelecendo o destino a dar a essa coisa.
228 Consagrado e no criado, pois anterior Lei das Xll Tbuas.
1., PARTE -- TIT. IV - CAP. 1P 121
nuncupassit, ita ius esto 2Zy. - A palavra ius, neste passo das XII Tbuas, diz lvaro
D'Oi s 0, tem um sentido dinmico, de posio justa, que abrange tanto a norma objectiva
(o Direito normativo, vulgarmente chamado Direito objectivo, vid. supra 16-17), como
a faculdade pessoal (o chamado direito subjectivo).
A lex privata cria, como natural, direito privado (tias privatum).
Lex publica. Depois da lex privata que surgiu a lex publica. Esta no uma declarao un
pessoal - a no ser a partir da poca decadente do Baixo-Imprio -, ditada ou imposta
pelo superior. No. A lex publica deriva duma promessa solene da comunidade social
; portanto, baseia-se num negcio pblico. bem expressivo o fragmento de PAPINIANUS
(D. 1,3.1) : Lex est... communis rei publicae sponsio 1,11.
A lex publica por antonomsia, conforme j sabemos, a lex rogata. Esta, segundo CAPI
TO, um generale iussum populi
rogante magistratu 2,'2.
Podemos agora defin-la por outras palavras, talvez com
229 ... Quando algum celebrar um negcio ou contrato, conforme o que for expresso em
palavras (declarado), assim, seja direito (assim, valha como direito).Note-se: ce
lebrar um negcio ou um contrato -realiz-lo com solenidade (com forma jurdica); realiz
ar um negcio ou contrato efectu-lo com ou sem solenidade (forma jurdica).
230 lvaro D'ORs, Elementos de Derecho Privado Romano, cit. 20.
231 A lei ... um compromisso solene duma determinada sociedade, tomado em comum.
232 Cf. supra 176 e n. 187.
GArus 1 3 tambm d uma definio de lex, atendendo nicamente ao elemento formal, nos seg

uintes termos: lex est quod populus iubet atquc constituir (lei aquilo que o povo o
rdena e constitui).
Note-se que iubet e constituit no so sinnimos.
Prescindindo de vrias discusses, podemos assentar no seguinte:
iubet (ordenar, dar um iussun) uma forma especfica de o populus criar leges;
coastituit (constituir, estabelecer, fixar, proveniente de cum + statuere e portan
to com o significado de instituere, creare, conficere, stabilire-cf. FORCELLINI
Lexicon Totius Latinitatis 1 [Pavia,1940] 816 c. 2), a forma genrica de o populus
criar ius, e a de manter ou no as leges j criadas. E assim a lex - e por consegui
nte depois de ter havido uma sponsio, um iussum do populus-, se no
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203

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. IV -- CAP. 1.^
21
mais rigor e mais de harmonia com a lex privata (unindo as duas definies, a de CAP
ITO e a de PAPINIANUS), da forma seguinte: lex publica uma declarao solene com valor
normativo (sponsio), feita pelo povo (populi), pelo facto de aprovar em comum (commu
nis), nos comcios, com uma autorizao responsvel (iussum), a proposta apresentada pelo
agistrado (rogatio)233.-Tambm aqui, e semelhana da lex privata, a lex publica tem po
r base um acordo entre magistrado que prope a norma e povo que a aprova, responsa
bilizando-se 23 numa sponsio communis; por isso, vincula os dois.
Como o povo quem aprova a lex publica (antes, a conhece e discute), a lei pblica, d
iz lvaro D'ORs 235, sem necessidade de ser publicada. A publicao no , portanto, um re
quisito essencial da lei; a prtica que imps a forma de a publicar em tbuas, de made
ira ou de bronze, expostas ao pblico.
Embora a lex publica seja posterior 236 lex privata, sempre que se fala de lex,
entende-se por antonomsia a lex publica
continuar a ser mantida pelo populus, isto , se no permanecer no sentido positivo
um constituit do populus, pode deixar de existir. o problema do costume chamado cont
ra legem com eficcia derrogatria duma lex rogata. De -I- rogatio significa precisame
nte no continuar a aprovar a rogatio; inutilizar a rogatio, retirando, duma forma
tcita, o iussum concedido. Rogaria, aqui, tem o significado indicado infra 210-2
).
233 Conforme j acentumos (vid. supra 176187), na lex publica o verdadeiro legislad
or era o populus, pois era ele quem se responsabilizava pela lei. que para os ro
manos constitua princpio evidente que o poder residia no populus, embora tivesse o
rigem transcendente (cf. supra 61 e n. 89). Ainda hoje, de alguma maneira, as co
isas so assim. Os rgos legislativos, em rigor, e em geral, so apenas os eleitos pelo
populus, os representantes do povo.
Sobre os vrios problemas acerca das leges publicae vid., alm de RoTONDt Legcs Publ
icae Populi Romani, cit., tambm GEOFFREDI em SDHI 13/14(1948) 59-75.
234 Aqui deve residir, em ltima anlise, a explicao do no-acatamento s leis abertamente
injustas e contra o bem comum - que o populus no as aprovou... e nem as ratifica
-, e igualmente a explicao bsica dos efeitos do costume contra legem. 0 princpio da
imposio absoluta da vontade do legislador (concretizado no imperador) como fonte,
nica e indiscutvel, de direito originou-se na poca decadente do Baixo-Imprio (cf. s
upra 176187); no pode servir de modelo.
23s lvaro D'ORS, Elementos de Derecho Privado Romano, cit. 20.
236 Sublinhe-se, mais uma vez e para confuso dos positivistas-legalistas exaltado
s, que a lex comeou por ser privada e que, portanto, anterior lex publica;
e dum modo especial a lex rogata. Por isso, entendemos oportun ) fazer agora uma r
eferncia especial s leges publicae 237, sobretudo lex rogata,
c) Leges publicae. Evoluo
I - A princpio, scs. V (450?) a III (242) a.C., s h leis comiciais ou rogatae e plebis
citos
Conforme ficou dito, a lex por antonomsia principalmente a deliberao proposta por um
magistrado e votada pelos comitia - a lex rogata.
Equiparado lex rogata est o plebiscitum, que uma deliberao apresentada pelos tribun
os da plebe (cf. supra 65 93) e votada nos concilia plebis.
J sabemos (vid. supra 68 D9 e 71) que os plebiscita:
1) - de incio, embora tivessem um certo carcter normativo no-jurdico, no vinculavam c
oercitivamente (vid. supra 6,7 e 32), isto , no vinculavam como as leges, nem patrc
ios nem plebeus;
2) -a partir de 449 a.C., pela lex Valeria Horacia de plebiscitis, adquirem fora
vinculativa igual das leges, mas s em relao aos plebeus;
e que s h verdadeiramente lex publica quando exista acordo, expresso ou tcito, entr
e magistrado e populus.
Mas populus no significa toda a gente nem as pessoas por igual. Populus no o vulgus

(vid. Synteleia Arangio-Ruiz 722-730). A demagogia no tinha lugar entre os romano

s. 0 populus (romanus), originriamente, era o conjunto dos homens vlidos dispostos p
ara a guerra, o exrcito de cidados. Por isso os comcios, comitia (vid. supra 63 e 7
1), convocados para a aprovao das leis, celebravam-se no Campo de Marte (deus da g
uerra), sede do exrcito. Posteriormente, populus comeou a significar tambm os cidado
s mais importantes segundo um critrio de riqueza (timocracia). Ora, sendo os voto
s nos comcios contados por agrupamentos e no por cabea (cf. supra 63), as classes s
uperiores decidiam a votao. Portanto, hoje populus talvez deva ser traduzido e enten
dido por os melhores (em qualquer sentido) e a maioria duma sociedade, prontos a
defend-la.
237 Os problemas relacionados com a lex privata sero tratados no capitulo dos- negc
ios jurdicos (vid. infra 28 PARTE, Tt. IV).
204
205
DIREITO ROMANO
1.' PARTE -- TIT. IV - CAP. 1.^
$21
3) - em 287 a.C., a lex Hortensia de plebiscitas determina que vinculem, como as
leges, tanto plebeus como patrcios. Os plebiscitos so, portanto, equiparados tota
lmente s leis comiciais.
As leges (rogatae) e os plebiscita tm de comum a proposta dum magistrado (rogatio).
A palavra rogationes o vocbulo prprio para designar genricamente leges e plebis
cita 238
Em virtude de ser a rogatio comum a leges e a plebiscita e de terem, a partir de
287 a.C., a mesma fora vinculativa, nem sempre a terminologia exacta, quer nas f
ontes literrias quer mesmo nas fontes jurdicas. Algumas vezes, o vocbulo plebiscitum
refere-se tanto a leges como a plebiscitos; outras vezes (bastantes mais), a pal
avra legas usada para designar deliberaes que so verdadeiros plebiscitos, v.g. a lex
Rubria, a lex Livia, a lex Sempronia, as leges Calpurnia e lunia de repetundis,
a lex Voconia, a lex Acilia, a lex Antonia de Termessibus e provvelmente a lex Fa
lcidia2'J. Em geral, as leges distinguem-se por conterem os dois nomes dos cnsule
s do ano, enquanto as leis com um s nome so plebiscita, a no ser que se trate de leis
ditatoriais, isto , decises provenientes dum ditador, que era, como sabemos, uma
magistratura extraordinria e excepcional - vid. supra 65 98.
As leges (rogatae) e os plebiscita foram as nicas leis (rogationes) pblicas, existente
s em Roma at sua expanso mediterrnica; portanto, at cerca de 242 a.C. Mais tarde, su
rgiram, tambm como espcie ou modalidade de leges publicae, principalmente as leges
dictae (vid. infra n. II).
Contra aquilo que talvez possa imaginar-se, a importncia da legislao para o desenvo
lvimento do Direito Romano Privado mnima, pois julgava-se estar tudo na Lei das X
II Tbuas. A actividade legislativa regula, fundamentalmente, matrias de
238 Cf. ROTONDI, Leges Publicae Populi Romani, cit. 14 e n. 6. 239 Cf. RoToND1,
o. c. 13 e 14.
Direito Pblico. De vrias centenas de leis e plebiscitos - afirma lvaro D'ORsP40-apen
as meia centena aproximadamente tm importncia para o ius em sentido estrito (Direit
o Privado).
a)-Fases do processo de formao dos legas rogatae
1) Promulgatio - Os projectos de leges a propor votao dos comitia, em geral, eram
feitos pelos magistrados que tinham a faculdade de convocar os comcios (ius agend
a cum populo)241. 0 texto do projecto devia ser afixado, num lugar pblico, para q
ue o povo lesse (vid. supra 201) e tomasse o devido connhecimento (uncle de plan
o legi possit). Esta afixa
o da proposta de lei chamava-se promulgatio 242. Devia durar, pelo menos, trs seman
as (trinundinum) 243.
0 projecto da lex, uma vez promulgado, tornava-se absolutamente inaltervel. Para
introduzir modificaes - quer atravs das condones quer na votao dos comcios quer na apr
ovao do senado -, tinha de se fazer um novo projecto e voltar ad princpio; proceder
ex novo. Para garantir esta inalterabilidade, foi introduzida pela lex Licinia
lunia, do ano 62 a.C., a obrigao, sob pena dum iudicium publicam, de depositar uma
cpia do projecto no aerarium (vid. supra 7613).

240 lvaro D'ORs, Elementos de Derecho Privado Romano, cit. 22.

241 'Tambm o senado podia elaborar propostas de lei. Depois encarregava
os cnsules ou os tribunos de convocar as assembleias e de apresentar essas propos
tas votao.
A faculdade de convocar os comcios (ius agendi cum populo) competia ao cnsul, ao p
retor e ao ditador. - $ duvidoso em que medida competia essa faculdade ao
interrex (cf. supra 62), ao praefectus urbi (vid, supra 76113), etc. (Ver ROTOND
I, o.c. 120 e 121).
242 Promulgatio deriva de promulgara; e promulgara uma forma ou derivante (segundo
Festos) de pro-vulgari, isto , vulgarizar, entregar ao vulgo; da a promulgatio co
nsistir em tornar uma coisa conhecida do pblico.
243 Cf. supra 193221.-Vid. tambm ROTONDI, O.C. 125-130.
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DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TIT. TV-CAP. 1 ^
121
2) Conciones-Eram reunies tidas na praa pblica, sem carcter oficial nem jurdico, para
se discutir o projecto da lex. Efectuavam-se a convite do magistrado proponente
ou doutro, ou at, mais tarde, de quaisquer cidados de destacada posio social, poltic
a, econmica, etc. Realizavam-se no perodo que decorria entre a promulgatio e a con
vocao dos comcios. Tinham uma durao varivel; mas nunca podiam prolongar-se depois do s
ol-posto. A escolha do local ficava ao arbtrio do convocante. Chamavam-se concion
es, porque ningum podia faiar, sem a pessoa que presidia conceder a palavra (contion
em dare). Os discursos favorveis ao projecto da lex denominavam-se suasiones; os d
esfavorveis, dissuasiones.
3) Rogatio - Terminado o prazo do trinundinum da promulgatio, convocados os comcios e
reunidos em assembleia, o magistrado que presidia, depois de cumpridas vrias
formalidades de carcter religioso, lia ou mandava ler por um arauto o texto do pr
ojecto da lex. Acabada a leitura, pedia a sua aprovao. Este pedido era a rogatio. De
via ser feita com as seguintes palavras sacramentais: velitis, iubeatis, quirites
(quereis e ordenais, cidados?).
4) Votao-0 voto afirmativo ou negativo tinha de ser dado igualmente com palavras s
acramentais: uti rogas (como pedes), voto favorvel; antiquo, forma abreviada da frase
tiquo fure utor (= voto pelo estado de coisas antigo), voto desfavorvel; non liquet (o
assunto no est claro), absteno. De incio, a votao era oral. A lex Papiria
Tabellaria, do ano 131 -a.C.244, estabeleceu o sistema de voto
escrito e secreto.
5) Aprovao pelo senado - Depois de votada favorvelmente pelos comitia, a lei precis
ava de ser referendada pela auctoritas patrum. A partir da lex Publilia Philonis
, do
244 A ela se refere CICERO, De Legibus III 16,35.
ano 339 a.C., essa auctoritas passou a ser dada, como sabemos (vid. supra 70), a
ntes de ser a proposta votada pelos comcios; portanto, logo a seguir s conciones 2
45.
Sublinhe-se, mais uma vez, que o projecto da lex tinha de ser admitido ou rejeit
ado, totalmente. As emendas ou alteraes, sugeridas nas conciones ou votadas nos co
mitia ou exigidas pelo senates, originavam a elaborao dum novo projecto e um proce
ssar ex novo.
6) Afixao - Depois de concedida a auctoritas patrum, o projecto transformava-se em
lex (publica rogata). Era ento afixada no Forum; em tbuas de madeira ou de bronze,
para que o povo lesse, e assim pudesse conhecer e observar as suas prescries.
p)-Sistema de designao das lega: regata.
-As leges rogatae citam-se pelo nomen248, devidamente
adjectivado, do magistrado proponente. V.g. lex Cornelia significa que o magistr
ado proponente tem o nomen de Cornelius. Se havia mais que um magistrado com nom
es~ igual na mesma gene, ento para o distinguir acrescenta~ em genitivo, o respec
tivo cognomes 248 (v.g. lex Publiia Philonis), ou at o praenomen 248 (v.g. lex Sem
pronia Caii Graohi).
- Se o projecto da lex for apresentado por um cnsul, figuram os nomes adjectivado
s e unidos dos dois colegas; v.g. lex Poetelia Papiria uma lex votada no tempo dos
cnsules Poetelius e Papirius (326 a.C.).
-As leges, por vezes, costumam levar tambm uma indicao sumria do seu contedo, sobretu
do para evitar confu
245 Parece que alguns magistrados (cnsules e pretores) costumavam, logo de inicio
, sujeitar a um exame preventivo do senado (portanto, uma coisa diferente da aucto
ritas patrum) os seus projectos de leis; s deois que se seguiam a promulgatio, as
conciones, etc. (cf. ROTONDI, o.c. 119 e 120).
246 Vid. supra 59.
208
209

DIREITO ROMANO
ses entre leis com designaes iguais ou idnticas; v.g. lex Hortensia de plebiscitis, le
Aebutia de f ormulis, lex Faleidia de legatis, etc.
y)-Partes duma lex rogata
1) Praescriptio- uma espcie de prefcio; contm o nome do magistrado proponente, a ass
embleia que a votou e a data, o nome do primeiro agrupamento (cria, centria, trbu)
que abriu a votao e o nome do cidado que foi o primeiro a votar.
2) Rogatio- a parte dispositiva da lex. curioso observar que o contedo da proposta
, mesmo depois de votada e aprovada, continua a chamar-se rogatio.
3) Sanctio - a parte final da lex. Estabelece os termos da sua eficcia, e princip
almente a sua relao com outras normas, afirmando respeito: a) - pelos mores maioru
m, pois a lex no se considera uma inovao, mas, pelo contrrio, uma confirmao e defesa d
essa veneranda tradio de uma comprovada moralidade contra os maus usos novos; b) - p
elas velhas leis tidas como inderrogveis, v.g. as leges sacratae (leis juradas po
r patrcios e plebeus para acabarem com as suas lutas), o antigo ius civile, etc.
Por isso, ao contrrio do que hoje acontece em que a lei nova derroga a antiga, a
infraco dessas tais normas venerandas ou inderrogveis, em princpio, implicava a nuli
dade das leges novas. E, s muito excepcionalmente, devia considerar-se livre de res
ponsabilidade o infractor duma das tais leges antigas para obedecer a uma lex nova
.
a). Classificao das leges rogatae quanto sanctio
Em princpio, o ius no pode ser alterado por uma lex. Por isso, geralmente, as lege
s rogatae no declaram nulos os actos
1! PARTE - TIT. IV - CAP. 10
21
praticados contra as suas disposies; limitam-se a impr multas ao infractor ou simpl
esmente a reprovar. Da que se tenha estabelecido uma classificao -bastante discutid
a, mas que aparece nas fontes tardias -, das leges rogatae quanto sanctio:
1) -perfectae, se declaram nulos os actos contrrios s suas disposies;
2) -minus quam perfectae, se apenas impem multas aos transgressores;
3) - imperfectae, se nem anulam os actos contrrios e nem impem sano.
Todavia, pelo facto de uma lex ser imper f ecta, no significa que pode ser transg
redida vontade. Os magistrados, especialmente o pretor, dispem de expedientes, so
bretudo de ordem processual (vid. infra 30), para tornar ineficazes essas transg
resses. Porm, a necessidade de recurso a tais expedientes processuais, como observ
a D'ORS 247, vem demonstrar precisamente a fragilidade do valor da lex, que, s po
r si, no tem fora para tirar a eficcia (anular ou declarar sem efeito) aos actos pr
aticados contra as suas disposies.
II-Depois do sc. 111 (242) a.C. e sobretudo 'a partir do sc. I d.C., alm das leges r
ogatae, existem outras leges publicae
a)-Leges (publicae) rogatae. Exemplos.
A lex rogata ou comicial, como dissemos, quod populus iubet atque constituit; e at
cerca do ano 242 a.C. foi a nica forma de lex publica e uma fonte de direito de c
erta importncia.
247 lvaro D'ORS, Elementos de Derecho Privado Romano, cit. 21.
210
211

r
DIREITO ROMANO
De 242 a.C. ao sc. I d.C., a lex rogata, como fonte criadora de direito, entra em
declnio, devido sobretudo ao aparecimento do edicto do pretor, que rpidamente gan
ha a primazia entre as outras, fontes de direito.
i
Exemplos de leges rogatae - Conhecem-se vrias centenas, alm da Lei das XII Tbuas, que
foi a primeira lex rogata (vid. supra 175-178). ROTONDI, Leges Publieae,Populi Ro
man, cit., apresenta um elenco cronolgico de leges rogatae desde a pg. 189 pg. 486.
Citemos trs, a ttulo exemplificativo.
1) - A lex Poetelia Papira de nexis, do ano 326 a.C., rogada pelos cnsules POETEL
IUS e PAPIRIUS, a qual proibiu, directa e expressamente, o se nexum dare. Como c
onsequncia, proibiu tambm o nexum, enquanto envolvia tambm o autopenhora
mento da pessoa do devedor, mas no o nexum enquanto era simples stipulatio pecunir
ia 248.
2) - A lex Cincia, que um plebiscito 241 do ano 204 a.C., votado sob a proposta
do tribuno da plebe M. CINCIUS Alimentus, proibia os negcios de doao 250 inter vivo
s alm de determinada quantia (ultra modum), no se sabe quanto, exceptuando as doaes
feitas a parentes prximos. Esta _lei era uma lex imperfecta; o pretor aplicava a
proibio mediante a exceptio legis Cinciae 251.0 direito post-clssico diminuiu a apl
icao dessa lex, aduzindo que, se durante a vida do dodor a doao excessiva no foi denun
ciada, a sua morte confirmava-a. Estabeleceu ento omo princpio lex Cincia morte remo
vetur.
248 Vid. supra 195 e n. 224, e Sebastio Cauz, Da Solutio I, cit. 3738 e 4579.
249 Vid supra 206 a impreciso de terminologia entre lex e plebiscitum.
250 A doao uma disposio patrimonial irrevogvel, em que o patrimnio do doador diminui
o do credor aumenta.
A doao a causa (causa iuridica) lucrativa por excelncia. Embora tenha carcter conven
cional, no contrato nem negcio jurdico tpico.
A iurisprudentia romana pouco se interessou pela doao; para uma mentalidade pag, os
actos de doao eram considerados actos pouco racionais.
251 Vid. infra 30-c) o que era a exceptio.
Sobre novas interpretaes desta lex, vid. F. CASAVOLA, Lex Cincia. Contributo alfa
Storia delle Origini delta Donazione Romana (Npoles,l960), e BIONDI em lura 12(19
61) 263-269 e nos seus Scrilti Giuridici III (Milo,1965) 727-734.
1.1 PARTE - TIT. IV - CAP. 1. 21
Portanto, os herdeiros do doador no gozavam da exceptio legis Cinciae.
3) -A lex Falcidia, do ano 40 a.C., que uma lei ou talvez um plebiscito, rogado
pelo tribuno P. FALCIDIUS, determinava que a 1/4 parte da herana pertencia ao her
deiro testamentrio, quer fosse voluntrio quer fosse necessrio (portanto, esta lex s
se aplicava, quando havia um testamento, e vlido) ; e se o testador tivesse legad
o mais do que 3/4 da herana, esses legados (embora continuassem vlidos) eram reduz
idos ipso fure, proporcionalmente, at se encontrar livre a quota do herdeiro test
amentrio, 1/4 da herana. Fundamentalmente pretendia evitar duas coisas: a) - a inu
tilidade dos testamentos por falta de aceitao da herana, tratando-se de her
deiros voluntrios; b) - o prejuzo dos herdeiros, sobretudo
quando eles so necessrios, visto no poderem recusar a he
rana 252. Para isso, restringe a faculdade de legar, que nessa
altura chegou a converter-se num modo abusivo de ostentao
de liberalidades, que, por vezes, eram satisfeitas custa dos prprios bens dos her
deiros "institudos num testamento, pois os
haveres deixados pelo de cuius no chegavam.
0 direito justinianeu mostrou-se desfavorvel quarta Falcidia, pois autorizou aos
testadores a faculdade de exclu-Ia
expressamente; mas concedeu aos herdeiros o poder de aceitar a herana a ttulo de i

nventrio.
P) - Leges (publicae) datae (?)
Desde MoMMSEN, vinha admitindo-se pacificamente entre os autores Y58 -a existncia
duma segunda espcie de leges publicae, denominadas leges datae. Seriam leis proferi
das por um
252 0 que eram e quais eram, em Direito Romano, os herdeiros necessrios e os herd
eiros voluntrios, vid. infra 228 e 229
Sobre esta lex, veja-se Franco BONIFACIO, Ricerche sulla Lex Falcidia de Legatis
(Npoles,1948).
253 Veja-se concretamente ROTONDt, Leges Publicae Populi Romani, cit. 14-20.
487-507.
212
213

DIREITO ROMANO
1.1 PARTE-TIT. IV-CAP. 1.
21
magistrado, em virtude dum poder especial, que o povo, para esse efeito, lhe deu
(nele delegou).
Recentemente, depois de vrios escritos de Gianfranco TIBILETTI 254, parece que ta
l categoria de leges publicae no deve ter existido; foi uma criao de MOMMSEN. Trata
-se de normas jurdicas dadas pelo governo central a comunidades locais (e s neste
sentido que ainda se poder continuar a falar de leges datae) ; como, por exemplo, e
statutos locais, concesses de cidadania, etc. Mas essas normas podiam ser de qual
quer espcie: ou leis rogadas, ou decretos de magistrados, ou disposies do senado, e
tc., etc. No h, pois, contraposio dessas denominadas leges datae a leges rogatae.
y)-leges (publicae) didae. Exemplos
As leges dictae so leis proferidas por um magistrado em virtude dos seus prprios p
oderes.
Lex dieta a forma sincopada de lex rei suae dieta, aplicada ao direito pblico, po
is, como j sabemos (vid. sulrra 202 e 203), a lex rei suae dieta, em rigor e de i
ncio, uma lex privata, consistindo num acto de disposio solene acerca duma coisa su
a. -Mais uma vez se verifica, agora com esta espcie de lei pblica, que a lex priva
ta anterior lex publica.
A lex dieta proferida, em virtude do9 poderes gerais e prprios do magistrado, emb
ora os tenha recebido do povo, quando este o elegeu para determinada magistratur
a.
Exemplos-Como tpica, aponta-se a lex dieta metalli Vipascensis, proferida pelo ad
ministrador das minas de Vipasca (actuais minas de Aljustrel, Alentejo) acerca d
a explorao dessas minas.
254 Gianfranco TIBILETTI, Leges dictae em Studi Passarini (1954) 179-213; Sidle
Leges Romanae em Studi De Francisci IV (Milo,1956) 595-645, mxime 604-625; v. lex
em Dizionario Epigrafico di Antichit Romane IV (1956).
Com esta exposio sobre leges publicae e plebiscita, contida nos n. I e H da al. c),
fica analisada a primeira parte do texto de PAPINIANUS (D. 1,1,7pr.) que est a se
rvir-nos de orientao para o exame das vrias fontes do IUS CIVILE: Ius autem civile e
st, quod exx legibus, plebis scitis... vent 255, quer dizer, o ius civile o que p
rovm (alm doutras fontes) sobretudo das leges rogatac, que so as leges publicae por a
ntonomsia, e das outras rogationes, os plebiscita.
III-A partir do sc. II d.C., as leges publicae, principalmente as leges rogatae, comea
m a desaparecer para darem lugar aos senatusconsultos e s constituies imperiais
As leges rogatae principiam a diminuir extraordinriamente com a decadncia dos comci
os; e essa decadncia verifica-se principalmente depois de Augusto. No sc. I d.C.,
o senado comea a sua actividade legislativa (vid. infra 22-b)-III), e no sc. II d.
C. inicia-se a afirmao e a consagrao do poder imperial. Perante isto, a lex rogata d
esaparece por completo antes do sc. III.
A partir dos fins do sc. II d.C. (vid. infra 26-a)-II), tudo se prepara para triu
nfar um novo tipo de lei - a vontade absoluta do imperador, as constituies imperia
is.
IV -A partir do Baixo-Imprio (scs. IV-V), a palavra leges (=constituies imperiais) sig
nifica ius novum e contrape-se a ius ou ius vetus
A partir do Baixo-Imprio, estabelece-se uma nova terminologia.
255 Vid. supra 165 e n. 167 a citao completa deste texto.
214
215

DIREITO ROMANO
I' PARTE-TIT. IV-CAP. 2.-a)
22
A palavra leges comea a significar apenas as constituies imperiais. Por isso, o Cdigo
do Corpus luris Civilis uma colectnea de leges, isto , de constituies imperiais. As
constituies imperiais, a partir dos scs. IV-V, so a nica fonte de direito. 0 imperado
r, com a sua vontade absoluta, o nico criador de ius (o ius novum) e o seu nico intrp
rete. Foi deste conceito nico de lex da poca decadente do Baixo-Imprio que derivou
a ideia moderna de lei.
0 ius ou o ius vetus, segundo esta terminologia estabelecida a partir dos scs. IV
-V, todo o direito antigo ou tradicional, formado portanto pelas leges rogatae,
datae(?), dictae, pelos senatusconsultos, pela iurtsprudentia, pelos edictos dos
magistrados e at pelas constituies imperiais anteriores ao sc. IV. Como todo esse d
ireito tradicional substancialmente se encontrava condensado nas obras dos juris
tas clssicos, ius (o ius vetus) concretizava-se nas obras dos juristas clssicos, o
u melhor, sinnimo de literatura jurdica clssica. Por isso, o Digesto do Corpus luri
s Civilis uma colectnea de ius, quer dizer, de fragmentos de obras de juristas cls
sicos 'S
256 Sobre o significado, alcance e valor desta terminologia leges-ius, voltaremo
s a falar, adiante, mais desenvolvidamente (vid. infra 26-b)-Il.
Captulo 2.,>-B) LEGES sensu lato
a) SENATUSCONSULTOS
p) CONSTITUIES IMPERIAIS
a) - Senatusconsulta
SUMRIO-22. a) Conceito
b) Como adquiriram fora legislativa
I - de incio at ao sc. I a.C., os senatusconsultos tinham apenas carcter consultivo
II - depois (sc. I a.C. a sc. I d.C.), eram considerados fonte mediata de direito,
sebretudo atravs do edicto do pretor
I11-so fonte imediata a partir do principado c durante um sculo (sc. I-sc. II d.C.).
Defi
nio de POMPONIUS (D. 1,2,2,9), de GAius (14) e de ULPIANUS (D. 1,3,9,)
c) Como foram perdendo fora jurdica prpria: a partir de Adriano (117-138), princpios
do sculo U, so tambm orationes principis in senatu habitae; a partir dos Severos (19
3-239), fins do sc. II, so apenas orationes principis
d) Estrutura formal. Denominao
e) Exemplos. Especial anlise dos senacs. Velleianum, Neronianum e Macedonianum
22. Vamos analisar mais uma parte do texto de PAPINIANUS (D. 1,1,7pr.), que est a
servir-nos de orientao para o exame das vrias fontes do IUS CIVILE, lus autem civil
e est, quod ex... senatus consultas... venit 257
a) Conceito de senatusconsultum
A palavra senatus+consultum, de incio, significa uma consulta feita ao senado, j q
ue, desde os tempos mais remotos,
257 Vid. supra. 165 e n. 167 a citao completa.
216
217

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. IV-CAP. 2.-a)
22
certos magistrados, para resolver determinadas questes, eram obrigados a ouvir (a
consultar, con.sdere) o senado, mas no a seguir a sua opinio.
Desde que a opinio do senado comeou a ter um certo valor, pelo menos na prtica, e p
ortanto a no ser completamente indiferente ao magistrado consulente no seguir essa
opinio, senatusconsultum principiou a significar uma deciso do senado. E conforme
a evoluo da fora normativa dessa deciso, encontramos nas fontes jurdicas romanas div
ersas definies de senatusconsultos, indo culminar nas definies de PoMPONius, de GAIu
s e de ULPIANUS, quando os senatusconsulta j eram considerados fonte imediata de
direito. A essas trs definies faremos referncia, na devida altura.
Os senatusconsultos so uma fonte de ius civile muito importante; mas levou seu te
mpo, antes de obterem a categoria de verdadeiras normas jurdicas.
b) Como adquiriram fora legislativa
I - De incio at ao sc. I a.C., os senatusconsultos eram meros pareceres do senado,
dados aos magistrados que o consultavam 258, sem que esses magistrados ficassem
de alguma forma vinculados a tais pareceres ou decises. Tinham apenas carcter cons
ultivo.
A interveno do senado em matria legislativa era indirecta; limitava-se:
a) - a conceder ou no a auctoritas patrum s leis
comiciaia 239;
258 Segundo alguns autores, entre os quais MOMMSEN, o senado, nesta fase, podia
tambm dar conselhos a certos magistrados, sem que estes lhos tivessem solicitado;
denominavam-se senatus decreta. No vinculavam esses magistrados; tinham apenas u
m carcter de orientao; s eram vlidos para o tempo em que eles ocupassem a respectiva
magistratura.
259 Vid. supra 208-5).
218
b) - a recomendar aos magistrados que tinham ius agendi cum populo 26 certas medi
das, para serem depois votadas nos comcios.
II - A partir do sc. I a.C., os senatusconsultos so fonte mediata de direito, sobr
etudo atravs do edicto do pretor.
Este, por meio do seu edicto, como examinaremos adiante (vid. infra 30-31), depo
is da lex Aebutia de f ormulis, do ano 130(?) a.C., criava verdadeiro direito, p
ois concedia actiones prprias, as actions praetoriae, e ter actio ter ius. (Em Di
reito Romano, actio e ius identificam-se - vid. infra 2 PARTE, Tt. V destas Lies).
0 senado, valendo-se do seu prestgio sempre crescente, principiou a sugerir aos p
retores, e depois at a indicar, a matria para os seus edictos. Desta forma, os sen
a tusoonsulta tornavam-se fonte de direito, atravs do edicto do pretor.
Eram fonte mediata, porque a fonte imediata continuava a ser sempre o edicto; ma
s o certo que o povo no atendia a essa distino e principiou a habituar-se ideia de
que o senado podia criar fontes imediatas de direito; por outras palavras, de qu
e tambm podia legislar 281
Nos fins da repblica, era este o ambiente, altamente propcio ao senado, para comear
a criar direito novo, s por si, sem ter necessidade de recorrer quer ao pretor q
uer aos comcios. E assim
III - Desde o incio do principado, os senatusconsulta j
so- fonte imediata de direito.
a esta fase dos senatusconsultos que se referem as definies:
de POMPONIUS (D. 1,2,2,9 - quidquid (senatus) constituisset observabatur, idque i
us appelabatur senatusconsultum) ;
260 Ver supra 207 e n. 241.
261 Notemos que, em Roma, at poca decadente do Baixo-Imprio, sempre o populus que d
fora legislativa s normas, ou explicitamente atravs dum iussum, ou implicitamente a
travs das suas atitudes.
219
L.

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIP. IV - CAP. 2.-a)
22
GAius (I 4 - senatus consultum est quod senatus iubet atque constituit) ;
e de ULPIANUS (D. 1,3,9 - non ambigitur senatum ius (acere posse) 262
senado iniciou a sua actividade legislativa, com muita prudncia. 0 primeiro senat
usconsulto, com fora de lei, do ano 4 a.C. e trata de matria processual. Desta for
ma, o novo modus faciendi legislativo do senado assemelhava-se muito ao anterior
, em que as decises do senado eram fonte mediata de direito, como dissemos no n. I
I, atravs de expedientes processuais anunciados no edicto do pretor. Agora, porm,
o senatusconsulto fonte imediata de direito.
Mas, atendendo matria sobre que versava e tendo em considerao o ambiente favorvel de
que gozava o senado, ningum estranhou. Foi um xito. 0 senado estava preparado par
a... criar normas jurdicas, legislar. E assim, passados 14 anos, isto , no ano 10 d.
C., surge o primeiro senatusconsulto, com fora legislativa, sobre direito substan
tivo.
o senatusconsultum Silanianum 282.
Determina que na hiptese de assassinato de um dominus e de ser desconhecido o cri
minoso: 1. todos os escravos do falecido e da sua mulher 16" e todos os escravos
que
262 PoMPNno (D.1,2,2,9): tudo o que (o senado) constitusse (determinasse) era obser
vado, e por isso o senatusconsulto era considerado direito.
GAto 1 4: 0 senatusconsulto aquilo que o senado ordena e constitui.
(Sobre os significados e diferena de iubet (ordena) e constituit (constitui, determin
a, estabelece) vid. supra 203232).
ULPIANo (D.1,3,9): No se duvida de que o senado pode criar (= produzir, vid. supra
164 e. n. 164) direito (isto , direito normativo, vid. supra 16 e 17).
263 Este senatusconsultum comentado em vrias fontes jurdicas, v. g. Pauli Sententi
ae 3,5; D.29,5; C.6,35. Sobre o alcance deste senas. vid. Federico D'IePoLITO, U
na Presunta Disposizione del Se. Silaniano em Synteleia Arangio-Ruiz 11 (Npoles,1
964) 717-721.
264 A mulher casada podia ter escravos prprios, como quaisquer outros bens, se fo
sse sul iuris e casada sine manu; se fosse casada cum manu, imediatamente deixav
a de ser sul iuris ou de pertencer famlia do seu pacer, para ser considerada juri
dicamente como uma filia do seu marido, e portanto aliem iuris, no podendo por co
nseguinte ter quaisquer bens. Vid. infra 3.a PARTE, Tt. I destas Lies.
220
tivessem tido qualquer negcio ou relaes com ele, fossem sujeitos a torturas, e por l
timo condenados morte, at se descobrir o assassino, mas seriam imediatamente cond
enados morte se, tendo podido socorrer o dominas, no o tivessem feito; 2.0 proibi
a a abertura do testamento do assassinado, enquanto no se conclussem as diligncias
para a descoberta do criminoso, a fim de evitar que uma possvel manumissio 285 co
ntida nesse testamento frustrasse o disposto no nmero anterior, pois um escravo m
anumitido era um homem livre, e ento j no se lhe podia aplicar, neste caso, quer a
pena de morte quer mesmo essas torturas; 3. todo o escravo que descobrisse o assa
ssino do dominus adquiria a liberdade, mediante um decreto do pretor chamado add
ictio libertatis.
A finalidade do senatusconsultum Silanianum foi reprimir os frequentes assassnios
de proprietrios (domini), cometidos por escravos. Revela eloquentemente as condies
sociais da poca; um documento terrvel a condenar uma sociedade, em que os escravos
sejam em nmero elevado (BONFANTE).
1; curioso observar que os senatusconsultos s comearam a ter fora legislativa a par
tir do principado. Isto primeira vista parece muito estranho, pois Augusto, logo
desde o incio, procurou concentrar no princeps todos os poderes. Mas, na realida
de, tratava-se de mais um estratagema da excepcional sagacidade poltica de August
o, continuado depois pelos sucessores.
Permitindo que o senado figurasse na nova constituio pol
tica como rgo legislativo, isso ia ter efeitos muito impor
tantes para a vida do principado: 1.0 retiraria ao senado,
quanto possvel, toda a actividade poltica, para reduzir as

suas funes a uma actividade legislativa; 2. transferiria do

povo para o senado o poder de fazer as leis, quer dizer, a legis
265 A manumissio era uma datio liberratis, mediante a qual o escravo passava a
homem livre. Entre as vrias formas de manumissiones, estava a manumissio testamen
taria.
221
L

DIREITO ROMANO
1" PARTE - TIT. IV-CAP. 2.-a)
lao senatorial substituiria a legislao comicial; 3. e uma vez que o poder legislativo
se encontrasse no senado, o princeps deveria esforar-se por lhe imprimir as suas
directrizes e comandar, portanto, as resolues senatoriais. Era mais fcil captar os s
enadores do que o povo. E assim veio a acontecer, da a uns cem anos.
Por conseguinte, durante um sculo, os senatusconsultos so decises... do senado.
c) Como os senatusconsultos foram perdendo fora jurdica prpria
A partir de Adriano (117-138), princpios do sc. II, em rigor, j no era o senado que
estabelecia a norma, mas o imperador (princeps). Apresentava-se perante o senado
, propunha, num discurso (oratio), o projecto dum senatusconsultum e os senadore
s sistemticamente aprovavam, sem ao menos o discutir. Alm disso, a partir de Adria
no, os magistrados - porque eram sobretudo meros funcionrios do... imperador -, j
no apresentavam propostas legislativas ao senado, no havendo, portanto, desde esse
momento, seno propostas apresentadas pelo imperador. Dessa forma, os senatuscons
ulta deixam de ser a expresso da vontade autnoma e independente do senado para se
converterem numa expresso da vontade do prncipe, passando tambm a ser designados ora
tiones principis in senatu habitae.
Durante todo o sc. II, as duas expresses senatusconsulta e orationes principis so usad
s indiferentemente.
A partir dos Severos (193-239), fins do sc. II, os senatusconsultos so designados n
icamente pela expresso orationes principis. que, na verdade, j no o texto do senatus
onsulto que estabelece a lei, mas, sim, a prpria oratio (discurso) do imperador.
Deste modo, a legislao senatorial apenas uma forma de o princeps legislar. A oratio
perde todo o seu
222
carcter duma proposta apresentada ao senado, para adquirir o carcter dum verdadeir
o edicto do imperador.
Isto, afinal, era um aspecto da orientao que estava a processar-se num avano ininte
rrupto: concentrar nas mos do imperador toda a actividade criadora do novo direit
o (ius novum), atravs das constituies imperiais.
d) Estrutura formal dum senatusconsultum. Denominao
A estrutura formal dum senatusconsultum bastante seme
lhante duma lex. Consta essencialmente de duas partes:
1)-praefatio (prefcio), onde se contm os nomes do
magistrado convocador, o que tinha o ius agendi comim patribus,
e dos senadores que intervieram na redaco (qui scribundo adfuerunt), e o lugar e a
data em que se celebrou a reunio do senado;
2) - relatio (contedo), que narra os motivos e a proposta apresentada, e ainda a
sentena, resoluo ou deciso aprovada.
0 texto original dos senatusconsultos era levado para o aerarium 286; a, depois d
e feito o devido reconhecimento, era registado num livro especial (in tabulas pu
blicas referre). Uma vez registado, o senatusconsulto adquiria fora legal; podiam
tirar-se cpias, e o texto, devidamente gravado em tabulae dealbatae, era afixado
num lugar pblico.
Denominao-Os senatusconsultos so designados:
1) - ou pelo cognomen (s vezes, pelo nomen), devidamente adjectivado, do (magistr
ado) proponente, v.g. senacs. Claudianum, Neronianum;
2) - ou pela matria de que trata, v.g. senac. De Bacchanalibus;
3) -ou pelo nome da pessoa que deu motivo deciso do senado, v.g. senac. Macedonia
num.
266 Vid. supra 76113.
223

DIREITO ROMANO
1.1 PARTE -TIT. IV -CAP. 2.-a)
22
e) Exemplos de senatusconsultos. Especial anlise dos senacs. Velleianum, Neronianum e
Macedonianum
Atravs das fontes jurdicas, literrias, epigrficas e papirolgicas, conhecem-se hoje ce
rca de 250 senatusconsultos.
Indiquemos alguns, principalmente dos que nos do uma ideia do ambiente social de
Roma. Desta maneira, verificamos, tambm dum modo palpvel, aquela razo justificativa
do ensino do DR na actualidade, invocada supra 119-4.
J conhecemos as disposies do senac. Silanianum
- Senac. De Bacchanalibus (a. 186 a.C.)
Note-se que este senac. data daquela poca em que os senatusconsultos no eram ainda
fonte imediata de direito. Eram normas de certo valor, e que em geral se transf
ormavam em normas jurdicas devido ou s prprias decises de certos magistrados ou a de
terminadas resolues votadas nos comcios. Este senac.,
em rigor, talvez fosse um senatus decretum (vid. supra 218-b)-1 e n. 258).
Proibia as festas nocturnas em honra do deus Baco, as bacanais, que degeneravam
em orgias escandalosas. 0 homem, encontrado nessas festas nocturnas, era chamado
bacchanalis, e o senac. proibia igualmente a associao desses bacanais, que se entrega
vam, antes das orgias, celebrao de cultos estranhos, prtica de sacrifcios ocultos e
de coisas misteriosas, acerca das quais deviam guardar rigoroso sigilo. As penas
contra as, bacanais eram graves, mas contra os filiados na associao eram gravssima
s; em geral, pena de morte 268. Deste senac. fala-nos largamente TITo Lvio, XXXIV
8-19.
Seguiram-se ainda, pelo menos, mais dois senacs. De Bacchanalibus, com pouca dis
tncia uns' dos outros, sobre o mesmo assunto, reforando as penas.
267 Vid. supra 220 e 221.
268 Cf. MASSONEAU, La Magie dons l'Antiquit Romaine (Paris,1934) 153-181.

224
- Senac. Claudianum (a. 52 d.C.) Determina principalmente o seguinte: se uma mul
her livre se unir sexualmente a um escravo alheio contra a vontade expressa do p
roprietrio desse escravo - e essa unio, quando modo maritali, isto , permanente, er
a uma espcie de matrimnio e chamava-se contubernium-, e se ela, depois de trs intimaes
feitas pelo dono do escravo para abandonar essa situao, continuar na mesma, reduzi
da a escrava do dominus do escravo. A ele ficavam tambm a pertencer todos os bens
dela e os filhos (como escravos) que nascessem dessas relaes concubinrias. >J um c
aso, tpico e nico nas legislaes da Antiguidade,, de acquisitio per universitatem inter
vivos; aqui, a favor do dono do escravo.
Ao senac. Claudianum referem-se vrias fontes, sobretudo GAIus 191 (alm doutros pas
sos), onde se mencionam os requisitos da aplicao deste senac. e a respectiva conse
quncia.
191 - ... mulier civis Romana... ex senatusconsulto Claudiano ancilla... sit, (s
i) alieno servo, invicto et denuntiante domino eius, coierit 268.
Deste texto deduz-se que a cidad romana s perdia a liberdade: 1.0 - unindo-se sexu
almente a um escravo, que fosse alheio (alieno servo)270; 2 - contra a vontade expr
essa do
269 GAIO 1 91 - ... por fora do senatusconsulto Claudiano, seja reduzida a escrava
toda a cidad Romana que mantiver relaes concubinrias com um escravo alheio, contra
a vontade do seu dono e depois de ele a ter admoestado.-Vid. FIRA
II 26.
270 Se o escravo, a quem se unisse sexualmente, fosse prprio da mulher, ela no sof
ria nenhuma sano. que, de incio, a razo invocada para justificar este senac. no era u
m motivo de ordem moral nem sequer de ordem ideolgica ou social, mas simplesmente
-o prejuzo que da advinha para o dono do escravo, pois tratava-se dum abuso de prop
riedade alheia.
Mais tarde, o motivo justificativo da sano aplicada (perda da liberdade) foi j de o
rdem social ou ideolgica - o rebaixamento duma pessoa livre unindo-se misria dum es

cravo.
Finalmente, o Cristianismo sublimou a motivao das sanes previstas pelo senac. Claudi
anum - a necessidade de tutelar a moral sexual. E para que no restassem dvidas de qu
e a justificao era a honestidade, a legislao romana crist modificou as sanes a aplicar
cidad romana que mantivesse relaes concubinrias
225
I

DIREITO ROMANO
dominus do escravo (invito domino)'-71; 3.-depois de ter sido admoestada pelo dono
do escravo (denuntiante domino), e ao que parece s depois de trs intimaes.
- Senac. Tertullianum, da poca de Adriano, princpios do sc. II, cerca do ano 120.
Concede me consangunea ou no-agnada 272, isto , que
realizou o seu matrimnio sine manu (vid. infra 3.' PARTE, Tt. I), ou que no casada,
o direito de suceder lure civili na herana de seus filhos, masculinos ou feminin
os, legtimos ou naturais (e o facto de uma me suceder a um filho chamava-se a esta
herana luctuosa hereditas), direito que at ento, s lure
praetorio possua e numa posio bastante afastada em relao 1 aos outros herdeiros.
Para se compreender o alcance do senac. Tertullianum, e de harmonia com o nosso
critrio fixado para a exposio de matrias (vid, supra 126), apresentemos, aqui, em fo
rma esquemtica, a ordem da sucesso em Direito Romano, na poca clssica (mat
com um escravo: pena de morte, se o escravo fosse dela; perda da liberdade, se f
osse alheio.
Sobre a evoluo do significado e alcance do senac. Claudianum, principalmente na le
gislao romana crist, vid., por todos, BIONDI, 11 Diritto Romano Cristiano 11 (Milo,1
952) 402-406, e Scritti Giuridici III (Milo, 1965) 43-54. Sobre vrios problemas ai
nda hoje discutveis, a respeito deste senatusconsultum, ver H. R. HOETING, Autour
du Senatus-Consulte Claudien em Mlanges Henri Lvy-Brnhl (Paris,1959) 153-162, onde
se indica a principal bibliografia moderna.
271 Se o dominus do escravo consentia-e falam ento as fontes de pactio, de convenire,
etc.- , nesse caso ela no perdia a liberdade; mas, de incio, os filhos nasciam es
cravos e ficavam a pertencer ao dono do escravo; mais tarde, a partir de Adriano
, consideravam-se livres.
Consta de GAlus 184:
... ex senatus consulto Claudiano poterat civis romana, quae alieno servo valente
domino eius coiit, ipsa ex pactione libera permanere, sed servum procreare: nam
quod inter eam et dominum convenerit; eo senatusconsulto ratum esse iubetur. Se
d postes divus Adrianus iniquitate rei et inelegantia iuris motus restituit iuri
s gentium regulam, ut cum ipsa mulier libera permaneat, liberam pariat.- Vid. FIR
A II 25.
272 que a me agnada (a que tinha casado cum manu) j sucedia lure civili no 2. grupo
(os outros agnados). Vid., j a seguir, o esquema da ordem da sucesso em Direito R
omano.
226
1.' PARTE -TiT. IV-CAP. 2,-a)
22
ria, que mais tarde ser objecto da devida anlise, no Tit. IV da 3.^ PARTE), ajunta
ndo umas brevissmias noes sobre o fenmeno sucessrio no Ius Romanumx.
Ordo sucesslonis (a)
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227

a vI

DIREITO ROMANO
(a) - A sucesso (hereditria), suc-cessio, (de succedere < sub + cadere=cair num luga
r, deixado livre, ocupar o lugar de outrem), como que um sub-entrar na personalida
de de outrem, que desapareceu. Consiste no facto de algum se colocar em vez de ou
trem (a representar outrem), como dono de todo o seu patrimnio: titular dos direito
s, sujeito das obrigaes. Concretiza-se num personificar, encabear (vid. infra 3.' P
ARTE, Tt. I) o falecido, para que os seus bens e as suas dvidas continuem a ter, r
espectivamente, titular e sujeito. Na verdade, de incio, o herdeiro representava
(como numa comdia ou numa tragdia) o defunto, mediante uma mscara contendo a figura
(persona, caput) desse falecido. A tcnica jurdica, originriamente, justificava a s
ucesso (hereditria) semelhana duma representao... teatral.
0 sucessor sempre de toda a herana, porque s um 4 que pode representar um, o falec
ido (quando vrios, os herdeiros, ento consideram-se como um, pondo-se em fila india
na; frente, o filius mais velho; e at de incio, s este que herdava); portanto, a her
ana universal e no particular. E bem elucidativo um texto de IULIANUS conservado n
o D. 50,17,62: hereditas nihil alud est, quam sucessio in universum ius quod defun
ctus habuerit.
Sendo vrios os herdeiros institudos, todos (como que em bicha) so chamados ao todo da
herana. A cada um corresponde um direito Integro, isto , cada um tem um direito p
otencialmente absoluto. S na poca post-clssica que principia a falar-se de sucesso a
ttulo particular, quando h transferncia de bens isolados.
A aquisio da herana pelo herdeiro tem, como causa, a morte dum indivduo sui iuris; p
or isso, uma aquisio mortis causa
0 falecido, que deixa uma herana, designado por de cuius (abreviatura da expresso [is
] de cuius hereditate'agitur =aquele de cuja herana se trata) ou causante. 0 falecid
o, que no deixa nada, simplesmente... mortuus, falecido, mas no de cuius.
Heredes (herdeiros), propriamente, e de incio, s um filius, pois s um (varo) podia r
epresentar bem o pater, de cuius; depois, eram j todos os filhos (filii), [mas co
locados todos em bicha], que estavam sob a patria potestas do falecido. Denominava
m-se heredes sui, e tornavam-se sui iuris, ao morrer o seu pater. Mais tarde, mas
ainda na poca clssica, tambm so heredes sui as filhas (filiae), que esto sob a patria
potestas, e a uxor in mano, pois uma vez admitida a sucesso de vrios filii (embor
a considerados como um, pondo-se em fila indiana), era fcil meter na fila, no meio
dos filii, uma ou mais filias e tambm a uxor in manu.
So heredes, mas no heredes sui, aqueles parentes agnados - em que o vnculo, a ligar
essas pessoas entre si, no o sangue mas o da sujeio a um pater-, que a norma jurdic
a chama a herdar na falta de heredes sui.
1.' PARTE - TiT. IV - CAP. 2.-a)
22
Os herdeiros, por fora duma norma jurdica (de ius civile ou de
ius praetorium), chamam-se heredes intestati (ou tambm, num sentido
muito amplo, heredes legitimi) ou ab intestato (herdeiros de quem
morreu sem testamento). Contrapem-se a heredes testati (herdeiros por
fora dum testamento) ou heredes a testato (herdeiros de quem faleceu
com testamento).
Os heredes (quer intestati quer testati) subdividem-se em:
1 - necessrios, se no podem recusar a herana, e portanto no sentido de que a prpria
morte do de cuius que os faz ou instituiu herdeiros, mas no no sentido de que no p
odem ser deserdados, pois em Direito Romano da poca clssica no h herdeiros forados no
sentido moderno; o pater podia deserdar todas as pessoas da famlia, incluindo os
heredes sui; [so heredes necessrios 1 -os heredes sui e 2-os escravos: a)-manumitid
os pelo dominus num testamento (manumissio testamentaria); p)-nesse testamento ins
titudos herdeiros];
II -voluntrios, se podem recusar a herana, e portanto se se tornam herdeiros, no po
r fora da morte do de cajus, mas por um acto de aceitao da herana.
Em relao aos heredes voluntrios, preciso distinguir dois momentos:
1)-o momento em que a herana lhes oferecida (delatio hcreditatis), que o momento
da morte do de cuius;
2) - o momento em que entram na herana deferida e se tornam herdeiros (aditio her
editatis), que o momento da aceitao.
Entre o 1. e o 2. momento, a herana no tem dono, est jacente (hereditas iacens).

(b)-A successio testata a sucesso em que o ttulo de vocao hereditria o testamento.

A sucesso testara prevalece em absoluto sobre a successio intestata (ou tambm cham
ada legtima, sensu lato). Um pater, como dissemos, podia deserdar (exheredare) toda
s as pessoas da sua famlia, inclusive os heredes sui. Simplesmente, em relao aos he
redes sui no podia praticar a praeteritio, i. e. a omisso dos seus nomes no testam
ento, nem que fosse s para os deserdar. A praeteritio de um dos heredes sui, mesm
o que fosse pstumo, anulava o testamento. Sublinhemos: o pater tinha de mencionar
no seu testamento todos os nomes dos heredes sui, nem que fosse unicamente para
os deserdar, sob pena de ficar nulo esse testamento. - Igualmente era nulo o te
stamento, se no houvesse instituio de herdeiro (I, 2, 23, 2; GAIUS II 248), mas ape
nas instituio
de legatrios.
A successio testata e a successio intestata so dois chamamentos incompatveis; no s p
orque a sucessio testata exclui a successio intestata, mas tambm porque, segundo
um princpio assente, ningum
228
229

DIREITO ROMANO
1. PARTE -TIT. IV - CAP. 2. a)
22
pode morrer em parte com testamento e em parte sem ele (nemo pro parte testatus pr
o parte intestatus decedere potest).
(c)-Os heredes sui273 so os filii, as filiae e uxor in manu (=mulher casada, no r
egime de sujeio jurdica ao marido; portanto, juridicamente, considerada filha do ma
rido e irm dos seus filhos ou filhas).
Neste grupo (que o 1., quer do ius civile quer do ius praetorium), estando os con
correntes todos no mesmo grau (ou todos s filhos, ou todos s netos, ou filhos, fil
has e uxor in manu), herdam por igual (per capita); a herana reparte-se sem disti
no de sexos. Mas, se os concorrentes (do 1. grupo) estiverem em grau diferente, que
r dizer, se conjuntamente com filii, ou com filiae, ou com uxor in manu, concorr
erem netos sui iuris, isto , descendentes de filii (no de filiae) pr-falecidos, her
dam per stirpes. H o chamado direito de representao, pois esses netos sui iuris herda
m a parte, que, se no tivesse morrido, herdaria o seu ascendente-pai. (Neste grup
o, e durante a poca clssica, no havia direito de representao pela linha feminina).
(d) - Nestes grupos (o 2. e o 3., quer do ius civile quer do ius praetorium), se o
s concorrentes estiverem todos no mesmo grau (ou todos s irmos, ou todos s sobrinho
s, ou todos s primos, etc.), herdam, como no 1. grupo, per capita; se estiverem em
grau diferente (v.g. irmos e sobrinhos conjuntamente), a herana no se distribui pe
r stirpes (como no 1. grupo), mas, sim, per propinquiorem; quer dizer, o agnado (
no 2. grupo) ou consanguneo (no 3 grupo do ius praetorium) mais prximo (v.g. irmo em
relao a sobrinho) exclui o mais remoto. (Nesse caso de concorrerem a uma herana irmo
e sobrinho, s herdaria o irmo).
Em resumo - A herana distribui-se
PRIMEIRO, por grupos. Nunca se passa a um grupo, se h
pelo menos um representante do grupo anterior. Ex.: concorrem a uma herana de 500
sestrcios t do 1.' grupo, 2 do 2. e 2 do 3..
0 do 1. grupo recebe toda a herana, os 500 sestrcios. SEGUNDO, dentro de cada grupo
, se h apenas um representante, naturalmente a esse atribuda toda a herana.
273 Os heredes sui so aquelas pessoas que estavam sob o poder do de cuius enquant
o vivo, e que, pela morte dele, passavam a sui iuris.
$ muito discutvel o significado de heredes sui. Segundo parece, eram os herdeiros
do que seu, visto o patrimnio familiar primitivo ser (?) colectivo.
Quer dizer, pertencia a todos os membros da famlia; simplesmente, o paterfamlias t
inha, durante a vida, plenos poderes de administrao e de disposio;
mas, na disposio para depois da morte, se no deserdava os heredes sui, o testamento
era nulo.
230
Se h vrios representantes:
a) -se esto todos no mesmo grau, a herana distribuda per capita Ex.: a uma herana de
600 sestrcios concorrem 5 filii (ou 3 filii, 1 filia e a uxor in manu, visto est
arem todos no mesmo grau); tocam 120 sestrcios a cada um.
No havendo qualquer representante do 1. grupo e concorrendo 2 irmos agnados (2. grup
o), tocam 300 sestrcios a cada um.
No existindo qualquer representante nem do 1. nem do 2. grupo e concorrendo 3 irmos
consanguneos (3. grupo do ius praetorium), tocam 200 sestrcios a cada um;
,0)-se esto em grau diferente, ento a herana distribui-se
I-per stirpes, no 1. grupo, quer do ius civile quer do ius praetorium. Ex.: a uma her
ana de 800 sestrcios concorrem 2 filiae, a uxor in manu e 2 netos, filhos de um fi
lius pr-falecido. As filiae e a uxor in manu recebem 200 sestrcios cada uma, e cad
a neto, 100 sestrcios;
II-per propinquiorem, no 2. e 3. grupos, quer do ius civile quer do ius praetorium. Ex

.: a uma herana de 900 sestrcios concorrem 2 irmos e 2 sobrinhos, filhos de um irmo

pr-falecido. Cada irmo recebe 450 sestrcios e os sobrinhos, nada. 0 DR., em princpio
, no admitia o direito de representao no 2. e 3. grupos, ao contrrio do que hoje em re
gra acontece nas vrias legislaes. Isto, em princpio; pois, s vezes, estabelecia excepe
, como vamos j ver, ao examinar determinada hiptese de aplicao do senac. Tertullianu
m.

Antes do senac. Tertulljanum, a me consangunea (no-agnada), em relao herana dum seu f

lho s herdava jure praetorio e estava, a, no 3. grupo; portanto, era afastada pelos
do 2. grupo; concretamente, at pelas irms agnadas do de cuias. Depois deste senac.
, ficou a herdar dum filho ou filha (quer legtimos quer naturais) jure civili e c
olocada no
2.o grupo 274
Porm, a me consangunea s passava ao 2. grupo do ius civile e como tal poderia herdar,
desde que se observassem copulativamente estas duas sries de condies:
a) - se tivesse o chamado ius liberorum (= o direito de filhos), quer dizer, se foss
e ingnua (=mulher livre desde o nascimento), ser me pelo menos de trs filhos; se fo
sse liberta (=mulher, nascida escrava, mas que depois alcanou a liberdade), ser me
pelo menos de quatro filhos;
b) -se o filha ou filho falecido no tivesse deixado-1) nem descendentes, alis seri
am estes os nicos herdeiros; 2) nem pai vivo, alis seria apenas este o herdeiro; 3
) nem irmos-vares ou seus descendentes (e estes, quer masculinos quer femininos),
alis seriam s aqueles ou s estes os herdeiros.
Portanto, em face deste senac., na sua primeira formulao (depois, sofreu vrias alte
raes; ver 1. 3,3,4), a me consangunea (ou no-agnada, quer dizer,
274 Mais tarde, as disposies do sanac. Tertullianum foram objecto de generalizao e d
e alteraes.
231

DIREITO ROMANO
I., PARTE - TIT. IV -- CAP. 2. - a)
23
se casada, mas sine manu, ou se apenas me natural) equiparada, na herana dum seu f
ilho ou filha, a uma irm agnada do de cuius. Note-se, porm, equiparada na posio de gru
po, mas no na quota a receber; pois, no caso de haver irms agnadas do de cuius, me
tade era para a me, e metade era para as irms e descendentes (das irms pr-falecidas)
quer masculinos quer femininos, recebendo estes per stirpes (I. 3,3,3). Sublinh
emos irms agnadas, pois, na hiptese de concorrerem irms consanguineas, a me consangune
herdava tudo, porque: ou ela passava para o 2. grupo (se estivesse nas condies ind
icadas retro, a) e b), e ento, em face dum representante do 2." grupo e vrios do 3
.o, herda sempre o do grupo anterior; ou, estavam todas (me consangunea e irms cons
anguneas) no 3. grupo do ius praetorium, e, nesse grupo, entre membros de grau dif
erente, a herana distribui-se per propinquiorem; ora, a me consangunea parente mais
prximo do de cuius (filho ou filha) do que as irms consanguneas.-Por conseguinte,
este senac. tem a sua mxima aplicao, quando concorrem: me consangunea, verificando-se
as duas sries de condies, j indicadas em a) e b); irms agnadas; descendentes (mascul
inos ou femininos) de irms agnadas pr-falecidas.
As disposies deste senac. estabeleceram vrias alteraes no direito hereditrio normativo
(ou legitimo ou ab intestato ou successio intestata). Embora formalmente (ou em
poltica jurdica) essas disposies se destinassem em primeira linha a proteger a me co
nsangunea, na realidade a ordem dos interesses visada foi outra. As disposies do se
nac. Tertullianum: L)-reafirmaram a superioridade da linha masculina em relao ordem
de suceder (se h pai vivo ou irmos-vares ou seus descendentes, a me consangunea, mes
mo que tenha vinte filhos, no herda); 2.-estimularam a prole numerosa (a me consang
unea, se tem apenas dois filhos, no protegida por este senac.); 3."-estabeleceram
o direito de representao no 2. grupo, embora com um carcter um pouco excepcional, po
is s tinha aplicao na linha feminina, isto , em relao aos sobrinhos (ou sobrinhas) do
de cuius, filhos de irm pr-falecida; 4. finalmente, protegiam, mas s nas condies j ref
ridas, a me consanguinea. - Observe-se a respeito do direito de representao no 2. gr
upo criado por este senac., apesar do seu carcter excepcional, deve ser a origem
ou uma das vrias origens remotas do actual direito de representao na linha colatera
l.
- Senac. Orfitianum, da poca de Marco Aurlio, do ano 178.
um complemento do senac. Tertullianum. Atribui a herana materna aos filhos, simpl
es cognados da me (legtima ou natural), sucedendo-lhe ah intestato, lure civili e
com preferncia a todos os agnados e consanguneos dela (I. 3,4 pr.).
(Sobre este senac., veja-se E. VOLTEARA, 11 Senatusconsulto Orfiziano e Ia sua A
ppli; azione in Documenti Egiziani em Atti deli X1 Cong. Intern. di Papirologia
[Milo, 1966] 551-585, e M. MEINHART, Die Senatusconsulta Tertullianum und Orf iti
anum [Viena-Colnia, 19671).
Como dissemos, agora segue-se um anlise especial aos senacs. Velleianum, Neronian
um e Macedonianum.
232
SENATUSCONSULTUM VELLEIANUM (a. 58? d.C.)
(Fonte principal: D. 16,1)
SUMRIO - 23. 1 - Razo da sua denominao, data, contedo (D. 16, 1.2,1), e antecedentes
(D. 16,1,2 pr.).
2-Intercessio. Conceito. Espcies
a) cumulativa
b) privativa (garantia pessoal, na forma de expro
missio) c) tacita
3-Justificao oficial da proibio da intercessio estabelecida pelo senac. Ve11; verdad
eira finalidade deste senac.
4 - Efeito
5 - Alcance
a) casos de no-aplicao b) casos de excepo
6-Anlise dalgumas modalidades de intercessio cumulativa.
I-obrigao correal (reus fieri)
11 - garantia pessoal, sponsio

na forma de adpromissio fidepromissio

fideiussio
fiducia 111-garantia real
pignus (D. 13,7,9,2) hypotheca (D. 20,1,5,1) 7-R
elao entre intercessio cumulativa na forma de obrigao correal, adpromissio , expromiss
o e intercessio tacita.
l - Razo da denominao, data, contedo e antecedentes do senac. Velleianum (D. 16,1,2,1
e 16,1,2 pr.)
23. 0 senac. Velleianum assim denominado por ter sido proposto ao senado pelo cns
ul VELLEUS; embora coadjuvado
233

DIREITO ROMANO
1." PARTE - TIT. IV - CAP. 2.'-a)
23
pelo cnsul SILANUS, s tomou o nome do primeiro, por ter sido ele o grande defensor
da proposta.
De data incerta, provvelmente do tempo de Nero, vem-se defendendo ltimamente como
mais admissvel a do ano 58 d.C. 275
Proibiu a todas as mulheres a prtica de actos de intercessio a favor de qualquer
homem; quer dizer, proibiu que elas se responsabilizassem, e de qualquer forma,
pelas dvidas contradas por um homem.
J Augusto, cerca do ano 3 da nossa era, e depois Cludio
tinham proibido s mulheres casadas a intercessio a favor dos respectivos maridos.
0 senac. Velleianum generalizou essa proi
bio a favor de qualquer homem 276.
De tudo isto nos fala um texto de
ULPIANUS - (lib. 29 ad Edictum), D. 16,1,2pr. e 1:
Et primo quidem temporibus divi Augusti, mox deinde Claudii edictis eorum erat in
terdictum, ne f eminae pro viris sois intercederent. 1 Postea factum est senatus
eonsultum, quo plenissime feminis omnibus subventum est.
275 Desde MOMMSEN, vinha-se admitindo tradicionalmente o ano 46 d.C. como data p
rovvel do senac. Velleianum; ainda hoje alguns autores mantm essa data.
Depois do estudo de H. VoGT, Studies zum Senatus Consultum Velleianum (Bona,
1952) e das crticas que se lhe seguiram (vid., por todos, H. KRELLER em SZ 72 [19
551
400-406), talvez seja mais acertado, por agora, seguir a opinio que se indica em
texto.
(Veja-se tambm SCHUEZ, Derecho Romano Clsico, trad. esp. [Barcelona, 19601543).
276 Mais tarde, para evitar sobretudo determinada fraude ao senatusconsulto
(em que uma outra mulher funcionava como devedora testa-de-ferro para conseguir
emprstimo para um homem), foi proibida a todas as mulheres a intercessio mesmo
a favor de mulheres, conforme consta de PS 2,11,1: -- In omni genere negotiorum
et obligationum tam pro viris quam pro feminis intercedere mulieres prohibentur
(em toda a espcie de negcios e obrigaes, as mulheres esto proibidas de interceder
[de praticar actos de intercessio] tanto a favor de homens como a favor de mulhere
s).
H autores que pretendem ver a proibio da intercessio s mulheres a favor de
mulheres j no frag. de ULPIANO, D.16,1,2,1, citado no texto; vid., por todos,
SOLLAZI, Noterelle Critiche em Studi Albertario I (Milo,1953) 3.6. Porm o frag.
D.16.1,1pr. parece bem claro... ne pro ullo (homine); no diz... ne pro nemine.
Cuius senatus consulti verba haec sunt: 'Quod Marcus Silanus et Velleus Tutor co
nsules verba f ecerunt de obligationibus feminarum quae pro aliis reae fierent..
. de ca
re ita censuere...' 277.
2 - Intercessio. Conceito. Espcies
Intercessio, intercedera (intercesso, interceder), em direito privado, significa, em
geral, interveno favorvel, intervir a favor de outrem. Em direito pblico, tem o sign
ificado de proibio, proibir, vetar; um instituto, criado pela constituio poltica da r
epblica. Vid. supra 64 e 66 '.
Aqui, tratamos da intercessio no direito privado.
Consiste em algum se responsabilizar, de qualquer modo, pela dvida dum terceiro.
H trs espcies de intercessio:
a) cumulativa, quando algum se responsabiliza pela dvida dum terceiro conjuntament
e com ele-I) ou mediante uma obrigao correal, isto , obrigando-se perfeitamente in
solidum (vid. infra n. 297) com esse terceiro desde o incio, II) ou mediante uma
garantia pessoal na forma de adpro
missio (ou sponsio ou fidepromissio ou fideiussio), III) ou
277 Primeiramente nos tempos do divo Augusto e logo a seguir nos de Cludio, por ed
ictos dos mesmos, tinha sido proibido que as mulheres casadas intercedessem (pra
ticassem actos de intercessio) a favor de seus maridos. Depois estabeleceu-se um
senatusconsulto, pelo qual, com grande amplitude, se protegeram todas as mulhere

s. As palavras desse senatusconsultoso estas: 'Sobre o que os cnsules Marco Silano

e Veleio Tutor propuserem (ao senado) acerca das obrigaes das mulheres, que se to
rnem responsveis por outros (homens) o senado determinou
'
\ palavra divus (divo) usa-se, referida a uma pessoa falecida e digna de memria.
Fixemos especial ateno na palavra reae, feminino de reus. Etimolgicamente, reus signif
ca a pessoa que intervm no assunto (res); a palavra res tem muitos significados, co
mo todas as palavras concentradas -coisa, objecto dum contrato, contedo dum negcio
jurdico, validade, objectividade, caso, causa jurdica, negcio jurdico etc., etc. Aq
ui, significa negcio jurdico. Em sentido estrito, reus o que contrai uma obrigao corr
al ou solidria perfeita; por isso, as obrigaes solidrias so chamadas torreais; nessa
solidariedade activa, fala-se de correi stipulandi e, na passiva, de correi promitt
endi; vid. infra n. 297. Em sentido lato, reus significa o responsvel, indicando qua
lquer espcie de responsabilidade. No caso concreto, tem o significado de qualquer
espcie de intercessio.
234
235

DIREITO ROMANO
mediante uma garantia real (ou fiducia ou pignus ou hypotheca) ; na intercessio
cumulativa verifica-se, portanto, que algum vem juntar-se ao devedor inicial ou p
rincipal - no prprio momento da constituio da dvida ou posteriormente -, responsabil
izando-se tambm pela sua dvida; h, por conseguinte, dois devedores, o principal ou
inicial e o intercedente, e o credor pode exigir de qualquer deles (geralmente e
xigia logo do intercedente, pois em regra era econmicamente mais vlido) ;
b) privativa, se algum se coloca no lugar do devedor inicial, cuja obrigao se extin
gue (expromissio) ;
c) tacita, se algum se obriga ab initio para que outra pessoa, que naturalmente s
eria o devedor principal, no se obrigue.
Todos estes actos de intercessio - e nas suas vrias modalidades, construdas pelos
juristas clssicos e que examinaremos a seguir - foram proibidos s mulheres a favor
de qualquer homem.

3 - Justificao oficial da proibio. Verdadeira finalidade do senac. Velleianum

A justificao oficial da proibio da intercessio s mulheres (a favor de homens) baseou-s
nos velhos princpios romanos - mulheres virilibus o f f it iis f ungi non est aeq
uum, fragilitas sexus e imbecillitas sexos-, recordados respectivamente em D. 16,1,2,
1 278 e em D. 16,1,2,2.
Mas essa justificao, j na poca de Nero francamente retrgrada, deve ter sido invocada
por VELLEUS perante os senadores para colorir (ou encobrir?) a verdadeira finali
dade do senac. Velleianum: proteger as mulheres 279 contra o risco
279 No conveniente que as mulheres desempenhem cargos viris, etc.
279 0 texto de ULPIANO, D.16,1,2,1, atrs citado, diz expressamente: ...pienissime
feminis omnibus subventum est. Nesse mesmo D.16,1 e noutras fontes, encontrm-se ex
presses semelhantes, a indicar que a verdadeira finalidade do senac. Velleianum f
oi proteger a mulher: senatus consulti beneficiam, auxilium ou iuvamen; senac. succ
urri, adiuvari; deceptis opitulari (socorrer as enganadas, as que foram ,levadas),
etc.
1.' PARTE - TIT. IV - CAP. 2.-a)
23
em que ficavam sendo intercedentes dos homens, e isto, sob certo aspecto, at no i
nteresse da prpria moral pblica 2280. que os homens, abusando da ingenuidade ou fa
lta de experincia das mulheres, conseguiam, principalmente com promessas de ordem
no-patrimonial (em regra, promessas de casamento), que elas (sobretudo as que ti
nham bens) ficassem intercedentes (em geral garantes, atravs de garantias pessoai
s ou reais) das dvidas contradas por eles. Normalmente, elas eram levadas (deceptae)
, pois nem sequer previam l muito bem os prejuzos que da lhes poderiam advir. que e
m Direito Romano, os intercedentes demandavam-se quase sempre em primeiro lugar,
pois, como natural, tinham maiores valores econmicos. Elas eram foradas a pagar.
Depois, raras vezes, conseguiam dos homens reaver as importncias dispendidas; per
diam os bens; ficavam na misria. Quantas vezes, se entregavam finalmente prostitu
io. 0 senado ento proibiu a todas as mulheres a intercessio a favor de qualquer hom
em.
4 - Efeito da proibio estabelecida pelo senac. Velleianum
A proibio da intercessio no anulava o negcio de intercesso efectuado pela mulher, que
r dizer, a intercessio no era nula h ire civili; o Iiegcio jurdico era vlido, mas to
talmente ineficaz, pois nem sequer originava uma obrigao natural
(D. 12,6,40 pr.).
0 pretor podia, logo de comeo, inutilizar o pedido do credor ao demandar a mulher
intercessora, mediante a denegatio actionis (...neve in eas actio detur, D.16,1,2
,1) ; ou ento a mulher, quando demandada pelo credor, podia opor-lhe a exceptio s
enatusconsulti Velleiani (...ne eo nomine ab his petitio detur, D. 16,1,2,1).
Se desse (pagasse 2P1), ignorando estar s-ssistida pela proteco deste senac., ou se
fosse levada (decepta) a dar
280 Cf. P. GIOE, Etude sur ta Condition Prive dela Femme2 (Paris, 1885) 134. 281 P
agamento indevido ou pagar o indevido uma contradio; vid. infra n. 316.

236
237

DIREITO ROMANO
1' PARTE - TT. Iv - CAP. 2.0-c w)
23
(pagar), podia reclamar o que deu (pagou), atravs duma condictio indebiti 182, poisentendia-se que a mulher intercedente no ficava efectivamente obrigada nem sequer
naturaliter, isto , nem sequer contraa uma obrigao natural, porque o seu negcio de i
ntercessio - sublinhe-se - era totalmente ineficaz.
Em resumo - A proibio estabelecida pelo senac. Velleianum efectivava-se por fora do
ius civile - um senatusconsulto sempre fonte de ius civile, D. 1,1,7pr. -, mas
atravs de expedientes que, j por volta do ano 130 a.C., tinham sido criados pelo p
retor: ou mediante a denegatio actionis ou mediante a concesso duma exceptio 283.
5 - Alcance do senac. Velleianum

a) Casos de no-aplicao do senac. Valleianum - 0 senac. Velleiantutnm no proibiu s mulh

res os actos de liberalidade. Por conseguinte, no proibiu nem o pagamento duma dvi
da alheia, nem as doaes nem at a alienao ou mesmo a garantia a favor de terceiro, des
de que se fizesse unicamente donandi causa (com esprito de liberalidade). TJ que
este senac., conforme j acentumos, pretendeu sobretudo proteger a mulher; e como f
acilius se mulier obligat quam alicui donat (a mulher mais fcilmente se obriga do
que doa, D. 16,1,4,1,), o senac. Velleianum s proibiu s mulheres as obrigaes, contrad
as (de qualquer maneira) a favor de outrem (obrigaram-se por outrem e no interes
se desse outrem), e no as doaes. Quanto a estas, j a mulher est defendida pela sua prp
ria ndole, pois, segundo os romanos, mulier dif f tciliter donat. Por isso, senatus
enim obligatae mulieri succurrere voluit non donanti (o senado quis proteger a m
ulher obrigada, no a doa
dora), D. 16,1,4,1 284.
b) Casos de excepo ao senac. Velleianum - Como j sabemos, este senac. visava proteger
a mulher intercedente
(subventum est omnibus feminis... quae pro aliis reae fierent D. 16,1,2,1). Mas es
sa proteco mulher intercedente desaparecia:
1.-se se provava que ela tinha agido com algum interesse patrimonial prprio, v.g.
se ela garantiu uma dvida alheia, mas para esse acto havia recebido do devedor pr
incipal certa quantia, ou afianou para que esse devedor, que era credor dela, no l
he exigisse to rpidamente uma dvida dela, etc., etc.;
2.-se se demonstrava que ela tinha intercedido com inteno de prejudicar o credor, p
ois o senac. Velleianum protegia as mulheres deceptae (enganadas= levadas ), mas
no as callide versatae, as decipientes (enganadoras) D. 16,1,2,3;
-16,1,30pr. 285.
6 - Anlise de algumas modalidades de intercessio cumulativa
I - 0briga5o correal
A primeira modalidade de intercessio cumulativa, atrs indicada, a obrigao correal (r
eus fieri) ou solidria perfeita (vid. infra n. 297). o caso tipicamente previsto e
m D.16,1,2,1, embora a palavra reae (fem. de reus) esteja a num sentido amplo, abrang
endo todas as espcies de intercessio.
Porm a intercessio cumulativa, geralmente, consistia na prestao duma garantia.
A garantia o aumento da segurana de que uma dvida ser cumprida e de que, portanto,
o credor ser satisfeito. E um reforo para o cumprimento da obrigao: reforo ou dado di
rectamente pela pessoa e indirectamente pelos seus bens, ficando
285 discutvel entre os AA. se a mulher podia renunciar exceptio senatusconsulti V
elleiani (vid., por todos, P. Glee, o.c. 159-163). Se podia, era mais um caso de
excepo ao senac. Veil.
239
282
283 284
238
Vid. infra 2. PARTE, Tit. VI, que espcie de actio esta.
Para j, veja-se infra n. 369.
Vid. infra 30-c)-T, que espcie de expedientes do pretor eram estes. Vid. P. GIDE,
O.C. 156-158.

10

r
DIREITO ROMANO
ela e os seus bens obligati (garantia pessoal) ; ou dado directa e exclusivament
e por certos bens (garantia real).
A garantia, portanto, pode ser: pessoal ou real.
Examinemos sumriamente estas duas modalidades e em algumas das suas respectivas f
iguras; um exame aprofundado ser feito no tt. III da 3.a PARTE destas Lies.
II - Garantia pessoal. Figuras
A garantia pessoal originava a favor do credor uma actio personalis contra o gar
ante, em que este respondia com todo o seu patrimnio e com a sua prpria pessoa. Po
r isso, no ordenamente jurdico romano, as garantias pessoais tinham maior valor e
preponderncia que as garantias reais.
H vrias figuras de garantia pessoal, na poca clssica. Podem reunir-se em dois grupos
: a)-adpromissio e 3)-expro
missio 2,16
a) - Na adpromissio, surge um novo devedor, que, por uma nova stipulatio 287 - n
isto se distingue da obrigao correal, em que uma s stipulatio originava os vrios dev
edores -se junta (ad+promittere) ao devedor principal. Promete id quod Titius promi
sit 188.
286 A expromissio uma forma de garantia pessoal, porm no uma modalidade de interce
ssio cumulativa mas sim de intercessio privativa, como j sabemos (vid. supra 236)
. S por uma questo didctica que se lhe faz referncia, aqui, junto com as outras figu
ras de garantia pessoal.
287 A stipulatio um negcio jurdico tipicamente obrigacional, quer dizer, destina-s
e a criar obrigaes, enquanto outros negcios (v.g. a mancipatio) destinam-se a criar
direitos reais. Vid. infra 29 - a -1.
288 Com um adpromissor ficam a existir duas obrigaes, a do devedor principal (em q
ue o objecto da obrigao o debitum) e a do fiador (em que o objecto da obrigao a prom
essa de o devedor principal cumprir o debitum). 0 adpromitente no fica responsvel
directamente pela dvida (ou dbito), mas pelo devedor; s indirectamente ou mediatame
nte se responsabiliza pelo dbito, pois fica responsvel pela promessa de que o deve
dor (principal) pagar. H, portanto, duas obrigaes com igual contedo, mas no com o mesm
o contedo. 0 credor tem, pois, dois devedores em vez de um, e pode reclamar de qu
alquer deles, mas uma s vez. Nisto consiste o carcter consumptivo da litis contesf
atio (vid. infra n. 296), o qual durou at 531.
A adpromissio, a que grosso modo corresponde a nossa actual fiana (art.' 627. a 655
. Cd. Civ. Port.), tem carcter acessrio, no sentido: 1. de
1.^ PARTE-TIT. IV-CAP. 2^-a)
23
Formas da adpromissio:
1) sponsio - forma solene de promessa, de origem sacral, s prpria dos cives romani
(cidados romanos), feita com invocao dos deuses das partes negociantes;
2) fidepromissio-promessa, feita com a invocao da deusa fides 289, admitida por ci
ves e por no-eives (os peregrina= =homens livres, membros da comunidade romana, c
om certos
que surge depois da obrigao principal, pois origina-se, no na mesma stipulatio do r
eus principal (e por isso se distingue da correalidade), mas noutra stipulatio p
osterior; 2. de que a obrigao adpromissria no pode ser maior ou mais gravosa que a ob
rigao principal, podendo ser menos gravosa; porm, se for maior ou mais gravosa, a o
brigao adpromissria no ser nula, mas ter de ser reduzida ipso lure aos limites da obri
gao principal; 3.0 de que a validade e a invalidade (melhor expresso, a nulidade) d
a obrigao adpromissria depende tambm (em geral) da validade e da invalidade da obrig
ao principal. H algumas excepes. GAtus III 100 apresenta um elenco dos vrios casos (so
bre este ponto, vid., por todos, Paolo FREZZA, Le Garanzie delle Obbligazioni I.
Le Garanzie Pernonali [Npoles, 1962] 44).
A ad promissio clssica no tem carcter subsidirio, pois o adpromissor no goza do benef
icium excussionis (benefcio da excusso). Esse benefcio ou privilgio, que s foi criado

, em 535, por Justiniano (Nov. 4,1), consiste em o beneficirio no poder ser demand
ado enquanto o credor no tenha prviamente esgotado (excutere) todas as possibilida
des de a dvida ser cumprida - v.g. executando o devedor principal, executando tod
as as garantias reais que porventura existam, e quer tenham sido constitudas ante
s, simultneamente ou mesmo depois dessa garantia pessoal que goze do beneficium e
xcussionis. Na fila ou na ordem dos responsveis pelo cumprimento da obrigao, quem goz
ar do benefcio da excusso sempre o ltimo a responder; todos os outros esto frente de
le, mesmo os que tenham surgido depois dele. Por isso, o beneficium excussionis
tambm designado nas fontes jurdicas, sobretudo bizantinas, por beneficium ordinis.
0 credor pode escolher, vontade, para reclamao processual qualquer dos dois devedo
res - o reus principal ou o adpr omissor.
Na realidade, porm, o credor dirige-se, sempre ou quase sempre, ao fiador, cuja s
olvncia naturalmente era mais segura. Desta forma, a obrigao do fiador (adpromissor
), prticamente, no era acessria (nunca subsidiria) mas... principal.
289 A deusa fides (f), divindade reconhecida por eives (cidados romanos) e por non
-cives (peregrinos), era invocada na celebrao dos negcios de peregrinos entre si e
dos negcios entre peregrinos e cidados romanos. Ela velava pelo cumprimento desses
negcios, castigando os faltosos e protegendo os cumpridores.
Tinha a sua sede na palma da mo direita (cf. CICERO, De Off. 1,7,23 e Tit. Livius
, Historia 1,21,4; 23,9,3). Por isso, os contraentes davam um aperto das mos dire
itas (dexterarum porrectio) para imprimir solenidade promessa. Desaparecido o cu
lto da deusa fides, ficou o aperto das mos direitas como sinal de confiana mtua. (S
obre esta matria, vid., por todos, J. IMBERT, De Ia Sociologie au Droit: Ia Fides R
omaine em Mlanges H. Levy-Bruh! [Paris,1959] 307-415).
Aqui est, na fidepromissio, a origem remota e o significado da forma de cumprimen
tar, prpria dos povos latinos, que se estendeu a outros povos civilizados.
240
241

DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TiT. IV-CAP. 2.^-a)
23
direitos, mas sem nenhum dos privilgios dos cidados romanos) ; - tanto a sponsio c
omo a f idepromissio serviam para garantir apenas as dvidas nascidas duma stipula
tio (portanto, s as obrigaes verbais), visto pressuporem uma promissio;
3) fideiussio -figura de fiana adpromissria criada provavelmente nos fins do sc. I
a.C., talvez por influncia de LABEO. Era, como a fidepromissio, um negcio do ius g
entium e por isso acessvel aos cives e tambm aos peregrini. Podia garantir todas a
s espcies de obrigaes, inclusive as obrigaes naturais, e at obrigaes futuras. Em rigo
no uma promessa (promissio) mas uma ordem, uma autorizao responsvel ou aval (iussio)
, semelhante ao iussum que o pater dava para se responsabilizar totalmente pelas
obrigaes contradas pelos seus alieis iuris (filhos e escravos) -vid. infra 3.a PAR
TE, Tt. I. Com a palavra fide iubeo (eu avalizo lealmente), o fiador tornava-se tam
bm devedor do contedo da dvida principal, isto , devedor juntamente com o devedor in
icial.
Q) - Expromissio uma garantia pessoal, em que um novo devedor, por uma nova stip
ulatio, promete id quod Titius debet. Substitui o devedor inicial, por incompatibi
lidade entre as duas obrigaes em virtude da identidade do objecto: no pode dar-se (
dari) duas vezes a mesma coisa. Produz-se, pois, uma novatio por mudana do devedo
r, ficando a existir apenas a segunda obrigao. Com a expromissio permanecem, porta
nto, no duas obrigaes, como na adpromissio (por conseguinte, no uma modalidade de in
tercessio cumulativa), mas uma s obrigao, por isso uma intercessio privativa 299. 0
expromissor
o novo e o nico devedor.
Ill - Garantia real. Figuras
A garantia real um direito sobre uma coisa, imvel ou mvel (res mancipi ou res nec
mancipi 291), concedida a um credor para assegurar o cumprimento da obrigao.
290 Ver supra n. 286.
291 Para uma noo vaga de res mancipi e de res nec mancipi fazemos, aqui, a
possvel a existncia de vrias espcies de garantia real, pois as faculdades outorgadas
ao credor podem diferir muito. Notemos trs das espcies de garantia real, que so fi
guras tpicas - a fiducia, o pignus e a hypotheca.
Na -fiducia 291-bis, verifica-se uma da tio (= transferncia da propriedade) da co
isa a favor do credor, propriedade que dever cessar, logo que se efectue o cumpri
mento da obrigao, alis ter contra si a actio fiduciae, exactamente para o forar a res
tituir a propriedade da coisa; e at a sua posse, se, alm de datio, tambm houve trad
itio. A datio da coisa no implica neeessriamente a transferncia da sua posse; a coi
sa, embora propriedade do credor, podia continuar em poder do fiduciante (interc
edente). Isto, porm, trazia desvantagens para o credor, sobretudo porque o fiduci
ante podia recuperar a propriedade pela usureceptio ex fiducia, desde que possuss
e a coisa durante
um ano, mesmo que ela fosse imvel (res mancipi), v.g. uma, quinta (fundus).
Era uma espcie de prescrio aquisitiva, mas anmala, principalmente
devido ao prazo exigido referente s res mancipi. Normalmente, esse prazo, para ad
quirir por prescrio uma res mancipi, era muito mais longo do que um
ano. Para evitar esta usucapio do ex-proprietrio, ento ou efectuava-se tambm a trad
itio (= transferncia da posse) ou frisava-se que ele possua a coisa a
ttulo precrio ou como arrendatrio. Desta forma, conseguia-se uma espcie de fiducia,
segura, sem tranferir a coisa para o credor (como que uma fiducia-hypothecaria), e
inabilitava-se o precarista ou detentor arrendatrio para
possuir como proprietrio,
No pignus, h uma traditio (=transferncia da posse) da coisa a favor do credor. 0 p
ignus (penhor) o direito que tem um credor de reter uma coisa alheia, mvel ou imve
l, para forar o devedor a cumprir a obrigao. 0 acto pelo qual se cons
titui esse direito a favor do credor uma pignoris datio (pigneratio). Note-se, p

orm, que o objecto da datio (na pignoris datio) no a coisa (res), mas o prprio direit
o do penhor.
equiparao respectivamente a coisas imveis e a coisas mveis; no tt. II da 3' PARTE, da
remos a noo exacta de res mancipi e de res nec mancipi.
291.bis ' E um instituto originado na poca arcaica; largamente aplicado na poca cls
sica; diminui na poca post-clssica; desaparece na poca justinianeia. A fiducia, ten
do desaparecido, como forma de garantia, converteu-se em contrato, sendo a orige
m dos contratos de depsito, de comodato, etc.
242
243

DIREITO ROMANO
1,^ PARTE-T. IV-CAP. 2.-a)
Se o credor pignoratcio, uma vez cumprida a obrigao, no devolve a coisa penhorada, h
contra ele uma actio in f actum
(portanto, pretria 29L), denominada actio pigneraticia. Lr, porm, uma actio in per
sonam, no in rem, quer dizer, no pode forar
o credor pignoratcio a entregar a coisa penhorada, mas condena-o a pagar o valor
dessa coisa.
Na hypotheca, no h datio nem sequer traditio da res; verifica-se apenas uma especi
al afectao da coisa, imvel ou
mvel, ao cumprimento duma obrigao.
A sua origem encontra-se nos arrendamentos rsticos. 0 arrendatrio prestava como ga
rantia do pagamento da renda
(meroes), ou os invecta (os utenslios de lavoura e outros mveis carregados para a
quinta) ou os inata (escravos e animais, domsticos levados para a quinta) ou os i
nvecta et illata; mas. a posse desses bens no se transferia para o senhorio, vist
o. o arrendatrio precisar deles para o seu trabalho, a explorao, do fundus (quinta)
. Arrendatrio e senhorio almas combina' vam que esses bens ficavam especialmente
afectados ao pagamento da merces (renda) ; havia pois uma conventio pignoris ou
um pignus... conventum (= hypotheoa).
No penhor, como j vimos, h uma datio pignoris ou um pignus datum. Por conseguinte,
tanto o penhor como a hipoteca
so um pignus. Simplesmente, o penhor um pignus datum, a hipoteca, um pignus conve
ntum. -A iurisprudentia romana
bem clara a este respeito, afirmando que o penhor e a hipoteca formam uma instit
uio unitria. Vejamos dois textos.
ULPIANUS - (lib. 28 ad Edictum), D. 13,7,9,2:
Proprie pignus dicimus, quod ad creditorem transit, hypothecam, cum non transit n
ec possessio (rei) ad credi
torem 298
Ver infra 30 - c) - 2).
Em rigor, dizemos (que existe) penhor, quando a posse (da coisa) se transfere par
a o credor, hipoteca, quando nem sequer a posse (da coisa) se transfere para
o credor.
MARCIANOS- (libro singulari ad Formulam Hypothecariam) ' D. 20,1,5,1:
Inter pignus autem et hypothecam tantum nominis sonus
di f f ert 294.
Notemos, finalmente, o que j ficou oportunamente sublinhado: ao contrrio do que em
geral se estabelece hoje, em Direito Romano no o facto de a coisa ser mvel ou imve
l que determina a diferena entre penhor e hipoteca, mas, repita-se, o facto de se
transferir ou no, para o credor, a posse da res. Tanto o penhor como a hipoteca
podiam ter por objecto uma coisa mvel ou uma coisa imvel 295.
7 - Relao entre intercessio cumulativa na forma de obrigao correal, adpromissio, exp
sio e intercessio tacita
Na intercessio cumulativa na forma de obrigao correal passiva (plures rei promitte
ndi), h uma s stipulatio, mas dois devedores, o principal ou inicial e o intercede
nte-correal, e desde o incio, isto , desde a constituio da obrigao principal, pois ver
ifica-se uma unitas actus, embora logicamente o intercedente-correal possa consi
derar-se devedor posterior. Vejamos atravs dum exemplo, em que Titius credor, Sem
pronius seu devedor principal de dez sestrcios e Caius intercedente-correal. A re
alizao da respectiva stipulatio consistiria em duas perguntas feitas por Titius e
uma resposta dada por Sempronius e Caius.
Titius: Sempront, decem mihi dari apondes?
(E Sempronius, para j, ficava calado).
Cai, eadem decem mihi dart spondes?
294 Na verdade, entre penhor e hipoteca h apenas uma diferena de (som de) palavras.
295 Felizmente, hoje em dia, j se vai admitindo a hipoteca tambm sobre coisas mveis
, v. g. sobre automveis, avies, etc.; mas invocar o registo como nica justi
ficao ... nada justificar. um elemento extermo de mais para determinar a natureza (

interna) duma garantia.

Veja-se a evoluo do art.' 686. do Cd. Civ. Port. de 1966, em relao ao art.' 888. do C
Civ. Port. de 1867.
292 293
244
245

DIREITO ROMANO
1. PARTE-Tin. IV-CAP. 2.-a)
23
(S agora, respondiam, simultaneamente, os dois).
Sempronius e Calus: Spondeo.

Ou ento havia s uma pergunta, mas no plural, feita por Titius, e tambm s uma respost
a, agora no plural, dada simultneamente por Sempronius e Caius.
Titius: Semproni et Cai, decem dari mihi spondetis? Sempronius e Caius: Spondemu
s.
Sempronius e Caius devem 10 sestrcios a Titius; mas, se um paga 10, o outro fica
livre; ou, se Titius demanda um (e mesmo que ele, por alguma razo especial, consi
ga no pagar), igualmente fica livre o outro por fora do efeito consumptivo da liti
s contestatio 296. E que existe uma s obrigao, h s um vnculo, embora ligando dois (vin
culados, Sempronius e Caius) a um (Titius), pois houve uma nica promessa (correi
promittendi). Tendo havido uma nica promissio (uma nica resposta), s pode ter-se or
iginado uma nica stipulatio. Havendo s uma stipulatio, esta s pode ter gerado uma ob
ligatio, um vnculo (vid. infra 304). Se um dos vinculados (dos obrigados) consegue
, por qualquer forma, cortar o vnculo, o outro... fica tambm solto (solutus), livre 29
7.
296 Vid. infra 28 PARTE, Tt. V o que era a litis contestatio e quais os seus efei
tos. Para j, baste-nos uma vaga ideia. A litis contestatio da poca clssica era aque
le momento do processo, em que definitivamente se fixava na frmula (vid. infra 33
4 o que era a frmula processual) o objecto da controvrsia. Nesse momento, a posio ju
rdica dos litigantes ficava perpetuada; o juiz tinha de julgar de harmonia com el
a. 0 efeito principal e caracterstico da litis contestatio clssica era o da consum
po da aco. Quer dizer, uma aco que, por uma determinada causa iuridica, tivesse sido o
bjecto duma litis contestatio, j no podia voltar a propor-se, outra vez, com base
na mesma causa - o que se exprimia pelos adgios
non bis in ide,n ou bis de eadem re ne sit actio. Vid. A. D'ORS. Elementos, cit. 7
3.
297 A este tipo de solidariedade, em que tanto o pagamento efectuado por um dos
condevedores como a litis contestatio (no caso acima apresentado, feitos por Cai
us ou Sempronius) libertam o outro, chama-se correalidade ou solidariedade perfei
ta. Quando somente o pagamento feito por um que liberta o outro e no j a litis cont
estatio (que liberta apenas o demandado, que, por certas circunstncias, conseguiu
no pagar, ficando portanto absolvido), ento esse tipo de solidariedade denomina-s
e simples solidariedade. Vid., por todos, D'ORS, Elementos, cit. 320 e SCH ULZ, De
recho Romano Clsico, cit. 469.
Na adprornissio, h duas stipulationes (excepto na fideiussio, pois a rigorosamente
no h promissio- vid. supra 242-3) ; essas duas stipulationes so a do devedor princ
ipal ou inicial e a do intercedente-adpromitente; h dois devedores, o principal o
u inicial e o intercedente-adpromissor, que surgiu lgica e realmente, depois, e h du
as obrigaes: uma, a do devedor principal, que tem por objecto o debitum; outra, a
do intercedente-adpromitente, que tem por objecto a promessa do cumprimento do db
ito a cargo do devedor principal, isto , a promessa de que o devedor principal h-d
e cumprir ( quase como que uma obrigao de (acere). H, pois, duas obrigaes com igual co
ntedo, mas no com o mesmo contedo.
Na expromisso (intercessio privativa), h duas stipulationes, a do devedor inicial
e a do intercedente-expromissor; h um s devedor (at realizao da expromissio o d
icial, depois o intercedente), e h uma s obrigao (at expromissio, a do devedor ini
depois, a do intercente). >J que a obrigao do intercedente-expromissor, como tem o
mesmo contedo, faz desaparecer automticamente a obrigao do devedor-principal, por im
possibilidade de objecto, j que uma coisa no pode ser dada (dari) duas vezes 298.
Verifica-se, portanto, uma novatio subiectiva-o devedor-principal deixa de ser d
evedor, para ficar nico devedor o expromissor.
Na intercessio tacita, h uma s obrigao, uma s stipulatio e um s devedor - o interceden
te, e desde o incio. 0 devedor principal nunca surge, pelo menos, como devedor efec
tivo.
Vejamos, atravs do primeiro exemplo, dado supra 245 e 246. Titius faz as pergunta

s a Sempronius (devedor principal) e a Caius (intercedente). Depois, no momento

em que deviam ambos e simultneamente responder, Sempronius (devedor principal) ta
cet (fica calado); s responde Caius. Apenas em relao a este se origina uma stipulat
io. Logo, tambm s em relao a este se gera uma obligatio. S ele fica obligatus.
298 Sobre a diferena entre as obrigaes de dari e de dare vid, infra 253 e 254.

246
247

DIREITO ROMANO
1 PARTE -TIT. IV-CAP. 2.-a)
EM RESUMO
A) -Tomando por base a intercessio, temos o seguinte esquema:
I - mediante obrigao correal (ou solidria perfeita; vid. n. 297)
GARANTIAS CONCLUSES

1.o) -Nem toda a intercessio garantia (a intercessio cumulativa na forma de obrigao c

rreal ou solidria perfeita, e a interecessio tcita; sob certo aspecto, so mais do que
garantia).
2,)-Nem toda a garantia intercessio (as garantias reais, prestadas pelo prprio deved
or principal).
3.)-A intercessio geralmente consiste numa garantia
SENATUSCONSULTUM NERONIANUM (a. 60? d.C.)
(Fonte principal: GAIUS II 197)
SUMRIO-24, a) Razo da designao, data e matria
b) Espcies de legados e respectivas frmulas:
1 - Legatum per vindicationem (ou legado de propriedade ou legado dispositivo). Frmul
a: Titio Stichum do lego (GATUS 11 193)
2 - Legatum per damnationem (ou legado damnatrio ou legado de obrigao). Frmula: here
s Titio Stichum dare damas esto (GAtus II 201)
3 - Legatum sinendi modo (ou legado permissivo). Frmula: heres meus damas esto ciner
e (GAtus II 209)
4-Legatum per praeceptionem (ou legado de preferncia). Frmula: Titios Stichum praecip
ito (GAIOS TI 216). Opinio dos sabinianos e dos proculeianos
c) Contedo: primitivo (Galos 11 197); posterior amplia
o, estabelecida pela iurisprudentia. Relao entre o
senas. Neronianum e o princpio conservado em D.
50,17,12
a) Razo da designao, data e matria do senas. Neronianum
24., 0 senas. Neronianum, de data incerta (sendo bastante provvel a do ano 60 d.C
.), assim denominado por ter sido autor da proposta apresentada ao senado o impe
rador Nero (54-68). Trata da converso de certo tipo de legados nulos (e desses, a
penas dos nulos por determinado vcio de forma) em legados
INTERCESSIO
II-garantia pes- -sponsio
soai, na for
de adpro- -ttdepromissio
ma missio
- fideiussio
fiducia
III - garantia real -pignus ~- hypotheca
b) - privativa =
prom
garantia pessoal, na forma de expro
issio
c) - tcita
B) -Tomando por base a garantia, este o esquema:
1 - sponsio
a)-adpromissio 2-fidepromissio 3 - f ideiussio
p) expromissio
- f iducia -pignus
- hypotheca
248
249

DIREITO ROMANO
damnatrios 298. A iurisprudncia, posteriormente, alargou essa converso, e mais tard
e criou um princpio generalizador em matria de interpretao da vontade dos testadores
.
Para se compreender a disposio do senac. Neronianum e, depois, o seu ulterior alca
nce, e ainda de harmonia com o nosso critrio fixado para a exposio de matrias (vid.
supra 126), apresentamos agora umas breves noes sobre legados, suas espcies, respec
tivas frmulas e relao entre frmula e forma jurdica. No tt. IV da 3.a PARTE destas Lie
ser exposta essa matria, duma forma aprofundada, e indicando a principal bibliogra
fia.
b) Espcies de legados e respectivas frmulas
A palavra legado provm de legatum < legare; legare equivale a legem facere; porta
nto, legatum=legem factam. Quer dizer, o testador na sua nuncupatio' ordenava o de
stino (a ser dado ou facultado pelo herdeiro) de certos bens particulares. Essas
ordens ou mandos eram uma lex rei suae dicta verdadeiras leges, leges privatae
ou legata.
Legado uma disposio mortis causa contida num testamento a favor dum terceiro sobre b
ens concretos. 0 cumpri
299 0 senac. Neronianum um dos antecedentes da moderna teoria da converso dos negc
ios jurdicos. Sobre este tema, em geral, vid. Raul VENTURA, A Converso dos Actos J
urdicos no Direito Romano (Lisboa,1947), Vincenzo GIUEFR, L'Utilizzazione degli At
ti Giuridici mediante conversion in Diritto Romano (Npoles,1965), e M. ANDRADE, Teo
ria Geral da Relao Jurdica 11. Facto Jurdico em especial Negcio Jurdico (Coimbra,1960)
432-437, onde a pgs. 4322 se indica a principal bibliografia da- doutrina modern
a acerca da converso dos negcios jurdicos.
Sobre o sentido e alcance do senac. Neronianum vid., por todos, Raul VENTURA, A
Converso dos Actos Jurdicos no Direito Romano, cit. 87-104, e SCHULZ, Derecho Roma
no, cit. 306.
300 Vid. supra 202 e n. 227, e,203.
Legatarius (legatrio) o beneficirio, a pessoa a quem se deixa a liberalidade; test
ator (testador) o que faz o testamento; heres (herdeiro) o que recebe o patrimnio
, activo e passivo, do de cuius no seu conjunto; quem personifica, encabea o de cui
as. Vid. supra 228.
1.1 PARTE - TIT. IV-CAP. 2.-a) 24

mento dessas disposies est a cargo do herdeiro, embora por vezes esse cumprimento s
e limite a uma certa passividade (caso do legado sinendi modo) ou at simplesmente
a no impedir o exerccio do direito do legatrio (hiptese do legado per vindicationem
).
0 Direito Romano clssico (e note-se bem-muito antes do senac. Neronianum) admitia
quatro espcie de legados. Cada um tem a sua frmula, exige por vezes outros requis
itos de forma e produz efeitos diferentes.
Forma (jurdica) o instrumento jurdico, tomado no seu conjunto, para que determinad
o instituto produza os seus efeitos. So pois todos os requisitos necessrios e exig
idos para que um acto, negcio ou contrato, seja vlido. V.g. requisitos a respeito
da pessoa (sexo, idade ,etc.) ; requisitos a respeito do objecto (mvel ou imvel, p
rprio ou alheio, pertencer massa da herana ou a terceiros, etc.) ; requisitos a re
speito das palavras a usar rigorosamente na celebrao do negcio, e essa parte da for
ma jurdica chamava-se frmula.
Frmula (jurdica) so as palavras que, por vezes, devem ser usadas na celebrao do negcio
, e essas palavras no podem ser substitudas por outras; so palavras sacramentais 301
A frmula jurdica , por conseguinte, uma parte da forma jurdica.
1- Legatum por vindicationem
Tambm chamado legado dispositivo ou legado de propriedade; a aquisio da coisa legada
z-se directamente do de cuius testador para o legatrio, sem passar pelo herdeiro.
301 Sobre o poder mgico ou religioso das frmulas vid. Georges DUMZIL, La Religion R
omaine Archaique (Paris,1966) 99.136.
0 elemento formal, no Direito, muito importante, pois, o ius, de incio, por vezes
, consistia num rito. Vid. R. SANTORO, 1us-Rito em Ann. del Sem. Giur. delta Uni

versit di Palermo 30(1967) 153-159, e Pietro DE FRANCISCI, Primordia Civitatis, (

Roma, 1959) passim.
t
250
251

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. IV-CAP. 2^-a)
24
.Frmula: Titio Stichum do lego -GAIUS II 193 (Ao amigo Tcio dou e lego o meu escravo
Stico)802.
Do, quer dizer, fao proprietrio 313; lego, determino (fao isto) por liberalidade.
Morto o testador, e aps a aceitao da herana (se no se tratasse de herdeiros necessrios
), Stichus (o escravo) passava automticamente para o patrimnio do legatrio (Titius)
, que dispunha de aco real (uma vindicatio) para efectuar o seu direito-ir buscar
o escravo onde quer que ele estivesse. Por isso, este legado se chama legatum per
vindicationem.
Para que este legado fosse vlido, alm do emprego da frmula exacta, era necessrio que
a coisa legada pertencesse ao testador:
a) -se se tratasse duma coisa fungvel, isto , que se identifica pelo seu peso, con
ta ou medida (por ex., cinco quilos de trigo, seis cavalos, sete litros de azeit
e), devia ser propriedade do testador no momento da sua morte;
b) -se se tratasse de coisas no-fungveis, isto , as que se identificam pelas suas c
aractersticas individuais, v.g. um certo e bem determinado prdio (por ex., a casa
situada em Ravena, na Via Directa n. 31), um bem identificado escravo (por ex., o
escravo Stichus, etc.), devia pertencer ao testador

302 Titius, Sempronius, Maevius, Seius, Caius, etc. so termos que designam pessoa
s livres, em vez de se empregar A., B., C., etc., como geralmente se faz hoje (A
. vendeu a B., este hipotecou a C., etc.); e esses nomes so usados pelos juristas
clssicos na exposio e resoluo dos seus casos-prticos, casos-hipotticos, denominados
stiones (vid. infra 33-b)-11).
Stichus, Pamphilus, Tatus, etc. so nomes, de origem grega, empregados nos mesmos
casos-prticos, para designar escravos. que a fonte principal da escravido era o ca
tiveiro de guerra. 0 prisioneiro, que no era morto, era transformado em escravo.
Ora, a partir das guerras nas provncias orientais, o nmero de escravos em Roma aum
entou extraordinriamente; principiou a chamar-se-lhes pelos nomes que j tinham nas
suas terras; esses nomes eram Stichus, Pamphilius, etc.; da esses termos comearem
a significar genricamente pessoas que no tm liberdade, escravos.
303 Dare dominum facere, produzir a datio-lacere rem accipientis, tornar algum pro
(dono) duma coisa. Cf. Sebastio CRUZ, Da Solutio 1, cit. 179-198.
tanto no momento da morte (como na hiptese da al. a)) como no momento da feitura
do testamento (GAIUS II 196).
2 - Legatum per damnationem
Legado damnatrio. Tambm designado legado de obrigao.
Frmula: heres meus Titio Stichum DARE damnas esto -GAlUS II 201. (0 meu herdeiro fic
a obrigado [condenado] a dar a Tcio o escravo Stico).
Neste legado, no se produzem efeitos reais; mas pessoais: o legatrio tem uma actio
pessoal (a actio ex testamento) para exigir do herdeiro, caso ele no cumpra, que
lhe d o que lhe foi legado. De incio, o legatrio possua at uma manus iniectio contra
o heres no-cumpridor. Essa manos iniectio era consi
derada e tratada como directa, pois derivava da condemnatio proferida pelo de cu
ias no testamento. Por isso, para indicar
a obrigao do herdeiro para com o legatrio, o testador usa a expresso damnas esto (seja
condenado).
0 objecto (Stichus), neste legado, tanto pode pertencer ao testador como ao herd
eiro como a um terceiro.
pois sobre o herdeiro que recai a obrigao de dare o objecto legado. Nestas obrigaes d
dare, ao contrrio das obrigaes de dari, alm do resultado (datio), o devedor tem de p
icar, por si ou por outrem a seu mandado, o acto produtor da datio. E indispensve
l a actividade do dons; no caso concreto, do herdeiro.
A questo da diferena entre obrigao de dare> e obri
gao de dari> no tratada pelos autores; pela primeira vez,
foi Insinuada por ns em Da Solutio> I 184261. Hoje, estamos
cada vez mais convencido dessa diferena. As formas dare>

e darti>, usadas em Direito Romano, no so um mero problema

de construo gramatical, pois h as mesmas expresses nitida
mente jurdicas que usam ora dare ou dart, e isto com tanta
frequncia que tambm no se deve atribuir a mero equivoco dos
amanuenses para explicar o facto, como pretendem alguns AA.
Nas obrigaes de dari (apondes mihi Stichum dari) o que
se promete e o que se deve o resultado (a datio), Independente
252
253

DIREITO ROMANO
1` PARTE -TIT. IV-CAP. 2.-a)
24
mente do acto ou negcio de dare (mancipatio, in fure cessio ou traditio) ser prat
icado pelo devedor ou por outrem, ou at andependentemente de ser produzida a dati
o por um acto ou por um simples eventus. No cumprimento das obrigaes da dari, no se
atende ao comportamento do dans; prescinde-se dele. A obrigao cumprida e, por iss
o, extingue-se, desde que se produza a datio e quer esta seja efectuada voluntria
ou involuntrlamente por um terceiro quer por um simples eventos.
Nas obrigaes de dare>, alm do resultado (datio), o devedor tem de praticar, por si o
u por outrem a seu mandado, o acto produtor da datio. Uma datio, produzida por u
m simples eventus, ou at por um terceiro sem conhecimento do obrigado, no libertar
ia o devedor; teria de dare ento Igual valor ao do objecto da obrigao, j que no (se)
pode (dari>), duas vezes, a mesma coisa, pois nec enim quod nostrum est nobis dari
potest, cum scilicet id dart intellegatur, quod ita datur, ut nostrum fiat; nec
res quae nostra iam est nostra amplius fieri potest> (GAIUS 1V 4). E necessria a
actividade do dans, para que fique cumprida uma obrigao de dare damnas esto>.- [Na
3.' PARTE, tt. III destas Lies, examinaremos esta questo, relacionada com o problem
a do concursus causarum lucrativarum].
3-Legatum sinendi modo
um legado de permisso.
Frmula: heres meus damnas esto sinere -GAIUS 11209. (0 meu herdeiro fica obrigado [c
ondenado] a permitir [sinere=no reagir, ficar de braos cruzados] ao legatrio apropr
iar-se da coisa legada).
0 objecto legado tem de pertencer ao testador ou ao herdeiro.
Se o herdeiro no cumprir, tambm aqui, como no legado per damnationem, nos mesmos t
ermos, existe: de incio, uma manus iniectio; depois, uma actio pessoal (a actio e
x testaMento).
4 - Legatum per preeeeptionem
n um legado de preferncia ou pr-legado.
Frmula: Titius Stichum praecipito-GAIUS II 216.
(Tcio tem preferncia sobre o escravo Stico) . Quer dizer, o
legatrio podia adquirir (capere) algo da herana (no caso con
ereto, o escravo Stico), com preferncia a qualquer co-herdeiro ou co-legatrio (pre
-capere=praecipere).
0 objecto legado devia fazer parte da massa da herana.
Segundo os sabinianos, este legado s podia ser constitudo a favor dum co-herdeiro;
segundo os proculeianos, a favor de qualquer pessoa.
Se o legatrio simultneamente co-herdeiro, para fazer valer os seus direitos tem um
a actio de diviso da herana (actio familiae erciscundae). Se um terceiro, aderindo
-se opinio dos proculeianos, tem uma actio real (a vindicatio) sobre esses bens s
obre que tem preferncia.
^) Contedo do senac. Neronianum:
I-primitivo (GAIUS II 197);
II-posterior ampliao estabelecida pela iurisprudentia>;
III - relao com o princpio conservado em D. 50,17,12
0 senac. Neronianum referido em vrias fontes jurdicas: GAIUS II 198, 212, 218, 220
, 222; ULPIANUS, Liber singularis Regularum 24, 11 a) ; Fragmenta Vaticana 85.
Em relao ao seu primitivo contedo, certamente a melhor fonte o texto de
GAlus 11 197: Auctore Nerone Caesare senates consultum factum est, quo cautum est
, ut si eam rem quisque (per vindieationem) legaverit, quae eius numquan fuerit, p
roinde utile sit legatum, atque si optimo iure relictum esset. Optimum autem ius
est per damnationem legati, quo genere etiam aliena res legari potest 304.
304 Foi feito um senatusconsulto (cuja proposta ) da autoria do imperador Nero, no
qual se estabeleceu que, se algum tivesse legado (per vindicationem, conforme se
deduz do contexto) uma coisa que nunca tinha sido sua, o legado seja to vlido com
o se tivesse sido constitudo de perfeita harmonia com o direito. Neste sentido (i

sto , de haver perfeita harmonia com o direito), est o legado damnatrio, visto pode
r legar-se inclusive uma coisa alheia.
254
255

DIREITO ROMANO
1' PARTE-TIT. IV-CAP. 2.-a)
25
I -Perante este frag. de GAIUS, integrado no respectivo contexto, deduz-se que o
senac. Neronianum admitia a converso em legado damnatrio: 1. s de legados per vindi
cationem nulos; 2. e nulos, apenas em virtude de a coisa legada no pertencer ao te
stador quando devia, pois, como j ficou dito, se era no-fungvel devia pertencer-lhe
no momento da feitura do testamento e no momento da sua morte, se era fungvel, p
elo menos no momento da morte do de cuias; portanto, legados per vindicationem nul
os, por um vcio referente matria.
S esta hiptese. Mais nada. Logo,,por fora do senac. Neronianum, no se convertiam: I)
-nem os legados, nulos por qualquer motivo, diferentes do legado per vindicatio
nem; II) -nem os legados per vindicationem nulos, por motivo dif erente daquele
vcio de forma de a coisa no pertencer ao testador quando devia.
II -Mais tarde (talvez a cerca do ano 100, sobretudo a partir de IULIANUS - vid.
GAlus II 218), a iurisprudentia ampliou a disposio do senac. Neronianum. Passou en
to a admitir-se a converso em legado damn:atrio: a) - de todo e qualquer legado nul
o (no j apenas dos legados per vindicationem nulos), b) - porm nulo, quer em virtud
e de a coisa legada no pertencer a quem devia para esse legado ser vlido, quer por
um vcio qualquer de forma (incluindo, portanto, o vcio de frmula, pois como j sabem
os, esta uma parte daquela).
Deste modo, a) - se o objecto, quando devia pertencer ao testador ou ao herdeiro
ou massa da herana, pertence a um terceiro, ou p) - se no foi usada, rigorosament
e, a frmula devida (v.g. se se disse apenas Titio Stichum do ou heres meus damnas es
to relinquere, etc.), ou y) -se no foi observado qualquer outro requisito de forma
, esse legado nulo, como tal legado. Mas, agora, a partir da ampliao elaborada pel
a
iurisprudentia sobre a disposio do senac. Neronianum, esse legado no fica sem nenhu
m efeito; convertido em legado de obrigao (legatum per damnationem).
Depois de estabelecido pela iurisprudentia este novo contedo do senac. Neronianum
, s no podem ser objecto de converso (em legado damnatrio) os legados, nulos por mot
ivos diferentes dos de vcios de forma; v.g. os nulos, por impossibilidade do obje
cto, por erro de pessoa, por erro de causa jurrica, etc.
III - Finalmente, em data posterior (talvez a por volta do ano 150), a iurisprude
ntia criou um princpio muito amplo relativo interpretao da vontade do testador. Ess
e princpio conserva-se em D. 50,17,12. A sua formulao atribuda a PAULUS; mas o seu c
ontedo deve ser anterior a este jurista:
In testamentis plenius voluntates testantium interpretamur 30-%.
Segundo este princpio de hermenutica jurdica romana, deve-se atender mais vontade d
o testador do que letra do testamento. A voluntas testatoris o elemento gerador
do testamento dotando-o de fora e eficcia com anterioridade a tudo (prior atque pot
entior est quam voce meus dicentis, D. 33,10, 7 2) 906. Deve prevalecer s palavras
do testamento, sempre que essa voluntas resulte suficientemente averiguada, embor
a, para obter esse resultado, se tenha de recorrer at mesmo a documentos distinto
s do testamento ou a elementos no contidos no testamento.
No necessrio que a pessoa ou a coisa sejam indicadas
305 Nos testamentos, interpretamos (=devemos interpretar) as vontades dos testado
res com mais eficcia, isto , mais plenamente (do que em outros negcios jurdicos, ist
o , do que nos negcios inter vivos). - Veja-se tambm GAIUS1I 198.
306 A vontade do declarante (=dizente, o dicens) est primeiro e mais forte que a pal
avra, D.33,10,7,2.
256
257

DIREITO ROMANO
1 PARTE - TIT. IV - CAP. 29-a)
25
no testamento pelo seu nome corrente. Basta que o testador use expresses - embora
muito suas, pessoalssimas, mesmo esotricas -, que sejam idneas para patentear a sua
vontade 801. E uma vez suficientemente individualizada a pessoa ou a coisa, cons
ideram-se irrelevantes as indicaes inexactas acerca duma ou doutra, pois falsa demo
nstratio non nocet, D. 35,
1,17pr. 808.
0 princpio conservado em D. 50,17,12 - in testamentos plenius voluntates testantiu
m interpretamur - prev, segundo as normas da iustitia, no s a converso de legados (e n
apenas na hiptese regulada pelo senac. Neronianum e nas hipteses elaboradas poster
iormente pela iurisprudentia, mas ainda provvelmente noutros casos), como tambm a
converso e a reduo dos negcios jurdicos em geral, sempre que se trate de testamentos.
Numa palavra, prev uma ampla interpretao das vontades dos testadores 809.
307 Por exemplo, se Titius deixa em testamento a Sempronius a sua garrafeira, e se
para Titius a sua garrafeira era a sua biblioteca-pois a, segundo tantas vezes afi
rmara em vida, bebia do fino dos clssicos, e se embriagava espiritualmente e por
isso com frequncia chamava sua biblioteca a sua garrafeira -, Sempronius tem direit
o biblioteca de Titius e no a uma garrafeira, que, por acaso, tambm faa parte da ma
ssa da herana de Titius. (Ver em D.33,10,7,2 outros exemplos, a justificao desta do
utrina apresentada por CEtsus, e em que termos deve ser defendida).
308 A falsa indicao no prejudica (a eficcia da disposio testamentria), D.35,1,17pr.
Haveria falsa indicao, por exemplo, se o testador legasse nestes termos: Titio lund
um, quem a Maevio emi, do lego (dou e lego a Tcio a quinta, que comprei a Mvio), se
ndo que essa quinta legada (depois de suficientemente individualizada) tinha sid
o comprada por Ticio a Caio e no a Mvio. Uma vez que o prdio legado j tinha sido suf
icientemente identificado, a disposio testamentria a favor de Tcio tem plena eficcia,
apesar da falsa identificao a respeito do antigo proprietrio que tinha vendido a q
uinta a Tcio. - Sobre este problema vid., por todos, Gxosso, Sulla Falsa Demonstr
atio nelle Disposizioni di Ultima Voluntd em Studi Bonfante. II (Milo,1930) 187-2
16.
309 Sobre este problema vid., por todos, B. BIONDI, Successione Testamentaria. D
onazioni (Milano,1943) 524 ss. e 584 ss.
SENATUSCONSULTUM MACEDONIANUM (a. 75? d.C.)
(Fonte principal: D. 14,6)
SUMRIO - 25. a) Data; fontes. Conceito, designao, contedo, finalidade e carcter.
b) Efeito: obligatio naturalis (soluti retentio)
c) Consequncia: denegatio actionis; concesso duma exceptio (caso normal) e sua car
acterstica (= ser perptua)
d) A quem era concedida a exceptio (senatusconsulti Macedoniani)
e) Casos em que era negada a exceptio (senatusconsulti Macedoniani)
f) Fraude ao senac. Macedonianum; consequncia
a) Data; fontes. Conceito, designao, contedo, finalidade e carcter do senac. Macedonl
anuw
25. 0 senac. Macedonianum, da poca de Vespasiano (talvez do ano 75 d.C.), mencion
ado, e com amplitude, em vrias fontes jurdicas. Dedicam-lhe um ttulo especial: o Cdi
go Gregoriano (3,5), as Paulo Sententiae (2,10), o Digesto do Corpus Iuris Civili
s (14,6) e o Cdigo Justinianeu (4,28). Tefilo, na
I
258
259

DIREITO ROMANO
1" PARTE - TIT. IV - CAP. 2.-a)
25
sua Parfrase, refere-se a ele, tambm largamente. Mas de todas as fontes 310, a mai
s importante o D. 14,6. Logo no 1.0 frag. pr., fornece-nos elementos preciosos s
obre o seu conceito, designao e contedo, num texto de
ULPIANUS - (lib. 29 ad Edictum), D. 14,6,lpr.:
Verba senatus consulti Macedonian haec sunt: 'Cum inter ceteras sceleris causas M
acedo, quas illi natura administrabat, etiarn aes alienum adhibuisset et saepe m
ateriam peccandi maus moribus praestaret, qui pecuniam, ne quid amplias diceretu
r incertis nominibus crederet: placere, ne cui, qui filio familias mutuam pecuni
am dedisset, etiam post mortem parentis eius, cuius in potestate fuisset, actio
petitioque daretur, ut seirent qui pessimo exemplo faenerarent, nullius posse fi
lii familias bonum nomen exspectata
patris m orte f ieri' 311
310 Alm das fontes jurdicas, tambm as fontes literrias se referem, e desenvolvidamen
te, ao senac. Macedonianum.
Citemos apenas um texto, muito expressivo, de SUETONlus, Duodecim Caesares. Titu
s Flavius Vespasianus 11: - Filiorum familiarum jeneratoribus exigendi credite iu
s nunquam esset, hoc est, ne post patrum quidem mortem. (Os usurrios [os que empres
tam dinheiro a juros], que emprestassem a filhos de famlia, no poderiam, em caso a
lgum, exigir o reembolso dos seus crditos, quer dizer, nem mesmo depois da morte
do respectivo pater).
(Sobre as vrias acepes modernas de usura, usurrios, vid. FERRAR-CORREIA Rui ALARCAo,
Acerca da taxa-limite do montante da clusula penal fixada pelo Dec. 21730 em Rev
ista de Direito e de Estudos Sociais 9[1958] 1964).
As disposies do senac. Macedonianum tiveram larga aceitao atravs dos tempos. Entre ns,
a sua doutrina encontrava-se expressamente consagrada no art 1535 do Cdigo Civil
, de 1867; hoje, implicitamente, nos art ' 123, 124, 127 e 402 a 404 do actual Cdi
go Civil.
311 As palavras do senatusconsulto Macedoniano so estas: 'como Macednio, entre outr
as causas de crime, que j a sua natureza sugeria (quer dizer, j era por sua nature
za inclinado ao crime, um desequilibrado-criminoso), tambm empregasse dinheiro empr
estado (aes alienum), e como isso muitas vezes que facilitava os seus maus hbitos
de pecar, para que ningum da em diante emprestasse dinheiro contando com crditos f
uturos, acordou-se que no se concedesse aco nem petio ao que tivesse emprestado dinhe
iro a um filiusfamilias, nem mesmo (se concedesse a
Conceito-0 senac. Macedonianum proibiu o emprstimo de dinheiro (pecunia, aes) a t
odo o filiusfamilias, mesmo que ele ocupasse um alto cargo (D. 14.6,1,3).
Designao - assim designado em virtude do comportamento gravemente escandaloso dum
tal Macednio, a que se refere o texto acabado de transcrever, D. 14,6,1pr.
Esse filiusfamilias, devido principalmente ao dinheiro de que dispunha e que obt
inha atravs de emprstimos - e os usurrios emprestavam-lhe, geralmente com juros mui
to elevados, porque depois, quando ele tivesse bens prprios, o que acontecia pelo
menos quando passasse a sui iuris, exigiriam tudo -, entregava-se s maiores imor
alidades e prtica de crimes gravssimos. At perpetrou o assassnio do seu pater (que t
ambm era o seu genitor, e portanto um verdadeiro parricdio), para mais depressa fi
car sui iuris e receber a herana 312
Finalidade - A finalidade do senac. Macedonanum foi evitar a devassido dos filiif
amilias, e por conseguinte proteg-los (filio familias subvenire) at contra esse peri
go.
Contedo - A proibio estabelecida pelo senac. Macedonianum visava s os emprstimos de d
inheiro (pecunia, aes),
actio) depois da morte do seu pater sob cujo poder tivesse estado, a fim de que
todos, que emprestassem dinheiro com juros (a filhos de famlia) dando assim um pss
imo exemplo (por concorrerem para a desmoralizao e para a prtica de crimes), soubes
sem no poder exigir de nenhum filiusfamilias esse crdito (nomen) como vlido e segur
o, esperando a morte do pater'.-Quer dizer, esse emprstimo de dinheiro a um filius
familias originava apenas uma obligatio naturalis, conforme diremos no texto j a
seguir, e continuava obligatio naturalis, mesmo depois de o pater morrer, isto ,

mesmo depois de o filiusfamilias passar a sui iuris.

Nomen (nome), aqui, significa crdito. que habere nomeei (ter um crdito), em pocas p
rimitivas, devia entender-se literalmente: ter (preso, vinculado, sujeito ou sub
metido) um nome em sua entidade corprea (cf. Sebastio CRUZ, Da Solutio 1, cit. 2013)
. Recorde-se que nomen (vid. supra 59) o apelido de famlia ou da gens, portanto,
referido a pessoa livre e cidado, e geralmente sui iuris.
312 Ver supra 227 o lugar que ocupavam os filii na ordem da sucesso.
260
261

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIL IV - CAP. 2.-a)
25
D.14,6,1pr. (acima transcrito), -14,6,4 318, -14,6,7,3 81, pois tam
bm os romanos entendiam que na mo de rapazes, o dinheiro mau conselheiro (Scrates).
Carcter-0 senac. Macedonianum de carcter pblico. No pode renunciar-se exceptio por e
le concedida, nem mesmo apresentando um garante; este fica tambm protegido pela e
xceptio (vid. infra 265-4.
b)-Efeito do senac. Macedonianum: obligatio naturalis (soluti retentio)
Os emprstimos de dinheiro contrados por um filiusfamilias, em virtude da proibio do
senac. Macedonianum, originavam simplesmente uma obligatio naturalis-D. 14,6,10
815. 0 credor no tem uma actio para exigir o seu crdito do f ilius
313 D. 14,6,4 - SCAEVOLA (lib. 2 Quaestionum):
...quod vulgo dicitur filio famlias credi non licere, non ad verba referendum est,
sed ad numerationem>.
...Quando se diz no ser permitido emprestar a um filiusfamilias, isso no deve ser r
eferido s palavras (ao emprstimo em geral), mas ao emprstimo de dinheiro.
Numeratio significa pecunia (dinheiro-amoedado) contada e entregue; numerare pecuni
am, o acto de contar o dinheiro-amoedado, na presena duma pessoa, e a sua entrega a
essa pessoa; numerata pecunia, o dinheiro-amoedado contado na presena duma pessoa e
entregue a essa pessoa. Vid. Sebastio CRUZ, Da Solutio I, cit. 164-166.
314 D.14,6,7,3 - ULPIANUS (lib. 29 ad Edictum):
Mutui dationem non solum numeratae pecuniae, verum omnium, quae mutua dari possun
t, an accipere debeamus, videndum. Sed verba videntur mihi ad numeratam pecuniam
referri: ait enfim senatus `mutuam pecuniam dedisset'.
Como o mtuo pode ter por objecto no s o dinheiro (moeda) mas todas as coisas que pod
em ser dadas em mtuo, vejamos em que sentido deve ser tomado (o emprstimo proibido
aos filhos de famlia, de que fala o senac. Macedonianum). Parece-me que as palav
ras so referidas ao mtuo de dinheiro-amoedado: com efeito o senado (o senatusconsu
lto) fala de tivesse emprestado dinheiro.
315 D.14,6,10 - PAULUS (lib. 30 ad Edictum):
Naturalis obligatio manet.
0 emprstimo de dinheiro (contrado por um fliusfamilias) origina uma obrigao natural e
como tal subsiste.
A obligatio naturalis uma obrigao, desprovida de actio para exigir o seu cumprimen
to. Tem como efeito principal a soluti retentio e por conseguinte inaplicvel uma
condictio indebiti. Portanto, num segundo momento, o credor tem uma actio
familias, nem enquanto permanecer filiusfamilias (mesmo que ele possua bens prpri
os, v.g. pecuio castrense, peclio quase-castrense - vid. infra 3a PARTE, Tit. I),
nem mesmo depois de ele ser j sui iuris. No entanto, se o filiusfamilias der o di
nheiro que pediu emprestado, trata-se de verdadeiro cumprimento duma obrigao, e co
ncretamente dum pagamento, e por isso o credor tem direito a reter o que lhe foi
dado a ttulo de pagamento (soluti retentio). No se trata duma transferncia da prop
riedade de coisa indevida (datio indebiti 316), e da que o filiusfamilias no pode
repetir, isto , no tem a seu favor uma condictio indebiti - D. 14,6,7,16 e 14,6,9,
5 117.
c) Consequncia do senac. Macedonianum: denegatio actionis; concesso
duma exceptio (caso normal) e sua caracterstica (= ser perptua)
Se o credor que emprestava dinheiro a um filiusfamilias o demandava, e quer se e
ncontrasse ainda no status de filius
(j que em Direito Romano, como sabemos, no h ius sem actio), para defender o que re
cebeu, e a ttulo de pagamento.
A iurisprudentia clssica no elaborou uma doutrina geral a respeito da obligatio na
turalis; limitou-se a reconhecer a existncia de figuras particulares. Sobre o tem
a da obligatio naturalis a bibliografia abundante. Notem-se como trabalhos valio
sos recentes: BURDESE, La Nozione Classica di Naturalis Obligatio (Turim,1955); LO
NGO, Ricerche sull' Obligatio Naturalis (Milo,1962) e CORNIOLEY, Naturalis Obligati
o. Essai sur /'origine et /'Evolution de Ia Notion en Droit Romain (Genebra, 196

4); vid. tambm Giovanni E. LONGO, Lenti Progressi in Tema di obligatio naturalis, vr
ias notas crticas muito elucidativas, em Labeo 12(1966) 375-390.
316 Julgamos mais rigorosa a expresso datio indebiti que solutio indebiti e por conse
quncia ser mais acertado dizer dao indevida (transferncia da propriedade de coisa inde
vida) que pagamento indevido ou mesmo pagamento do indevido. Cf. Sebastio CRUZ, Da Sol
utio I, cit. 354.
317 D.14,6,7,16-ULPIANVS (lib. 29 ad Edictum):
Si (filiusfamilias) pater familias factus solverit partem debiti, cessabit sentes
consultum nec solutum repetere potest.
Se (o filiusfamilias), tendo j passado a paterfamilias, pagar (mesmo que seja s) um
a parte do dbito, cessar o senatusconsulto e no pode repetir (re petere, pedir para
retro, pedir para devolver, reclamar) o que pagou. Sobre o segnificado jurdico de
repetir vid. supra 11.
Solutio -pagamento, cumprimento exacto duma obrigao de dare certum, sobretudo pecunia.
Cf. Sebastio CRUZ, Da Solutio I, cit. (passim).
D. 14,6,9,5 - ULPIANUS (lib. 29 ad Edictum):
Quamquam autem solvendo (sive filiusf. sive qui intercesserunt) non repetant.
Porm, desde que paguem (quer o filiusfamilias quer os intercedentes), no reclamem (
no podem reclamar).
262
263

DIREITO ROMANO
1` PARTE - TIT. IV - CAP. 2-a)
25
familias quer fosse j um paterfamilias, o pretor podia, logo de incio, solucionar
radicalmente a questo, no reconhecendo a legitimidade da existncia duma actio a fav
or desse credor, e por isso no lha concedia, (denegatio actionis), ne cui... actio
... daretur (D. 14,6,1pr.). Em geral, no procedia desta forma, pois era muito conv
eniente averiguar-e isso efectuava-se smente na fase do processo apud iudicem -se
esse emprstimo de dinheiro poderia, no caso concreto, ser exigvel (vrias hipteses q
ue vamos examinar, a seguir, na al. e)).
Ento, normalmente, o pretor concedia ou reconhecia a actio ao credor; mas na frmul
a (vid. infra 334), colocava uma clusula a favor do demandado (exceptio), que inu
tilizava a pretenso do demandante - exceptio senatusconsulti Macdoniani, ne cui...
petitio daretur (D. 14,6,1pr.). Era como se dissesse: o credor tem direito; mas,
em virtude da proibio estabelecida pelo senac. Macedonianum, no o pode exigir. Port
anto, grosso modo, a proteco concedida pelo senac. Maced. aos ff. concretizava-se
numa exceptio a favor deles
Caracterstica da excep. senac. Mac.-A exceptio senatusconsulti Macedoniani era perpt
ua; podia opor-se pretenso do credor-demandante, no s em qualquer momento do proces
so, mas at na prpria altura da execuo, isto , j depois da condenao.
d) A quem era concedida a exceptio senatusconsulti Macedoniani
1) -A todo o filiusfamilias (ff.), nada interessando que ele ocupasse at um alto
cargo (D. 14,6,1,3 818), e mesmo
318 D.14,6,1,3 - ULPIANUS (lib. 29 ad Edictum):
In filio familias nihil dignitas facit, quo minus senatus consultum Macedonianum
locum habeat: nam etiamsi consul sit vel cuiusvis dignitatis, senatus consulto l
ocus est.
A dignidade (o cargo) no filiusfamilias no releva nada, para que o senatusconsulto
Macedonianum no tenha aplicao com efeito, embora ele seja cnsul ou tenha qualquer o
utra dignidade, h lugar para (tem aplicao) o senatusconsulto.
Convm lembrar que uma pessoa era filiusfamilias, no em virtude da idade, mas em vi
rtude de ter o seu pater (chefe) vivo e no estar emancipado. Um velho de 100
que tivesse bens prprios, e ainda mesmo depois de ser j sui iuris (D. 14,6,1pr., t
exto j nosso conhecido).
Foi feita uma extenso deste senac., talvez no sc. III, s filiaefamilias, se pedisse
m dinheiro emprestado para comprar ornamenta (objectos de adorno para mulheres, v.
g. certos perfumes, certos unguentos, determinadas jias, vestidos de
luxo) - D. 14,6,9,2 3,11.
2) -Ao pater, excepto nos casos indicados nos n. 4 e 5 da al.e).
3) - Aos herdeiros do ff.
4) - Ao garante da dvida em dinheiro, contrada
pelo ff.
e) Casos em que era negada a exceptio senatusconsulti Macedonianb
1) - Se o ff. maliciosamente se fez passar por sui iuris. 2) - Se quem emprestou
o dinheiro tinha motivos plausveis para julgar o ff. um sui iuris 320.
anos podia ser um filiusfamilias, se o seu pater ainda era vivo; uma criana de po
ucas horas podia ser um paterfamilias, se o seu pater tivesse falecido antes. Vid. infra 3 $ PARTE Tt. I.
319 D.14,6,9,2 - ULPIANUS (lib. 29 ad Edictum):
Hoc senatus consultum et ad filias quoque familiarum pertinet nec ad rem pertinet
, si adfirmetur ornamenta ex ea pecunia comparasse.
Este senatusconsulto estende-se (aplica-se) ainda tambm s filhas de famlia, no que t
oca a emprstimo de pecunia, se se demonstra que elas compraram objectos de adorno
com esse dinheiro.
Sobre a noo de ornamenta vid. D.34,2; -34,2,25,10; -34,2,26.
320 Embora haja textos para justificar todos os vrios casos em que era negada a e
xc. sen. Maced., para no sobrecarregar, indiquemos s um ou outro dos mais expressi
vos. A respeito deste n 2), vejamos D.14,6,3pr. - ULPIANUS, (lib. 29 ad Edictum):
Si quis patrem familias esse credidit non vana simplicitate deceptus nec iuris ig
norantia, sed guia publice pacer familias plerisque videbatur, sic agebat, sic c

ontrahebat, sic muneribus fungebatur, cessabit senatus consultum.

Se algum (emprestou dinheiro a um filiusfamilias e) julgou que (ele) era um paterf
amilias, e esse equvoco foi originado, no por uma ingenuidade (leviandade) nem por
ignorncia do direito, mas porque ele (o filiusfamilias) se apresentava em pblico
frequentemente como paterfamilias, assim (como paterfamilias) procedia, assim ag
ia em tribunal (quer como demandante quer como demandado), assim contratava, ass
im desempenhava os cargos (prprios dum paterfamlias), ento no ser de aplicar o senatu
sconsulto.
l
264
265

DIREITO ROMANO
1., PARTE - TIT. IV - CAP. 2.-a)
24
3) - Se o ff., uma vez sui iuris, reconhece, ento espontneamente, o dbito, embora d
uma forma tcita. A obligatio passa automticamente de naturalis a civilis (= ento pa
ssava a existir uma actio para poder exigir o seu cumprimento).
4) -Se o pater consente (d uma auctoritas), embora tcitamente, ou ratifica (ratiha
bitio) e tambm mesmo s duma forma tcita.
5) - Se o dinheiro foi para proveito do pater ou para pagar um dbito do pater.
6) -Se o emprstimo da pecunia se destinou -e, de facto, o dinheiro foi para final
idades ou para pagar dvidas, e nem umas nem outras esto abrangidas pelo senac. Mac
edonianum 321. Quer dizer, tratando-se de f ilius f amilias, no se contraiu o emp
rstimo e nem o dinheiro foi para a prtica de actos de imoralidade ou para pagar dvi
das provenientes da prtica desses actos; tratando-se de filia f amilias, no se con
traiu o emprstimo e nem o dinheiro foi para comprar ornamenta ou para pagar dvidas o
riginadas pela compra de ornamenta.
f) Fraude ao senac. Macedonianum; consequncia
A fraude, em rigor, um prejuzo doloso (vid. infra 317-11). Aplicando este conceit
o fraude a uma norma jurdica - (lei, senatusconsulto, constituio imperial, e dicto
do pretor, etc.), podemos dizer que a fraude ao senac. Macedonianum consiste
em atingir a mesma finalidade proibida pelo senac., atravs dum meio no expressamen
te proibido pelo senac.
321 H um exemplo elucidativo, curioso e, para estudantes, bem compreensvel, apresent
ado em
D.14,6,7,13-ULPIANUS (lib. 29 ad Edictum):
...qui studiorum causa absens mutuam acceperat, cessare senatus consultum, ita lo
cum habet, si probabilem modum in mutua non ezcessit, certe eam pecuniam, quam p
ater solebat subministrare.
Se um estudante, ausente (da casa da famlia), tiver contrado um emprstimo (de pecuni
a, porque v.g. o pater se esqueceu de enviar a mensalidade), no se aplica o senat
usconsulto (Macedonianum), se ele, ao contrair (esse emprstimo) plausivelmente no
excedeu (no pediu emprestado mais do que) aquela quantia que o pater, de certeza,
costumava mandar-lhe.
Consequncia: nesses casos, o senac. Macedonianum continua a aplicar-se. E bem cla
ro um texto de ULPIANUS, D. 14,6,7,3 (2 parte), que vamos transcrever j a seguir.
A fraude pode verificar-se principalmente em duas hipteses.
1.a - Nos casos de normal no-aplicao - 0 senac. probe aos ff. o emprstimo de dinheiro
(pecunia, aes) ; pois, desde que no se demonstre o contrrio, pressupe-se sempre que e
se emprstimo para fins imorais ou, pelo menos, d ocasio para isso. Ento o ff. contra
i um emprstimo de gneros, para, depois, os vender e obter pecunia (e o credor natu
ralmente sabe que o emprstimo de gneros para ele conseguir dinheiro). 0 senac. apl
ica-se. H um texto a prever exactamente esta hiptese.
ULPIANUS (lib. 29 ad Edictum), D. 14,6,7,3 (2.a Parte)
Si fraus sit senatus consulto adhibita, puta frumento vel vino vel oleo mutuo dat
o, ut his distractis fructibus uteretur pecunia subveniendum est filio famlias 822
.
2a Hiptese - Nos casos de excepo ao senac. Macedonianum, enumerados supra al. e), 265
e 266). Se tiver sido praticada uma fraude, deixa de haver excepo ao senac. para
ento ele se aplicar, nos termos' normais.
322, Se foi usada uma fraude ao senatusconsulto, imagine-se (portanto a enumerao ap
resentada neste frag. exemplificativa e no taxativa) um emprstimo de trigo ou de v
inho ou de azeite, 'para depois alienar esses gneros e utilizar (em fins ilcitos)
o dinheiro obtido com essa alienao, deve-se ir em socorro do ftliusfamilias (isto ,
deve . aplicar-se o senac. Macedonianum).
266
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DIREITO ROMANO
It PARTE -TIT. IV - CAP. 2.-,8)
26
Captulo 2.0 -B) - LEGES sensu lato (conel.)
p) -. CONSTITUTIONES PRINCIPUM (D. 1,4,1,1)
SUMRIO - 26. a) As constituies imperiais durante o principado e
parte do dominado (scs. I-IV)
I - Definio de GAIUS I 5., Evoluo do valor das constituies imperiais. Partes duma cons
itutio: inscriptio, corpus, subscriptio
11-Como adquiriram carcter normativo-jurdico. Justificao
111 -Vrios tipos de constituies deste perodo (scs. I-1V)
1 - Edicta 2 - Decreta
3 - Rescripta: epislolae; subscriptions 4 - Mandata
b) No Baixo-Imprio (scs. IV-VI)
I - Contraposio de leges ( = constituies imperiais) ou ius novum a ius (ou ius vetus
). Significado, alcance
11-Vrios tipos de constituies deste perodo (scs. IV-VI)
1 - Edicta ( = leges generates) 2 - Rescripta ( = leges spciales) 3 - Adnotation
es
4 - Decreta [Os mandata praticamente desapa
recem]
5 - Pragmaticae sanctiones
Ill - Aplicao das constituies no espao
26. Vamos continuar a anlise do texto de PAPINIANUS (D. 1,1,7pr.), que est a servi
r-nos de orientao para o exame das vrias fontes do lus Civile: lus eutem eivile est
quod ex... decretis principum... venit 323.
323 Vid. supra 165 e n. 167 a citao completa.
A expresso decreta principum, usada neste frag. de PArINIANUS, est num sentido amplo
, significando decises (decretum<decernere=decidir; decreta=decisiones) do imperador
sentido rigoroso, decreta principum so, como veremos j a seguir, um dos vrios tipos
de decises imperiais. Para evitar esta dupla acepo de decreta principum que origina
va certamente confuses, em poca um pouco tardia (a pelo sc. II d.C., quando as const
ituies eram j um verdadeiro constituit com fora de norma jurdica), surgiu a expresso
titutiones principum para substituir decreta principum (no sentido amplo), ficando
desde ento a palavra decreta a significar apenas uma das vrias espcies de constituies
a) As constituies imperiais durante o principado e parte do dominado (scs. I-IV)
As constituies imperiais so decises de carcter jurdico proferidas directamente pelo im
perador. - Directamente, quer dizer, no sentido de que o princeps no necessita de c
ooperao, nem mesmo mediata ou indirecta, quer do senado quer do povo; so decises que
procedem (do imperador) unilateralmente.
Como sabido 37, o principado surgiu no ano 27 a.C. e prolongou-se at fins do sc. I
II -a. 284. 0 princeps a nova e grande figura da constituio poltica de Roma. No send
o nem rei nem cnsul nem sequer magistratus, tem um poder quase absoluto, por esta
r investido da tribunitia potestas com carcter vitalcio, e do imperium proconsular
e maios prticamente tambm com carcter vitalcio 335. As antigas magistraturas republi
canas, sobretudo os cnsules e pretores, transformam-se
324 Vid. supra 72-76.
325 Vid, supra 74 e 75 e nn. 109 e 110.
268
269

DIREITO ROMANO
1' PARTE-TIT. IV-CAP. 2.-A)
26
em funcionrios executivos. Surge o funcionalismo, tudo e todos subordinados ao pr
inceps numa colaborao... forada.
0 princeps, cheio de prestgio e de poderes, comea a proferir edictos -ex+dicere=af
irmar solenemente... para fora, em voz alta, (ex), isto , para o pblico. 0 edicto
um programa de actividades a realizar, afixado plblicamente.
Os edictos dos magistrados eram fonte de ius honorarium (vid. infra 28-b) ) ; ma
s, como o princeps no um magistratus, os seus edictos passam a ser fonte do ius c
ivile.-Como?
i - Definio de GAIUS 15. Evoluo do valor das constituies imperiais. Partes duma consti
utio
GAIUS 15 apresenta a seguinte definio:
Constitutio principis est quod imperator decreto vel edicto vel epistula constitu
it. Nec umquam dubitatum est, quin id legis vicem optineat, cum ipse imperator p
er legem imperium accipiat 323
Esta definio no encerra um conceito geral de constituio imperial (esse foi dado supra
269-a)). A definio gaiana refere-se a um estdio da evoluo do valor das constitutione
s principum. Essa evoluo pode descrever-se ou surpreender-se do modo seguinte - No sc. I, as constituies imperiais tm um valor jurdico, de ordem prtica; o povo acat
a os seus preceitos e observa-os, porque... so decises do imperador.
-No sc. II, so equiparadas s leis, isto , tm a fora
326 A constituio do prncipe (imperial) o que o imperador constitui por decreto, por
edicto ou por epstola. Nunca se duvidou de que isso no tenha fora de lei, j que o prp
rio imperador recebe o poder em virtude duma lei (refere-se GArus chamada lex cur
iata de imperio).
de lei, mas ainda no so leis - texto de GAIUs 15, acabado de transcrever: constitut
io... legis vicem optineat.
- No sc. III, j so leis - D. 1,4,1,1327.
- A partir do sc. IV, as constitutiones principum so a nica fonte de direito, e ento
constituies e leis so sinnimos. Justiniano revela-se o termo dessa evoluo, ao afirmar
numa sua constituio de 529-C. 1,14,12,3:
Leges condere soli imperatori concessum est 823.
Isto era o incio do absolutismo da lei, ou melhor, da vontade absoluta do imperad
or, j que ele era designado e aclamado como lex animata (a lei viva) 329.
Partes duma constitutio
1 Inscriptio- a primeira parte. Contm o nome ou nomes dos imperadores, autores da
constituio, e o da pessoa a quem dirigida.
2 Corpus-A parte dispositiva, onde est a matria ou contedo da constituio.
3 Subscriptio- a parte final; contm a data e a indicao do lugar onde foi escrita. 0
conhecimento do lugar tem muita importncia para, mais tarde, depois da diviso defi
nitiva do Imprio em oriental e ocidental estabelecida em 395, saber a qual dos im
peradores pertencia a constituio, uma vez que na inscriptio vinham os nomes dos do
is (ver infra al. b) -III).
327 D.1,4,1,1-ULPIANU9 (lib. I Institutionum):
Quodcumque igirur imperator per epistulam et subscriptionem statuit vel cognoscen
s decrevit vel de plano interlocutus est vel edicto praecepit, legem esse consta
t.
Por conseguinte, tudo aquilo que o imperador determinou, por uma epistola ou por
uma subscriptio (veremos, a seguir, no texto, que estas so as duas formas de resc
ripta) ou decretou numa deciso judicial (na cognitio extra ordinem-vid. infra Tt.
VI da 2.8 PARTE) ou claramente proferiu despacho interlocutrio ou preceituou por
um edicto, (tudo isso) evidente ( sabido de todos) que uma lei.
328 S ao imperador foi concedido (o poder de) criar leis.
329 Vid. J. GAUDEMET, La Formation du Droit Sculier et du Droit de l'glise aux Ide
e VQ Sicles (Paris,1957) 9.
270
271

DIREITO ROMANO
1' PARTE - TIT. IV - CAP. 2.^-p)
II -Como que as constituies imperiais adquiriram carcter normativo-jurdico. Justific
ao.
E um facto que, a partir do sc. II, as constitutiones principum tm valor de lei; so
como uma lex rogata. Depois, so uma lex; e finalmente, s elas que so leges.
Como explicar esta evoluo ou, se se quiser, como justificar o seu carcter normativo
-jurdico?
As opinies dos juristas clssicos e dos romanistas diver
gem 810. Nenhuma delas convincente.
Julgamos que a explicao deve estar no seguinte. As constituies imperiais adquiriram
carcter normativo-jurdico, portanto com valor igual ao das leges e dos senatuscons
ulta, devido a um equvoco do populus 331. Este, quando viu o imperador carregado de
prestgio, cheio de auctoritas, convenceu-se de que tudo o que ele ordenasse tinh
a valor de lei. Por sua vez o imperador, ao tomar conhecimento desta convico do po
vo, comea a impor a sua vontade e a criar leis.
0 populus acata sem relutncia; ele prprio tinha-se preparado para isso...
Mas os juizes recusaram-se a aplicar nos tribunais as constituies, sobretudo quand
o viam que eram injustas. Comeou ento uma verdadeira luta entre juzes e imperador.
Este, para vencer, recorreu energicamente aplicao de penas graves aos juzes que dol
osamente no fizessem caso das constitutiones. Essas penas variavam. Iam desde a i
nfmia e perda do cargo, ameaas, confiscaes dos bens e exlio at pena de morte; pois, a
certa altura, o desprezo das constituies
330 Para uma anlise do problema, cf., por todos, F. M. DE ROBERTIS, Efftcacia Nor
mativa delle Costituzioni Imperiali em Annali Bari (1941) 1-27.
331 sempre o povo a concorrer, duma forma ou doutra, para a formao das normas jurdi
cas (vid. supra 176187, 240 224, 240 225 e 241 226).
imperiais por parte dos juizes comeou a qualificar-se de sacrilegium, porque as c
onstituies imperiais passaram a ser designadas sacrae principum constitutiones 882;
e o crime de sacrilegium tinha pena de morte "'
0 imperador acabou por vencer; e vencer de tal forma que conseguiu que as consti
tuies imperiais fossem no apenas tambm leis, mas as nicas leis. Venceu... mas no conve
nceu; como ningum, atravs dos tempos, se convence de que essa espcie de lex seja a n
ica, e com carcter absoluto, embora... custa de sanes penais, possa vencer (pelo me
nos... tempo
rriamente).
III - Vrios tipos de constituies imperiais deste perodo (scs. I-IV)
1 - Edicta - So constituies de carcter geral, proferidas pelo imperador no uso do im
perium proconsulare maios 881. Por exemplo, o edicto de Caracala (a. 212), que c
oncedeu a cidadania a todos os habitantes do Imprio, a constitutio Antoniniana.
2 - Decreta (sensu stricto) - Eram decises judiciais,
332 Veja-se, por exemplo, este frag. bem expressivo, das Pauli Senteniiae 5,25,4
:
Iudex qui contra SACRAS principum constitutiones... pronuntiat in insulam deporta
tur.
0 juiz que d uma sentena contrriamente s (disposies das) sagradas constituies dos pr
, deportado para uma ilha. 333 Para uma viso geral destes problemas vid. GAUDEMET,
La Formation du
Droit Sculier, cit. 10-11; para um anlise pormenorizada ver F. M. DE ROaERTis, Arb
itrium Iudicantis e Statuzioni Imperiali em SZ 59(1939) 219-260, e Le Senteaze c
ontra Constitutiones e le Sanzioni Penali a carito dei Giudicante em SZ 62(1942)
255-266.
334 Vid. supra 74110,
272
273

DIREITO ROMANO
1' PARTE -TIT. IV-CAP. 2.0-Q)
26
pronunciadas pelo imperador, naqueles pleitos submetidos sua apreciao.
Ao lado dos tribunais ordinrios (ordo iudiciorum privatorum) em que o processo ti
nha duas fases - in iure, perante um magistrado, e apud iudicem, perante o juiz
335 -, havia uma forma extra-ordinria de processar (extra-ordinem cognitio). Era um
tribunal especial, presidido pelo imperador, com amplos poderes judiciais. Func
ionava quer em primeira instncia, quer como tribunal de apelao. 0 processo, aqui, no
tinha duas fases, mas uma; o imperador desempenhava cumulativamente as funes de m
agistrado e de juiz, pois organizava o processo, apreciava as provas e proferia
a sentena. - As sentenas dadas por esse tribunal, que eram portanto decises do impe
rador verdadeiramente judiciais, chamavam-se decreta.
3-Rescripta (epistolae e subscriptiones) - Os rescripta eram decises (respostas)
do imperador dadas por escrito s perguntas ou aos pedidos que lhe faziam quer os ma
gistrados quer os particulares.
As perguntas feitas pelos magistrados denominavam-se consultas (consultationes, re
lations ou suggestiones) ; a resposta do imperador chamava-se epistola, em rigor
, escrita, toda, pelo imperador. As perguntas e os pedidos feitos pelos particular
es tinham o nome de preces, supplicationes ou libelli; a resposta do imperador i
ntitulava-se subscriptio, pois era apenas assinada pelo imperador e no escrita, t
oda, por ele.
4 - Mandata - Eram ordens ou instrues dadas pelo imperador aos governadores das pr
ovncias, funcionrios, etc. Autnticas circulares sobre problemas administrativos.
335 Ver supra 69 e infra 2." PARTE, Tit. VI - Note-se que o sistema de processar
extra-ordinem ou de cognio oficial (cognitio), iniciado na poca clssica (e funcionand
o juntamente com o processamento ordinrio), no sc. III d.C. era j a nica forma de pr
ocessar, convertendo-se portanto em processamento ordinrio. A cognitio a forma de
processar, tpica da poca post-clssica.
b) As constituies imperiais no Baixo Imprio (scs. IV-VI)
I---Contraposio de leges (=constitutiones) ou ius novum a ius ou ius vetus. Signi
nce e valor destas expresses
Como j sabemos, a partir do sc. IV as constituies imperiais so a nica fonte de direito
- C. 1,14,12,3 336. S o imperador que tem o poder de criar leis. Isto compreende
-se fcilmente, porque nesta altura (fins do sc. III, princpios do sc. IV), o Imperad
or j era considerado dominas et deus do imprio 331. 0 seu poder no provm mais duma l
ex (curiata) de imperio, mas directamente duma investidura dos deuses.
A partir do sc. IV, leges so apenas as constituies imperiais 333. Formam o novo e nic
o modo de criar direito. o ius novuin. Contrape-se a ius.
Tambm j sabemos que ius ou ius vetus, a partir do sc. IV, todo o direito tradiciona
l (vid. supra 216); e, porque se concretiza nas obras dos juristas clssicos, sinni
mo de literatura jurdica clssica. Este o alcance da exprPago ius ou ius vetus.
Quanto ao valor, o ius superior s leges em matrias de direito privado; as leges so
superiores ao ius em matria de direito constitucional e de direito administrativo
.
336 Vid. supra 216 e 271. lus novum uma expresso usada mais pelos historiadores mod
ernos que pelos juristas romanos.
Cf. BIONDI, Scritti Giuridici IV (Milo,1965) 825.
3n. Vid. supra 79.
338 Por isso, o Codex do Corpus luris Civilis uma colectnea de constituies ou leges;
e assim, os seus ttulos esto divididos em constituies ou leis (cf. supra 37 e 216).
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275

DIREITO ROMANO
1.* PARTE -TIT. IV-CAP. 2.-p)
26
II -Vrios tipos de constituies imperiais deste perodo (scs. IV-VI)
1 - Edicta - So leges generales, de aplicao a todo o Imprio. Constituem a fonte prin
cipal de direito deste perodo, pois so o tipo de constituies mais utilizadas pelos i
mperadores e, alm disso, hierarquicamente as mais importantes.
2 - Rescripta - So leges speciales, com igual sentido como no perodo anterior (scs.
I-1V) ; respostas dadas pelo imperador s consultas a ele dirigidas; prticamente,
reduzem-se s epistolae. Como a forma normal de legislao deste perodo (scs. IV-VI) era
m os edicta, os rescripta diminuem muito em relao ao perodo antecedente, no valem co
ntra as disposies estabelecidas num edictum, no podem ser aplicados a casos diferen
tes daqueles para que foram proferidos.
3 - Adnotationes - E uma forma nova com que o imperador d despacho s preces que lhe
so dirigidas; substituem as subscriptiones. Consistem num rescrito, colocado no p
rprio pedido do particular (ad + notare = tomar nota ao lado, margem, anotar), co
ncedendo favores, v.g. iseno dum imposto, outorgando concesso duma indstria em regim
e de monoplio, etc.
4 - Decreta - Diminuem muito, pois o imperador, agora, pessoalmente, resolve mui
to poucos casos. Tem o seu tribunal oficial (cognitio)339; a ele se devem dirigi
r os interessados.
[Os mandata (=ordens e instrues aos funcionrios) desaparecem, prticamente; so substit
udos por leges generales ou por epistolai].
5 - Pragmaticae sanctiones - E tambm um novo tipo de constituies imperiais deste pe
rodo (scs. IV-VI). No se sabe, exactamente, em que consistiam. Parece que se trata
339 Vid. supra n. 335.
duma forma de constitutiones, no to geral como os edicta nem to particular como os
rescripta 340. So constituies imperiais de carcter regional. (Cf. Pragm. sanctio pro
petitione Vigilii.
infra, 356, 490 e 491).
III - Aplicao das constituies no espao
Como sabido (vid. supra 80 e 86), a partir de 395 o Im
prio ficou definitivamente dividido em Imprio do Oriente e
Imprio do Ocidente. Pergunta-se: a partir de 395, as constituies do tipo leges gene
rates dos imperadores do oriente valiam s para o oriente ou tambm para o ocidente,
e as dos imperadores do ocidente valiam s para o ocidente ou tambm para o oriente
?
At cerca de 1959, a opinio comum (mas no unnime 341)
entre os AA. era de que todas as leges generates vigoravam indistintamente nas d
uas partes imperii, fosse qual fosse a sua procedncia. Esta opinio baseava-se prin
cipalmente em duas razes. Uma de carcter geral: o Imprio dividiu-se, mas a ideia de
unidade do Imperiumi no morreu; portanto, as leges generales so para o Imperium e
no para uma ou para outra das suas partes. Uma razo de carcter formal: na inscript
io de vrias constituies figuram os nomes dos dois imperadores, embora se saiba que
s um que foi o seu autor; portanto, as constituies de tipo geral deviam aplicar-se
tanto no ocidente como no oriente.
Modernamente, segue-se a opinio contrria, isto , as constituies tinham carcter local;
cada imperador legislava para
a sua pars imperii 342. Razes:
1.0 - 0 autor das constituies era um dos imperadores e no os dois, pois cada impera
dor tinha a sua chancelaria pr
340 Vid. GAUDEMET, La Formation da Droit Sculier, cit. 35-38.
141 Defendiam j opinio contrria (isto , cada imperador legislava para o seu territrio
) SEECK em 1919, STEIN em 1928, PALANQUE em 1944, DE DoMtNlcts e DDNATUTI em 195
3.
342 Veja-se, por todos, GAUDEMET, La Formation du Droit Sculier, cit. 17-26, onde
tambm citada a principal bibliografia sobre o problema. Vid. n. anterior.

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DIREITO ROMANO
1, PARTE -TIT. IV - CAP.
26
pria, os seus servios administrativos, vivia normalmente na sua pars, longe do se
u colega.
2.-Atravs da anlise interna das constituies verifica-se que geralmente no era possvel
aplicar uma constituio duma pars do Imprio outra pars, pois, em regra, os problemas
sociais, econmicos e familiares eram totalmente diferentes. - Como seria possvel,
por exemplo, uma constituio do ocidente a ordenar uma perseguio aos cristos aplicarse no oriente, quando a existia plena harmonia e at se protegia o cristianismo?
A decantada unidade do Imperiumti... dividido no pode encontrar uma confirmao no as
pecto jurdico, pois o estudo das constituies relativas administrao, ao regime fiscal,
aos funcionrios, s corporaes, aos direitos de famlia e s sucesses, mostram claramente
o carcter oriental ou ocidental de cada uma delas.
Como se explica ento que na inscriptio figurem os nomes dos dois imperadores, qua
ndo o seu autor apenas um, e as constituies destinavam-se a vigorar s numa pars do
imperium?
Trata-se duma interpolao. Essa indicao dos nomes dos dois imperadores no genuna; ap
a. Deve-se principalmente a Teodsio II. Quando ele em 438 tentou a unio jurdica do
Imprio, ordenou (para provar a existncia dessa unidade) que na inscriptio das cons
tituies a coligir no seu Codex 143 se colocasse, ao lado do nome do imperador-auto
r da constituio, o nome do imperador coetneo da outra pars imperii. 0 Codex Theodos
ianus foi a base das futuras colectneas de leges. Desta forma chegou at ns a indicao
colegial dos imperadores na inscriptio das constituies. Portanto, a razo de carcter
formal - primeira vista impressionante -, em que se baseia a opinio tradicional,
ainda mais frgil que a primeira, cujo valor quase nulo.
343 Vid. infra 35-c)-1.
278
Para se conhecer a que imperador pertence uma constituio e, por conseguinte, para
saber em que pars do Imperium vigorou, no devemos deixar-nos impressionar pela in
dicao dos nomes dos dois imperadores contida na inscriptio, mas, sim, a (na inscrip
tio), devemos atender principalmente ao destinatrio, ver se do oriente ou do ocid
ente. Sobretudo, temos de nos orientar pela subscriptio 34 ^, visto l estar indic
ada, quase sempre, a localidade: se Roma, Milo, Ravena, etc., do Ocidente; se Con
stantinopla, Beirute, etc., do Oriente.
344 Vid. supra 271.
279

DIREITO ROMANO
11 PARTE -TIT. IV - CAP. 3.
27
Captulo 3.-C) IURISPRUDENTIA
SUMRIO-27. a) Carcter complexo do saber-jurdico: uma cincia
e uma tcnica
I-Espcies do saber
11-0 Direito, como cincia, uma iuris-prudentia; como tcnica, uma ars boni et aequi
. Relao entre o aspecto cientfico e o aspecto tcnico do Direito
b) Iurisprudentia. Anlise de D. 1,1,10,2
I-Iurisprudentia e Filosofia
II - lurisprudentia e Lgica
c) Evoluo histrica da iurisprudentia
1-Desde o incio at ao sc. IV a.C., s os pont
fices podiam ser jurisprudentes. Razoes
11 - A partir do sc. IV a.C., laicizao (factores) a favor dos nobres
111-A partir do imprio, universalidade da Iurisprudentia
d) Funes dos jurisprudentes: cavere, agere, respondere
e) A iurisprudentia como fonte de direito
I - Sempre os iurisprudentes foram iuris auctores. Sentido
I1- Consagrao legal da iurisprudentia
1- Na poca republicana
2 - Desde Augusto a Adriano. Ius respondendi
ex auctoritate principis. Valor dos responsa 3 - A partir de Adriano (117-138),
fonte imediata
27. Vamos concluir a anlise do texto de PAPINIANUS (D. 1,1,7pr.), que tem vindo a
servir-nos de orientao para o exame das vrias fontes do Ius Civile; lus autem civil
e est, quod ex... auctoritate prudentium venit 345.
A iurisprudentia , pois, tambm uma fonte do ius civile. Veremos, j a seguir, o carcter
que assumiu de incio e nas vrias pocas histricas.
345 Vid. supra 165 e n. 167 a citao completa.
A iurisprudentia a cincia do Direito.
Ser verdadeira cincia? Que espcie de cincia? E a cin
cia do Direito (iurisprudentia) abranger todo o saber-jurdico
(Direito), identificando-se com ele?
a) Carcter complexo do saber jurdico: uma cincia e uma tcnica
Desde que o famoso KIRCHMANN, em 1847, negou que o Direito tenha carcter ou digni
dade cientfica, abriu-se uma discusso, que dura at aos nossos dias, entre filsofos e
juristas sobre a possibilidade de o Direito ser ou no uma cincia.
Para os romanos o problema estava resolvido. 0 Direito no apenas uma cincia nem ap
enas uma tcnica. uma cincia e uma tcnica do justo e do injusto. A definio, ou talvez
melhor, a descrio do Direito (como saber-jurdico) -nos fornecida atravs de dois texto
s de ULPIANUS, que tm sido
objecto dos comentrios mais diversos, D. 1,1,10,2 e 1,1,1pr. Dizem o seguinte
ULPIANUS- (lib. 1 Regularum), D. 1,1,10,2:
iuris prudentia est divinarum atque humanarum rerum notitia [,] iusti atque inius
ti scientia 346.
- (lib. 1 Institutionum), D. 1,1,lpr.:
<Jus est <etiam> ars boni et aequi 347.
Esta formulao lapidar de conceitualizao do Direito levou sculos a elaborar. 2 um prod
uto, inmeras vezes decan
346 A iurisprudentia a cincia do justo e do injusto, tendo como pressuposto (como
indiscutvel, como evidente, isto , que se reconhece sem discusso; o significado da
palavra noticia, que se encontra em ablativo, e no em nominativo, e por isso a vrg
ula a seguir a ela est a mais) certas coisas divinas e certas coisas humanas. - So
os pressupostos meta jurdicos da Cincia Jurdica (como do ordenamento jurdico em gera
l). Sobre o carcter cientfico do saber-jurdico, vid. Erik WOLr, II Valore Scientifi
co della Giurisprudenza (Milo, 1964).

347 0 Direito (tambm) arte (tcnica) do bom e do equitativo.

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281

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. IV-CAP. 3
27
tado, e nesse trabalho-paciente de afinao e de preciso de conceitos intervieram mui
tos jurisconsultos, a maior parte deles,
nossos desconhecidos.. ULPIANUS no o autor destas formulaes. Recolhe a ltima formulao
elaborada, e reelabora-a, informando-a 'de certas ideias filosficas que ele apree
ndeu em Aristteles, Plato e sobretudo em Plutarco.
Portanto, o saber-jurdico no um saber simples; algo bastante complexo: uma cincia e
uma tcnica.
Se 'o Direito, alm de tcnica, tambm e sobretudo uma cincia, que espcie de cincia?
1-Espcies de saber
Podemos distinguir trs espcies de saber: 1) - um saber-puro; 2) - um saber-agir; 3
) - um saber-fazer.
1 - 0 saber-puro, que os gregos designavam por sofia (co fd) e os romanos por sap
ientia, um saber pelo saber. o conhecimento em si, abstracto, sem atender ao con
creto, ao lado prtico. Da a filo+sofa=nsia de saber. Esta espcie de saber, se tem por
objecto as verdades absolutas (simples, sem composio) a filosofia primeira ou teo
logia; este tipo de saber, se tem por objecto as verdades relativas (que pressupe
m
outras, e por isso no so simples mas compostas) a filosofia segunda ou simplesment
e filosofia. Portanto, o sapiens o que se preocupa com as verdades abstractas: a
bsolutas, ou
relativas. Mais; o saber-puro (sapientia, aorp(a) a cincia do Ser (Dassein).
2-0 saber-agir, a que os gregos chamavam frnesis (gpvriat) e os romanos prudentia, ,
segundo Aristteles, a recta ratio agibilium. a praxis. a cincia que tende para a ac
para o agir; e, como agir no tem complemento, tende para algo que principia e acaba
em ns; tende, portanto, para o honestam. - 0 prudens o que, pressupondo a verdade
das coisas - verdade descoberta por ele ou pelo sapiens, mas o prudens assim como o
politicus, devia ser tambm sapiens, conforme j Plato aconselhava -, v as coisas no s
aspecto valorativo, de utilidade para o homem e para a
comunidade. - Portanto, enquanto o saber-puro (sapientia, ao9(a) a cincia do Ser,
o saber-agir (prudentia, ppvriat)
mais a cincia dos Valores.

A prudentia recebe luz, pressupostos, da sapientia: so as verdades fundamentantes

- de filosofia primeira ou teologia ou verdades divinas, de filosofia segunda o
u simplesmente filosofia ou verdades humanas.
3-0 saber-fazer, apelidado pelos gregos tkne (TEXvri) e pelos romanos ars, um sab
er realizvel, uma tcnica pura; o fazer do saber.
11-0 Direito, como cincia, uma iuris-prudentia; como tcnica, uma ars boni et aequi.
lao entre o aspecto cientfico e o aspecto tcnico do Direito
A cincia do Direito no especulativa, quer dizer, no busca uma verdade objectiva ace
rca do ordenamento jurdico nem uma abstraco a respeito desse mesmo ordenamento; mas
prtica, quer dizer, concretiza-se numa actividade intelectual (e no volitiva, com
o se verifica na lei, sobretudo de tipo moderno), dirigida a descobrir o que jus
to, isto , honesto, til e oportuno na convivncia social. Preocupa-se, no com o Ser,
mas com o Valor das coisas. uma praxis.
Por isso, os romanos chamaram ao Direito:
1.-uma iuris-prudentia (D. 1,1,10,2) e no uma iuris-sapientia, pois o grande mundo do
jurdico no o mundo das verdades abstractas mas o mundo dos Valores, e principalmen
te o mundo do agere, do actio, embora no se
esgote todo nele; por outras palavras, o Direito , em primeiro lugar, uma cincia;
no abstracta, mas de tipo prtico; alm disso, embora secundriamente,
2. - tambm uma tcnica (ars boni et aequi, D. 1,
1,lpr.), destinada a alcanar umas coisas e a evitar outras.
erro grave considerar, como principal, o aspecto tcnico
do Direito; e maior erro ainda, julgar o Direito nicamente como
uma tcnica. A isso conduziu e conduz o positivismo jurdico
(sobretudo na sua forma legalista) que, sim, na verdade, uma

282
283

DIREITO ROMANO
1.- PARTE-TiT. IV-CAP. 3.1
tecnizao do Direito; uma mecanizao ou uma organizao mecnica de normas, em que o homem
penas um res como outra qualquer. E essa orientao tecnicista, ou melhor, essa deso
rientao que est, juntamente com outras desorientaes, na base da explicao daquilo a que
vimos chamando desde 1962 o totalitarismo da lei, e daquele princpio criado numa poc
a decadente, e invocando sobretudo em pocas de decadncia, dura lex sed lex.

Segundo se deduz claramente dos dois fragmentos de ULPIANUS (supra 281), o Direi
to tem, por conseguinte, um aspecto cientfico e um aspecto tcnico. 0 saber-jurdico ,
pois, algo complexo - cincia e tcnica. 0 Direito, como cincia, diz-nos o que justo
ou injusto; como tcnica, ensina-nos o como; diz-nos como alcanar o justo e como e
vitar o injusto; como obter para os indivduos e para a colectividade a mxima utili
tas compatvel com a convivncia humana, j que o Direito aparece introduzido ( preciso
nunca perder isto de vista!) pro utilitate hominum. As leis so feitas para o hom
em e no foi o homem feito para as leis.
Cincia - prtica, prudentia - e tcnica, em Direito, ambas se compenetram. Scientia e
ars (em grego, epistme e tkne, ErriSrrir; e TtXvrl) no so conceitos antitticos. A ars
(tcnica) o modo de aplicar e de comunicar a cincia; o aspecto prtico da scientia (
o da aplicao ou do ensino), mas no subs. titui a cincia. possvel uma cincia sem tcni
(seria excessivamente terica e difcil de comunicar e, por conseguinte, de apreende
r e de aprender) ; porm uma tcnica sem cincia seria um absurdo. - Pode, em vrios ram
os do saber, separar-se, at profissionalmente, a cincia da tcnica; mas o Direito ne
cessriamente teoria e prtica, cincia e tcnica. Cincia
prtica 148.
34s Cf. D'ORS, Unu Introduccin al Estudio del Derecho (Madrid,1963) 20.
b) lurisprudentia. Anlise de D. 1,1,10,2
A iuris-prudentia , pois, como dissemos, uma cincia-prtica do Direito; a cincia do jus
to e do injusto (iusti atque iniusti scientia, D. 1,1,10,2).
Mas, para poder ser cincia do justo e do injusto, tem de pressupor o reconhecimento
(o ideal seria que houvesse tambm conhecimento) de certas verdades divinas e hum
anas -- divinarum atque humanarum rerum notitia, D. 1,1,10,2.
A palavra notitia tem, geralmente, em Direito, o significado tcnico ou especfico de c
incia, um conhecimento seguro, profundo ou um conhecimento sem hesitaes. com esta sig
ificao que aparece, v.g. em D. 1,1,1,1 (boni et aequi notitiam profitemur), Collatio
349 15,2,2 (professio mathematicorum, non notitia prohibita est), etc.
Neste frag. de ULPIANUS (D. 1,1,10,2), a palavra notitia no est empregada no sentido
tcnico-jurdico, alis seria absolutamente intil. Bastaria ento dizer: lurisprudentia e
st divinarum atque humanarum rerum... iusti atque iniusti scientia. Como porm o te
xto emprega a palavra notitia e a palavra scientia, e se estivessem ambas com o mesm
o significado bastava claramente s uma delas, e ainda como a palavra notitia alm do
significado tcnico-jurdico de cincia tem um outro significado, no-jurdico, e clssico,
ado v.g. por Ccero, (veremos j qual ), temos de concluir que neste passo de ULPIANU
S notitia contrape-se a scientia. E evidente que se .contrape, visto a iusti atque i
sti scientia ser a iurisprudentia, e a rerum divinarum scientia no iurisprudentia m
eologia, a rerum humanarum scientia no iurisprudentia mas philosophia.
Ora, desde que notitia est com um significado no-jurdico, e portanto diferente de scie
ntia, encontra-se ento na sua
349 Vide infra 35-a)-11 que espcie de fonte jurdica esta.
284.
285

t
DIREITO ROMANO
significao clssica de -ideia inata, pr-noo, pressuposto, coisa evidentssima admitida p
r todos, acatamentq, respeito, etc. Numa palavra; algo que no se discute, embora
no se adira
plenamente. Cf. CCERO, De Of ficiis 2,24,86, De Legibus 1,8, De Finibus 5,21,59,
e outros autores - vid. LEWIS-SHORT, A Latin Dictionary (Oxford, 1951) 1218 e. 3
. Por isso, devemos traduzir essa parte, como fizemos, ...reconhecimento sem disc
usso de certas coisas divinas e de certas coisas humanas. Diramos hoje, grosso modo:
reconhecimento sem discusso de certos princpios metajurdicos de ordem pblica.
Portanto, o Direito (cincia e tcnica) para conseguir o seu fim (a realizao da utilit
as de cada um na convivncia social) parte de certos pressupostos metajurdicos indi
scutveis (pelo menos para detrminada poca e para determinado grau de civilizao) : un
s de ordem teolgica (as res divinae), outros de ordem filosfica (res humanae), os
quais (uns e outros) informam a ordem social dum povo. Tendo por base esses prin
cpios - teolgicos (ou a sua negao), morais, ticos, filosficos, sociolgicos-, que o D
ito vem dizer o que justo ou injusto, e como alcanar um e como evitar o outro 88.
350 Cf. Sebastio CRUZ, Da Solutio I, cit. 331588. A Teologia do Direito um dos grande
s temas jurdicos da actualidade. que a Teologia tem hoje uma funo ad extra, outrora
reservada apologtica no seu sector antropolgico, csmico e histrico. Por mais parado
xal que parea, talvez nunca a teologia crist (catlica ou protestante) teve to larga
audincia por parte dos no-cristos, como em nossos dias.
No meio da incerteza que atormenta tantos homens de hoje e no meio da ansiedade
que a tantos devora, o telogo cristo convidado por uns, desafiado por outros, dese
jado por muitos, no sentido de entrar na arena para a discutir, com as luzes que
lhe so prprias, os problemas reais dos homens reais - os problemas do nosso tempo
-, para a apresentar as solues precisas ou simplesmente pressentidas baseadas na me
ditao sobre a sua crena. Nas sociedades abertas do Ocidente, quem no esteja totalmen
te dominado ou por uma mentalidade burguesa ou por uma mentalidade marxista, tem
geralmente uma certa curiosidade de ouvir o teolgo cristo. Pode no segui-lo; pode
mesmo atac-lo; mas no tem repugnncia em o consultar.
com. esta perspectiva de grande abertura que ultimamente, sobretudo na Alemanha,
se vem fazendo reunies cientficas peridicas sobre Teologia do Direito, assistindo tel
ogos protestantes (a iniciativa parece que partiu deles) e catlicos; juristas catl
icos, protestantes e indiferentes. Os problemas jurdicos tm, assim, uma outra dime
nso, que necessrio pressupor (e embora no se possa conhecer a fundo, no se deve igno
rar), a dimenso teolgica. Como resultado desses encon
286
L' PARTE -TIT. 1V - CAP. 3
27
I-lurisprudentia e Filosofia
Quanto filosofia de que se serve a iurisprudentia romana, notemos que a filosofi
a pragmtica e moral e no a especulativa. 0 estoicismo penetra e difunde-se em Roma
muito mais que as doutrinas de Aristteles.

Observemos ainda que o iurisprudens, ao utilizar a filosofia, o faz como jurista

e no como filsofo. 0 jurista nunca se confunde com o filsofo. - E assim, quando ao
iurisprudentia utiliza conceitos e categorias que foi buscar filosofia, empregaos com contedo e finalidade jurdicos. que a valorao filosfica distinta da valoras
a,,.e- s iurisprudentes no o esquecem de acentuar bem. Por exemplo, os juristas f
alam com frequncia de natura e de ratio, e sobre tais conceitos fundamentam muita
s vezes as suas decises (responsa). Pois bem; a noo jurdica de natureza no tem o alcan
e filosfico (essncia abstracta ou essncia operativa), mas significa a realidade e n
ormalidade das coisas, o que est na base das institui
trs, foram publicados, entre outros, os seguintes trabalhos de conjunto: Der Weg
von der Bibel zur Welt (Zurique, 1958); Kirche und Recht (Gotinga,1960); Die Tre
yse Konferenz 1960 ber das Thema Gerechtigkeit in biblischer Sicht (Genebra,1960).
Trabalhos particulares, so dignos de referncia especial: H. H. WALz-H. H. SCHREY G

erechtigkeit in evangelischer Sicht. Eine dkumenische Studie zur Rechtstheologie

(Francfort,1955), Ernst WoLF, Trinitarische oder christologische Begrndung des R
echts? em Recht und institution 9.33, publicao orientada por H. DoMBOIS (Witten-Ru
hr, 1956), 1. PONDS, La Thologie Chrtinne et le Droit (Paris, 1960), Erik WoLu, Zur
Rechtstheologischen Dialekrik Von Recht und Liebe em St. Bett1 I (Milo, 1962) 47
9-500, Jacques ELLUL, Ralit Sociale e Thologie du Droit em Festsehrift Erik Wolf (F
rankfurt a Main, 1962) 36-61, Bruno SCHULER, Die Herrschaft Christi und das welt
liche. Recht .(Berlim..1963), F. Puy, Teologa dei Derecho em Anales de Ia Ct. de F
ranc. Surez 4.(1964)4 49; recentemente, Dario COMPOSTA, Prospettive per una -Teol
ogia dei Diritto em Salesianum 29 (1967) 28-69, 30 (1968) 302-329 e 32 (1970) 23
9 ss. Vid. tambm Apollinaris 44 (1971) 201-229.
Destes vrios trabalhos conclui-se que a Cincia do Direito deve estar hierrquicament
e dependente duma Filosofia do Direito, mas sobretudo duma Teologia do Direito.
Ora isto mesmo viram e defenderam os juristas romanos, ao ensinar: iurisprudentia
est divinarum atque humanaram rerum noticia, iusti atque iniusti scientia (D.1,1
,10,2).
287

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. IV - CAP. 3.
27
es jurdicas. E o conceito jurdico de ratio est igualmente desprovido de contedo filosf
co, pois, no sendo o fundamento ltimo do Direito, no tem portanto valor universal;
mas simplesmente a ratio invocada, quando se julga oportuno e para determinados
fins. Por vezes, ratio o prprio direito objectivo (no sentido indicado supra 17)
; outras vezes, tem o signi' ficado de norma justa, contrapondo-se a lei injusta,
e at o de Justia (vid. nossa monografia Ius. Derectum 54113).
Relacionado com o problema de filosofia e iurisprudentia est o de
11-iurisprudentia e Lgica
A lgica est na base da Cincia do Direito como na de qualquer outra cincia; porm, a iu
risprudentia no uma cincia de pura lgica, mas de justia. Por isso, os juristas tm a s
a lgica, no sentido de que os seus argumentos esto sempre orientados e informados p
or consideraes de justia; e, com este alcance, a sua lgica inexorvel; no se presta
ertezas. - Os princpios e as regras de Direito Romano nunca se aplicam mecnicament
e, com uma lgica pura, inflexvel, pois os jurisprudentes compreendiam bem que isso
podia conduzir, por vezes, a um resultado aberrante e inoportuno. J na poca de Cce
ro, o adgio summum ius summta iniuria constitua um provrbio bem firme.
Os juristas romanos so verdadeiros artfices em deduzir consequncias das premissas.
No tiram todas as consequncias que em pura lgica silogstica podiam deduzir-se, mas s
aquelas que eles julgam oportunas, justas.
Enfim, os jurisprudentes so prticos, adaptando-se s exigncias mutveis e complexas da
vida. No se deixam dominar pela lgica abstracta. Alm disso, quando se servem dela,
colocam-na ao servio da aco e da vida - do facto humano -, que, devido sua densidad
e, forte e pluridimensional, algo
mais rico e mais complexo do que tudo quanto possa captar-se numa rede de silogi
smos 361
Concluso - Nem tudo o que lgico jurdico, e nem tudo o que jurdico sempre rigoros
e lgico, isto , silogisticamente lgico, matemticamente lgico. 0 Direito (como cincia j
rdica), servindo-se da lgica, informada de princpios de justia, faz do jurista um sa
cerdote da lustitia, sempre deveras preocupado com alterum non laedere e suam cuiqu
e tribuere; utilizando a logstica, far do jurisconsulto um robot jurdico, um crebro e
trnico jurdico(?), onde tudo estar matemticamente certo, silogsticamente perfeito, mas
, quantas vezes, humanamente... inumano - o homem ser considerado sempre como pur
a res e no como persona.
c) Evoluo histrica da iurisprudentia
I -Desde o incio at ao sc. IV a.C. s os pontfices que podiam ser prudentes. Razes
Como a cincia do Direito iuris-prudentia, os cultores desta cincia chamavam-se prude
ntes (os que sabem agir) e iurisprudentes. E como a iurisprudentia no tinha carcter
lucrativo, mais do que doutrinrios, os juristas romanos eram verdadeiros sacerdot
es da Justia.
Por este carcter sacerdotal (sacrificado, desinteressado) do jurista e ainda porque
, no incio, Religio, Moral e
351 Esta concepo clssica dos juristas romanos a respeito de Lgica e Direito novamente
repensada em nossos dias, e encontra adeses na actualidade, no s entre romanistas,
como entre os novos juristas de mentalidade aberta e de horizon
tes bem rasgados. Vejam-se, por todos, Valentia-AI. GEORGESCU, L'Opposition entr
e lus et Factum en Droit Romann et en Droit Moderne em Scritti in Onore di Contardo
Ferrini III (Milo,1948) 144-165, Mario LAURIA, Jus. Visione Romane e Moderne2 (Npo
les,1962), e, como estudo de conjunto e recente, o valioso trabalho de Antnio CAS
TANHEIRA NEVES, Questo-de-Facto-Questo-de-Direito ou o Problema Metodolgico da Juri
dicidade (Ensaio de uma Reposio Crtica). I A Crise (Coimbra,1967) passim, mxime 422486.
288
289

I
DIREITO ROMANO
Direito constituam em todo nico - (sobre o carcter religioso e at divino do primitiv
o ius, vida supra 15) -, por estas duas razes, desde o princpio at ao sc. IV a.C., ni
camente os sacerdotes pontfices eram juristas. Disto do-nos testemunho,
v.g. TITUS Livros e POMPONIUS 352.
Como acabamos de ver, a princpio a iurisprudentia constitua um privilgio dos sacerd
otes-pontfices. Estes eram escolhidos s entre patrcios. Na interpretatio do ius - c
onservado, nesses tempos, ainda valde religiosum, como algo de misterioso, de :o
culto-, os plebeus eram tratados desfavorvelmente. Reagiram. Das vrias reaces surgiu
, como j sabemos 1,1', a Lei das XII Tbuas.
o 1.0 factor da laicizao.
2. factor o chamado ius Flavianum. - Segundo a tradio, Cneu Flvio, liberto, escriba
do nobre e pontfice pio Cludio, aproveitando-se da cegueira do seu patrono, publico
u uma colectnea de frmulas legais processuais (das legis actiones), que ficou conh
ecida por ius Flavianum. a primeira grande revelao das normas jurdicas misteriosas.
3. factor o ensino pblico do direito, em meados do sc. III a.C. por Tibrio Coruncneo
- o primeiro plebeu que teve acesso ao cargo de pontifex maximus.
352 Trrus Livius, Historia 9,46,5: ius civile repositum in penetralibus Pontificu
m fuit.-(Todo o ius civile esteve no segredo dos Pontfices).
POMPONIUS-(lib. singulari Enchirid), D.1,2,2,6:
Interpretandi scientia et actiones apud collegium pontificum erant.-(A cincia do int
erpretar [a iurisprudentia] e as actiones [o seu conhecimento] eram exclusivo [m
onoplio) do colgio pontifcio).
353 Vid. supra 178-180.
1., PARTE-TIT. Iv-CAP. 3.
27
Verifica-se ento a completa laicizao da iurisprudentia. No mais um privilgio dos sace
rdotes-pontfices.
No entanto, fica reservada aos nobres ou a certas classes consideradas superiore
s.
III - A partir do imprio, universalidade da iurisprudentia
Augustooresolveu admitir para cargos importantes jurisconconsultos, mesmo pessoa
s da classe mdia. - a ltima consequncia da laicizao da iurisprudentia.
Mas como o jurista tem de possuir alm do saber jurdico tambm autoridade social (vid
. supra 56) e como, agora, os iurisprudentes no tm autoridade social de carcter ari
stocrtico, Augusto concede, pelo menos aos melhores, autoridade de carcter poltico
- ius respondendi ex auctoritate principia (vid. infra al. e) -II.
Adriano, depois, avanou mais um pouco. Concede aos jurisconsultos autoridade soci
al de carcter burocrtico. o triunfo do funcionalismo sobre a aristocracia. E a uni
versalidade da iurisprudentia.
d) Funes dos iurisprudentes: cavere, agere, respondere
A actividade da nova iurisprudentia trplice.
Cavere, isto , aconselhar os particulares como deviam realizar os seus negcios jurd
icos: palavras sacramentais a pronunciar, clusulas a atender e, por vezes, docume
ntos escritos a redigir.
Agere era a funo de assistir s partes no processo: qual a frmula a empregar, que pal
avras a usar, quais os prazos para apresentar provas, etc.
II - A partir do sc. IV a.C., verifica-se a laicizao da iurisprudentia (factores), fi
cando a cargo de nobres
290
291

DIREITO ROMANO
1. PARTE - TIT. IV - CAP. 3.
27
Respondere consistia em dar sentenas ou pareceres (responsa) a particulares ou a
magistrados sobre questes jurdicas. Era a funo mais importante dos jurisprudentes, j
que nos responsa se concretizava, como vimos, a Cincia do Direito. Essas sentenas
levaram, por vezes, sculos de elaborao, trabalhando nelas muitos juristas cujos nom
es se perderam.
e) A iurisprudentia como fonte de direito
I -Sempre os jurisprudentes foram iuris auctores. Sentido
A princpio, toda a actividade da iurisprudentia se concretizava na interpretatio;
identificava-se com ela. E a iurisprudentia, de incio, foi prticamente a nica font
e de direito - ius civile in sola prudentium interpretatione consistit, diz POMPON
IUS - D. 1,2,2,12 (vid. supra 172 13)
A iurisprudentia, a doutrina dos iuris-consulti (=os versados em direito, os mes
tres de direito), foi, portanto, a primeira f ons iuris. A primeira, no tempo e
na importncia; e, na prtica, nunca mais deixou de ser a primeira, na importncia.
So os iurisconsulti que, de facto, criam as normas jurdicas:
- indicando as matrias que merecem ser reguladas juridicamente;
- dizendo as normas de carcter meramente tico ou moral que devem passar a jurdicas
e vice-versa;
- precisando os termos em que deve ser redigida a norma jurdica e qual o alcance
que deve ter;
- interpretando-a, no s com o sentido original, mas at com um contedo novo, se for n
ecessrio, determinando o modo como deve ser aplicada;
- finalmente, mostrando quando j no tem razo de ser. Neste sentido, os iurisprudent
is foram sempre e so iuris auctores.
Concluso: a iurisprudentia era, e ter de ser considerada sempre a grande fonte de
direito 354.
II-Consagrao legal da iurisprudentia
Examinado o valor da iurisprudentia em si mesma, analisemos algumas atitudes das
leges para com ela.
1 Na poca republicana. -A iurisprudentia no considerada oficialmente fonte imediat
a de direito; os responsa no vinculam os juzes. A iurisprudentia apenas a fonte in
spiradora e material, mas tanto do ius civile como do ius honorarium.
2 Desde Augusto a Adriano. - Augusto, hbil como era, certamente com a finalidade
de captar os juristas de maior valor para a defesa da sua poltica, concedeu-lhes
o chamado ius respondeni ex auctoritate principis. Quer dizer, os responsa dados
por esses iurisprudentes privilegiados aos seus consulentes tinham tanto valor c
omo se fossem respostas dadas pelo prprio imperador. Portanto, um valor igual ao
das constituies imperiais no sc. I, que era apenas de carcter prtico (vid. supra 270)
, mas muito importante.
aso Para voltar a reconhecer-se, at socialmente, esse prestgio da iurisprudentia-e
nessa orientao certamente deve caminhar-se - necessrio que os iurisconsulti sintam
e vivam a sua alta dignidade de sacerdotes-pontfices da Justia; dem os seus responso
(pareceres), portanto com esprito sacerdotal (desinteressado, sacrificado), com o d
esejo veemente de suum cuique tribuere, com a mxima preocupao de obter o justo e de
evitar o injusto, e no duma forma ou doutra... conforme a convenincia do consulen
te.
Sobre a iurisprudentia como fonte de direito, cf. Antonio D'EMILIA, Sulla Dottri
na quale Fonte del Diritto em SDHJ 11 (1945 19-36; A. D'ORs em Studi Betti 1 (Mi
lo, 1962) 124-126; BOULANGER, Notations sur le Pouvoir Crateur de Ia Jurisprudence
Civile em Revue Trimestrielle de Droit Civil (1961) 417-441, e BIONDI, Funzione
della Giurisprudenza Romana nella Vita Moderna em Rivista di Diritto Civile (19
64) 10-13.
292
293

DIREITO ROMANO
1,' PARTE - TIT. IV - CAP. 3.1
27
Qualquer que tenha sido a finalidade de Augusto ao conceder esse privilgio, e qua
lquer que seja a natureza do ius respondendi ex auctoritate principis - assuntos
muito discutidos e acerca dos quais a bibliografia abundante 166 -, como o impe
rador nessa altura gozava de grande prestgio, a posio social do jurista romano subi
u. Inicia-se, no tempo de Augusto, a vivncia do perodo de esplendor da poca clssica
central, indo depois culminar na figura mxima da literatura jurdica clssica, IULIAN
US.
Simplesmente, esses responsa no eram j pura doutrina (dos particulares, dos iurisp
rudentes) ; estavam imbudos ou at informados duma certa participao do imperium do prin
ceps, ou como diramos hoje, eram decises de algum que detinha uma parcela, embora mn
ima, da soberania. Deve estar aqui, certamente, o primeiro ponto de partida 366
para a iurisprudentia (doutrina) passar a jurisprudncia (decises de pessoas com so
berania, deciso de rgos com soberania, decises dos tribunais).
Valor dos responsa, dados pelos juristas com ius respondendi - Neste perodo (desde Au
gusto a Adriano), os responsa no eram fonte imediata de direito, nem mesmo para o
caso concreto para que tinham sido proferidos. Mas, de facto, para esse caso co
ncreto, eram como normas vinculativas.
355 A natureza do ius respondendi ex auctoritate principi, a verdadeira finalida
de de Augusto ao conceder este privilgio, a situao em que ficaram os jurisprudentes
no-privilegiados e a sorte do ius respondendi depois de Adriano - tudo so questes
ainda hoje muito discutidas entre os romanistas. Para uma viso sumria cf. ROBLEDA,
lus Privatum Romanum, cit. 93-100; e a, em vrias notas, indicada a principal bibl
iografia. Veja-se tambm G. PROVERA, Ancore sul jus Respondendi em SDHI 28(1962) 3
42-360 e M. Hfixbn, Note intorno alio ius responde" em Synteieia Arangio-Ruiz (Npole
s,1964) 710-716. No texto, adere-se ainda opinio tradicional, que tambm o da maior
ia dos romaniStas, mas... com srias dvidas.
356 A razo principal de ordem processual, quando se oficializou o juiz (no mais um
particular, como antes, por isso, em alguns sistemas jurdicos, como v. g. no cann
ico, o iudex tem a designao de oficial) e a cognitio extraordinria se tornou sistema n
ico de processar. Vid. infra 2' PARTE, Tt. VI destas Lies.
3 A partir de Adriano (117-138) -A iurisprutentia considerada fonte imediata de
direito, de carcter geral. Segundo nos informa GAlus I 7 357 _ e no h mais nenhuma
fonte a dizer o mesmo-, houve um rescrito de Adriano que elevou os responsa dos
juristas privilegiados categoria de leges, fazendo-os vigorar, portanto, no s para
o caso concreto, a propsito do qual tinham sido elaborados, como para todos os c
asos
iguais, que de futuro se apresentassem. E esse rescrito, ao que parece, abrangia
no s os responsa (de juristas com ius respondendi) que viessem a ser dados no fut
uro, mas sobretudo os responsa antigos proferidos desde a criao do ius respomdendi
no tempo de Augusto.
357 GAIus; 17: Responsa prudentium sunt sententiae et opiniones eorum quibus perm
issum est lura condere. Quorum omnium si in unum sententiae concurrunt id quod i
ta sentiunt, legis vicem optinet; si vero dissentium iudici licet quam velit sen
tenciam sequi, idque rescripto divi Adriani significatur-(Respostas dos prudentes
so as sentenas e opinies daqueles a quem foi permitido criar direito. Se as sentena
s de todos eles so unnimes, o seu contedo obtem fora de lei; mas se divergem, o juiz
pode seguir a sentena que entender; e assim consta dum rescrito do divo Adriano).
Recorde-se tambm o texto de POMPONIUS, libro singulari Enchiridii, D.1,2,2,49.
294
295

1
Ttulo V - FONTES DO IUS PRAETORIUM (D. 1,1,7,1)
A) EXPEDIENTES DO PRETOR BASEADOS NO
SEU IMPERIUM
B) EXPEDIENTES DO PRETOR BASEADOS NA
SUA IURISD[CTIO
C) 0 EDICTUM DO PRETOR
IUS PRAETORIUM
SUMRIO-28. a) Conceito (D.1,1,7,1)
b) Relao com o ius honorarium, com o ius civile e com o lus Romanum
c) Fases da actividade do pretor (urbano) a) Conceito de ius praetorium
28. 0 conceito de ius praetorium -nos dado atravs dum fragmento de
PAPINIANUS-(lib. 2 Definitionum), D. 1,1,7,1:
<Jus praetorium est, quod praetores introduxerunt adin
297

DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TIT. V
28
vandi vel supplendi vel corrigendi iuris civilis gratia propter utilitatem publi
cam. [Quod et honorarium dicitur ad
honorem praetorum sic nominatum] (gl.)358.
Como se deduz deste frag. de PAPINIANUS, o pretor 369 o intrprete da lex, mas sob
retudo o defensor do ius da Justia, interpretando o ius civile (sobretudo os pass
os obscuros), integrando as suas lacunas e corrigindo as suas aplicaes injustas.
b) Relao do ius praetorium com o ius honorarium, com o ins civile e com o lus Romanu
0 ius honorarium (ius edictale ou ius magistrale) todo o Jus Romanum no-civile, i
ntroduzido pelos edictos de certos magistrados, a saber: pretor urbano, pretor p
eregrino, edis curis e governadores das provncias 989. Deriva de honor, cargo, magis
tratura. ]l~, pois, um direito prprio dos magistrados, criado pelos magistrados,
enquanto o ius civile (D. 1,1,7pr.) deriva do populus, dos comcios, do senado, do
princeps e dos jurisprudentes.
0 edicto dos magistrados (vid. supra 270) um programa
358 0 direito pretrio o que os pretores introduziram com a finalidade de ajudar (i
nterpretar) ou de suprir (integrar) ou de corrigir o ius civile, por motivo (razo
) de utilidade pblica [0 qual tambm chamado honorrio denominando-se assim em honra
dos pretores] (gl.).
Esta ltima parte do frag. [o qual - pretores] no genuna. Deve tratar-se dum glosema
post-clssico (scs IV-V), obra dum escoliasta ou at dum amanuense (vid. infra Tit.
XI o que um glosema), pois uma explicao que... nada explica; pelo contrrio, confund
e.
359 Sempre que se fala de pretor, sem mais nada, entende-se o pretor urbano (vid.
supra 67-70). Este magistrado , dentro do lus Romanum, a figura genial e o modelo
para todos os iurisconsulti e profissionais do Direito. Nas suas actividades se
mpre totalmente dominado pelo esprito de Justia, com a delicadeza e o escrpulo de no
abusar dos seus poderes (honeste vivere), com a preocupao de no prejudicar ningum (
alterum non laedere) e com a nsia de atribuir a cada um o que seu (suum cuique tr
ibuere).
360 Segue-se no texto grosso modo a opinio mais provvel e prescinde-se, de momento
, de vrios problemas discutidssimos entre os AA., v.g. natureza do ius honorarium,
suas fontes, etc.. Vid. infra 2.a PARTE, Tt. II destas Lies.
das actividades a realizar durante o tempo da sua magistratura, afixado publicam
ente no seu incio.
0 ius praetorium, em rigor, uma pars do ius honorarium; mas, uma parte to grande
que eclipsa, ou pelo menos simboliza,. todo o ius honorarium. Por isso, em regra
, fala-se indistintamente de ius honorarium ou praetorium. que o ius praetorium
oonsubstancializa todo o ius honorarium; o que tem verdadeira relevncia; como que
representa todo o ius honorarium. Por esta razo, em geral s se trata do ius praet
orium 311.
0 ius praetorium ou honorarium forma um sistema diferente do ius civile, mas no d
erroga o ius civile 362. Completa-o, sobretudo adaptando a esttica do ius civile
dinmica das condies sociais e econmicas, e concretamente o pretor obtm esse resultado
admirvel de permanente e fecunda adaptao, mediante expedientes seus, baseados ora
no seu imperium ora (um pouco mais tarde) tambm na sua iurisdictio.
0 verdadeiro e primitivo lus Romanum o ius civile; mas o ius praetorium ou honor
arium tambm lus Romanum. So, pois, dois grandes sistemas dentro do mesmo Direito,
o lus
Romanum 363,
c) Fases da actividade do pretor
Fixemos agora, e sempre daqui em diante, a ateno s no
361 Tambm importante, v.g. o ius honorarium criado pelo pretor peregrino, que o i
us gentium. Dele falaremos no Tt. II da 2.a PARTE; a, analisaremos dum modo especi
al o problema da relao entre o ius civile e ius gentium.
362 0 ius civile s pode ser alterado por uma das suas vrias fontes, j nossas conhec

idas (D. 1,1,7 pr.): ou por uma lex (rogata, data [?] ou dicta), ou por um senat
usconsultum ou por uma constitutio principis ou pela iurisprudentia.
363 No Tt. II da 2.a PARTE, examinaremos pormenorizadamente a relao entre ius civil
e e ius honorarium.
Ainda hoje no direito ingls, h uma distino entre common law e equity, muito semelhan
te a ius civile e ius honorarium do lus Romanum. Sobre este problema vid. Raul V
ENTURA, Manual de Direito Romano, cit. 195-202.
298
299

DIREITO ROMANO 1. PARTE -TIT. V

28
ius praetorium stricto sensu, isto , no ins honorarium criado pelo pretor urbano.
A sua actividade comporta trs fases.
1.- Fase (sc. IV - meados sc. III a.C.) - Nesta fase, a funo do pretor era administr
ar a justia, fundada. no., ius cavile; ele era a vox viva iuris civilis. A sua ac
tividade essencialmente interpretativa. Toda a inovao que pretendesse fazer no ius
cavile tinha de ser elaborada sob o pretexto de o estar a interpretar. Era pois
uma actividade muito discreta, tanto mais que o trabalho interpretativo estava
vigiado e fiscalizado pelo collegium pontificam cioso de manter (ainda nesta poca
), quase em exclusivo, a interpretatio.
2.8 Fase (desde fins do sc. III a.C. [ f ] a 130 a.C.) - 0 pretor, baseando-se no
seu imperium-poder de soberania, a
que os cidados no podiam opor-se -, usa expedientes prprios para criar direito (ias
praetorium), mas duma forma indirecta:
se uma situao social merecia proteco jurdica e no a tinha do ius civile, o pretor colo
cava-a sob a alada do ius civile; se,
pelo contrrio, determinada situao social estava protegida pelo ius civile e no merec
ia essa proteco, retirava-a da alada
do ius civile. Como se v, o pretor no derrogava o ius civile; simplesmente, conforme
era justo ou no, (ele) conseguia que o ias civile se aplicasse ou no.
3.a Fase (a partir de 130 a.C.?) - A partir da lex Aebutia de formulas, do ano 1
30? a.C., o pretor, baseado na sua iurisdictio - poder especfico de administrar a
justia dum modo normal -, mediante expedientes adequados, cria tambm direito (ias
praetorium) e agora duma forma directa, embora por via processual. E assim, em
vrios casos no previstos pelo ias cavile, o pretor concede uma actio prpria, por is
so denominada actio
300
praetoria. E como em Direito Romano ter actio ter ius (vid. infra 2. PARTE, Tt. V)
, o pretor concedendo actio, cria directamente ius.
Analisemos agora e separadamente esses vrios expedientes do pretor: A) - os basea
dos no seu imperium; B) - os baseados na sua iurisdictio.
301

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. V - CAP. 1.
29
Captulo 1.0 -A) EXPEDIENTES DO PRETOR BASEADOS NO SEU IMPERIUM
SUMARIO-29. Enumerao. Anlise
a) Stipulationes praetoriae
1-Noo de stipulatio (D.45,l,,1;-45,1,137pr.)
11-Caractersticas da stipulatio em geral
III- Particularidade das stipulationes praetoriae: geralmente, no eram nudae repr
omissiones mas satisdationes
b) Restitutiones in integrunt
1-Conceito
II-Espcies (D.4,1,1;-4,1,2) c) Missiones in possessionem
I - Conceito. Espcies
11-Modalidades quanto finalidade d) Interdicta
I- Conceito
II-Espcies (exibitrios, restitutrios, proibitrios)
III-Entre as vrias aplicaes dos interdicta esto os
relativos posse-interditos possessrios;
uti possidetis
-utrubi
de preeario
2-recuperandae possessionis 1 -unde vi
-vi armata
29. Os expedientes do pretor baseados no seu imperium, para bem interpretar, int
egrar e corrigir o ius civile, eram os seguintes: as stipulationes praetoriae; a
s restitutiones in integrum; as missiones in possessionem, e os interdicta.
Examinemos, em particular, cada um desses expedientes.
a) Stipulationes praetoriae (D. 46,5)
A stipulatio praetoria uma stipulatio como outra qualquer, que tem de especfico o f
acto de ser imposta pelo pretor
302
(da o designar-se praetoria) a fim de proteger uma situao social no prevista pelo iu
s civile e que merecia proteco.
Interessa, portanto, antes de mais, conhecer a noo e as caractersticas da stipulati
o em geral.
1-Noo de stipulatio (D. 45,1,5,1;-45,1,137pr.)
A stipulatio um negcio jurdico tipicamente obrigacio
nal 36'
H negcios jurdicos destinados essencialmente para transferir a propriedade (v.g. a
mancipatio) ; a stipulatio o negcio jurdico destinado essencialmente para criar ob
rigaes.
A stipulatio, no dizer de M. GARCA GARRIDO, es una de Ias ms geniales creaciones, q
uizd Ia obra maestra del espritu jurdico romano. A travs del esquema gil y simple de
Ia stipulatio pasa toda Ia vida romana en sus relaciones familiares, negoeiales
y procesales. E citando SCHUIa: es una prueba de Ia predileccinn que siente el rom
ano por todo lo preciso, breve y sen
cillo ss.
Consiste estruturalmente numa pergunta - spondes mihi dare centum-, feita pelo c
redor (o stipulator), e numa resposta -spomleo-, dada pelo devedor (o promissor)
. Esta pergunta e esta resposta unem-se de tal maneira que no formam uma pergunta
-resposta, mas geram algo totalmente novo: a obligatio. Por isso, os romanos chamav
am stipulatio conceptio verborum.
POMPONIUS- (lib. 26 ad Edictum), D. 45,1,5,1:
stipulatio autem est verborum conceptio, quibus is qui
364 A origem da stipulatio bastante discutida. Tudo o que se tem escrito a a res
peito do seu nome, da sua evoluo e da sua forma, pouco mais so que meras hipteses; a
inda no puderam concretizar-se em teses definitivas. (Cf. Sebatio CRUZ, Da Salutio I
, cit. 218).
Como estudo de sntese e recente, veja-se A. GARCIA GARRIDO, Sponsio y Stipulatio

em Boletin de Ia Universidad Compostelana 73-74(1965-1966) 169-184; a se indica a

bibliografia fundamental.
365 0. c. na n. anterior, 169.
303
I - retinendae possessions
12

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. V - CAP. 1.
29
interrogatur daturum facturumve se quod interrogatus est responderit. 6
BIONDI, comentando este frag. de POMPONIUS, diz: a stipulatio uma verdadeira gerao;
na gerao, que d lugar procriao, h o encontro do elemento masculino com o feminino que
determina o aparecimento dum ser totalmente novo e que no a soma dos dois element
os que se encontraram; assim tambm na stipulatio h o encontro da interrogao com a resp
osta e esse encontro determina o aparecimento duma entidade completamente nova,
a 'obligatio' 337.
Esta construo jurdica materialistica, que os romanos elaboraram a respeito da stipu
latio, assemelhando-a em tudo a uma gerao, explica fcilmente vrias coisas, primeira
vista quase inexplicveis.
Por exemplo, que a stipulatio deve ser um acto-contnuo,
formando uma unidade (D. 45,1,137pr. 3,111), quando no, um ele
mento demorando espera do outro perde a sua potencialidade; e assim, se o promis
sor responde pergunta do stipulator s da a dois ou trs dias, no h stipulatio. Por iss
o, a stipulatio para ser contnua devia realizar-se inter praesentes e no entre aus
entes (D. 45,1,1pr.).

Ainda outro exemplo: a stipulatio, realizada sob coaco, para o ius civile, era vlid
a; que o efeito (a procriao= = obligatio) opera-se naturalmente, por fora dos dois el
ementos da natureza (pergunta/ resposta= feminino/masculino) e no por fora da vontad
e, livre ou coagida.
366 A stipulatio uma gerao (concepo) de palavras, com as quais aquele que interrogad
responde quilo, sobre que foi interrogado, que h-de dar ou h-de
fazer.
367 BIONDI, Contralto e Stipulatio (Milo,1953) 294.
368 D.45,1,137pr.-(VENULEIUS, lib. prim. Stipulationum):
Continuus actos stipulantis et promittentis esse debet.-(0 acto do estipulante
[o stipulador] e do promitente [o promissor] deve ser contnuo).
Efeitos da stipulatio-Da stipulatio nascia uma obligatio para o devedor (promissor
) e uma actio para o credor (stipu
lator), a fim de obrigar o promissor a cumprir, caso o no fizesse voluntriamente.
Esse actio pode denominar-se grosso
modo actio ex stipulatu 369
II- Caractersticas da stipulatio em geral
A stipulatio um negcio jurdico - solene, formal, verbal-oral e abstracto.
Solene-Era feito com a invocao e a presena espiritual dos deuses, tanto dos admitid
os pelo stipulator como dos admitidos pelo promissor. Alm disso, empregava a pala
vra spondeo, que, segundo a melhor opinio, usava-se primitivamente
s nas promessas feitas perante os deuses 3711.
Formal - Este negcio tinha uma forma jurdica, pois v.g. devia ser realizado entre
presentes, mas sobretudo porque devia ser usada uma frmula prpria, sacramental 371spondes mihi dare certum? Spondeo. Bastava alterar a ordem destas palavras ou su
bstituir uma palavra pelo seu significado (v.g. em vez de spondeo, dizer promitt
o) para o negcio ficar nulo; pelo menos de incio, era assim.

Verbal-oral - Deviam empregar-se palavras, no escritas, mas orais. E o tipo dos n

egcios verbais - verbis contrahere.
J69 Em rigor, a stipulatio certi originava uma condictio (vid. em 2.8 PARTE, Tt.
VI destas Lies, que espcie de acho era esta); a stiputatio incerti, uma actio ex st
ipulatu. Porm, esta ltima designao discutvel. Cf. A. D'ORS, numa nota crtica em SDH12
(1960) 323-325.
370 Da que esponsais eram promessas solenes de casamento, feitas perante o altar
da divindade: de incio. a promessa solene do paterfamilias de dar a filha em matr

imnio; depois, promessa mtua, de homem e mulher, de celebrar casamento.

Parece que a stipulatio deriva da primitiva sponsio. Simplesmente, de incio a spo
nsio um acto do ius civile e a stipulatio seria um negcio do ius gentium. (Vid. G
ARCIA GARRIDO, o. C. 174-178; Labeo 9[1963] 96-119). Mais tarde, sponsio e stipu
latio. acabaram por se confundir, pelo menos na linguagem vulgar.
Embora a stipulatio, originriamente, tenha sido um negcio do ius gentium, cedo pri
ncipiou a considerar-se um instituto do ius civile.
371 Vid. supra 305 e 306 o que forma e frmula em Direito.
304
305

DIREITO ROMANO
1.1- PARTE - TIT. V - CAP. 1.
29
A este respeito, muito expressivo um famoso texto de
ULPIANUS- (lib. 4e8 ad Edictum), D. 45,1,1pr.:
Stipulatio non potest confiei nisi utroque loquente: et ideo neque mutus neque su
rdus neque inf ans stipulationem contrahere possunt; nec absens quidem, quoniam
exaudire invicem debent. Si quis igitur ex his vult stipulari, per servum praese
ntem stipuletur, et adquiret ei ex stipulatu actionem; item si quis obligari vel
it, iubeat et erit quod
iussu obligatus.
No pode efectuar-se uma stipulatio, a no ser que ambos (stipulator e promissor) fale
por isso, nem o mudo (porque no fala) nem o surdo (porque no ouve) nem a criana (me
nor de 7 anos, porque no compreende, no entende o sentido das palavras, como se ne
m falasse nem ouvisse) podem realizar uma stipulatio; nem sequer o ausente, pois d
evem ouvir-se mutuamente (stipulator e promissor). Se, porm, algum destes (isto , dos
ausentes) pretende ser credor (stipulator), que o faa atravs dum seu escravo present
e (no acto da stipulatio) e adquirir directamente para ele (portanto verificando-se
uma representao directa) uma actio ex stipulatu; igualmente, se algum (destes, dos
ausentes) pretende ser devedor (obrigar-se, ser promissor), que d uma ordem (nesse
sentido, e tambm um escravo seu, presente no acto da stipulatio) e ficar obrigado quo
d iussu (em virtude dessa ordem, que uma autorizao responsvel, um aval, o iussum).
Como consequncia natural de ser a stipulatio um negcio verbal-oral e de constituir
uma unitas actus (D. 45,1,137pr.), o acto devia ser celebrado inter praesentes,
i. ., com a presena simultnea das partes. Alm do texto do ULPIANUS (D. 45,1,1pr.),
h, entre outros, o de GAIUS 111 136 - Verborum obligatio inter
absentes fieri non possit.
Abstracto - um negcio jurdico, em que se prescinde da sua causa jurdica.

Negcio jurdico abstracto contrape-se a negcio jurdico causal.

No negcio abstracto, a causa jurdica no elemento constitutivo do negcio; no negcio ca
usal, a causa Integra-se na declarao de vontade, um elemento essencial.
A falta de causa jurdica tem efeitos diferentes, conforme se trate dum negcio caus
al ou dum negcio abstracto: no negcio causal, produz a sua nulidade; no negcio abst
racto, no atinge a validade do negcio mas apenas a sua eficcia 372.
A partir do sc. III, a stipulatio deixa de ser abstracta, e at oral, para se conve
rter num documento escrito (cautio, chirographum). Para este facto contribui a d
esagregao moral do povo romano; assiste-se a um fenmeno social da falta de crena nos
deuses; o stipulator perde a confiana depositada no promissor. Surge o documento
escrito e indicando-se a causa jurdica do negcio, como consequncia da desconfiana e
ntre as pessoas.
Na poca justinianeia, h muito que a stipulatio no era um negcio formal, mas um docum
ento escrito. No entanto, Justiniano, levado pelo seu bem conhecido esprito class
icista, mantm na sua compilao a palavra stipulatio, embora cone um sentido completa
mente diferente 373.
No quer dizer que o negcio jurdico abstracto no tenha causa jurdica, e nem mesmo que
seja completamente independente dela; simplesmente, no invocada. Abstrai-se dela.
0 stipulator diz - prometes dar-me cem? - e o promissor responde - prometo. Mas nem u
em outro se refere, v.g. se em virtude dum emprstimo ou duma compra e venda ou du
m aluguer ou duma doao. No se fala da causa jurdica desse negcio, ao efectuar-se esse
negcio.
372 Sobre a questo dos negcios abstractos entre ns, cf, VAZ SERRA, Negcios Abstracto
s, Consideraes Gerais-Promessa ou Reconhecimento de Dvida e outros Actos, Separata
do Boletim do Ministrio da Justia 83(1959) 66 pgs. (Lisboa,1959); e sobre o problem
a da causa jurdica, vid. M. ANDRADE, Teoria Geral da Relao Jurdica 11. Facto Jurdico,
em especial Negcio Jurdico (Coimbra,1960) 343-346.
373 Cf. Sebastio CRUZ, Da Solutio I, cit. 217 309 e 218311; vid. M. GARCIA GARRIDO,
o. C. 181.184,
,306

307

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. V-CAP. 1.0
29
III - Particularidade das stipulationes praetoriae: geralmente no eram nudae repromi
ssiones mas
satisdationes (quase sempre em forma de fideiussio) - D. 46,5,1,5
Conhecidas a noo e as caractersticas da stipulatio em geral, sabido que a stipulatio
praetoria uma stipulatio, como outra qualquer, mas assim denominada por ser impo
sta pelo pre
tor - e imposta a fim de ele poder conceder proteco jurdica a uma situao social que no
a tem do ius civile e a merece-,
vamos concretizar melhor a finalidade, a efectivao e o processar das stipulationes
praetoriae, atravs dum exemplo.
TITIUS, numa atitude correcta ou at humilde, pede emprestados 100 sestrcios a SEMP
RONIUS. 0 negcio do emprstimo
realiza-se mediante uma stipulatio, em que portanto TITIUS-devedor o promissor e
SEMPRONIUS-credor o stipulator. Mas ou no houve stipulatio, ou se foi realizada
no foi bem feita, porque, v.g. TITIUS, o promissor, em vez de responder spondeo respo
ndeu (de boa ou de m f, prescindamos desse aspecto) prtmuitto. A stipulatio est nul
a, porque um negcio jurdico formal, e no se respeitou a frmula. Estando nula, no h ac
io (a actio ex stipulatu). No havendo actio, no h ius, pois, como sabemos, actio e iu
s em Direito Romano identificam-se. No havendo ius, SEMPRONIUS ( face do jus civil
e) no tem direito aos 100 sestrcios. Ou, argumentando por outra via, para chegar m
esma concluso: estando nula a stipulatio, no se gerou 'r a ob+ligatio 35, e, por cons
eguinte, TITIUS no est ob+ligatus; SEMPRONIUS no o tem seguro; no est nas suas mos;
m seu poder. No pode exigir. TITIUS,
374 Vid. supra 303 e 304. 375 Vid. supra 189216.
sabendo que no est ob+ligatus-mas livre! -, toma uma atitude, no j correcta como de
incio quando foi pedir o emprstimo, mas talvez at de arrogncia, e... no paga. SEMPRON
IUS recorre ao pretor. Este chama TITIUS sua presena. Vem; e, ainda na mesma atit
ude arrogante, diz que, de facto, pediu os 100 sestrcios a SEMPRONIUS, que recebe
u essa quantia, que tem dinheiro para pagar, mas... como a stipulatio no foi bem
feita, no est obrigado (no est ligado, no est vinculado), e que SEMPRONIUS no tem dire
to de exigir (actio) e por conseguinte... no paga! 0 pretor, o homem sempre domin
ado pela nsia-de suum cuique tribuere, v claramente a injustia que isto representa.
Mas no pode, nesta fase do ius praetorium antes da lex Aebutia de formulis a. 13
0 a.C. (?) (note-se bem, no pode), directamente, conceder proteco jurdica a esta sit
uao social, que bem a merece
no a tem do ius civile. Concretamente, no pode, s por si, conceder uma actio a favo
r de SEMPRONIUS para exigir de TITIUS
pagamento dos 100 sestrcios ^. Ento o pretor recorre ao
seu imperium - poder de soberania a que ningum ousa opor-se,
se se opuser, o pretor tem meios para fazer respeitar as suas
ordens, desde as missiones in possessionem, que examinaremos a seguir, at addicti
o duma manus iniectio (vid. supra 224 20R).
Ordena que TITIUS e SEMPRONIUS faam - at ali mesmo na sua presena, mas no era necessr
io este requisito - uma stipulatio bem feita. Quer dizer, ordena a TITIUS que se
ob+ligue, se vin
cule face do ius civile, para consequentemente SEMPRONIUS poder exigir (ter uma
actio). Efectuada a stipulatio, nos seus
devidos termos, j TITIUS... perde a arrogncia. SEMPRONIUS agora tem uma actio para
forar TITIUS a cumprir. Uma actio,
concedida no directamente pelo pretor (por isso, no uma actio praetoria), mas pelo
ius civile, pois deriva da stipulatio
(agora feita, por imposio do pretor). Ora, nesta poca, a stipu
376 Na fase seguinte do ius praetorium, isto , a partir da lex Aebutia de formuii
s a. 130 a.C. (?), j o pretor podia directamente, isto , s por si, conceder uma act
io a favor de Sempronius; seria uma acho in fartum concepta-vid. infra 30-c)-1.
308
309

DIREITO ROMANO
1.1 PARTE-TIT. V-CAP. 1.0
latio j era um negcio do ius civile (vid. supra 305 970) ; logo a actio, dela prov
eniente, uma actio civilis, que podemos denominar genricamente actio ex stipulatu.
Este era o modo indirecto de o pretor criar direito, nesta fase do ius praetoriu
m, desde fins do sc. Ill a 130 a.C. (?).
Como a necessidade de recorrer s stipulationes praetoriae derivava geralmente (e
tambm a hiptese do exemplo apresentado) do facto de o devedor no ter cumprido a sua
palavra, a sua promessa natural, desde que tinha sabido estar livre, segundo o
ius civile, o pretor - o homem excepcional, com o sentido da justia e da prudncia
-, ao ordenar s partes a realizao duma nova stipulatio, no se contenta com uma simpl
es promessa nova (nuda repromissio) do promissor. No acredita na sua palavra, porque.
.. j demonstrou no a ter. Exige ento ao devedor, alm da nova promessa, uma garantia.
E como as garantias pessoais eram as melhores (vid. supra 240), o pretor geralm
ente exige na stipulatio praetoria uma garantia pessoal; uma satisdatio 117, e q
uase sempre em forma de f ideiussio 978. Demonstra claramente tudo isto um texto
de
ULPIANUS-(lib. 70 ad Edietum), D. 46,5,1,5:
Stipu.lationum istarum praetoriarum quaedam [sunt, quae] satisdationem exigunt,
quaedam nudam repromissionem: sed perpaucae sunt, quae nudam promissionem habent
, quibus enumeratis apparebit eeteras non esse repromissiones, sed satisdationes
979.
177 A satisdatio no uma cautio (cauo) em geral nem uma garantia qualquer, mas apena
s uma garantia pessoal. Cf. Sebastio CRuz, Da Solutio 1, cit. 296-310, sobretudo 29
6-301.
378 Vid. supra 242 que espcie de garantia a fideiussio e em que consiste.
379 H algumas destas stipulationes pretrias (as caucionais) que exigem uma satisdatio
=garantia pessoal), outras uma simples promessa: mas so muito poucas as que contm
(apenas) uma simples promessa, e, uma vez enumeradas (estas), resultar que as res
tantes no so meras promessas, mas satisdationes.
Sobre a problemtica das stipulationes praetoriae vid. as bem elucidativas notas c
rticas de GAUDEMET em Labeo 6(1960) 405.410, e de A. GUARINO em Labeo 8(1962)
214.219.
b) Restitutiones in integram
um expediente do pretor 380 para obter um efeito contrrio ao das stipulationes pr
aetoriae.
H um negcio jurdico, injusto mas vlido perante o ius civile, que origina uma situao, p
rotegida por conseguinte pelo ius civile e que no o merece. Imaginemos uma stipul
atio formalmente bem feita, mas realizada sob coaco grave.
Exemplo - Caius diz a Titius: ou celebras comigo uma sti
pulatio declarando que me ficas a dever 1000 sestrcios, devendo pagar-me daqui a
30 dias ou eu mato-te. Fazem a stipulatio: spondes milhai dare post 30 dies mille s
estertiorumg - pergunta Caius; spondeo - responde Titius, com voz trmula, verdadeira
mente coagido. A obligatio gerou-se fatalmente (vid. supra 304) : Titius est ob+lig
atus a dar os 1000 sestrcios, e Caius tem uma actio (a actio ex stipulatu) para e
xigir o pagamento, caso no haja cumprimento voluntrio por parte de Titius. Mas Tit
ius, sentindo que realmente no deve nada, passados os 30 dias, no paga. Caius vem
perante o pretor exigir os 100 sestrcios. 0 pretor inteira-se de tudo. Reconhece
que ser uma injustia forar Titius a pagar; mas, por outro lado, no pode deixar de re
conhecer que o pseudo-credor Caius tem uma actio, concedida pelo ius civile (a a
ctio ex stipulatu), a seu favor,
Como evitar, tambm aqui, a aplicao injusta do ius civile?
Dum modo semelhante, mas oposto, ao verificado com a
stipulatio praetoria. - Baseado no seu imperium (poder de sobe
380 Se, depois, ou j antes outros magistrados Cf. u E o senado RRoAu, at tio tupzi
oopnui lus
romanas usaram este expediente, questo duvidosa.
Diritto Privato Romano (Roma, 1961) 246 3 e Manglio SARGENT!, Sradi sulla Restitu

tio in Integram (Milo, 1966) 4.

No h ainda uma monografia de conjunto sobre a restitutio in integrum, tambm denomin
ada integri restitutio. Por isso, certos problemas continuam bastante confusos (cf
. M. SARGENTr, Studi, cit. 5 ss. e vid. M. KASER em Labeo 12[1966] 235-250).-Alm
do de SARGENn, so estudos importantes sobre esta matria, o de Ernst LEvy, Zur nach
klassischen in Integram Restitutio em Gesanunelte Schriten I (Colnia. 1963) 446-49
2, o de Giuliano CERVENCA, Studi Vari sulla Restitutio in lntegrum (Milo,1965), e o
de Luigi RAGGI, La Restitutio in Integrum nela cognitio extra ordinem (Milo,] 96
5).
310
311

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. V - CAP. 1.'
29
rania a que ningum ousa opor-se, alis ele tem meios para se fazer respeitar -decre
tando uma missio in possessionem [vid. infra 326] ou at uma manus iniectio [vid.
supra 18921])-, assim como nas stipulationes prcetori v o pretor ordena que as p
artes se ob+liguem (se vinculem, se obriguem), tambm aqui, nas restitutiones in i
ntegrum, ele, de incio, ordena que as partes se des+ob+liguem (se desvinculem, se
desatem uma da outra). Numa palavra, desfaam a stipulatio efectuada

Isto, de inicio, e talvez durante muito pouco tempo. (Este modo de proceder do p
retor integrava-se perfeitamente na hoje chamada teoria do contrarius actus>, que
r dizer, o efeito dum negcio jurdico era inutilizado atravs dum outro negcio jurdico,
contrrio quele que originou tal efeito). Numa fase logo a seguir, o pretor j nem s
equer tem o incmodo de mandar desfazer a stipulatio (ou de ordenar a celebrao dum n
egcio jurdico contrrio); considera essa stipulatio (bem como outro qualquer negcio j
urdico) juridicamente inexistente, isto , de valorao jurdica... zero; portanto, como
se no tivesse sido celebrada.
Desfeita>, desaparecida a stipulatio, ou considerada inexistente, no h obligatio pa
ra Titius e nem h actio para Caius. As coisas voltam, restituem-se integralmente>
ao estado em que estavam, antes de ter sido concluda a forada stipulatio>: Titius no
deve nada a Calus, e Caius no tem qualquer direito para exigir coisa alguma a Ti
tius. Verifica-se
uma restitutio in integrum.
Conhecida a finalidade da restitutio in integrum -subtrair proteco do ius civile u
ma situao social que a tem, mas que, de facto, no a merece - analisemos o seu conce
ito e vejamos depois algumas das
suas espcies.
I -Conceito de restitutio in integrum
Comecemos por examinar o significado natural das pala
vras 381.
Restitutio - Deriva de restituere; e restituere procede, em virtude duma apofonia
em slaba interior aberta, de re+statuere=repor no lugar ou estado anterior 3d`.
Por conseguinte,
381 Mais uma vez chamamos a ateno para o seguinte: nunca devemos omitir a noo etimolg
ica, ao tentarmos descobrir o significado de qualquer instituto jurdico. As palav
ras esto carregadas de sentido. Sobretudo em Direito Romano, no
surge uma expresso nova, desde que no haja uma ideia nova a expressar; e exprime-s
e geralmente duma forma realista ou at materialstica. Cfr. A. D'ORs, em Anuario de
Filosofia dei Derecho Romano, 1(1953) 307.
382 Restituere (re-statuere) =rursus statuere; in pristino loco aut statu reponer
e - FORCELLI NI, Lexicon Totius Latinitatis tom. IV (Pavia, 1940) 119 c. 2.
no aspecto jurdico desfazer um negcio jurdico injusto, e, como consequncia, pr as cois
s como elas so, como devem estar, e como se encontravam numa situao anterior celebr
ao desse negcio jurdico injusto, embora vlido perante o ius civile. Restabelecer o st
atus jurdico antecedente, j que os factos no podem converter-se em no-factos, nem me
smo por fora dum decretum do magistrado:
In integrum - Por inteiro, integralmente, de novo - como estava antes.
Portanto, segundo uma definio nominal, restitutio in integrum (tambm designada integ
ri restitutio) consiste no resultado de colocar as coisas no seu lugar, como cons
equncia de se considerar inexistente o negcio jurdico que originou tal situao; voltar
tudo situao anterior celebrao desse negcio jurdico.
Definio real (conceito) - Restitutio in integram ou integri restitutio um expedien
te do pretor, baseado (esse expediente) no seu imperium, a considerar como inexist
ente um negcio jurdico injusto mas vlido perante o ius civile, fundando-se (o pretor)
em circunstncias de facto para tomar essa
disposio 383.
Inexistente, quer dizer, esse negcio jurdico (v. g. uma stipulatio) fica sem qualq

uer aparncia jurdica (de stipulatio) e portanto no se produz nenhum efeito jurdico,
nem directo nem Indirecto (da stipulatio), porque esse negcio jurdico ou foi desfei
to (logo... no existe; trata-se
quase duma inexistncia material; assim se procedia de incio); ou (em poca de concepes
jurdicas j menos materialfsticas) considerado pelo pretor como no tivesse sido rea
lizado.
E inexistente, porque o pretor, atravs dum decretum'", considera esse negcio jurdic
o como no efectuado (ratum non habebo>). De incio, atravs da rest. itt int., o negcio
jurdico ficava [a ser) inexistente, ou
porque as partes, por imposio do pretor, desfaziam elas prprias esse tal negcio (des
livavam-se uma da outra, faziam desaparecer o vnculo, o n jurdico>) ou porque o pret
or, ele prprio ia desligar>, desvincular.
383 Na ltima fase do ius praetorium, isto , a partir da lex Aebutia de formulis a.
130 a.C.(?), o pretor pode atingir a mesma finalidade ainda mais fcilmente: ou c
oncedendo uma exceptio (clusula favorvel ao demandado pela qual inutiliza a preten
so do demandante) ou mediante denegatio actionis, baseado em que no reconhece
qualquer direito ao credor (actionem denegabo), Vid. infra 336.
384 Neste ponto, adere-se fundamentalmente tese de CARRELLI. Vid. G. CERVENCA, S
tudi Vari, cit. 25 ss.
312
313

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. V-CAP. 1.^
29
II-Espcies de restitutiones in integrum - D. 4,1,1 e -4,1,2
H vrias espcies de restitutiones in integrum. A algumas delas se referem ULPIANUS e
PAULUS, nos seguintes fragmentos
ULPIANUS - (lib. 11 ad Edictum), D. 4,1,1:
Utilitas huius tituli non eget commendations; ipse enfim se ostendit. Nam sub ho
c titulo plurifariam praetor hominibus vel lapsis vel circumscriptis subvenit, s
ive metu sive calliditate sive aetati sive absentia inciderunt in captio
nem ,85

PAULUS- (lib. 1 Sententiarum), D. 4,1,2:

...sive per status mutationem aut iustum errorem ~A5
Das diversas r. i. i., notemos as restitutiones:
- ob metum, que era concedida a favor daquele que celebrou um negcio jurdico sob c
oaco grave;
- ob dolum, concedida quele que realizou um negcio jurdico em virtude de dolo, quer
dizer, porque foi enganado (vid. infra 317-dolos malas) ;
- ob errorem, concedida ao que efectuou um negcio jur
dico em virtude dum erro desculpvel, isto , porque se equivo
cou, sem que esse equvoco deva considerar-se indesculpvel;
- ob aetatem, era concedida aos menores de 25 anos (quer
185 A vantagem deste ttulo no precisa de demonstrao; evidente. Com efeito, sob este t
ulo o pretor atende (protege), de vrias formas, no s as pessoas (que foram) enganad
as mas tambm as (que se encontram) em determinadas circunstncias (isto , as que), f
oram vtimas quer duma coaco (=restitutio in integrum ob metum), quer de malcia (dolo o
u fraude, e portanto respectivamente restitutio in integrum ob dolum e restitutio i
n integrum ob fraudem creditorum), quer da idade (=restitutio in integrum ob aetat
em), quer da ausncia (=restitutio in integrum ob obsentiani), ou (por ter havido) um
a capitis deminutio (=restitutio in integrum ob tapitis deminutionem) ou (por ter h
avido) um erro desculpvel (=restitutio in integrum ob errorem).
fossem ff. quer paterfam.) relativamente aos negcios jurdicos - realizados por ele
s prprios ou pelos seus representantes - que fossem lesivos, em si mesmos, dos In
teresses deles menores;
e notemos sobretudo a r. i. i.
- ob fraudem creditorum (D. 42,8,10,1) - (restitutio in integrum por causa da frau
de causada a credores).
Este expediente era concedido pelo pretor a favor dum credor contra o devedor ma
s sobretudo contra o directo adqui
rente dos bens do devedor, por este os ter alienado para defraudar o credor. Alm
de fraude ao credor, e isto em primeiro
lugar (por isso, esta r.i.i. se denomina ob fraudem creditorum), exigia-se tambm, m
as em segundo lugar, m f
(quer dizer, conhecimento da fraude que esse negcio originava
para o credor), tanto da parte do devedor alienante como do
directo adquirente.
Note-se que esta espcie de r. i. i. ob fraudem creditorum
e no ob paupertatem debitoris. A r, i. i. o. f. c. dada por motivo da fraude (prejuz
o doloso) causada ao credor, e no pelo motivo do mero empobrecimento do devedor.
Simplesmente, a fraude causada ao credor verifica-se, em geral, havendo tam
bm empobrecimento doloso do devedor, total ou parcial; no apenas mera insolvncia 38
6 Todavia, pode haver empobrecimento do devedor, sem que exista fraude (prejuzo do
loso) para o credor; nesses casos, no ter aplicao esta r. i. i. Indiquemos algumas h
ipteses: a) - se o empobrecimento do devedor, parcial ou total, no doloso, mas imp
osto, v.g. por um estado de necessidade; b) -se o empobrecimento, mesmo doloso,
parcial e o devedor ainda fica com bens, de valor superior ou
386 Em rigor, insolvncia apenas a falta de dinheiro (pecunia) para pagar,
mas no a falta de bona (bens) em geral, para cumprir os negcios jurdicos. Uma pesso
a pode encontrar-se num estado de insolvente, e ter muitos bens (cf. Sebastio CRu

z, Da Solutio 1, cit. 129-131).

Empobrecimento significa no ter bens - nenhuns, se o empobrecimento total; s ter alg
uns, se o empobrecimento parcial. Acresce, no caso da fraude aos credores, a cir
cunstncia de o empobrecimento ser devido a um acto doloso.
Para no nos afastarmos muito da terminologia corrente, usaremos aqui, no a palavra
insolvncia nem a palavra empobrecimento, mas a expresso insolvncia-empobrecimento, is
o , insolvncia =empobrecimento.
314
315

DIREITO ROMANO
11 PARTE-TiT. V-CAP. 1
29
;
igual ao montante da dvida; c) -se o empobrecimento total e doloso, mas o credor
no tem qualquer prejuzo com isso, porque v.g. existe um fiador vlido; como este, em
Direito Romano (clssico, e s estamos a atender agora a esta poca), no goza do benef
icium excussionis (vid. supra 241 188), o credor pode demand-lo vontade e, portan
to, em nada fica prejudicado.
Em resumo: no qualquer empobrecimento do devedor que pode justificar a aplicao dest
a r. i. i., mas s o empobrecimento do devedor que origine uma fraude (prejuzo dolo
so) ao credor.
Para se compreender a r. i. i. ob fraudem creditorum preciso atender bem a trs co
isas: I - dolo; II - fraude; III - m f.
I -DOLO (DOLUS>)-0 termo no unvoco. Tem vrias significaes, mesmo s em Direito Romano
otemos apenas duas.
a) - Num sentido amplo, significa a inteno m de prejudicar outrem, Isto , no s a vonta
de de realizar o acto mas tambm a conscincia de que esse acto lesivo dos direitos
ou interesses de outrem; verifica-se um Ilcito Intencional. As fontes usam, a est
e propsito, as expresses sciens dolo mato, voluntas, data opera, ex professo, etc.
Na significao (intencional-causal) mais antiga de dolus, este surge contraposto a
casus.
A valorao do dolus no parece que obedea a um critrio de indagao subjectiva segundo um
aradigma abstracto de responsabilidade, mas a uma valorao do comportamento do agen
te, tendo por base o facto concreto.
b) -0 dolo como vcio da vontade. Dolus bonus> e
dolos malus>-O dolo, como vicio da vontade,
significa os artifcios empregados para que outrem se man
tenha num certo erro e manifeste a sua vontade num deter
minado sentido, que, a saber a verdade, ou no manifestaria
qualquer vontade ou ento manifestaria em sentido diferente.
It clssica a definio de LABEO, recordada por ULPIANUS-lib. 11 ad edictum (D. 4,3,1,
2):
...omnis calliditas, fallacia, machinatio ad circumve
niendum, fallendum, decipiendum alterum adhibita> 387.
H uma distino de dolus bonus e dolus malas que se encontra nas fontes; mas, ao que
parece, os juristas clssicos no lhe atribuiram grande importncia; por isso, a roman
istica sempre olhou para essa distino com... cepticismo.
L
ULPIANUS-eod. lib. (D. 4,3,1,3) refere-se a ela:
Non fuit autem contentus praetor dolum dicere, sed
adiecit malum, quia veteres dolum etiam bonum dice
bant et pro sollertia hoc nomen accipiebant, maxime
si adversus hostem latronemve quis machinetur> 388.
a) - Dolus bonus-Seria uma expresso para indicar os artifcios usados para defesa d
e interesses legtimos (principalmente) contra o inimigo ou contra o ladro; assim c
omo que uma espcie de meio extraordinrio em legitima defesa>.
Q) - Dolus malus (ou simplesmente dolos) -Segundo a grande maioria dos textos ju
rdicos e de todos os textos epigrficos, a expresso dolus malus> utilizada:
- para indicar a vontade consciente de transgre
dir;
para acentuar a intencionalidade da leso (do
acto), e essa intencionalidade, por vezes, era
ainda sublinhada pelo termo sciens (sciens dolo
malo).
Aqui, na r. i. i. ob fraudem creditorum, quando se fala de dolo - o empobrecimen
to doloso do devedor, a fraude um prejuzo doloso-, entende-se o termo na primeira
acepo, Indicada na alin. a), pg. 316.

Mas quando se fala, por exemplo, da r. i. i. ob dolum, j deve entender-se naquela

acepo, apontada na alin. b) da pg. anterior e analisada na sub-alln. p) desta pg.
II - FRAUDE (FRAUS>)-E um prejuzo doloso. Portanto, na fraude h dois elementos: pre
juzo (ou dano) e dolo (ou vontade e conscincia de prejudicar).
387 (0 dolo) toda a astcia, falcia ou maquinao, utilizada para iludir, seduzir ou eng
anar algum.
388 0 pretor no ficou contente dizendo apenas dolo, mas acrescentou mau ('dolus ma
lus'), pois os antigos tambm diziam dolo bom ('dolus bonus') e tomavam este termo
no sentido de artifcios (que) algum (utiliza), quando sobretudo maquina contra um
inimigo ou um ladro.
316
317

DIREITO ROMANO
1.* PARTE - TIL V - CAP. 10
29
E assim no fraus:
1) o dano originado pela natureza, por um eventus naturae, v.g. por uma tempesta
de, pois, tratando-se dum prejuzo causado, no por uma pessoa (mas por um ser sem l
iberdade, que age necessriamente), no pode haver tambm dolo, pois este depende semp
re dum Ser livre; por isso, dizemos correctamente, por exemplo, o mau tempo preju
dicou (ou danificou) (as sementeiras de) Titius, e no o mau tempo defraudou Titius
>;
2) o dano originado por uma pessoa, em virtude dum equvoco ou erro ou at em virtud
e duma simples permisso, ou at por fora dum estado de necessidade, pois exigido, pa
ra a existncia da fraus, que o dano seja praticado com dolo, isto , com a intencio
nali. dade (vontade e conscincia) de prejudicar
De incio, o elemento dano, prejuzo, era o mais relevante da fraude. H mesmo quem afirm
que, originriamente, fraus tinha apenas ou quase s esse significado - dano, prejuz
o.
Diramos grosso modo atravs duma equao: na poca arcaica, fraude= 90% dano + 10% dolo (
Vid. XII Tb. 111 6); na poca clssica, fraude= 50% dano + 50% dolo; na poca post-clssi
ca, fraude = 10% dano+90% dolo. Foi na verdade nessa poca de confuso, a post-clssic
a, que o dolo passou a ser o caracterstico, uma proprietas (altamente significati
va, a simbolizar e a distinguir o todo) da fraus. Esta, em geral, a significao vul
garmente (em linguagem no-jurdica) atribuda fraude: - f raus =dolus.
Mas desde que fraus identificada com dolus, e como dolus, alm do significado de i
nteno e conscincia de prejudicar (acepo que apresentmos supra 316 ti.' I, a, a)), tem,
alm de outras, tambm a significao de astcia, falcia (vid. supra n. I, al. b)), ento f
s principiou a significar dolus, quer na primeira acepo quer na segunda. Fraus = d
olus, fallacia (cf. FORCELLINI, Lexicon Totius Lattnitatis, cit. tom. II 534 e.
3).
Todavia, o completo (e verdadeiro) significado de fraus - - prejuzo, causado livr
emente, com dolo - continua hoje nas palavras compostas de fraus, v.g. fraudare
(= laedere, prejudicar) e defraudare (= defraudar). Simplesmente, como fraus foi
identi
ficada com dolus (e dolus significando no s inteno e conscincia de prejudicar> mas tam
bm astcia, artimanhas, certas
espertezas destinadas a enganar outrem,), agora fraudare e defraudare 799 signif
icam algum, empregando para isso a fraude
As duas palavras significam o mesmo. Simplesmente, de+fraudare tem uma significao ma
is acentuada que fraudare. A partcula, pr-verbal de, neste caso, tem um sentido de i
ntensidade (cf. ERNOUT-MEILLET, Dictionnaire tymologique de Ia Langue Latine. His
toire des Mots4 (Paris,1959) 165 c. 11). Portanto, a nossa palavra defraudar, que
procede directamente de defraudare, em rigor, significa prejudicar intensamente e
com malcia, privar enormemente e com dolo.
(dolo, astcia, malcia), privar outrem duma coisa devida ou em expectativa>.
E assim, fraus creditorumn, e defraudare creditores> significam respectivamente pre
juzo dos credores> e privar os credores de'bens> (do devedor), sobre os quais eles
(os credores), tinham expectativas, isto , esperanas bem fundadas nesses bens, pa
ra atravs deles, se fosse necessrio, se efectuar o pagamento dos seus crditos; mas p
rejuzo dos credores> e privar os credores de bens do devedor, tudo efectuado com a
inteno e a conscincia de prejudicar, e, para isso, empregando a astcia, artimanhas,
maquinaes.
III - MA FE (MALA FIDES) - Significa, aqui 3B0, scientia fraudis, conscincia da frau
de>, isto , no caso concreto da r. i. i. ob fraudem creditorum, conhecimento bem
consciencializado da fraude (prejuzo doloso) causada ao credor.
Boa f (bona lides,), no caso sub iudice, ser, pois, a igno
rncia da fraude causada ao credor. Anotemos duas observaes.
1- A boa f no consiste na ignorncia do empobrecimento do devedor. E que pode haver
empobrecimento do devedor e, em Direito Romano, nem sequer existir fraude - -se
esse empobrecimento no prejudica o credor, v.g. se h uma garantia, pessoal ou real

, bem segura. - (Havendo, porm, fraude para o credor, natural que tem de existir
empobrecimento do devedor) Existindo empobrecimento do devedor, o conhecimento ou a ignorncia da existncia de
sse empobrecimento irrelevante, tanto para a boa f como para a m f. Vejamos. Se h co
nhecimento (bem consciencializado) da fraude causada ao credor, h sempre m f, quer
se conhea quer se ignore (e seria bastante difcil a verificao desta ltima hiptese...)
o empobrecimento do devedor. Se h ignorncia da fraude causada ao credor, h sempre b
oa f, quer se ignore quer se conhea o empobrecimento do devedor.
390 A expresso mala (ides teve a sua evoluo conceitual. No unvoca. Tem significados
s, conforme certas pocas. Quando foi invocada para o instituto da r. i. i. ob fra
udem cred., tinha nessa altura a significao que lhe damos no texto, e essa que lhe
deve ser atribuda hoje, quando se fala de institutos provenientes da r. i. L ob
cred. (Vid., sobre esta evoluo, M. BAPTISTA, Dalla Fide.s alfa Bona Fades e Mala Fades
Perusa,1966).
A mala fides, com o significado apresentado no texto, um elemento (como que o se
gundo) do dolus-inteno (de prejudicar) e conscincia de prejudicar.
399
I i
I
318
319

DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TIT. V-CAP. 1.'
129
2-Para existir boa f, basta a verificao da ignorncia de um dos elementos da fraude c
ausada ao credor. E assim, h boa f: a) se h conhecimento do prejuzo ou dano causado
ao credor, mas ignorncia da existncia de dolo; b) se h ignorncia do prejuzo ou dano,
causado ao credor, embora exista um certo conhecimento de dolo (enquanto inteno de
prejudicar, desejo de prejudicar) 391
EM RESUMO
A) - Para que tenha aplicao a restitutio in integram
ob fraudem creditorum, necessrio que haja:
1-fraude-prejuzo doloso - para o credor;
2 - m f - conscincia (conhecimento bem consciencializado) da fraude-tanto da parte
do devedor alienante como sobretudo da parte do directo aiquirente,
B) - A restitutio in integram ob fraudem creditorum
s se aplica em relao ao directo adquirente.
Contra os ulteriores adquirentes:
1- se estavam de m f, havia um interdictum fraudato
rium (D. 42,8,10pr.) ;
II -- se estavam de boa f (e aqui importa notar - quer
se trate de ulterior adquirente quer mesmo de directo adquirente), temos a disti
nguir - a) - se o negcio era oneroso, permanecia eficaz;
,Q) - se era gratuito, existia um interdictum utile
(D. 42,8,6,11).
Tudo isto se compreende fcilmente atravs do grfico
seguinte, entendido em termos hbeis.
391 Sobre este tema, vid. como literatura mais recente, M. HORWAT, Osservazioni
sulla bona fides nel Diritto Romano Obbligatorio em Studi Arangio-Ruiz I (Npoles,19
55) 423-443, L. LoMBARDt, Dalla Fides alia Bona Fides (Milo, 1961) e F. WIEACKER, Zum
Ursprung der abone fidei iudicia em SZ 80(1963)
20-41.
1.a Hiptese (restitutio in integrum ob fraudem creditorum, restitutio in integrum p
or causa da fraude [causada] a credores) -A deve 100 sestrcios a B. Para no pagar,
pois deseja conscientemente prejudicar B, A provoca dolosamente o seu estado de
insolvncia-empobrecimento alienando todos os seus bens a C. Este, ao adquirir es
ses bens, sabe do prejuzo doloso que isso vai causar a B. Quer dizer, h m f (= scient
ia fraudis), no s da parte de A (devedor alienante) como sobretudo da parte de C (d
irecto adquirente).
Nesta hiptese, o negcio de alienao entre A e C era vlido e eficaz face do ius civile.
Isso, porm, seria uma iniquidade. 0 credor B seria privado de todos os bens do d
evedor A ou pelo menos dos suficiente, ou bastantes, sobre os quais ele (credor)
tinha fundadas esperanas para poder socorrer-se, no
B
m f - r. i. i. ob fraudem creditorum
m f - interdictum f raudatorium
100
F
G
3 Hiptese ou C
4.a Hiptese
boa f e o negcio oneroso, esse negcio continua eficaz
H ou C
boa f e o negcio gratuito - interdict um utile
320
321

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. V-CAP. 1.
29
caso de necessidade, a fim de que se efectuasse o pagamento dos seus crditos. 0 p
retor concede, ento, para estas situaes uma restitutio in integrum por causa do prej
uzo doloso (causado) a credores (=ob fraudem creditorum). Ordena, neste caso, a A (d
evedor-alienante), mas sobretudo a C (directo-adquirente) que desfaam eles prprios o
negcio efectuado (pelo menos, devia ter sido assim, l muito no princpio, e continu
a assim o significado-resultado da restitutio iun integram 392),
que se des+liguem, se desvinculem; e, como consequncia, os bens regressam ao esta
do anterior; anterior realizao desse negcio, isto , voltam propriedade e posse de A
Portanto, a restitutio in integrum ob fraudem creditorum era um expediente criad
o pelo pretor baseado no seu imperium, dado a favor do credor (por conseguinte,
a favor de B) contra o directo 1A3 adquirente dos bens do devedor (logo, contra
C), declarando inexistente a alienao efectuada entre A e C, fundando-se concretame
nte em duas razes de facto: I-ter havido fraude ao credor B; II - m f da parte quer
do devedor alienante A quer sobretudo do directo adquirente C.
2.a Hiptese (interdictum fraudatorium, interdito fraudatrio) - Mas os bens do deve
dor A podiam j ter passado das mos do directo adquirente C para outros - D, E, F,
etc.394,
392 Vid. supra 312. Mais tarde, chegava-se a este mesmo resultado duma forma tal
vez mais simples, mas certamente menos significativa: o pretor considerava esse
negcio (portanto o efectuado entre A e C) como no realizado, e, por conseguinte co
mo inexistente.
393 Chama-se directo adquirente, porque entre ele C e o devedor-alienante A no se
interpe nenhum outro; j os subsequentes sero chamados ulteriores adquirentes (D, E
, F e G), pois entre eles e o devedor-alienante A existe um ou vrios (pelo menos
um, o directo adquirente C).
394 Podiam ter passado, ou porque o credor B se tivesse descuidado de pedir imed
iatamente a providncia da restitutio in integrum ob fraudem creditorum contra C o
u porque a alienao ou alienaes de C para D, E, etc., foram feitas muito rpidamente e,
quanto possvel, em segredo.
322
que so portanto ulteriores adquirentes, e, nesta 2.8 hiptese, tambm esto de m f, com o
directo adquirente. Quer dizer, igualmente conhecem o prejuzo doloso causado ao
credor B, resultante da alienao efectuada em A e C.
Contra os ulteriores adquirentes - D, E, F e todos os outros que se imaginem-, c
oncedia o pretor um interdictum f raudatorium, isto , uma ordem de tipo sumrio bas
eado no seu imperium [e justificada tambm pela fraude (=prejuzo doloso, por isso c
hamado fraudatorium) causada ao credor, e pela m f de parte a parte com que o ulteri
or ou ulteriores adquirentes efectuaram a alienao ou alienaes], para que os bens, se
m mais consideraes, de momento - isto , sem atender se o negcio era vlido ou nulo, ef
icaz ou ineficaz, ou at inexis
tente ou existente -, regressarem imediatamente ao patrimnio do devedor, portanto
de A.
A situao dos ulteriores adquirentes (D, E, F, etc.) precisamente a mesma do direct
o adquirente (C), por todos se encontrarem de m f. E ento... por que motivo o preto
r concedia (sempre a favor do credor), contra o directo adquirente uma restituti
o in integrum (cob fraudem creditorum), contra os ulteriores adquirentes um intcr
dictum (frauda torium)
Os romanistas no acertam com a justificao. H vrias opinies; nenhuma delas convincente
A relao da restitutio in intepnum ob fraudem creditorum com o interdictum fraudato
rium-identificao? separao? nesta ltima hiptese, qual a justificao ? - um dos problem
f
ceis, que j vem sendo discutido desde o sc. XVI, com B.1ROS. Em seguida, aparecera
m as opinies de CuJaCIO, LENEL, SOLLAZZI, IMPALLOMENI. Depois, vieram as achegas
de SEGuE, DOES, SEIDL,
KASER, etc, Recentemente (Setembro de 1963), J. A. AuKUM apresentou, no XVIII Co
ngresso Internacional da aSociet d'Histoire des Droits de l'Antiquit, uma comunicao i
ntitulada <Porquoi le Droit Romain Classique a-t-il connu l'interdit fraudatoire

 cot
323
I

DIREITO ROMANO
1` PARTE -TIT. V-CAP. 1.
6 29
de ia `restitutio in integram ob fraudem'?>, que despertou muito
interesse 9~',.
Hoje, j considerado ponto assente: na poca clssica, a par da r. i. i. ob f. credito
rum havia tambm, e como algo distinto, o interdictum fraudatorium.
Para qu estes dois expedientes do pretor diferentes? Pois se os ulteriores adquir
entes (no grfico apresentado, D, E, F, etc.) esto nas mesmas condies do directo adqu
irente (C), por que no se aplica a todos a restitutio in integram ob fraudem cred
itorum?
No h ainda uma opinio convincente.
Parece-nos que a soluo talvez se encontre na natureza ntima, na razo de ser da prpria
restitutio in integram.
Conforme j dissemos (vid. supra 312), na restitutio in integrum, l muito de incio,
eram as prprias partes que desfaziam o negcio efectuado (e cuja execuo constituiria um
a iniquidade), desfaziam, claro, por imposio do pretor. Pois bem, esse desfazer o tal
negcio era muito fcil realizar-se entre o devedor-alienante (no grfico apresentado,
A) e o directo adquirente C. Mas quando fossem 2, 3, 10, 20 ou mais ulteriores
adquirentes? Como que eles, todos, iam desfazer os respectivos negcios celebrados?(E tinham de ser todos, para que se chegasse ao devedor-alienante, sem que pelo c
aminho ficasse um com o seu negcio por desfazer>, alis esse podia sempre reclamar; a
lgo semelhante actualizao do registo duma propriedade, em que de permeio faltam vri
os averbamen
tos). -Isso tornava-se:
-ou muito difcil, pois teriam de vir todos presena do pretor, ou pelo menos de rec
eber todos uma intimao do pretor;
- ou at impossvel, pois alguns podiam j ter morrido ou estar ausentes em parte ince
rta.
Ento o pretor, prescindindo de fazer consideraes acerca do valor (existncia ou inexi
stncia, validade ou nulidade, eficcia ou ineficcia) do .,cgcio illri, 2' realado, d um
a ordem sumria (interdictuni) para que os bens, es iem em mos dc que ulterior adqu
irente de m f estiverem, voltem para a propriedade e posse do devedor, a fim de qu
e este j possa pagar ou satisfazer as suas dvidas 396,
395 Esse estudo, com leves alteraes, intitulado Interdictum fraudatorium et Restituti
o in Integrum ob fraudem, encontra-se publicado em Synteleia Arangio-Ruiz (Npoles,
1964) 779-785.
396 Solvere (pagar) e satisfacere (satisfazer) so coisas distintas. Cf. Sebastio C
RUZ, Da Solutio I, cit. 227-328.
3.a Hiptese (o negcio continua eficaz) - Suponhamos
agora que o directo adquirente C ou um ulterior adquirente qualquer (no caso rep
resentado, G) recebe os bens dum dos adquirentes de m f (e tanto pode ser do direc
to adquirente C como dum dos ulteriores adquirentes D, E, F, etc.). Este G (ou m
esmo C) est de boa f (isto , ignora a fraude causada ao credor B), e, alm disso, o n
egcio que efectuou foi a ttulo oneroso.
Pois bem; esse negcio continua no s vlido face do ius civile mas tambm eficaz, mesmo
perante o ius praetorium.
Alis, haveria uma incerteza contnua no comrcio jurdico, que, evidentemente, efectua
negcios s a ttulo oneroso.
4. Hiptese (interdictum utile) - Consideremos nesta hiptese que o directo adquirent
e C ou um ulterior adquirente de boa f (no caso representado, H) tinha recebido d
um adquirente de m f (do directo adquirente C ou dum outro posterior D, E, F, etc.
) os bens, mas a titulo gratuito 3BP.S8B.
Neste caso, o pretor, depois de se inteirar do estado da questo, isto , com conhec
imento sumrio da causa (causa cognita), concedia a favor do credor B um interdict
um utile 400, para que os bens alienados regressassem imediatamente ao patrimnio
do devedor A, e assim ele (credor) j os pudesse executar e desta forma satisfazer
os seus crditos.
Na poca justinianeia, estes expedientes pretrios - a restitutio in integram ob fra

udem creditorum, o interdictum frauda

39'1.399 Se tivesse recebido dum adquirente de boa f e a ttulo oneroso, a cadeia de
inexistncias de negcios jurdicos parava ai. A certeza do comrcio jurdico assim o exig
e. Foi a hiptese 3', acabada de examinar.
00 um interdictum atile, pois da utilitaspublica -critrio que orientava a actividade
do pretor, conforme consta da definio de ias praetorium, D.1,1,7,1 - que se prote
ja mais um credor prejudicado do que se beneficie um donatrio.
324
325

DIREITO ROMANO
11 PARTE-TIT. V-CAP. 1.
29
torium e o interdictum utile - fundem-se para darem lugar actio Pauliana 1', D. 2
2,1,38,4; esta, por sua vez, originou entre ns os arts. 1033.-1036. do Cdigo Civil,
de 1867, e os arts. 610. 612.0 do actual. Para serem bem compreendidos, devemos te
r presente a doutrina acerca da restitutio in integrum ob fraudem creditorum, do
interdictum fraudatorium e do interdictum utile.
c) Missiones in possessionem
A missio in possessionem (embargo de bens) um meio de coaco, justa, de que dispe o
pretor. Quantas vezes, temos j dito que o pretor ordena fazer determinado acto, v
.g. uma stipulatio praetoria, ou desfazer determinado negcio, v.g. atravs duma restit
utio in integrum. Pois bem, esse ordenar do pretor est sempre protegido pela ameaa d
uma missio in possessionem, dum embargo de bens.
I-Conceito de missio in possessionem. Espcies
A missio in possessionem uma ordem dada pelo pretor, baseada (essa ordem) no seu
imperium, autorizando algum a apoderar-se (apossar-se ou simplesmente deter), du
rante certo
tempo, de bens de outrem (ou pelo menos que esto na posse de outrem), com poderes
de administrao e de fruio.
401 Esta designao de actio pauliana, segundo uns autores (v.g. COLLINET) uma glosa p
ost-justinianeia; segundo outros (v.g. SOLAZZI), trata-se duma glosa ou interpol
ao prjustiniancia. Cf. J. A. ANKUnt, De Geschiedenis der Actio Pauliane (Zwolle,1962)
.
326
Espcies -Missio in rem, se recaa sobre uma coisa determinada ou sobre um conjunto
determinado de bens; missio in bona, se incidia sobre o patrimnio duma pessoa ou
sobre um conjunto indeterminado de bens.
II-Modalidade de missiones in possessionem quanto finalidade
1 - Missio in possessionem rei servandae gratia, se se trata de procurar unicament
e a conservao preventiva desse bem ou bens.
2- Missio in possessionem ex secundo decreto,
se o pretor j tinha ordenado alguma coisa e o destinatrio dessa ordem dada pelo pr
etor (decretum 402) no tinha cumprido; ento o pretor fora-o a cumprir, decretando-l
he ( pois um segundo decretum) uma missio in possessionem.
3-Missio in possessionem executionis. E o modo. ordinrio de executar as confessions
in iure e as sententenas -se os responsveis no cumpriam voluntriamente -, ordenando
uma mtissio in bona sobre todo o patrimnio do confessus ou do condemnatus.
d) Interdicta (os interditos) I - Conceito
Um interdictum (interdito) era uma ordem sumria, dada pelo pretor baseada (essa o
rdem) no seu imperium, para resolver de momento uma situao que tem a proteg-la pelo m
enos uma aparncia jurdica (fumus iuris), ficando porm essa ordem condicionada a uma
possvel apreciao ulterior.
402 0 que era um decretum do' pretor e seu confronto com o edictum vid. infra 34
0-b).
327

DIREITO ROMANO
1.1 PARTE - TIT. V - CAP. 1.0
29
0 interdito era concedido ou a pedido dum interessado ou, em caso de interesse pb
lico, a pedido de qualquer cidado, e ento esses interdicta denominavam-se interdito
s populares.
Os interdicta eram redigidos em termos imperativos: exhibeas = (apresenta, mostra)
exibe; restituas = (devolve) restitui; vim fieri veto = proibo que se faa violncia (q
ue se esteja a perturbar algum).
II - Espcies de interdicta
Em virtude das expresses imperativas usadas nas frmulas dos vrios interditos, estes
podiam ser exibitrios, restitutrios e proibitrios.
1 - Exibitrios, se a ordem do pretor se destinava a que algum apresentasse ou most
rasse, exibisse uma coisa.
Frmula: quod dolo maio retines exhibeas (o que retens [ou como proprietrio ou como po
ssuidor ou at como simples detentor] com dolo [com a inteno e a conscincia de prejud
icar outrem], mostra, apresenta, exibe).
2 - Restitutrios, se a sua finalidade era ordenar a devoluo, a restituio duma coisa.
Frmula: quod precario ab illo habes, id illi restituas (aquilo que tens de outrem a
ttulo precrio [=que recebeste em virtude de preces, pedidos insistentes ou pedido hu
milde], portanto que recebeste por favor, restitui-lho).
3 - Proibitrios, se se destinavam a impedir (proibir) que algum fosse perturbado no
gozo dum direito que est desfrutando pacificamente,
Frmula: quod alter nec vi nec clam nec precario retinet, vim fieri veto (se algum detm
uma coisa pacificamente,
isto , nem pela fora nem clandestinamente nem a ttulo pre, ccrio, probo que seja pert
urbado).
III - Entre as vrias aplicaes dos interdicta, esto os relativos posse - interditos p
essrios
Os interditos possessrios so expedientes do pretor destinados a proteger a posse 1
0-", pois o ius civile no lhe concedia proteco jurdica "14. No formam, portanto, uma
espcie parte de interditos (como vimos, as espcies de interditos so apenas exibitrio
s, restitutrios e proibitrios), pois alguns interditos possessrios so proibitrios e o
utros so restitutrios, e, em rigor, no h nenhum que seja exibitrio. Os interditos pos
sessrios constituem uma das vrias aplicaes dos interditos.
Classes de interditos possessrios:
1- retinendae possessionis (so proibitrios)
2 - recuperandae possessionis (so restitutrios)
1 - Interdicta retinendae possessionis (interditos para reter a posse) Estes int
erditos tm por objecto obter o reconhecimento da posse, no caso de perturbao ou incm
odo por parte de terceiros. Proibir que algum perturbe a posse pacfica de outrem.
So, portanto, proibitrios. S se aplicam aos que estiverem a desfrutar uma posse pacf
ica, isto , obtida nec vi (nem por violncia) nec clam (nem clandestinamente) nec p
recario (nem a ttulo precrio, quer dizer, por favor).
403 Possessio (posse), originriamente, um assentamento (um sentar-se, um assentar ar
raiais) numa coisa imvel (concretamente sobre uma parte do ager publicus) sobre qu
e no h dominium.
Possessio traduz-se, pois, num poder de facto sobre uma coisa. Entre posse e pro
priedade h a diferena que existe entre facto e direito; mas, substancialmente, a p
osse nem acto nem facto, mas aco do sujeito. Desaparece a posse, se cessa ou se se
interrompe a aco.
Usus (mais amplo que possessio e que precede a possessio) o exerccio dum poder de
facto (isto , um poder no-jurdico) sobre uma coisa.
Possessio justa ou pacfica a que foi obtida nec vi (nem por violncia) nec clam (ne
m clandestinamente) nec precario (nem a ttulo precrio, isto , por favor concedido e
m virtude de preces, rogos).
404 0 ius civile no reconhece a possessio (que filha da prtica social) como figura
jurdica; nem a protege. Mas no a ignora; e at se serve dela para efeitos de aquisio
da propriedade por usrrcapio.
328

329

DIREITO ROMANO
1' PARTE - TIT. V - CAP. 1.
29
Os interdicta retinendae possessionis podem ser uti possidetis e utrubi.
a) - Uti possidetis eram interditos proibitrios concedidos para a defesa da posse
de coisas imveis.
A quem podia ser concedido o int. uti possidetis>:
I - ao proprietrio civil, isto , quele que tinha adquirido a (propriedade da) coisa
por um negcio jurdico, vlido face do ius civile; geralmente, atravs da mancipatio;
II - ao proprietrio natural - o que tinha adquirido uma coisa sem ser atravs dum n
egcio jurdico, vlido face do ius civile; algo semelhante como hoje, comprar um imvel
, pagar e no fazer escritura pblica;
III - ao precarista - o que possui a ttulo precrio, mas s no caso de ser perturbado
na sua posse por algum, diferente do dono da coisa, pois este tinha contra o pre
carista o int. rec. poss. de precario, como examinaremos infra 331;
IV - ao credor de um penhor sobre coisa Imvel.
je) - Interdicta utrubi eram interditos proibitrios concedidos para a defesa da p
osse de coisas mveis.
A palavra utrubi> significa em qual dos dois lugares> ou em qual de vs dois> esteve
o objecto mais tempo, nos ltimos 12 meses? - que at Justiniano, este interdictum er
a concedido ao possuidor que tivesse ocupado a coisa mais tempo, durante os ltimo
s 12 meses. A partir de Justiniano, para evitar a dificuldade da prova desse tem
po, era concedido, como no caso do int. uti possidetis>, ao actual possuidor.
A quem podia ser concedido o int. utrubi>:
I - ao ptesumvel possuidor;
II -, ao sequester - pessoa imparcial, a quem se con
fiava em depsito uma coisa, sobre que exis
tia litgio, at se discutir em juizo e deter
minar a sua propriedade 405;
III - ao credor de um penhor sobre coisa mvel.
4R5 Sobre este caso anmalo de posse pelo sequester vid., por todos, Gerardo BROGG
INI, Introduction au Sequester em Mt. Meylan l. Droit Romain (Lausana, 1963) 43-6
3.
Carcter duplo ou simtrico dos interditos uti possidetis> e utrubi> - (GAIUS IV 160).
Os interditos podem ser: simples e duplos ou simtricos.
Simples so aqueles, em que h um demandante e um demandado. Isto verifica-se, em ge
ral, com os interds. exibitrios e com os interds. restitutrios.
Duplos ou simtricos, aqueles em que, rigorosamente, no h um demandante e um demanda
do, mas as duas partes so consideradas quer como demandantes quer como demandados
. Isto acontece com alguns interditos proibitrios, concretamente com os interds. u
ti possidetis> e utrubi>. Estes dois interditos apresentam uma estrutura simtrica,
pois os 2 adversrios litigantes ocupam formalmente a mesma posio - um diz eu estou
a possuir,, e o outro diz igualmente eu estou a possuir> -, e trata-se de saber q
uem verdadeiramente possui. Portanto, em rigor, no h um demandante e um demandado,
pois tanto um como outro ocupam a posio quer de demandante quer de demandado.
Isto resulta difcil de resolver, sobretudo quando um reconhece que o outro possui
, agora: mas obteve a posse vi ou precario, expresses, cujo significado vamos exa
minar j a seguir.
2 - Int'erdicta recuperandae possesionis (interditos para recuperar a posse) -Es
tes interditos possessrios so restitutrios. Destinam-se, como a expresso indica, a r
ecuperar a posse; de alguma forma perdida, pelo menos momentneamente, pelos segui
ntes factos:
-ou porque algum entregou, por favor, uma coisa a outrem, por certo tempo, e este
agora recusa-se a devolv-la, e ento para o obrigar a restituir h o interdictum recu
perandae possessionis de precario;
- ou porque algum, que tinha obtido a posse duma coisa, de uma forma normal, foi
privado dela pela violncia, ento contra quem se apoderou fora existe o interdictum r
ecuperandae possessionis unde vi;
- ou, finalmente, porque algum, embora tendo obtido a posse pela violncia, foi, de
pois, esbulhado pela fora armada, existe contra este (que usou homens armados par

a expulsar o outro que tinha conseguido a posse pela fora simples) o interdictum r
ecuperandae possessionis vi armata.
330
331

DIREITO ROMANO
1., PARTE-TIT. v-cAp. 2.
30
Captulo 2.0 B) -EXPEDIENTES DO PRETOR, A PARTIR DE 130 a.C., BASEADOS NA SUA IURIS
DICTIO
1-Exceptio e denegatio actions
2 - Actiones praetoriae I - in f actum conceptae;
II - f icticiae; III - utiles; IV - adieetieiae qua
litatis
SUMRIO - 30. a) Posio do pretor na organizao dos processos, antes
da lex Aebufia de formulis (a. 130 a.C.?); carcter das legis actiones
b) Posio do pretor depois da lex Aebutia de formulis; carcter do processar per formu
las I Conceito de frmula processual 2 Partes da frmula processual
c) Anlise muito breve dos vrios expedientes
1 Exceptio e denegatio actionis
2 Actiones praetoriae: I - in factum conceptae;
II - ficticiae; III - eutiles; IV - adiecticiae qua
litatis
a) Posio do pretor na organizao dos processos, antes da lex Aebufia de formulis (a. 13
0 a.C.?); carcter das legis actiones
30. 0 sistema jurdico romano primitivo de processar, e que durou at cerca do ano 1
30 a.C. como forma nica, denominava-se sistema das legis actions (aces da lei). Quer
dizer, as actuaes processuais tinham de se acomodar rigorosamente ao prescrito nas
leges.
Caracterizavam-se as legis actiones sobretudo por serem orais. (Ver, em pormenor
, outras caractersticas, em 2 PARTE, Tt. V destas Lies).
0 processo romano, quase desde o incio (o assunto discutvel), estava dividido em d
uas fases: in fure e apud iudicem (vid. supra 69).
0 pretor presidia fase in lure.
A sua posio no processo, segundo o sistema das legis actiones - que se caracteriza
va, pois, dum modo especial, por ser um processo todo oral-, era simples e apaga
da: conceder ou no conceder a actio. Mas isto, rigorosamente. Conforme estava pre
visto no ius civile. Quando muito, podia interpretar as hipteses de concesso e de
no-concesso. Era a viva vox iuris civilis.
Por conseguinte, at lex Aebutia de formulis s h actiones civiles, isto , baseadas no
ius civile. Por isso, tambm so designadas actiones in ius (civile) conceptae.

b) Posio do pretor na organizao dos processos, depois da lex Aebutia de formulis; carc
er do processar per formulas
(agere per formulas)
A lex Aebutia de formulis, aproximadamente do ano 130 a.C. - desconhece-se a dat
a precisa, mas no deve ser anterior a 149 a.C. nem posterior a 126 a.C. -, introd
uziu uma nova forma de processar (agere per formulas).
Caracterstica: era um processo escrito (pelo menos, parte) .
0 sistema de agere per formulas, a princpio existia a par do sistema das legis ac
tiones. Mais tarde, por fora duma lex Julia, de Augusto, acabou por ser prticament
e o nico. As legis actiones desapareceram, excepto para algum tipo especial de pr
ocessar que no se adaptou ao novo regime.
0 agere per formulas o sistema prprio da poca clssica, e, como diz lvaro D'ORs 406 o
que d carcter ao direito romano dessa poca. Tendo as frmulas uma redaco especialmente
adaptada para cada tipo de reclamao, a tipicidade processual determina a tipicida
de do prprio direito, j que este consiste essencialmente, como temos dito tantas v
ezes, numa
406 A. D'ORs, Elementos de Derecho Privado Romano, cit. 58.
332
333

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. V-CAP. 2.
30
actio 407. E agora, segundo este novo sistema de processar, ter uma actio equiva
le e concretiza-se em ter uma frmula.

1) Conceito de frmula processual - A frmula uma ordem por escrito, dada pelo preto
r ao juiz, para condenar ou absolver, conforme se demonstrasse ou no determinado
facto.
A frmula encabea pela nomeao do juiz, geralmente escolhido pelas partes, e que era u
m particular e no um magistrado. Depois seguem-se as vrias
2) PARTES DA FRMULA
1) -intentio=indica o estado da questo,
a pretenso do demandante
So diversos os modelos formulrios. Para se fazer uma ideia mais exacta da frmula, v
ejamos, por exemplo, o modelo da actio certae creditae pecuniae (aco para exigir o
pagamento duma dvida de dinheiro de quantia certa, isto , fixa, precisa).
407 Por isso, actionem habere significa ter direito, ser credor; e actione teneri equ
le a estar sujeito a uma acrio, ser devedor, sobretudo face do ius
praetorium.
408 A exceptio podia provocar uma replicatio (alegao de novo facto jurdico,
feita pelo demandante, que inutilizava a exceptio); e a replicatio podia, por su
a vez, tambm originar uma duplicatio (nova clusula, alegada pelo demandado,
que inutilizava a replicatio).
334
Titius iudex esto. Si paret Numerium Negidium Aulo Agerio
sestertium X milia dare oportere, condemnato; si non paret, absolvito 409
A posio do pretor, depois da lex Aebutia de f ormulis, era, alm de subtrair ou de c
olocar sob a aco do ios civile, como j procedia at 130 a.C. (?), tambm -sempre que a
justia ou a equidade assim o exigissem - 1) - a de neutralizar a actio civilis (o
u recusando a concesso da actio [denegatio actionis] ou inutilizando a sua eficcia c
oncedendo uma exceptio) e 2) - a de criar actiones prprias.
Desta forma, o pretor passou a integrar e a corrigir directamente o ius civile p
or via processual.
c) Anlise muito breve dos vrios expedientes baseados na iurisdictio
Antes de tudo, note-se que os novos expedientes do pretor, criados por via proce
ssual, no vieram substituir os expedientes
baseados no imperium. No. Simplesmente, agora, depois da lex Aebutia de formulis,
o pretor usa duns ou doutros, conforme as
circunstncias do caso concreto melhor o aconselharem. H at
409 Tcio seja o juiz. Se se demonstrar que Numrio Negdio deve dar (dare oportere) X
mil sestrcios a Aulo Agrio, condene-se; se se no demonstrar, absolva-se.
0 que prope a actio o actor ou demandante; contra quem se prope o defensor ou dema
ndado. Nos modelos formulrios usados para o ensino (vid. supra 251302 algo semelh
ante com os nomes de Titius, Sempronius), o demandante designado por Aulas Ageriu
s (A.A.) e o demandado por Numerius Negidius (N.N.). Estas designaes fictcias tinham d
e ser substitudas pelos nomes verdadeiros das partes e do juiz, quando a formula
era aplicada a um caso real.
A expresso Aulus Agerius tem um significado de pessoa rica, isto , com dinheiro e com
prdios; Numerius Negidius significa mais o homem pobre, sem dinheiro e sem outros ben
s. Sob outro aspecto, o nome fictcio de Agerius designa o autor (actor), e o Negi
dius (negans), o demandado.
Oportere (dever) significa sempre uma dvida civil. Para designar as obrigaes pretrias,
h sobretudo a expresso action teneri (estar sujeito a uma actio). Vid. supra n. 4
07.
335
a) -Partes ordinrias -- Partes eventuais
y) - Partes extraordin
2
-condernnatio=clusula que manda condenar ou absolver o demandado

1)-demonstratio=se a intentio> incerta

2) -adiudicatio=se a actio> divisria, ou se se trata duma coisa comum, objecto de
discusso
rias
I)-exceptio=clusula concedida directa
mente a favor do demandado 408
2) - praescriptio = clusula concedida direc
tamente a favor do demandante
13

DIREITO ROMANO
1." PARTE -- TIT. V - CAP. 2.^
30
alguns A. A., v.g. DE MARTINO, que afirmam que o pretor, depois da lex Aebutia d
e f ormulis, que principiou a usar, com mais amplitude e vontade, os expedientes
baseados no seu
imperium.

1) - Para neutralizar uma actio civilis, cuja aplicao redundaria numa injustia (vejase a hiptese indicada supra 311 e 312), agora o pretor tem sua disposio tambm, isto ,
alm duma restitutio in integrum:
I - uma denegatio actionis, se ele nega a concesso da actio civilis, pois verific
a nitidamente que essa concesso, embora prevista pelo ius civile, em determinado
caso concreto, seria uma evidente injustia;
II - uma exceptio, pela qual se frustra a actio Cio ilis, que ele mesmo concedeu
. uma clusula concedida directamente a favor do demandado, que inutiliza a preten
so do demandante.
Com a exceptio, no se desconhece o direito do autor ou a objectividade do facto i
lcito contestado; simplesmente, acrescentam-se circunstncias ou factos to relevante
s que exoneram o demandado da obrigao ou da responsabilidade.
Essa clusula inserta na frmula entre a intentio e a condemnatio, e opera como cond
io, negativa da condenao; v.g. nisi si quid dolo mato (ou propter metum) gestum erit
.
A exceptio tem como pressuposto o princpio da inderroga
bilidade do sistema do ius civile.
Devia ser oposta na fase in iure.
2) -Aetiones praetoriae - 0 pretor, depois da lex Aebutia
de f ormulis, cria ius directamente - aqui, que se fala, com todo o rigor, de ius
praetorium -, pois cria actiones prprias; e
actio e ius, como sabemos, identificam-se.
Portanto, as actiones praetoriae contrapem-se a actiones civiles ou actiones in i
us (civile) conceptae.
Indiquemos, muito sumriamente, as vrias actions praetoriae.
I Actiones in facturo conceptae-0 pretor, vendo que determinada situao social (fac
twin) merece proteco jurdica e no a tem do ius civile (veja-se a hiptese indicada sup
ra 308 e 309), concede uma actio baseada (concepta) nesse facto, para que se faa ju
stia.
II Actions fieticiae - Se o pretor para aplicar a justia, finge como existente um
a coisa ou um facto que se sabe no existir, ou finge como no-existente uma coisa o
u um facto ou at um negcio que se sabe que existe. - [No podia fingir como existent
e um negcio jurdico inexistente, pois seria a subverso da ordem jurdica e a negao da n
ecessidade dos negcios jurdicos] -. 3J a imposio duma irrealidade ou duma inexactido.
Supe uma criao, uma inveno, que rompe com as regras da pura lgica; mas j sabemos qu
sempre o jurdico rigorosamente lgico (vid. supra 288-II). Sob o aspecto da lgica f
ormal ou matemtica ou silogstica, um recurso algico. A fico supe e provm dum imperiu
no da doutrina. A doutrina pode sugerir fices, mas no criar ". Repita-se: tudo isto
fazia o pretor, no por mera arbitrariedade, muito menos para favorecer amigos ou pa
ra prejudicar inimigos, mas para administrar bem a justia.
Exemplo - Titius empresta 1000 sestrcios a Sempronius por 90 dias; ao fim de 10 d
ias, Titius fica na misria, devido, v.g. a incndio; Sempronius pode pagar; mas, fa
ce do ius civile, s obrigado a pagar da a mais 80 dias. Titius h-de morrer de fome?
0 pretor finge que passou o prazo, ou que a obrigao
410 Sobre este problema, vid. M. GARCIA GARRIDO, Sobre los Verdaderos Lbnites de
la Ficcin en Derecho Ronnano em ARDE (1950) 305.342; particularmente, veja-se, a,
a relao entre fico, presuno, interpretao extensiva, simbolismo (actos simblicos) e
ao; assim como, a pgs. 321, os casos de actiones ficticiae. Veja-se tambm Rafael LI_
ANO CIFUFNTFS, Naturaleza Jurdica de Ia Fictio lirris
(Madrid,1963).
336
337

DIREITO ROMANO
1.4 PARTE-TIT. V-CAP. 3.
31
foi constituda sem prazo (e ento in omnibus obligationibus, in quibus dies non poni
tur, praesenti die debetur, D. 50,17,14), e concede uma actio; isto , uma frmula, o
rdenando ao juiz que condene Sempronius a pagar, como se j tivessem passado os 90
dias, ou como a obrigao tivesse sido constituda sem prazo.
Ill Actiones utiles - Se o pretor aplica, por analogia, actiones civiles a casos
diferentes, mas semelhantes, dos que o ius civile protege; aqui, h lgica, por sem
elhana.
IV Actiones adiecticiae qualitatis-So actiones que responsabilizam tambm o paterfam
ilias, total ou parcialmente, pelas dvidas dum seu filius ou servus, provenientes
de contratos celebrados por estes alieis iuris. Responsabilizam totalmente o pat
er as actiones: quod iussu, exercitoria e institoria. Responsabilizam, parcialmente, a
s actiones: de peculio, tributoria e de in rem verso.
Estas actiones pretrias so bastante complexas. Sero analisadas devidamente no Tt. I
da 3.a PARTE, pois, s nessa altura, que teremos elementos de estudo suficientes p
ara as com
preender bem.
Captulo 3. C) - 0 EDICTUM DO PRETOR
SUMRIO-31. a) Misso, actividade (orientao e motivao), controle
e expedientes do pretor (sntese)
b) Formas utilizadas pelo pretor na concesso dos seus expedientes: decreta (decre
tos) e edicta (edictos) .
c) Forma interna do edictum do pretor; carcter vinculativo do edictum em relao ao pret
r. Espcies de edicta do pretor
I-perpetua (anuais) e repentina (suplementares) II - tralaticia e nova
d) Codificao dos edictos do pretor. 0 chamado Edictum
Perpetuuin (definitivo): existncia; natureza jurdica
e) Reconstituio e ordem do Edictums>, segundo LENEL
a) Misso, actividade (orientao e motivao), controle e expediente do pretor (sntese) .
31. A missdo do pretor era administrar a justia nas causas civis.
Como sabemos (D. 1,1,7,1), exercia essa misso atravs, duma trplice actividade - a d
e interpretar (adiuvandi), a de integrar (supplendi) e a de corrigir (corrigendi
) o ius civile. Toda essa actividade era sempre orientada por aqueles grandes pr
incpios jurdicos (D. 1,1,10,1) : o de no abusar dos seus poderes (honeste vivere) ;
o de no prejudicar ningum (alterum non. laedere) ; o de atribuir a cada um o que
seu (suum cuique tribuere). A sua trplice actividade era motivada, tambm sempre, p
ela razo suprema da utilidade pblica (propter utilitatem publicam). No desempenho
do seu mnus, procedia conscientemente com rectido.
No agia arbitrriamente. Tanto mais que a sua actividade podia ser sempre controlad
a: a) - pelo ius intercessionis dos cnsules (vid. supra 64 e 66 B4) ; b) - por quem
detivesse a tribunicia potestas (vid. supra 74 111); c) - por uma provocatio
338
339

N
'DIREITO ROMANO
ad populum (vid. supra 65 e 71) ; d) - pelas reaces da opinio pblica; e) - e sobretu
do pela crtica, bem temvel, dos iurisprudentes. Alm disso, se um pretor, na adminis
trao da justia, cometesse voluntriamente uma arbitrariedade prejudicando ou favorece
ndo injustamente algum, comprometeria fatalmente a sua promoo no cursos honorum.
Para desempenhar esse trplice mnus -- de interpretar, integrar e corrigir o tus ci
vile-, o pretor utilizava (conforme
j vimos, 29 e 30) certos expedientes, quer de incio, baseando-se apenas no seu impe
rium, quer, mais tarde, baseando-se tambm na sua iurisdictio.
b) Formas utilizadas pelo pretor, na concesso dos seus expedientes: decreta e edicta
0 pretor, na concesso dos seus expedientes, podia utilizar
duas formas:
- ou o decretum (decreto), quando resolvia imperativa
mente um caso particular;
- ou o edictum (edicto), quando anunciava ao pblico, com a devida antecedncia, a c
oncesso de certos expedientes integrada num programa geral das suas actividades.
A forma normal era atravs de edictos (edicta), pois, deste modo, o pblico sabia, a
ntecipadamente e de certeza, todas as
hipteses previstas pelos ius civile ou pelo pretor, nas quais este prometia ou no
proteco jurdica. Conforme houvesse ou no proteco jurdica, diria respectivamente - em r
lao ao ius civile, actionem dabo ou actionem denegabo, e em relao ao ius praetorium,
cium dabo ou iudicium denegabo. Assim, o ius praetorium nem sequer aparentemente po
dia ser considerado arbitrrio ou incerto; pelo contrrio, a todos inspirava plena c
onfiana.
1. PARTE - TIT. V - CAP. 3.^ 31
c) Forma interna do edictumm do pretor; carcter vincu.
lativo do edictum em relao ao pretor. Espcies de
edicta do pretor
0 pretor (urbano A11), como qualquer outro magistrado,
tinha o ius edicendi, isto , a faculdade de fazer comunicaes
ao povo. Originriamente, essas comunicaes eram orais como parece deduzir-se at da prpria palavra dicere -, feitas perante as assembleia
s do populus, ou as reunies do vulgos na forma de in contione 112, e em voz alta
(ex-dicere).
Essas comunicaes, quando tinham carcter programtico geral, que, rigorosamente, se de
nominavam edicta.
0 edictum do pretor 413 era, pois, uma comunicao para anunciar ao pblico as atitude
s que tomaria e os actos que praticaria, no exerccio das suas funes; era o seu prog
rama de aco.

Desde sempre, ou pelo menos desde muito cedo, os edicta do pretor eram comunicaes
escritas (e no apenas orais), gravadas em letras negras sobre tbuas pintadas de br
anco (da, a palavra album e a expresso tabulae dealbatae), em que os vrios assuntos er
m encimados por epgrafes ou ttulos escritos a vermelho (deste facto provm a palavra
rubricae), para sobressairem no conjunto do texto. Daqui, a designao de ttulos ou
rubricas 414.
411 Sempre que se fala de pretor, sem mais designao, trata-se do pretor urbano; vi
d. supra 70.
412 Vid. supra 208.
413 Alm dos edictos do pretor (urbano), h os do pretor peregrino, os dos governado
res das provncias e os dos edis curis. Sobre a natureza jurdica destes
ltimos, vid., por todos, PEZZANA, em LURA 7(1956) 254-262, na critica a VOLTERRA,
Intorno all, Editto degli Edili Curuli (Pdua, 1955).

414 Os ttulos, as rubricas, e at designaes de menor alcance, tambm se chamam edictos

(em concreto), tomando aqui a palavra edictum o significado de parte de um todo ou
de parte pelo todo. nesta acepo que se diz, v.g. edictum de rebus creditis, edictum
de pretiis, edictum de alterutro, edictum de feris, etc.
Sobre a origem de titulus, com sentido jurdico, vid. D, ORS, em ARDE 23 (1953) 49
5-513 e Guerra y Ia Paz 162-163.
340
341

DIREITO ROMANO
Os edicta do pretor eram afixados pblicamente no forum, para que, sem dificuldade,
pudessem ser lidos, rectamente (apud forum palam, unde de plano recte legi posse
nt) ; terminavam sempre com a sigla, q.s.s.s., que significa quae supra sunt scr
ipta. 2 um argumento de ordem interna a mostrar que a forma dos edictos do preto
r era escrita.
A princpio, o pretor, em teoria, no estava vinculado s disposies contidas no seu edict
um, pois o respectivo contedo, para ele, era matria arbitrria; mas, na prtica, respei
tava sempre as promessas feitas, porque era at o mais interessado nisso, para no c
omprometer o xito do ius praetorium. Alm disso, o seu comportamento estava bem contr
olado (vid. supra al. a) deste ). - Todavia, no ano 67 a.C., a lex Cornelia de ed
ictis praetorum imps ao pretor a vinculao ao seu prprio edicto.
Os edicta podiam ser: I - perpetua e repentina; II - tralaticia e nova.
Perpetua ou anuais, os que eram dados pelo pretor, no incio da sua magistratura,
contendo os vrios critrios que seguiria, no exerccio das suas funes durante esse ano.
Eram afixados no forum, nas Calendas de Janeiro.
Repentina surgem, como actos do imperium do pretor, proferidos em qualquer altur
a do ano, para resolver situaes novas, surgidas inesperadamente, e que nem o ius ci
vile e nem o edictum perpetuum (anual) solucionavam 415.
Tralaticia, os que permanecem iguais dum ano para o outro, como que trespassando
do pretor anterior para o sucessor.
Nova so as disposies que o pretor, de determinado ano, acrescenta por sua prpria ini
ciativa 416
415 0 termo repentinum, ao que parece, foi usado pela primeira vez por CICERO, Ver
res 2,2,36; hoje designao tradicionalmente aceite; mas as fontes, quer jurdicas que
r literrias, no so uniformes na nomenclatura desta espcie de edictum. 0 Di
gesto, por exemplo, chama-lhe (edicto emanado) prout res incidit (D. 2,1,7 pr.).
416 Provvelmente, os edicta repentina deviam ter sido as manifestaes mais antigas d
o ius edicendi, e talvez at com o carcter de interveno singular e ocasional; depois
que se deve ler passado tambm publicao de edicta perpetua (anuais),
1. PARTE-TIT. V-CAP. 3.
31

d) Codificao dos edicta do pretor. 0 chamado Edictum Per

petuum: existncia; natureza jurdica
At poca de LABEO, princpios da nossa era, h bastantes edicta nova; posteriormente, o
carcter translatcio dos edictos converte-se em fenmeno geral. Por um lado, no h j ne
sidade de grandes inovaes a fazer pelo pretor; por outro lado, tambm dificilmente a
s poderia fazer, pois ele, como todos os magistrados, est muito subordinado ao im
perador.
Nestas circunstncias, a deciso de Adriano (117-138), mandando codificar todos os e
dictos4lT, para serem fixados ordenada e definitivamente num s, no constituiu um f
acto verdadeiramente novo ou estranho. 0 imperador encarregou desse trabalho o e
minente jurista Salvius IULIANUS. Levou cerca de dois anos a efectu-lo.
Concludo e confirmado pelo senado-que atravs dum senac. lhe estabeleceu a imutabil
idade (vid. const. Tanta-AS(xcv 18)-, foi publicado volta do ano 130 d.C.; desde o
sc. IV, designado por Edictum Perpetuum (ordenao definitiva dos edictos). Agora, a p
alavra perpetuum tem o significado de definitivo, no j de anual, como primitivamente
.
A existncia do Edictum Perpetuum ou Ordinatum, de IULIANUS, atestada por vrias fontes
jurdicas e no-jurdi
e finalmente deve-se ter recorrido aos tralaticia (permanentes), pela necessidad
e de resolver uniformemente as mesmas Situaes-para isso, era necessrio prefixar os
critrios e indicar a soluo das hipteses mais notveis e frequentes. Este modo evolutiv
o de agir do pretor explica-se perfeitamente, atento o processo eminentemente ca
sustico da formao do lus Romanum, e est de acordo com o especial relevo dado pelas f
ontes aos edicta repentina.
0 primeiro edictum perpetuum (anual) deve ter surgido nos fins do sc. III a.C.
417 S nos interessa sublinhar aqui a ordenao ou codificao dos edictos do pretor (urba
ho). Todavia opinio comum dos AA. de que o imperador Adriano deve ter incumbido I

ULIANUS de compilar e actualizar no s os edictos do pretor urbano e dos edis curis,

mas tambm do pretor peregrino e dos governadores das provncias; se em codificaes se
paradas ou se numa s, j ponto discutvel. Sobre a bibliografia a respeito destes pro
blemas, vid. ROBLEDA, o. c. 209572,
342
343

DIREITO ROMANO
1.^ PARTE -TIT. V - CAP. 3."
31
cas 918, e admitida pelos autores, excepto por Antnio G!ARINO, que, desde 1946, v
em escrevendo contra a existncia do Edictum Perpetum elaborado por IULIANUS 419,
sem todavia ter convencido ningum da sua peregrina opinio 920. Ao que parece, o pr
incipal argumento de GUARINO baseia-se num certo silncio de GAIUS e noutro de POM
PONIUS: de GAIUS 16, pois, ao enumerar as fontes de direito, no faz qualquer meno d
o Edictum julian-adrianeu; de POMPONIUS (D. 1,2,2,49 e sobretudo 53), que, ao fal
ar de IULIANUS, no se refere ao seu trabalho da tal codificao dos edictos. - Como s
abido, o argumento do silncio bastante falvel; em geral, quis tacet... nihil dicit
, nem pr nem contra. No caso concreto, a explicao do silncio dos dois juristas pode
ser muito fcil: GAius e POMPONIUS utilizaram para os seus escritos uma fonte, ant
erior codificao do Edictum.
Aps a sua fixao em 130(?), o pretor (s nos interessa sublinhar o edicto do pretor ur
bano) quase se limitava a publicar, todos os anos, o Edictum Perpetuum ou Ordina
tum. Deste modo, o edictum perdeu a sua importncia como fonte autnoma,
418 Fontes jurdicas, v.g.: CT 4,4,7;-11,36,26; Nov. Valent. (Novellae Post.Theod.
) 21,1,31; const. Tanta-Wtoxcv 18; D. 25,2,13; C. 4,5,10.1.
Fontes no-jurdicas, v.g.: Aur. VICTORE, De Caesar. 19,1; ENTROPIUS, Breviurium 8,1
7; Paulus DIACONus, apud ed. Droysen di Entropio (Monum. Germanise. Auctores Ant
istuissimi 2 [1879139); HYERONIMUS, Cronichon (ed. Droysen, cit. 146); PEANIUS,
(ed. Droysen, cit. 147).
Vid. tambm CIL 8, 24094.
419 A primeira obra onde GuARINo expe a sua opinio em Salvius lulianus (Catnia,I946
); depois, nos estudos -L'Esaurimento del lus Honorarium e Ia Pretesa Codifcazio
ne dell'Editto em Studi Albertario I (Milo,1953) 623-657; La Leggenda sulca Codif
icazione dell'Editto e Ia sua Genesi em Atti Verona II (Milo,1951) 167-183; L'0rd
inamento Giuridico Romano3 (Npoles, 1959) 169-175.
420 Sobre os vrios argumentos a favor da opinio geral -mas, segundo parece, no conv
encem(?) GUARINO -, vid., por todos, De FRANCISCI, Per Ia Storia dell'Edito Perp
etuo nel Periodo Postclassico em RID,4 tom. 4 (1950) 319-360; D'OROEVAL, La Carr
ire de Salvius lulianus et Ia Codification de l'dit em RHD 26 (1948) 301-311; BERG
ER, Due Note su Salvio luliano em Studi Albertario I (Milo,1953) 603-621; WENGER,
Die Quellen, cit. 408-410.
para se converter quase num texto legal. Embora, formalmente,
continue a ser ius praetorium, a verdade que as alteraes
e at as interpretaes so dadas, no j pelo pretor, mas pelos iurisprudentes, que escreve
ram sobre ele largos comentrios, e sobretudo pelo Imperator 421, que principiava
a concentrar nas suas mos todas as fontes do direito.
0 Edictum, fora de ser comentado pelos juristas e de ser alterado pelos imperador
es, tendia inevitvelmente a confundir-se com o direito criado pela iurisprudentia
e pelas constituies imperiais, para mais tarde (scs. IV e segs.) ingressar naquele
direito, misto de normas civis e pretrias, fundidas sob o impulso da chancelaria
imperial - o ius novum.
0 Edictum deixou de publicar-se, pela primeira vez, nos fins do sc.. III, quando
o pretor perdeu a iurisdictio, pois agora a nica forma de processar era a cogniti
o (extra ordinem ou extraordinaria); mas, ao que parece, na poca post-clssica, no d
eixou de ter a sua utilidade, mesmo de ordem prtica 422.
e) Resconstituio e ordem do Edictum, segundo Otto LENEL
A matria contida no Edictum Perpetuam no to vasta como a dum codex iuris, em virtud
e da prpria natureza do ius praetorium, que meramente suppletorium do ius civile.
Todavia o complexo jurdico abrangido pelo Edictum importantssimo.
Pelo facto de ser o ius praetorium complementar do ius civile - ora confirmando-o,
ora suprindo-o, ora corrigindo-o -, o Edictum mostra claramente o aspecto dinmic
o, progressivo,
421 Vid. const. Tanta-A&sxev 18.
422 Sobre este problema, vid., por todos, DE FRANCISCI, Ancora dell'Editto nel P

eriodo Postclassico em BIDR 63(1960) 39-46,

344
345

DIREITO ROMANO
1. PARTE -TIT. V-CAP. 3.
31
do lus Romanum, certamente aperfeioado e ampliado 423 pelo eminente IULIANUS.
A ordem de matrias do Edictum devida a IULIANUS 424.
0 contedo do Edictum Perpetuam, mas sobretudo a ordem de matrias, desduzem-se bast
ante bem dos livros de comentrio a ele consagrados pelos vrios juristas, pois, s ve
zes, transcrevem partes, literalmente.

No chegou at ns o texto completo do Edictum reelaborado por IULIANUS, muito menos,

de qualquer edicto anual dum pretor.
Baseando-se nos fragmentos dos comentrios, conservados principalmente no Digesto
e em GAius, desde o sc. XVI que se vem tentado uma reconstituio do Edictum 925. A m
ais perfeita devida a Otto LEVEL 426.
423 Pela circunstncia de IULIANUS ser denominado ordinator do Edictum Perpectum (C.
4,5,10,1) e seu subtilissimus conditor (const. Tanta- M 8(uxcv 18), etc., e ainda
pelo facto de certas matrias estarem redigidas com uma perfeio tcnica e um estilo j
urdico, prprios do eminente iurisconsultus, j no era temerrio deduzir e afirmar que n
o Edictum, alm duma profunda reelaborao e duma actualizao, h assuntos l includos, que
da autoria de IULIANUS; mas nas fontes h afirmaes claras. Consta, v.g. do D. 37,8,3
, que a matria de coniungendis cum emancipato liberis eius foi introduzida no Edictu
m por IULIANUS: ... id caput edicti, quod a luliano introductum est ...
Sobre este problema-alteraes de fundo realizadas por IULIANUS no Edictum - vid., p
or todos, KRGER, Histoire des Sources du, Droit Romain, trad. franc. de BRISSUAD
(Paris,1894) 122.
424 Cf. Otto LENEL, Das Edictum Perpetunm. Ein Versuch zu seiner Wiederhersteliu
ng 3 (Leipzig, 1927) 12, KRUGER. o. C. 121, e RICCORONo, Leges, de FIRA 1 (Flore
na, 1941) 337.
425 Vid. Leopold WENGER, Die Quellen, cit. 409, e NNDI VI (Turim,1960) 379 c. 1
n. 3
426 A 1p edio do Das Edictum Perpetuam de LENEL de 1883. Desta edio alem h uma tradu
ancesa, em 2 vols., intitulada - Essai de Reconstitution de I'dit Perptuel. Ouvrag
e traduit en francais par Frdric PELTIER sur en texte revu par l'Auteur I (Paris,1
901) II (Paris,1903).
A 2.11 edio alem de 1908. Baseando-se nesta ed., BRUNS, Fontes I 211-237, e GIRARD,
Textes, 137-170, apresentam o Edictum.
A 3.' ed. alem. de 1927 - Otto LENEL, Das Edictum Perpetuum. Ein Versuch zu sein
er Wiederherstellmtg (Leipzig,1927). RlccoBONO parte desta ed. de LENEL para ela
borar um texto especial do Edictum do pretor urbano -FIRA I Leges (Florena,
Segundo LENEL, o Edictum estaria dividido em 45 ttulos,
podendo agrupar-se em cinco partes:
J.a parte, introdutria, tits. I-XIII, sobre as vrias normas acerca .dos trmites dum
litgio e das restitutiones in integrum;
II, a mais extensa, tts. XIV-XXIV, sobre os diversos tipos de actiones, onde se e
ncontram rubricas de edictos 927 fundamentais, v.g. as relativas propriedade, ao
s negcios creditcios, aos contratos, tutela, ao furto, etc.;
III." tits. XXV-XXXV, sobre o direito pretrio acer
ca da hereditas e outras matrias;
IV." tts. XXXVI-XLII, sobre a execuo das sentenas;
V."
tits. XLIII-XLV, sobre os interdicta, as exceptiones e as stipulationes
praetoriae.
Esta ordenao de matrias, que no corresponde s exi
gncias da mentalidade sistemtica moderna, constituiu, sem
dvida, a ordem fundamental das exposies jurdicas, no s
das elaboradas pelos iurisprudentes como das ordenadas oficial
mente, em concreto, do Cd. Teodosiano (vid. infra 416), e,
como j dissemos, do Digesto e do Codex do Corpus furis Civilis 48.
A edio do Edictum Perpetuum, de LENEL, , como j acen
tumos, a mais perfeita; to perfeita que at h bem pouco tempo era considerada como qu

e a verso oficial> do Edictum.

1941) 335-389. Aproveita todas as palavras (originais) do Edictum chegadas at ns a
travs de qualquer fonte, e algumas (as que lhe parecem menos incertas) das que fo
ram reconstitudas pelos romanistas; completa o texto com uma preciosa indicao de fo
ntes e de bibliografia sobre cada uma das vrias questes.
Cf. L. WENGER, Die Quellen, cit. 40927.
0 texto de Edictum Perpetuam (segundo LENEL) encontra-se hoje transcrito em vrias
obras, v.g. BONFANTE, Storia del Diritto Romano 11 265-291; BONFANTE, porm, fazlhe umas pequenas emendas (vid. ib. 265 1).
427 Vid. supra n. 414, o significado particular de edicto, com que se encontra, ag
ora, aqui.
428 Cf. A. D'ORs, Elementos, cit. 30.
346
347

DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TIT. V-CAP. 3.
$31
Ultimamente, vem-se j sentindo a convenincia ou mesmo necessidade de rever o Edict
um, de LENEL. De todas as contribuies dadas para o equacionamento do problema e ap
ontando solues em concreto, a mais valiosa , sem dvida, a comunicao de Pablo FUENTESEC
A, La Necesidad de retornar al Estudio dei Edicto Pretoria, apresentada na XXI R
eunio Internacional da cSocit d'Histoire des Droits de i'Antiquite>, efectuada em S
alamanca nos fins de Setembro de 1966. Vid. ARDE 39 (1969) 451-479.
Talvez se possam sintetizar as ideias do ilustre romanista no seguinte a) 0 Edictum no um mero sistema processual, como afirma LENEL, mas antes uma estr
atificao histrica do direito e do processo.
b) E um dever do actual romanista retornar ao estudo do
'-'direito honorrio, atravs do Edictum, para reexaminar o fenmeno jurdico luz dos in
stitutos processuais.
c) A afirmao de que o Edictum encerra um conjunto de normas substantivas e process
uais resulta evidente da prpria rubrica de iudiciis> (rubr. XIV de LENEL). At, esto
contidos os institutos seguintes: 1) as vindicationes do antigo agere sacrament
o 429 ( 69-72); 2) os pressupostos da postulatio iudicis 129 [=actiones ex lege I - de modo agri ( 74), II-de pauperie ( 75), III - de pastu pecorie ( 76), IV - ad
legem Aquiliam ( 77), V - os iudicia divi8oria ( 79-82)], e as actiones referente
s sponsio e fideiussio ( 83-88). So normas ainda de carcter substantivo as respeitan
tes ao contedo: a) --da legis actio per condictionem (de rebus creditis) (= rubr.
XVII); 8) -das actiones adieetictae qualitatis (=rubr. XVIII); y) -dos iudicia
bonae Jidei (=rubr. XIX).
d) Nos tits. XX a XXIV, nota-se uma. reminiscncia do sistema do ius civile; o mes
mo se verifica, embora menos acentuado, nos tits. XXV a XXVII.
e) Um ponto de contacto entre o sistema civilistico (i. . do ius civile) e o sist
ema edictal encontra-se na actio rei uxoriae (tit. XX).
f) Com toda a probabilidade, o Edictum do pretor (urbano) termina no tit. XXX.
g) Os tits. XXXI-XXXV pertencem ao Edictum do pretor peregrino.
h) A ltima parte do Edictum (segundo a reconstituio de LENEL) no contm propriamente a
ctiones, mas certas refern
. 429 Vid. infra 2.a PARTE, tt. VI destas Lies, o que so os vrios institutos, citados
nesta pg.
348
cias ao iudicatum, e vrias medidas de proteco jurdica pret
ria (v.g. os interdicta).
i) Concluses: I-o Edictum uma sedimentao histrica que vem a cristalizar-se numa urdo
iuris que supera o antigo ius civile;
II-o ius civile tinha como fulcro as instituies familiares e o conceito de potesta
s, o Edictum apoia-se no conceito de obligatio, expresso dum dever jurdico e dum v
inculum iuris, que se concretiza num agere segundo os trmites dum iudicium pecuni
arium, isto , em que a condemnatio no era especfica, mas sempre em dinheiro, salvo
acordo das partes litigantes.
A exposio do Prof. FUENTESECA foi aplaudida, logo nessa reunio Internacional, de Sa
lamanca, por Alvaro D'OnS. P um horizonte novo que se aponta romanstica do presen
te.
349

i
Ttulo VI - CINCIA JURTDICA E AS VRIAS ESCOLAS
SUMRIO-32. a) At ao sc. III, no h escolas (de Direito)
b) A partir dos fins do sc. III, mas sobretudo dos mea
dos do sc. IV, verifica-se a necessidade de escolas
c) Escolas principais: Roma, Beirute, Constantinopla,
Alexandria e Cesareia
d) Escolas das provncias
e) Importncia da Escola em si
f) Valor das escolas do Oriente e do Ocidente
a) At ao sc. III, no h escolas (de Direito)
32. 0 saber-jurdico do lus Romanum, at ao sc. III, no se adquiria, como hoje em regr
a se processa: um a ensinar e muitos a aprender. No havia professor e alunos, mas
, sim, mestre e discpulo - ou, quando muito, alguns discpulos, mas poucos; ao que
parece, nunca mais de seis; raras vezes, passavam de trs; normalmente, um.
A aprendizagem do ius fazia-se em casa do iurisprudensdiramos hoje, no seu escritri
o -, ouvindo-o responder 410
430 Dar responsa era a funo mais importante dos juristas romanos. Cf. supra 292.
351

DIREITO ROMANO
11 PARTE -TIT. VI
s consultas que os particulares l iam fazer-lhe; consistia, pois, em res jiondentes
audire 431. At CCERO, no havia livros jurdicos didcticos 452. 0 candidato a jurista i
a ouvindo atentamente o magister iuris, e tomava as suas notas; acompanhava-o freq
uentemente ao tribunal; de longe a longe, o mestre dava-lhe ou indicava-lhe cert
as definitiones. Tudo isto constitua como que o curso de Direito, e denominava-se ti
rocinium fori.
Esta- orientao pedaggica estava de harmonia com a prpria concepo que os romanos tinham
do saber-jurdico: uma cincia e uma tcnica, toda voltada para o audire; at o smbolo d
o Direito uma deusa, de olhos vendados e ouvidos bem atentos (vid supra 27-a)).
At ao sc. III, no eram muitos os que se dedicavam ao estudo do jus, pois era necessr
io: 1. pertencer a uma certa classe social (vid. supra 27-aln, c)) ; 2.^ sentir um
a autntica vocao para ser verdadeiro sacerdote da lustitia (vid. supra 58-II e 289c)-I).
Deste modo, a formao jurdica clssica resultava individual, prtica e duplamente aristo
crtica -pela linhagem das pessoas e pela vocao exigida.
Esta formao, assim to especial, gerou as grandes figuras dos juristas romanos clssic
os, que souberam fazer do Direito uma verdadeira Cincia.
0 iurisconsultus o homem, que, perante um caso prtico, ius-dicit. 0 seu saber, a
princpio, intuitivo; depois, reflexivo, consciente; por ltimo, reveste-se tambm do
aspecto formal do pensamento grego-da robusta armadura lgica do Aristotelismo e d
a riqueza moral do Estoicismo.
Com os seus vastos conhecimentos e possuindo um alto
H.-I. MARROU, Histoire de l'ducation dans l'Antiquit6 (Paris,1965) 419. Segundo pa
rece, CCERO comps o primeiro livro didctico jurdico, intitulado De lure Civili in Art
em Redigendo; infelizmente, no chegou at ns; temos referncia dele atravs de AULUS GELL
IUS, Noctes At. 1,22,7.
sentido do justo, do bom, da utilidade pblica e da ordem, o iurisprudens sabia ap
resentar la solution lgante qui triomphe de l'obscurit de Ia cause et de l'ambigult d
e Ia loi 433.
Em concluso-' At ao sc. III, a formao jurdica romana
no se faz em estabelecimentos de ensino. Rigorosamente, no

h escolas 494. As duas Escolas famosas - a dos Proculeianos e a dos Sabinianos 435 , segundo KUNKEL, no passavam de clubes de discusso A formao jurdica clssica de car
ndividual e prtico. Devido ao gnio intuitivo dos romanos para as coisas do Direito
e a certa influncia de aspecto formal do pensamento grego, os iurisprudentes con
seguem fazer do lus Romanum um corpo de doutrina; um sistema jurdico, formado por
um conjunto de princpios, de divises e de classificaes, tudo baseado em terminologi
a rigorosa, em definies exactas, numa tcnica jurdica perfeita.
O lua passa a constituir em Roma uma forma nova de cultura, muito mais important
e que a Oratria.
h) A partir do sc. III, mas sobretudo dos meados do sc. IV, verifica-se a necessid
ade de escolas (de Direito)
As razes justificativas da necessidade da existncia de escolas, a partir j dos fins
do sc. III, podem reduzir-se s seguintes:
1.0 - A necessidade de haver um grande nmero de pessoas conhecedoras de Direito,
como consequncia do edicto de Caracala (212).
433 MARROU, o. C. 419.
434 As stationes ius publice docentium aut respondei,tium, a que se refere AULUS
GELLIUS, Noctes At. 13,13,1, em rigor, no eram escolas, mas departamentos de cons
ulta. Em regra, estavam instaladas junto dos templos, para se aproveitarem das bi
bliotecas que ficavam anexas.
435 Vid. infra 387-388, quem as fundou e quais as caractersticas dessas Escolas.
436 Wolfgang KUNKEL, Herkuuft and soziale Stellung der rmisehen Juristen (Weimar,
1952) 341.
431 432
352

353

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. VI
632
Agora, todos os habitantes do Imprio so eives romani; todos os seus actos, desde o
s negcios jurdicos ao processo, tm de ser celebrados segundo o lus Romanum. E preci
so conhec-lo: haver quem saiba interpret-lo e aplic-lo.
2. - Os cargos na chancelaria imperial - to apetecidos pelos eives roman, a partir
do ac. III, e em nmero elevado depois da burocratizao do funcionalismo - s podiam se
r ocupados por pessoas formadas em Direito.
3. - 0 Direito, depois do sc. IV, mais do que a Oratria, d muitas sadas -para as mais
altas funes sociais e para a carreira de advogado, que, desde Valentiniano III, el
ogiosamente designada seminarium dignitatis ",.
4.0 - A partir dos fins do sc. III, j nem sequer era praticvel aquela nica forma do
ensino do Direito como se vinha fazendo at a- junto dos grandes juristas -, visto
os mestres no terem tempo, pois ocupam-no, todo, no desempenho de altas funes na ch
ancelaria imperial.
Por todas estas razes, e ainda pelo facto de terem escolas prprias os outros ramos
do saber - Oratria, Retrica, Gramtica, Teologia, etc. -, impunha-se a necessidade
de haver tambm-escolas de Direito.
c) Escolas principais: Roma; Constantinopla; Beirute
A primeira Escola de Direito foi a de Roma. Os depoimentos de Smwio no sc. V, de E
NDIO e de CASSIODOSO no
sc. VI 139, e, mais tarde, de ODOFREDO "B, so bem claros.
437 Nov. Post-Thead. 2,2.1 ["21.
X11 Vid. PierreRICH, d~m et Culture dans 1'0cddeat Barbare. v1e-VIP
Sucks (Paris,1962) 65.
4.9 Oooracoo, ao comentar o fragmento D.25,2,82, diz, falando para os seus
alunos:
Debetis scire, studium fuit primo Romae (maiores nostri its referunt), polua,
propter bells quae fuerunt in Marchia destructum est stadium, tune in !falia sec
eendum
Roma estava naturalmente indicada para a funcionar a primeira Schola (uris: o alt
o nvel cultural; a exuberncia da vida pblica; a vizinhana com os rgos legislativos e j
udiciais do Imperium; a atraco, verdadeira fascinao, que a capital poltica e histrica
exercia nas camadas jvens de Itlia e das provncias quer do Ocidente quer do Oriente
440 - tudo concorria para fazer da urbs o centro ideal para a formao do jurista e
do retrico.
No se conhece, ao certo, a data da fundao da Escola de Direito de Roma. Deve ter co
meado a funcionar nos princpios do sc. III, provvelmente instalada num grande edifcio
, situado junto do Forum de Trajano 441.
At queda do Imprio em 476, gozou de grande prestgio, dum modo especial em todo o Oc
idente "_. A frequncia de alunos aumentou de tal modo que, a certa altura, foi fi
xado o numerus clausus e determinado que o aluno no podia permanecer em Roma depo
is dos 21 anos (CT 14,9,1)4J3.
No se conhecem os seus programas. Sabe-se, porm, que os professores eram dos melho
res, pois os mestres mais famosos da Grcia vinham leccionar para Roma, atraidos no
s pelos elevados honorrios mas tambm pelas grandes possibilidades de ocuparem altss
imos cargos na vida. pblica.
Os professores tinham certas proibies, algumas restries e vrios privilgios. A tudo ist
o se refere a constituio de
lociem obtinebat Pentapolis, quae dicta Ravenna postea... urde ibi coepit esse s
tudium... Post mortem Karoli, civitas ipsa collapsa est, postmodum fuit translat
um studium ad civitatem iscam (isto , Bolonha, onde ODOFREDO estava a ensinar).
Sobre este passo, vid. TAMASSIA, Odofredo. Studio Storico-Giuridico em Scritti d
i Scoria Giuridica II (Pdua,1967) 393.
440 Acerca de nomes ilustres, que passaram pela Escola de Direito de Roma, vid.
Pierre RICH, o.c. 65, TAMASSIA, o.c. 16-26, e GAUDEMET, La Formation du Droit Scul
ier et du Droit de 1'glise aux ]VI et Ve Sicles (Paris, 1957) 82.
441 Vid. Pierre RIcH, o.c. 69.
442 SANTO AGOSTINHO, Confisses 6,8,13ss., refere-se a esse aspecto.

443 A Novela de Valentiniano III, 2,2,2, autorizava a advocacia, a partir dos 20

anos.
354
355

DIREITO ROMANO
Teodsio II e Valentiniano III, de 25 de Maio de 425 - CT.14,9,3=C. 11,19,1.
Os professores e alunos gozavam de bastantes imunidades fiscais (FV 204).
Depois da queda do Imprio em 476, a Escola, de Direito de Roma entrou em decadncia
, para, da a pouco, quase desaparecer, dando origem' Escola de Direito de Ravena44
9, cidade agora denominada nobilissima urbium e considerada a. verdadeira capita
l do Ocidente 44$. No tempo de Justiniano, conforme
consta da Pragmatica sanctio pro petitione Vigilii 418, de 554,
parece que foi restaurada; mas a sua nova durao devia ter sido curta 147. Porque o
Estado bizantino tinha necessidade de funcionrios cultos, Justiniano intensifico
u as vrias escolas, antigas e modernas, do Oriente e do Ocidente; mas, ao que par
ece, essa vida exuberante, para algumas, terminou, antes da morte de Justiniano. R
oma deve estar no nmero dessas.
Escola de Direito de Constantinopla -Roma devia ter servido
de modelo a Constantinopla, em tudo. Era a nova Roma; por isso, tambm nos estudos j
urdicos. Quanto a este ponto, parece at claramente deduzir-se da j referida constit
uio de Teodsio II e Valentiniano III (CT. 14,9,3=C. 11,19,1). Tanto no Cdigo Teodosi
ano como no Cdigo Justinianeu, essa constituio encontra-se subordinada ao ttulo De st
udiis liberalibus
Urbis Romae et Canstantinopolitanae.
A Escola de Constantinopla foi criada em 425. At 1453, funcionou como um centro d
e estudos fecundo e como o
444 Vid. TAMASSIA, Bologna e le Scuole Imperiali di Diritto em Scritti di Storia
Giuridica, cit. 16-47 (passim), Pierre RICH, o.r. 115 e 393, e Enrico BESTA, Fon
ti dei Diritto Italiano. Dalla Caduca deli'Impero Romano sino ai Tempi Nostri 2
(Milo,
1962) 55.
445 Cf. TAMASSIA, ib. 19.
446 Vid. supra 276-5 que espcie de constitutio principis uma pragmarica sanctio,
447 Vid., por todos, Pierre RICH, o.c. 182.
1. PARTE -TIT. Vi
32
pilar da tradio clssica, conhecendo embora algumas pocas
de crise 18.
Escola de Direito de Beirute - a mais importante de todas.
Deve ter sido criada por volta do ano 200. Em 239, j era citada
pelo honroso epteto de rrxt8~urri Ir, r(", vo(")v 44" (a escola
e o auditorium das leis). Nos sculos V e VI, os seus professores so conhecidos por me
stres ecumnicos do saber jurdico.
E em grande parte devido Escola de Beirute que foi possvel elaborar o Digesto, po
is ela conservou o pensamento jur-o dico clssico, forneceu juristas notveis para a
comisso compiladora do ius e das leges, e criou o ambiente propcio ela
borao do Corpus luris Civi2is 150.
Outras Escolas de Direito no Oriente - Alm das de Beirute e de
Constantinopla, existiram as de Atenas, Antioquia e sobretudo Alexandria e Cesar
eia. A estas ltimas refere-se expressamente Justiniano, const. Omnem 7: quia audi
vimus etiam in Alexandrina splendidissima civitate et in Caesariensium et in ali
is quosdam imperitos homihes devagare et doctrinam discipulis adulterinam trader
e.
Pelo que se deduz das fontes, s as escolas de Roma, Constantinopla e Beirute eram
oficiais, possuam certos privil
448 Cf. MARROU, o.c. 485-489.
449 P. COLLINET, Histoire de 1'F-cole de Droit de Beproth (Paris, 1925) 26. Esta
obra , ainda hoje, o estudo mais importante sobre a Escola de Direito de Beirute.
450 Vid.. Bruno PARADISI, Storia dei Diritto Italiano. Le Fonti dai Basso Impero
all'Epoca Longobarda3 (Npoles, 1964) 74-78, e F. WIEACKER, Vulgarismnns and Klas
sizisnms in, Recht der Sptantike (Heidelberga.1955) 54-55.
0 ensino do Direito em Beirute e cm Constantinopla era feito em latim; a partir,
respectivamente, de 381-382 e 410-420, feito em grego, mas sem destruir por com
pleto o latim; com Justiniano, devido ao seu apaixonado (?) gosto classicista, v
olta a fazer-se principalmente em latim.

Quanto aos mestres e produo cientfica de Beirute e de Constantinopla, vid., por tod
os, B. PARADISI, o.r. 79-84.
356
357

DIREITO ROMANO
gios imperiais, tinham, no geral, bons professores e ensinavam doctrina authentic
a.
Ao que parece, ao lado destas escolas pblicas sem privilegium (Atenas, Antioquia, A
lexandria e Cesareia), haveria ainda escolas particulares, dirigidas por demi-let
trs e sem
influncia 461.
d) Escolas das provncias
Existiam escolas de Direito nas provncias. Demonstra-se:
10 - pelo conhecimento que temos de certos juristas, que os reis chamaram para o
seu servio - v.g. em Toulouse, LEO DE NARBONA, consiliarius de Eurico e de Alaric
o; em Lyon, SYASRiUs e vrios outros prudentes annimos, compiladores de certa legis
lao romano-brbara -, os quais revelam ter sado de meios mais ou menos escolares, pri
ncipalmente devido ao teor de algumas definies 462;
2.-pela existncia de certo tipo de livros jurdicos muito rudimentares, que indicam
a provenincia das escolas onde foram elaborados.
Nestas condies, admite-se que tenham existido escolas jurdicas em Cartago, Arles, A
utun, etc. 454.
Simplesmente, o estudo jurdico nessas escolas, sobretudo no sc. V, devia ser muito
rudimentar. Para se ficar com uma ideia, basta ler uma constituio de Valentiniano
III, de 451, em que o imperador se queixa de j no encontrar juristas capazes: Nota
m est post fatalem hostium rumam, qua Italia laboravit, in quibusdam regionibus
et causidicas et iudices def uisse hodieque gnaras iuris et legum aut raro aut m
inime
reperiri 454.
1' PARTE-TIT. Vi
g 32
e) Importncia da Escola em si
A partir do sc. IV, a Escola representa tudo na vida jurdica.
So as escolas que preparam os textos jurdicos. So as escolas que do os pareceres.
No h juristas; h escoliastas, mestres de escolas. No h uma verdadeira iurisprudentia;
h, sim, como lhe chama KAs$R, uma Schuljuriaprudenz, 455.
So as escolas que elaboram um trabalho de simplificao das obras dos juristas clssico
s, e uma tarefa de exagerada
sistematizao atravs de teorias e de distines doutrinais43'. f) Valor das Escolas do O
riente e do Ocidente
Este um dos problemas ainda hoje muito discutidos entre os AA.
Segundo a opinio mais provvel, a orientao das escolas
do Ocidente diferente da orientao seguida no Oriente.
No Ocidente, domina o vulgarismo (corrupo do Direito Romano clssico, devida a facto
res de vria ordem); h uma finalidade, mais de carcter profissional, e a orientao mais
retrica do que jurdica.
No Oriente, impera o classicismo (tendncia para imitar o clssico), acompanhado de
certas influncias helensticas; o estudo do Direito feito com verdadeira finalidade
cientfica e acentuada ndole especulativa. (Recorde-se o alcance do pormenor dos o
lhos abertos de Dike. Vid. supra 27-e) ).
455 Max KAsER, Das rmische Privarrecht I (Munique,1955) 7. 456 Vid. Sebastio CRUZ,
Da Solutio II I (no prelo).
451. 452 453 454
Vid. Pierre Rick, o.c. 68.
Cf. id. ib. 113144. Vid. id. ib. 112-117. Nov. Post-Theod. 32,6.
Vid. SCHULZ, History of Roman Lega! Science (Oxford, 1946) 270.
358
359

DIREITO ROMANO
Esta diversidade de orientao escolar conduziu tambm a resultados diferentes: no Ori
ente, o resultado ltimo foi a codificao justinianeia, sobretudo a elaborao do Digesto
; no Ocidente, o resultado prximo foi a criao do Direito Romano
Vulgar '6i
457 Sobre este problema vid. id. ib. 2.
Ttulo VII - LITERATURA JURDICA
SUMRIO-33. Vrios tipos de obras jurdicas
a) De carcter elementar, destinadas:
1-aos estudiosos (Definiliones, Regulas, Institutiones
ou Enchiridion)
11-aos prticos (Sententiae, Opiniones)
b) De carcter casustico (Responsa, Quaestiones, Disputa
trones, Epistolas)
e) De carcter enciclopdico (Digesta)
-de tios civile: obras sistemticas e
comentrios
d) Tratados - de ius honorarium: ad edictum do pre
tor (urbano); aos edictos de vrios ma
gistrados
e) Comentrios a normas e a institutos isolados I) Obras diversas
33. As obras jurdicas elaboradas pelos jurisprudentes romanos so de natureza diver
sa. No se sabe bem ao certo qual teria sido, cronolgicamente, o primeiro tipo de o
bra produzida. Provvelmente, as Definitiones e os Responsa deveriam ter sido dos
primeiros trabalhos a aparecer, pelas razes indicadas supra respectivamente a pgs.
352 e 292.
Sem pretenso de estabelecer uma classificao rigorosa, possvel agrupar as obras dos j
uristas romanos em vrios tipos, segundo o mtodo que eles adoptaram ou as matrias qu
e
360
361

DIREITO ROMANO
1. PARTE - TIT. VII
33
expuseram, colocando num apartado final as obras que no ofeream caractersticas espe
ciais.
a) Obras jurdicas de carcter elementar
Estas obras jurdicas podem ser ou do tipo de exposio sistemtica sumria (v. g. as inst
itutiones) ou do tipo de anlise breve de certas noes ou institutos tomados separada
mente, isto , sem qualquer sistematizao pr-estabelecida. Diferenavam-se principalment
e pelo destinatrio, pois, conforme o tipo de pessoas a quem se dirigiam, as obras
tinham caractersticas diferentes. Podiam destinar-se ou a estudiosos (alunos e e
scoliastas) ou aos prticos do Direito (magistrados, advogados, funcionrios dos tri
bunais, da chancelaria imperial, da administrao em geral, etc.).
I -Obras jurdicas de carcter elementar destinadas a estudiosos: definitiones, regulae
>, institutions

DEFINITIONES - So explicaes do significado dum termo ou duma ideia.

Este tipo de obra jurdica de influncia grega. As definitiones dos romanos correspo
ndem s obras dos gregos, denominadas po, (orei) = limites, fronteiras, termos; e e
stas obras gregas so de inspirao agrcola, j que ri, rigorosamente, eram as extremas
ites dos prdios rsticos. Portanto, a palavra de+finitiones significa estabelecer b
em, muito bem - j que a partcula de, aqui, tambm significa intensidade, muito, como v.
g. em de+rectum (vid. supra 22) - os fines (os extremos, as fronteiras), os limi
tes (da o de+limitar), os termos (da o de+terminar). Todos estes vocbulos significa
m estabelecer algo com exactido, fixar algo com rigor; precisar; e afinal isso... de+
finir; nisto consistem as
definitiones. E como precisar, estabelecer bem as fronteiras, fixar bem os limit
es, coisa difcil, da a razo de ser ltima e, cronolgicamente, a primeira do clebre bro
ardo - omnis definitio in fure eivili periculosa est (D. 50, 17, 202).
Escreveram de9trdtioms: QUINTUS MUCrus ScAZVOLA; e sobretudo PAPINIANUS, os famo
sos definitionum libri 2'". Exemplos de fragmentos de definitiones: D. 1,1,7; 1,3,1.
REGULAE - So princpios fundamentais ou preceitos 4,9
jurdicos, quer de normas vigentes quer sobretudo de doutrina.
A formulao de regulae j um sinal de progresso na
cincia do Direito; so um precedente da sistematizao ou da
formulao (no da criao) das normas e da exposio sistemtica do lua.
A regula fundada no direito objectivo (res fusta) ou em decises precedentes (quod i
udices dixerunt); no criada por via especulativa. Com este sentido e alcance, dev
e ser entendido o brocardo non ex regula ius sumatur, sed ex cure quod est (isto , ex co, quod est iustum vel
quod iudices iam dixerunt) regula fiat (D. 50,17,1)410
Algumas regulae provm j do tempo da iurisprudentia
pontifcia, anteriores, portanto, ao sc. IV a. C.
Escreveram Regulae: NERATIUS, libri 15; MARCIANUS, libri 5; ULPIANUS, lber singul
ares (quer dizer, s 1 livro>---rolo) 461. Exemplos de fragmentos de regulae: D. 1,
1,10; - 1,3,7.
INSTITUTIONES - B uma breve e sucinta exposio sistemtica do ius civile, sobretudo do
direito privado.
E um manual - uma exposio no-aprofundada de matrias jurdicas, devidamente sistematiza
das. Ope-se, principalmente, a tractatus, pois o tratado uma exposio profunda.
458 Recorde-se, aqui, o significado de libri. Eram os rolumina; e rolumen o
rolo, geralmente, de pergaminho. Vid. supra 49.
Sobre certos problemas a respeito das Defrnitiones de PAPINIANUS, vid. Franz
WIEACKER, Textstufen klassischer Juristen (Gotinga,1960) 373-375.
459 Ver supra 71 o significado de preceito (prae-ceptum < prae+caper e). 460 Vid.
F. CAL.ASSO, Storieitd dei Diritto (Milo, 1966) 353.
461 Esta obra chegou at ns, atravs duma reconstituio post-clssica. Veja
-se a edio crtica de SCHULZ, Die Epitorse Ulpiani des Codex Vaticanos Regi nae 1128
(Bona, 1926).

362
363

DIREITO ROMANO
1.* PARTE - TIT. VII
33
As institutiones so, pois, uns elementos, umas noes gerais, como a prpria palavra in
dica: institutiones < instituere= =instruir, iniciar numa determinada disciplina
.
As institutiones correspondem ao tipo de livro grego denominado enchiridion <Eyx
e.p'sS~.ov~cv+Xep (mo) = livro que se leva na mo, um pequeno livro, um libro de bols
illo, como dizem os espanhis; da a traduo literal francesa de manuel, e a nossa, de m
al. A palavra institutiones deve ser traduzida em portugus por instituies e no por ins
titutas. Este vocbulo um galicismo e... de fraco gosto; foi introduzido em Portuga
l nos meados do sculo passado, e tem sido utilizado depois, inadvertidamente, poi
s o termo institutiones nunca podia originar em portugus institutas 462.
Em resumo: - enchiridion, institutiones, manual, instituies, assim como elementos, n
damentais, etc., tudo significa o mesmo: um livro, no muito grande (pois, com freq
uncia, tem de ser levado na mo, um... manual), sistematizado, destinado aos estudi
osos, com o fim de os iniciar no conhecimento de certa matria. No apenas de Direit
o; e assim, no sc. I d. C., temos as Institutiones Oratoriae de QUINTILIANO, no sc
. IV os Libri Divinarum Institutionum de LACTNCIO, etc.
Vrios juristas romanos escreveram obras deste tipo 4es. Provvelmente, j seriam umas
institutions aqueles iuris civilis libri tres de SABINUS, sc I d. C., cujos frag
mentos so transcritos, vrias vezes, no Digesto. De certeza, escreveram institution
es: FLORENTINUS, ltibri 12; ULPIANUS, libri 2; PAULUS, fibri 2; MARCIANus,libri
16; CALLISTRATUS, libri 3, e os clebres libri 4 de GAtUS, a que fazemos, mais adi
ante 464, uma referncia especial.
Exemplos de fragmentos de institutiones: D. 1,1,1;-1,1,3;-1,1,6;-1,4,1,1;-14,6,1
5; e de enchiridion, D. 1,1,2;-1,2,2.
462 Vid. Sebastio CRUZ, Institutos ou Instituies? (no prelo).
463 Sobre este problema, vid. por todos. F. WIFACKER, Textstufe,:, cit. 178-220
e 381-384.
464 Vid. infra 394-396.
II-Obras jurdicas de carcter elementar destinadas aos prticos do Direito: Sententiae;
Opiniones
SENTENTIAE - Eram o conjunto de certas regras jurdicas, que vinculavam, e que mai
s se aplicavam na vida jurdica. Uma espcie de manual de direito, destinado prtica.
So famosas as sententiae (libri 5) atribudas a PAULUS465.
Muitas sententiae foram recolhidas e conservam-se hoje na Lex Romana Wisigothoru
m, embora talvez j um pouco vulgarizadas, e algumas, no Digesto.
Exemplos de fragmentos de sententiae: D. 14,6,17; - 16,1,30.
OPINIONES - Eram o conjunto de certas regras jurdicas que se aplicavam na prtica (
espcie de topica), quando no existissem sententiae (estas, como dissemos, vinculavam j
uridicamente).
As opiniones vinculavam de facto, mas no de iure.
So notveis as opiniones de LABEO, tambm conhecidas pela sua designao em grego, :eaww (
pithnn), conservando-se 34 fragmentos dessas obras no Digesto, com notas crticas de
PAULUS, v.g. D. 8,5,21;-19,1,53;-33,7,29,
Exemplos de fragmentos de opiniones: D. 1,18,6;-5,2,27;-5,4,6;-6,1,54;-47,9,10.
b) Obras jurdicas de carcter casustico: responsa; quaestiones
e disputationes; epistulae
RESPONSA - So o conjunto de pareceres dados por um
jurista a casos da sua vida prtica.
So um tipo de obra jurdica muito abundante.
Quase todos os grandes jurisprudentes romanos - v.g. LABEO, SABINUS, MARCELLUS,
C. SCAEVOLA, PAPINIANUS, PAULUS, ULPIANUS, MODESTINUS-, escreveram os seus respo
nsa; geralmente, numa idade j avanada.
465 Ver. infra 432.
364

DIREITO ROMANO
1! PARTE - TIT. VII
33
Muitos responsa esto redigidos em forma lacnica (famosos os de SCAEVOLA e bastante
s de PAPINIANUS); alguns contm as razes pr e contra e os termos da deciso, v.g. vrios
de PAULUS
e de ULPIANUS 468.
Exemplos de fragmentos de responsa: D. 2,15,10;-14,6,16;-17.2,73;-20,4,10;-22,1,
31;-50,17,82.
QUAESTIONES e DISPUTATIONES - Alguns autores identificam estes dois tipos de obr
as juridicas; falam, portanto, de quaestiones ou disputationes.
Convm advertir:
1.^ estes tipos de obras no so originais, isto , no foram cinventados pelos homens do
Direito; os iurisprudentes romanos aproveitaram-nos sobretudo dos retricos;
2. em vrios ramos do saber, diferentes do jurdico, e principalmente em certos perodo
s da Idade Mdia, fala-se no 86 de quaestiones ou disputationes mas at de quaestiones
putatae;
3. em Direito Romano clssico, as quaestiones, rigorosamente, so um pouco diferentes
das disputationes, mas, algumas vezes, usam-se como termos sinnimos.
QUAESTIONES so obras jurdicas, que contm respostas a casos hipotticos, casos-prticos f
ngidos.
A propsito de cada caso, h uma anlise e discusso de opinies contrrias, citaes de le
natusconsulta e constitutiones, e ainda vrios outros elementos, para que se possa
fazer uma autntica investigao e depois tomar uma deciso neste ou naquele sentido.
Quaestioltes so obras de carcter especulativo, vasto e
profundo 467,
So um tipo de obra prprio de juristas clebres.

466 Sobre estes problemas acerca dos Responsa de PAPINIANUS, dos de PAULUS, e do
s de ULPIANUS, vid. F. WIEACKER, Textstufen cit., respectivamente, 340-373,
377.381 e 384-385. 467 Sobre este tipo de obra jurdica, usado mais tarde pelos gl
osados, e suas relaes com certas obras orientais, vid. F. Scxut z, Die Quare-Sammi
ungen
der Bologneser Glossatoren und die Problemata des Aristoteles em Atti del Congre
sso Internaztonale di Diritto Romano e di Storia dei Dirito (Verona 1948)
I (Milo, 1953) 297-306. [A simples ttulo elucidativo, diga-se que este tipo de obr
a jurdica nada tem
366
So notveis as quaestiones de AFRICANUS, CELSUS, SCAEVOLA, PAPINIANUS, PAULUS 408,
Exemplos de fragmentos de quaestiones: D. 5,1,77;-13,4 8;-16,1,17;-18,2,18;-21,2
,69;-24,3,43;-35,2,16;-45,1,16;-47,2,79.
DISPUTATIONES so obras jurdicas, que contm a soluo de casos hipotticos apresentados po
r motivo da docncia, e reproduzem as discusses travadas no auditorium.
So dignas de especial r-!ferncia as disputationes de TRYPHONINUS e as de ULPIANUS
4611.
Exemplos de fragmentos de disputationes: D. 3,5,37;-15,3,6;-27,1,44;-33,2,9;-40,
4,14;-48,1,5.
EPISTULAE So obras jurdicas, que contm ora certas regras ora respostas dadas por es
crito a assuntos particulares, ora, por vezes, solues a casos especiais 476.
Eram um tipo de obra muito frequente em Roma 471.
Deixaram-nos as suas epistulae LAuEO, PROCULUS, IAVOLENUS, NERATIUS, CELSUS, AFR
ICANUS, POMPONIUS, etc.
Exemplos de fragmentos de epistulae: D. 20,3,3;-28,1,27;-40,4,46;-40,5,20.
e) Obras jurdicas de carcter enciclopdico: digest
0s digesta (libri digestorum) so obras que contm uma exposio sistemtica 172, que abran
e todo o ius civile e todo o ius honorarium.
a ver com a quaestio, instituto de Direito Criminal Romano ou de Direito Proassu
al. Sobre este tema, veja-se, por todos, W. KUNKEL, Quaestio em RE XXIV' (1963)
720.786).

468 Sobre vrios problemas das quaestiontes de PAPINIANUS e das de PAULUS, vid., p
or todos, F. WIEACKER, Textstufen, cit., respectivamente, 333-340 e 375-377.
469 Sobre as Disputationes de ULPIANUS, vid. tambm F. WIEACKER, o.c. 385-388.
470 As epistulae tratavam das coisas mais variadas. Leia-se em D. 40,5,20 o frag
mento da epistuia escrita por um velho de 78 anos a POMPONIUS, em que lhe diz qu
e a nica razo de amor vida naquela sua idade a cupiditr discendi; e, recordando um
provrbio grego, afirma que, embora tendo j um p na sepultura, ainda deseja aprender
alguma coisa.
471 AULUS GELLIUS, Noct. At. 14,7, recorda-nos as epistulae de VARRO sobre questes
gramaticais e antigualhas.
412 Conforme j sabemos (vid. supra 3652), a palavra digesta-digestorum vem de dig
erere, que significa digerir, isto , ordenar, sistematizar; pr em ordem,
367
14

DIREITO ROMANO
La PARTE-TIT. VII
So um tipo de obra jurdica de grande flego. S jurisprudentes de excepcional valor qu
e escreveram destas obras.
Os primeiros digesta pertencem a ALFENUS VARUS, iibri 40 473 (sc. I a.C.). Depois
, como mais importantes, temos: CELSUS, libri 39; IULIANUS, libri 90; MARCELLUS,
libri 32; Q. Cervidius SCAEVOLA, libri 40
A ordem da exposio (sistemtica) das matrias nos digesta, at Adriano, no uniforme; cad
jurista tem a sua sistematizao. Depois da publicao do Edictum Perpetuum (vid. supra
31), na primeira parte dos digesta segue-se a ordem do edicto do pretor (vid. s
upra 347).
Exemplos de fragmentos de digesta: D. 8,5,17;-8,6,6;-10,1,9;-11,7,35;-20,2,10.
d) Tratados: de ius civile e de ius honorarium
0 tratado (tractatus) uma exposio profunda de certa matria.

Enquanto exposio profunda, contrape-se a institutiones (instituies), que so uma expos

mria (vid. supra 363) ; enquanto exposio de certa matria, contrape-se a digesta, expos
de carcter enciclopdico, isto , de todo o ius civile e de todo o ius honorarium (v
id. supra 367).
Exactamente por no serem de carcter enciclopdico, os tratados dividem-se em tratado
s de ius civile e tratados de ius honorarium.
Os tratados de ius civile compreendem: obras sistemticas e comentrios.
a)-Obras sistemticas (v.g. os 18. ltibri iuris cvilis de QUINTUS MUCIUS Scaevola,
os 3 libri iuris civiis de SARINUS,
expor, dispor sistemticamente. A palavra digesta (no plural) a que indica este ti
po de ordem jurdica. Todavia, os digesta ou as pandectac de Justiniano (ou do Cor
pus luris Civilis), a partir do sculo XII, so designadas pela palavra digesto
(no singular).
473 Sobre esta obra, veja-se, por todos, Luig DE SARLO. Alfeno Varo e i suei
Digesta (Milo,1940).
H quem afirme que os primeiros digesta foram escritos por AuFioIus NAMUSA, tambm d
o sc. I a. C., mas anterior a ALFENUS VARUS. No provvel.
os 15 libri iuris cvilis de CASSIUS, etc), so tratados que exerceram unia grande
influncia na iurisprudentia posterior. A ordem de exposio de matrias seguida nestas
obras est longe de ser uniforme; varia muito. E assim, a sistematizao da obra de Q.
MuClus Sc. diferente da que seguiu SABINUS, que, por sua vez, completamente div
ersa da de CASSIUS.
3)-Comentrios so as obras denominadas ltibri ad Mucium, libri ad Sabinum, etc. i)e
todos, os mais importantes so os comentrios ad Sabinum 474: de POMPONIUS, libri PA
ULUS, libri 16; de ULPIANUS, libra 51.
Exemplos de fragmentos destas obras: D. 22,5,9;-28,6,14;-31,1,7,
Os tratados de ius honorarium podem ser: ad edictum do pretor (urbano) e aos edi
ctos de outros magistrados - pretor peregrino, edis curis, governadores das provnc
ias, etc.
A primeira obra deste gnero foi escrita por SERVius SULPIciUS RuFUS (sc. 1 a.C.),
em duo libra. Seguiram-se outras, sendo mais notveis: as de LABEO, ad edictum pra
etoris urbani e' ad edictum praetoris peregrini; as de CELIUS SARINUS, ad edictu
m aedilium curulium; as de MASURIUS SARINUS, ad edictum praetoris urbani; e sobr
etudo o amplo tratado de SExTUS PEDIUS, talvez em 25 libri 475.
Depois da codificao do Edictum, ordenada por Adriano, os tratados-comentrios ao edi
cto do pretor (urbano) alcanaram uni grande desenvolvimento, embora no se despreza
ssem por completo os edictos dos outros magistrados. Agora, no se fala de libri ad
edictum praetoris urbani>, mas simplesmente de libri ad Edictum 476, pois o Edict
um, por antonomsia, a partir de 130, o Edictum Ordinatum ou 'Perpetuam (vid, supr
a, 343-345), e onde se encontra s (ou quase s?) matria de edictos do pretor urbano
(vid. supra 348), Os comentrios (posteriores a 130) a edictos dos outros magistra
dos, diferentes do pretor urbano, levam a sua prpria designao. E assim, por exemplo
, PAULUS escreve 78 libri ad Edictum (portanto, do Edictum Ordinatum e por conse

guinte do pretor urbano); e 2 libri edictum aedilium curulium 477; ULPIANUS, 87

libri ad Edictum,
474 Acerca dos Sabinuskommentare 278-331.
475 Vid. LENEL, Palingenesia 11 2-7.
476 Sobre os Ediktkommentare vid. F. WIEACKER, Texistufen, cit. 221-277.
477 Uma obra atribuda a PAULUS, em 23 libri, intitulada Brevis Edicti ou simplesm
ente Brevium, deve tratar-se de um epitome posa-clssico.
36; de
vid. F. WIEACKER,
Textstufen, cit.
388
369

DIREITO ROMANO
e 2 libri ad edictum curulium; GAius, 2 libra ad Edictum, 2 libri ad edictum aed
ilium curulium, e 30 libri ad edictum provineiale 4T8 (isto , ao edicto dos gover
nadores das provncias), PoMPONtus no escreveu sobre os edictos dos outros magistra
dos, mas s ad Edictum (do pretor urbano), um tratado amplssimo em 83 libri.
Exemplos de fragmentos destas obras: D. 1,3,13;-13,7,9;-14,6,1;-14,6,13;-16,1,2.
1.a PARTE-TIT. vII
1 33
f) Obras jurdicas diversas
So de vrios tipos e tratam de assuntos diferentes. Notemos algumas espcies.
e) Comentrios a normas e a institutos isolados
verdadeiramente rica a literatura jurdica destinada a
revelar o contedo de certos institutos, leis ou senatusconsul
tos 479
A Lex XII Tabularum, por exemplo, comentada por SEXTOS AELIUS PAETUS, nos clebres
Tripertita 480, por LABEO, GAIUS, etc.
Dos diversos comentrios ad leges, notem-se, v.g. os feitos ad Legem luliam et Pap
iam, elaborados por MARCELLUS (libri 6), PAULUS (Abri 10), ULPIANUS (libri 20),
GAIUS (libri 15), etc. Todas as leis assim como todos os senatusconsultos foram
comentados mais ou menos amplamente, e em obras especiais ou gerais, como por ex
emplo a de POMPONIUS, 5 libri de Senatusconsultis.
Sobre os institutos em particular, lembrem-se v.g.: SERVIUS, De Dotibus; NERATIU
S, De Ritu Nuptiarum; ULPIANUS, De Sponsalibus, etc.
Sobretudo PAULUS escreve um considervel nmero de Importantes monografias - De Acti
onibus, De Adulteriis, De Appelationibus, De Conceptione Formularum, De Fideicom
missis, De Forma Testamenti, De Iniuriis, De Intercessionibus Feminarum, Ad Lege
m Cinciam, Ad Legem Falcidiam 481, De Of ficio Praef ecti Urbis, Ad BC Claudianu
m, Ad BC Orfitianum, Ad BC Bilanianum, Ad BC Tertullianum, Ad SC Vefaeanum, etc.
, etc. 482.
Exemplos de fragmentos destas obras: D. 1,2,1;-14,6,20;-16,1,24;-0,17,207.
Sobre esta obra de GAIOS, vid. F. WIEACKER, o. c. 277. Sobre esta matria, vid. id
. ib. 389ss. Vid. infra 382 e 383.
Sobre esta obra vid. F. WIEACKER, Textstufen, cit. 423-425.
Veja-se a enumerao completa das obras de PAULUS, v.g. em LENEL, Palie genesia 1112
43; a so indicadas 90 monografias, e muitas constam de vrios libri.
I-OPERA IURIS PUBLICI - Alm doa comentrios ad leges, respeitantes mais ou menos di
rectamente a institutos de direito pblico, os juristas escreveram numerosas monog
rafias:
1 - sobre direito administrativo 483, v.g. De O f f icio Proconsulis, de PAULUS,
de ULPIANUS; De 0~o Consults, de MARCELLUS, PAIILUS, ULPIANUS, etc.;
2 - sobre direito militar, v.g. De Re Militari, escreveram monografias T., PATER
NUS, MENANDER e MACER;
3 - sobre direito fiscal, v.g. PAuLus, De lure Fisci; ULPIANUS, De Cenaibus; MAC
ER, De Vincesima Hereditatia;
4 - sobre direito criminal. Nesta matria h numerosos comentrios, sobretudo a respei
to da Lex lulia de Adultera 484, nomeadamente os trabalhos elaborados por ULPIANU
S, PAULUS e PAPINIANUS. Sobre penas, escreveram MARCIANOS, VENULEIUS, PAULUS e M
ODESTINUS.
II - OPERA ADNOTATA - E tambm muito importante a actividade de certos juristas, a
o comentarem obras de iurleprudentes anteriores, quer em forma de breves notas c
riticas, quer em forma de tratado, com citaes de vrios autores, decises imperiais e
outros elementos. V.g. PROCULUS, Notae ad Labeonem, MARCELLUS, Notae ad lulianum
; PAULUS, Ad Neratium, Ad Babinum, Ad Vitelium, etc.; POMPONIUS, Ad Q. Mucium, A
d Babinum, Notae ad Aristonis Digesta, etc.; ULPIANUS, Ad Babinum.
IUI-Os juristas, algumas vezes, elaboram uma antologia das obras de certos iuris
prudentes anteriores, contendo as respostas mais notveis, os casos de resoluo mais
difcil, as opinies mais salientes As obras deste tipo so designadas pela preposio ex.
V.g. IAVOLENUS, Ex Caseio libri 15, Ex Plautio libri 5, Ex Posterioribus Labeon
ia bri 10; POSIPONIUS, Ex Plautio libra 7.
IV -REPL+TITAE PRAELECTIONES - Trata-se duma segunda edio de obra jurdica. Conhece-

se, pelo menos, uma

478 479 480 481 482
483 Sobre esta matria, vid. F. WisACi ea, Textatufen, cit. 391-411. 4" Acerca des
te ponto, vid. id. ib. 419-427.
370
371

DIREITO ROMANO
1.8 PARTE-TIT. VII
33
repetith praelectio,de ULPIANUS, Ad'Sabinu#n, cuja, notcia nos dada por Justinian
o (Const. Cordi 3); provvelmente outra, tambm de ULPIANUS, Ad Edictm.
V-OPERA POSTHUMA-Deste gnero, a obra mais clebre a de LABEO, Libri posteriorum (ta
lvez 40); mas ignora-se quem tenha sido o editor da publicao 485.
Exemplos de fragmentos destas obras, contidos no Digesto, so numerosos, v.g.: D.
1,18,1;-1,18,2;-1,18,13;-1,18,14;-41,1,34;-45,1,110;-46,3,80;-46,8,16;-47,12,5;48,10,32;-49,15,19.
Em concluso - Como se verifica, a literatura jurdica romana representava j formas to
variadas como as do mundo moderno: tratados tericos, manuais, colectneas de casos
prticos, monografias sobre institutos isolados ou sobre certas partes do Direito
, comentrios a todas as leis e senatusconsultos, estudos vrios sobre as mais diver
sas matrias.
sua forma genuna, temos apenas as Institutiones de GAIus, descobertas em 1816, na
Biblioteca Capitular da Catedral de Verona, onde se encontram.
A compilao de toda a literatura jurdica pr-justinianeia foi feita por BAVIERA, RICCO
BONo, FERRINI, FURLANI e ARANGIO-RUIZ, em Fontes Iuris Romani Anteiustiniani (FI
RA), 3 vols., tambm j nossos conhecidos (vid. supra 153).
-0 elenco completo das obras dos juristas romanos, por ordem alfabtica de autores
, reproduzido por LENEL, Palingenesia II 1241-1246.
- 0 ndice das obras e dos livros compilados no Digesto fornecido, por ordem alfabt
ica de autores, por KRGER, na edio MOMMSEN-KRUGER, Digesta ed. 18. (Berlim,1965), Ad
ditamentum II, pgs. 932-944.
- A reconstituio de todas as obras dos juristas romanos, utilizando os fragmentos
contidos em qualquer fonte, foi feita por Otto LENEL, Palingenesia Iuri8 Civilis
, 2 vols. (Leipzig,1889).
-As obras dos juristas anteriores a Adriano foram compiladas por BREMER, Iurispr
udentiae Antehadrianae supersunt, 2 vols. (1896-1901).
- A parte mais importante da produo jurdica romana encontra-se, como j sabemos (vid.
supra 36), no Digesto. Certos fragmentos de obras originais chegaram at ns em for
ma de eptomes ou de colectneas destinadas ao ensino ou prtica. Na
485 AULUS GELLIus, Noct. At. 3,10,2.
372
373

Ttulo VIII -PRINCIPAIS JURISCONSULTOS

34. No vamos mencionar sequer os nomes e respectivas obras de todos os iurispruden
tes romanos conhecidos. Quem desejar obter esse conhecimento poder ver Otto LENEL,
Palin.genesia Iuris Civilis II (Leipzig,1889) 1241-1248; e a quem pretendesse m
ais esclarecimentos bastaria ler, por exemplo, Wolfgang KuNKEL, Herkunf t und so
ziale Stellung der rmischen Juristen (Weimar,1952), sem dvida a melhor obra recent
e sobre a matria.
Tambm no vamos analisar a personalidade e respectiva bibliografia dos
os romanos importantes. Porm, a ttulo de mera curiosidade cientfica,
ses nomes, colocados no seu sculo, com a data do falecimento, certa ou
com alguma referncia bibliogrfica, designando com um asterisco (*) os
es que, adiante, vo ser examinados em particular.

jurisconsult
indicaremos es
provvel, e
nomes daquel

Apenas analisaremos, e muito sumriamente, os jurisconsultos romanos principais ( e

xactamente a designao deste tt. VIII), indicando uma ou outra obra. Correspondem, p
ois, aos importantes indicados com um asterisco(*).
375

DIREITO ROMANO
1* PARTE -TIT. VIII
34
Indicao de jurisconsultos romanos importantes 'se Sc. Ill a.C.
1 - ApiUS CLAUDIUS (CAECUS), t 280(?) a.C.: deu ocasio ao denominado lus Flavianum
r (vid. supra 290). Cf. D. 1,2,2,36.
2--Tiberius CORUNCANIUS, t 251(?) a.C.: concorreu para a laicizao da iurisprudenti
a (vid. supra 290). Cf. D. 1,2,35 e 38.
3 - Q. MUCIUS SCAEVOLA, t 290 a.C.: a este provvelmente se refere POMPONIUS em D.
1,2,2,37. H vrios juristas com este mesmo nome e apelido; o nomen (vid. supra 59)
de SGAEVOLA era -muito frequente.
Sc. 11 a.C.
4 - Sextus AELIUS ; AETUS (CATUS), t 185(?) a.C.: Tripertita. Cf. D. 1,2,2,38.
5-M. PORCIUS (CENSORIUS) t 149 a.C.: Commentaria luris Civilis.
6 - Manius MANILIUS, t 134(?) a.C.: Libri Actionum; autor de certos formulrios pa
ra a compra e venda.
7 - M. IUNIUS BRUTUS, t 118(?) a.C.: De lure Civili libri tres. Cf. D. 1,2,2,39.
8-P. MUCIUS SCAEVOLA, t 115 a.C.: muito citado pelos juristas posteriores; filho
tambm dum P. MUCIUS SCAEVOLA, t 169(?) a.C., que, por sua vez, filho de Q. MUCIU
S SCAEVOLA, t 209 a.C., indicado supra no n , 3.
Sc. I a.C.
MUCIUS Scaevola, t 82 a.C.: luras cavalis libri 18 (comentados por POMPONIUS, e
por GAIUS); SpoVsive dejinitionum liber singularis.
10-C. AQUILIUS GALLUS, t 59(?) a.C.: o provvel autor da actio doli (ou de dolo),
da stipulatio aquiliana e de vrias clusulas testamentrias.
SULPICIUS RUFUS, t 43 a.C.: De dotibus liber singularis; Ad edictum (ad Brutum)
libri 8;
Reprehensa Scaevolae capita; De sacria detestandis.
12-P. AUFIDIUS NAMUSA, t 30(?) a.C.: (discpulo de RUFUS): Digestorum (?) libri 14
0 (vid. supra n. 473).
* 13-P. ALFENUS VARUS, t 28(?) a,C. (discpulo de RUFUS ) Digestorum libri 40; Con
iectaneorum libri; Digestorum a Paulo epitomatorum libri.
Sc. I d.C.
* 14 M. Antistius LBEO, t 10(?), fundador da Escola Proculeiana: Ad XII Tabulas l
ibri; Ad edictum Praetoris Peregrini libri; Ad edictum Praetoris Urbani libri; E
pistularum libri; m0avcv a Paulo Epitomatorum libri 8; Posteriorum libri (posthum
i), publicados por IAVOLENUS; De iure pontificio libri XV, etc.
15 - C. Ateius CAPITO, t 22, fundador da Escola Sabiniana; Coniectaneorum libri
IX; De pontificio iure libri 7, etc.
16-PROCULUS, t 47(?), deu o nome Escola Proculeiana (cf. D. 1,1,2,51 e 52): Epis
tularum libri 11 (?) ; Notae ad Labeonem; Ex posterioribus Lebeonis libri, etc.
17-Massurius SABINUS, t 48(?) (cf. D. 1,2,2,50), deu o nome Escola Sabiniana: Ad
Edictum praetoris urbani; De furtis liber singularis; luras Civilis libri (? ),
etc.
18-C. CASSIUS LONGINUS, t 70(?), sabiniano (cf. D. 1,2,2,51): Iuris Civilis libr
i 10 (? ).
19-C. NERVA (pater), t 33, proculeiano; bastante citado pelos juristas posterior
es.
20-C. NERVA (filius), t 75(?), proculeiano (cf. D. 1,2,2.52): De usucapionibus l
ibri.
21-PLAUTIUS, t 76: Libri ad Edictum, depois comentados por IAVOLENUS, POMPONIUS
e PAULUS.
22 - IAVOLENUS Priscus, t 98(?), sabiniano: Ex Cassio libri 15; Ex Plautio libri
5; Epistularum libri 14; Ex posterioribus Labeonis libri 10.
Sc. II d.C.
23-NERATIUS Priscus, t 125(?), talvez um dos ltimos proculeianos importantes: Lib
ra Epistularum; Melnbranarum libri 7; De nuptiis liber sin
9-QUINTUS
11 - SERVIUS
486 H bastantes juristas com o mesmo apelido (nomen) ; indicamos em versaletes a
designao por que so mais conhecidos. 0 sinal t indica o falecimento.

376
377

DIREITO ROMANO
1.* PARTE-TIT. VIII
34
gularis; Libri ex Plantio; Regularum Libri 15; Responsorum Libri 3.
24-Iuventius CELSUS (Celsus filias), t 140(?), representante ilustre da Escola P
roculeiana: Digestorum iibri 39; Libri epistuiarum; Libri commentariorum; Libri
quaestionum.
25-Salvius IULIANUS, sabiniano e o mais ilustre de todos os juristas romanos, f
168(?): De ambiguitatibus liber singularis; Digestorum libri 90; Libri ad Edictu
m; Ad Minicium (ex Minicio) libri 6; Ad Urseium Ferocem libre 4.
26-TERENTIUS CLEMENS, t 169(?): Ad Legem Juliam et Pa piam Libri 20.
27 - Sextus Caecilius AFRICANUS, t 170(?) : Quaestionum libri 9; Epistularum Lib
ri 20 (ou mais).
28-L. Flavius ABURNIUS VALENS, t 171(?): Fideicommissorum libri 7; Actionum libr
i ( ? ).
29 - Sextus POMPONIUS, t 172(?): Ad Sabinum libri 36; Ad Edictum libri 150 (ou m
ais); Ad Plautium (ex Plantio) Zibri 7, etc.
30-VENELEIUS Saturninus, t 173(?): De Stipulationibus libri 19; Actionum Libri 1
0; De Interdictis Libri 6; Disputationum Libri 7 (ou mais); De Iudiciis Publicis
libri 3; De Officio Proconsulis libri 4; De Poenis Paganorum liber singularis.
31--GAIUS, t 180(??): Institutiones; Ad Edictum Provinciale et Aedilium Curulium
libri 32, etc.
32 - Volusius MAECIANUS, t 181 ( ?): Fideicommissorum libri 16; De ludiciis Puba
ecis libri 14.
33 - Ulpius MARCELLUS, t 185(?): Digestorum Libri 31; Ad Legem luliam et Papiam
libri 6, etc.
34-FLORENTINUS, t 190(?): Institutionum Libri 12.
35---Q. Cervidius SCAEVOLA, t 195(?):Digestorum libri 40; Quaestionum libri 20,
etc.
Sc. III d.C.
38-Arrius MENANDER, t 215(?): De Re Militari iibri 4.
39-TRIPHONINUS, t 216(?): Disputationum Libri 21; Notae ad Scaevolam.
40-Iulius PAULUS, t 226(?): Ad Edictum Praetoris libri 78; Ad Edictum Aedilium C
urulium iibri 2; Quaestionum libri 26, etc., etc.48?
41 - Domitius ULPIANUS, t 228: Ad edictum libri 80 (e mais S libri ad Edictum Ae
dilium Curulium); Ad Sabinum libri 51; Ad Legem luliam et Papiam libri 20; e mui
tas outras obras menores e libri singulares.
42 - Aelius MARCCANUS, t 230(? ): Institutionum libri 16; De Appellationibus lib
ri 2; De Delatoribus liber singularis; Ad Formulam Hypothecariam liber singulari
s; De ludiciis Publicis iibri 2; Notae ad Papiniani de Adulterais libros; Ad SC
Turpilianum liber singularis.
43-Aemilius MACER, 'i 234(?): De Appellationibus libri 2; De Iudiciis Publicis l
ibri 2; Ad Legem vicensimam Hereditantium libri 2; De Officio Praesidis libri 2;
De Re Militari libri 2.
44-Herennius MODESTINUS, t 240(?): Responsorum libri 19; Regularum libri 10; Pan
dectarum libri 12; Differentiarum libri 9, etc.
Sc. IV d. C.
45-ARCADIUS CHARISIUS, t ? (no sc. IV): De Muneribus Civilibus liber singularis;
De Officio Praefecti Praetorio liber singularis; De Testibus liber singularis.
46-HERMOGENIANUS, t '. (no sc. IV): luris Epittmarum libri 6; Fideicommissorum li
bri (7).
EM RESUMO
0 nmero dos jurisconsultos romanos conhecidos, da Repblica e do Imprio, a principia
r em Sextus AELIUS 'PAETUS (CATUS) e a concluir em HERMOGENIANUS, de 92. 0 elenc
o alfabtico e cronolgico encontra-se em Otto LENEL, Palingenesics Iuris Civilis II
(Leipzig,1889) 1241-1248.
487 Vid. supra 370 e n. 482 e infra 399.
36 - Aemilius
PAPINIANUS, t 212:Quaestionum libri 37 (com Notae de PAULUS);Responsorum libri 1
7 (com Notae de PAULUS e de ULPINAUS); De Adulterais libri 2; Definitionum Libri

2.
37-CALLISTRATUS, t 213(?): De lure Fisci et Populi libri 4;
De Cognitionibus libri 6; Ad Edictum Moni
torium libri 6; Institutionum libri 3; Quaes
tionum libri 2.
378
379

DIREITO ROMANO
1.^ PARTE - TIT. VIII
Desses 92, 22 pertencem poca republicana e 70 do Imprio.
Da sua vida, sabe-se muito pouco; em geral, s o que pode deduzir-se da sua obra.
Os elementos histricos e as inscries, em regra, falam apenas dos que desempenharam
altos cargos na chancelaria imperial. Dos outros, em nmero aproximado de 50, s nos
so conhecidos os nomes atravs de citaes.
Na compilao justinianeia, foram utilizadas as obras de 39 juristas (ou 40, se incl
uirmos VITELLIUS, pois duvidoso de que se deva considerar jurisconsulto); desses
39 ou 40, 33 so da poca do Imprio.
As obras dos jurisconsultos chegaram at ns sobretudo atravs do Digesto do Corpus Iu
ris Civilis; e a sua reconstituio (?) foi feita por Otto LENEL, Palingenesia luris
Civilis
2 vols. (Leipzig, 1889).
De todos os jurisconsultos conhecidos fizemos uma primeira seleco, indicando 46 co
mo juristas importantes.
Agora, desses 46, faremos uma brevssima anlise a 21, considerando-os como juristas
principais.
Como esta matria, embora de fcil compreenso no de igual fixao, e porque isso nos pare
e ter uma certa utilidade, apresentaremos, em vez de sumrio de matrias, um grfico (
colocado entre as pgs. 384 e 385). Atravs dele, poder localizar-se melhor: a poca hi
strica do Ius Romanum e o ambiente (caracterstica dessa poca) em que viveu um certo
iurisprudens; o
movimento ascensional ou descente em que ele se enquadra; a escola a que pertenc
e.
Intencionalmente, no apresentamos os jurisconsultos referidos a um perodo politico
, como procedem os AA., mas poca histrica do lua Romanum, procurando na medida do
possvel
estabelecer uma data, certa ou aproximada, da sua morte, para afirmar, mais uma
vez e concretamente, que, em tudo, o critrio orientador deve ser, em primeiro lug
ar, o jurdico interno e no
o poltico. (Vid. supra 43).
poca arcaica (753-130 a.C.). Caracterstica:; impreciso
I Sextus AELIUS PAETUS (CATUS) -0 elemento mais representativo da poca arcaica, e
j da segunda etapa (242-130 a.C.), sem dvida este jurisconsulto. E a figura mais
ilustre dos
veteres 488. Cf. D. 1,2,2,38 489. Sextus AELIUS PAETUS, cognomi
nado CATUS (o sagaz, cnsul em 198 a.C., censor em 194 a.C., deve ter falecido volta
do ano 185 a.C.
-A primeira obra que publicou, ao que parece, foi uma cujo ttulo original se desc
onhece mas que citada pelos autores antigos sob a denominao de lus Aelianum. Era u
ma colectnea de formulrios de legis actiones, incluindo muitos que tinham sido acr
escentados durante um sculo aps a publicao do lus Flavianum (vid. supra 181 e 290).
Cerca de meio sculo mais tarde, Manius MANILIUS publicava uma colectnea semelhante
, de formulrios para negcios de compra e venda.
Estas obras - o lus Flavianum, o lus Aelianum e, chamemos-lhe assim, o Ius Munili
anum - reflectiam nitidamente o velho tipo a-sistemtico da iurisprudentia cautelar9
90
Chegara porm o momento de os juristas elaborarem j um estudo sistemtico do Direito.
488 PoMPONIUS chama veteres aos jurisconsultos do perodo que vai at fins do sc. Il a.
C. Vid. n. seguinte.
489 Os dados que temos a respeito dos jurisconsultos da poca arcaica so-nos fornec
idos, quase unicamente, por uma obra de PoMPONIUS intitulada Liber siRularis Ench
iridii; a primeira parte dessa obra encontra-se integralmente em D.1,2,2. Embora
certas informaes fornecidas por POMPONIus no sejam inteiramente fidedignas, este f
ragmento, conservado em D. 1,2,2, de enorme valor, porque, a respeito dos Jurisp
rudentes mais antigos, hoje a nica fonte. Quanto aos jurisconsultos do perodo do lt
imo sculo da Repblica, j os dados recebidos de PoMPONIUS podem ser completados e at
corrigidos, pelas informaes que se encontram, v.g., nas obras de CICERO, VARRO, CSAR
, etc.

490 Como sabemos (vid. supra 291), a primeira funo dos iurisprudentes era cavere-ist
o , mostrar os formulrios prprios, e, se fosse necessrio, criar outros, para usar em
processo e nos negcios jurdicos.
381
r
380

DUM= ROMANO
Esa orientao foi, pela primeira vez, apresentada por Sextus AEmus PAETUS na sua ob
ra Tripertita. Contm a lei das XII Tbuas, a interpretatio e as legis actiones; por
isso, se denomina Tripertita.
Essas trs partes, porm, no so, como primeira vista poder supor-se e como alguns autor
es afirmam, trs seces ou captulos distintos - Lex XII tabularum, interpretatio, acti
ones 491 -; mas, sim, cada norma da Lei das XII Tbuas seguida da interpretatio e
da acta correspondentes 492.
Esta obra, portanto de carcter misto, marca a transio dos mtodos puramente casusticos
(grosseiros) para uma nova orientao, que talvez j possa chamar-se cientfica. Esta o
rientao foi devida influncia da literatura grega, que, desde os ltimos anos do sculo
III a. C., principiava a ser conhecida em Roma. Os juristas romanos aprenderam d
os retricos e filsofos gregos o mtodo dialctico e adaptaram-no ao Direito (vid. supr
a 287-289 e 352). Agora, no contentes com a mera aplicao simplista de normas e de f
ormulrios existentes a situaes concretas previstas, ou at com inventar novos formulri
os que correspondiam a novas necessidades (casos no previstos), os iurisprudentes
comearam a investigar as relaes lgico-jurdicas entre as instituies e os vrios instit
s, criando uma srie de conceitos, que eles definem e classificam. Esta assombrosa
elaborao cientfica do Direito levou muito tempo; no se sabe bem como se processou;
mas o ponto de arranque foi esta obra extraordinria de Sextus AELIUS PAETUS, Trip
ertita. Exerceu considervel influncia durante vrias geraes. POMPONIUS (D. 1,2,2,38) c
hama-lhe veiuti cunabula iuris civihs> 493, pois, na verdade, constitui um
491 Por isso, alguns desses autores facilmente confundem e identificam o lus Ael
ianum, a que acima fizemos referncia, ora com a primeira parte dos Tripertita, ora
com a terceira parte.
492 Como sabemos (vid. supra 181), com esta obra, mas sobretudo com a sua primei
ra parte (a que tambm se chama, lato sensu, lus Aelianum), que LAMBERT pretendia id
entificar a lei das XII Tbuas.
493 No mesmo sentido, CICERO:
De Repubi. 1,30: Hic Aelius: seio tibi placere, Africane; saepe enim ex te audivi.
De Orat. 1,212: Sin autem quaerentur quisnam iuris consultus vere nominaretur, su
ar dicerem qui legum et consuetudinis est, qua privati in civitate uterentur, et
ad respondendum et ad agendum et ad cavendum peritos esset, et ex co genere Ser
. Aelium... nominaena>.
382
1." PARTE - TIT. VIII 34
precioso comentrio ao ius civile, derivado das leia e da interpretatio. Recolhe e
sintetiza todo o trabalho dos sculos precedentes. Logo na sua poca teve uma enorm
e ressonncia, porque, em confronto com a iurisprudentia prtica-rudimentar do tempo
, notvel, pela direco completamente nova que Imprime.
A obra no chegou at ns; perdeu-se; mas CICERe494 diz-nos que Sextus AELius PAETUS s
eguiu um mtodo que hoje bem poderamos classificar de bastante semelhante ao dos gl
osadores de Bolonha.
Alm do lua Aelianum e dos Tripertita, atribuem-se a Sextus AELIUS PAETUS outras o
bras (vid. D. 1,2,2,38). No deve ser exacto. De todos sabido como, na antiguidade
, a falsificao literria era frequente 495.
Ainda no sc. II a. C., so dignos duma referncia especial Manius MANILIUS t 134 (?)
a. C., Marcus IUNIUS BRUTUS t 118(?) a.C., e P. Mucius SCAEVOLA t 115 a.C. Pouco
mais se conhece que os seus nomes e alguma coisa da sua carreira poltica, mas Po
MPONIUS (D. 1,2,2,39) afirma que eles fundaverunt tios civile - expresso que indica
a importncia atribuda pelos jurisconsultos posteriores aos seus escritos jurdicos.
poca clssica (130 a.C.-230 d.C.). Caracterstica geral: exactido; preciso
a) -1.' etapa, pr-clssica (130-30 a.C.) Caracterstica especial: perodo de intenso de
senvolvimento ascensional
II - QUINTUS MUCIUS Scaevola - Nascido por volta do ano 140 a.C., filho de Publi
us Mucrus t 132(?) a.C, e neto de P. MUCIUS
494 CICERO,. De oral. 1,193: Quem haec Aeliana studia delectant, plurima est et i
n omni lure civili et in pontifrcum libris et in X11 Tabulis antiquitates effigi

es, quod et verborum vetustas prisca cognoscitur et actionum genera quaedam maio
rim consuetudinem vitamque declaram.
495 Sobre este problema, ver, por exemplo, Perca, Die geschichtliche Literatur I
I (Leipzig,1931) 435.
383
t
1

DIREITO ROMANO
1.` PARTE - TIT. VIII
34
SCAEVOLA (a que se fez referncia supra 376 n. 8), cnsul em 95 a.C., mais tarde pont
ifex maximus496, governador da provncia da Asia em data que no pode precisar-se, m
orreu em 82 a.C., assassinado pelos partidrios de Mrio.
Dotado de raro saber e duma slida formao filosfica, foi altamente considerado pelos
seus contemporneos e pelas geraes imediatas, apresentando-o como verdadeiro modelo
de jurisconsulto. Os-seus escritos gozaram de enorme autoridade, e foram comenta
dos por vrios jurisprudentes coevos e de pocas posteriores, v.g. POMPONIUS e GAIus
..
A sua obra mais importante denomina-se luris Civilis libri 18. o primeiro grande
tratado sistemtico do ius civile, onde elaborada uma construo metdica e cientfica do
Direito. Por isso, constitui um dos melhores modelos de todos os tratados sistemt
icos de comentrio ao ius civile, posteriormente publicados, e, por essa razo, deno
minados libri ad Mucium. Nessa obra, a exposio das matrias feita com base em definies
gerais (genus), que se subdividem em vrias figuras (species). Estas, portanto, tm
umas caractersticas diferenciais (especficas) e outras comuns.
Este processar da elaborao cientfica, seguido por Q. Mucius Scaevola, permanece con
stante atravs de toda a iurisprudentia romana, atingindo um dos pontos mais eleva
dos com SERVIUS SULPICIUS RUFUS. E assim: ) -provenientes de Q. MUCIUS Seaevola o
u de juristas deste perodo (130-30 a.C.), temos genera et species furtorum, posses
sionum, actionum, tutelarum, donoram; p) -mais tarde, PEDIUS (D. 2,14,1,3;-2,14.5
) cria o genus e as species conventionum; ) - e CELSUS (D. 12,1,1,1 e 3), o genus
credendi de que o mtuo uma species. Este mtodo, que provm de
496 Para evitar confuses, note-se que, por estas alturas, h trs juristas com os mes
mos nome e apelido:
1-Quintus Muctus SACAEVOLA, pretor em 215 a.C. e falecido em 209 (?) a.C. (vid.
supra 376 n. 3);
2-Quintus Muctus SCAEVOLA, cnsul em 117 a.C., conhecido por augur (uma magistratu
ra sacerdotal), falecido em 110(?) a.C.; 3-e este QUINTUS Muctus Scaevola, o pon
tifex, falecido em 82 a.C.
384
certos modelos esticos, aplicado iurisprudentia, deu muito bons resultados.
QUINTUS MUCIUS Scaevola escreveu ainda um bpov seu Def7nitionum liber singularis
. Entre as numerosas definitiones apresentadas, notvel a que se conserva em D. 50
,17,73,4: Nec paciscendo nec legem dicendo nec stipulando quisquam alteri cavere
potestr 497.
As deiinitiones e as regulae, como j acentumos (vid. supra 363), so sintomas caract
ersticos de progresso na Cincia do Direito. Nunca demais sublinhar que a regula fu
ndada sobre o iustum (direito objectivo) ou sobre decises precedentes; no criada p
or tuia meramente especulativa; da que non ex regula ius sumatur, sed ex lure quod
est regula fiar (D. 50,17,1), que podemos traduzir: no exista direito, porque h reg
ra; mas porque h direito (sentido objectivo, vid. supra 17.3.), surja a regra.
Algumas regras e definies provm j da iurisprudentia pontifcia. Com esta obra de QUINT
US MUCIUS Scaevola alcanaram um notvel incremento.
H quem afirme que Muclus Scaevola fundou uma escola doutrinria (a escola muciana)
e que seria coeva e at adversria da escola serviana. E muito duvidosa a existncia d
essas escolas; mas certo QUINTUS MUCIUS Scaevola ter formado vrios discpulos, send
o AQUILIUS GALLUS (vid, supra 376 n. 10) o mais importante.
III - SERVIUS SULPICIUS RUFUS - Oriundo de famlia patrcia mas no de estirpe nobre,
cnsul em 51 a.C., falecido em 43 a.C.,
superior a QUINTUS MuCiUS Scaevola, o maior jurista do seu sculo e um dos maiores
de todos os tempos 498,
Segundo CfcERO, foi ele quem elevou o Direito dignidade de Cincia.
Uma das suas maiores glrias consiste em ter fixado a terminologia jurdica, que, em
grande parte, a actual. Antes, o iurisprudens utilizava a linguagem corrente.

497 Ningum pode negociar a favor de terceiro, nem por meio do ius honorariuni (pacis
cendo) nem por meio do ius civile (legem dicendo) nem por meio do ius gentium (stip
ulando).
498 ARANGIO-RUIZ costumava dizer: para mim s h dois juristas verdadeiramente grand
es em todo o mundo - SERVIUS SULPICIUS RUFUS, (t 43 a.C.) e Vittorio SCIALOJA (1
856-1933).
385
i

DIREITO ROMANO
Escreveu uns 180 libri, mas apenas se conhece a designao de quatro: De Dotalibus l
iber singularis; Ad Edictum (ad Brut,um) libri 2; Reprehensa Scaevolae Capita 49
9; De Sacris
Detestandis.
8 autor do primeiro comentrio ao edicto do pretor (urbano), isolado; no do Ordinat
um, pois este de 130 d. C. (vid. supra 369). Exerceu uma influncia decisiva no pr
ogresso da iurisprudentia.
Para isso, muito contriburam as discusses vivissimas travadas com QUINTUS MUCIUS,
a que se refere POMPONIUS (D. 1,2,2,43). Entre as vrias controvrsias, ficou clebre
a relativa societas e de que nos fala GAIUS III 149. A doutrina de SERVIUS a res
peito de certos problemas de sociedades, nomeadamente quanto contribuio e distribu
io desiguais respectivamente de bens e de lucros entre os scios, segundo J. KOHLER
suo, uma das mais extraordinrias conquistas da iurieprudentia de todos os tempos;
associa-o que at a nunca se tinha feito -o engenho, a tcnica a capacidade individua
l e o capital. Essa construo doutrinria de SERVIUS originou um grande impulso no de
senvolvimento industrial e comercial, e, portanto, na criao de riqueza sol.
As doutrinas de SERVIUS SULPICiUS RUFUS foram recordadas, e por vezes transcrita
s, atravs de toda a poca clssica.
Teve uma grande escola, com numerosos discpulos. PoMPONIUS (D. 1,2,2,44) refere-s
e aos mais importantes. Os principais foram AULUS OFILIUS, amigo e familiar de Jl
io Csar, e Publius (?) ALFENUS VARUS.
IV - Publius (?) ALFENUS VARUS - Oriundo de Cremona, filho dum sapateiro, cnsul e
m 39 a.C., protector de Virglio, recordado por Horcio, falecido em 28 (?) a.C., P.
ALFENUS VARUS foi o maior discpulo de S. S. RUFUS.
A sua obra principal: Digestorum libri 40 502.
499 Baseados nesta obra, alguns AA. sustentam que SERVIUS Su1.Picius RuFus fundo
u e dirigiu uma escola doutrinria, divergente e rival da escola muciana: a escola
serviana (vid. supra 385).
soo Joseph KOULER, Das Ideale Recht (Munique,1946) 42.
501 Essa doutrina foi elaborada a propsito da questo entre Rscio e Fnio,
da qual CCERO trata longamente na clebre oratio Pro Roscio Comoedo.
502 Quanto a outras obras suas, indicadas supra 377 n. 13, vid., por todos,
WIEACKER, Textstufen, cit. 63.
386
1.a PARTE-TIT. VIII
4 34
Foi, de certeza, o primeiro autor S03 a escrever um trabalho do tipo dos Digesta
. Trata-se duma obra notvel. Segundo a melhor opinio, no chegou genuna poca de Justin
iano, mas unicamente atravs de dois eptomes: um elaborado por PAULUs e outro por u
m annimo 504.
Os Digesta de ALFENUS VARUS foram muito comentados em toda a poca clssica.
Ao que parece, no uma obra, produto do gnio de ALFENUS VARUS, mas uma recompilao, el
aborada por ele, de vrios ensinamentos do seu mestre SERVIUS SULPICIUS RUFUS. As
fontes gregas, que reproduzem fragmentos dessa obra de ALFENUS, mostram-no clara
mente. Doroteu (membro da comisso encarregada da compilao justinianeia), tradutor d
os fragmentos desses Digesta para grego, conservou o nome de SERvlus nos fragmen
tos, o que foi eliminado pelos compiladores, mas nem sempre (certamente, por lap
so, como tantas vezes acontecia com esta espcie de interpolaes-omisses), v.g. D. 3,5
,20pr.;-33,7,16;-46,3,67.

b) -2. a etapa, poca clssica central (30 a.C.-130 [ou 212] d.C.). Caracterstica esp
ecial: perodo de esplendor e da maior perfeio do Direito Romano
A poca clssica central inicia-se com duas famosas Escolas, fundadas por LABEo e CA
PITO, conhecidas pelos nomes dos respectivos discpulos, PRocuLus e SABINUS. A con
traposio dessas escolas, ao que parece, no baseada em razes polticas, filosficas ou d
utrinrias, mas simplesmente em motivos de ordem tcnica: a) ou resolvendo dum modo
diferente alguns problemas, v.g. a respeito de quem pode ser legatrio
503 H quem defenda que o primeiro foi P. AUFIDIUS NAMUSA, escrevendo Digestorum l

ibri 140 (ou 40?); vid. supra 377 n. 12. No provvel. 504 Vid., por todos, Luigi DE
SARLO Alfeno Varo e suoi Digesta (Milo,1940)1.6.
387

DIREITO ROMANO
1. PARTE -TIT. VIII
no legatum per praeceptionem (vid. supra 255) ; b) ou apresentando fundamentao ou
instrumento jurdico diferente para chegar mesma concluso. Por exemplo, nlim co-conc
reto, entendem as duas Escolas que se deve conceder actio; mas os sabinianos diz
em que a actio civilis, os proculeianos, que praetoria.
No entanto, podemos notar como certa esta caracterstica geral: os proculeianos er
am mais audazes nas suas opinies, mais inovadores; os sabinianos, mais conservado
res, mais tradicionais, mais cautelosos nas suas opinies.
Estas duas escolas duraram cerca de dois sculos.
Nomes importantes:
- da Escola proculeiana, alm de LABEO, PROCULUS, NERVA (pai e filho), NERATIUS PR
ISCUS, CELSUS (sobretudo, CELSUs f ilius) ;
- da Escola sabiniana, alm de CAPITO, SABINUS, CASSIUS LONGINUS, IAVOLENUS e sobr
etudo IULIANUS.- [GAIUS ainda se considera... sabiniano].
Dos fundadores e continuadores das chamadas Escolas proculeiana e sabiniana, o j
urista de maior relevo LABEO.
V - Marcus Antistius LABEO - Filho de Pacuvius Antistius LABEO (um dos conjurado
s contra Csar), nascido em 50(?) a.C., pretor no tempo de Augusto, tendo recusado
deste Imperador a magistratura de cnsul para melhor se entregar ao estudo, falec
ido em 10(?) d.C., foi um jurista que deu enorme Impulso
ao desenvolvimento da iurisprudentia.
Foi o iniciador do perodo da grande literatura clssica.
Muito estudioso; passava seis meses do ano em Roma, a ensinar, e os outros seis
meses numa aldeia, no se sabe onde, a preparar e a escrever os seus trabalhos.
Autor fecundo; produziu 400 volumina.
Dotado de grande preparao literria, foi um iurisprudens muito original, enfrentando
com novas foras os mais delicados problemas jurdicos.
388
De tudo isto nos fala POMPONIUS em D.1,2,2,47, concluindo: Labeo ingenii qualitat
e et f ducia doctrinae, qui et ceteris opens saptentiae operam dederat, plurima
innovare instituit.
LABEO como que absorveu e refundiu as obras anteriores. Os jurisconsultos poster
iores, muitas vezes, limitam-se a fazer comentrios s suas doutrinas e numerosas de
cises.
As obras principais j foram indicadas supra 377 n. 14.
LABEO exerceu uma especial influncia, atraco e simpatia, atravs dos tempos. PERNICE
d ao seu tractatus de Direito Romano a designao de Labeo; em 1955, surge em Npoles uma
nova revista de Direito Romano, intitulada Labeo.
VI - Caius Ateius CAPITO - Nascido em data que no pode bem precisar-se, cnsul no a
no 5 d.C., curator aquarum desde 13 d.C., falecido em 22, foi, como dissemos, o
fundador da escola sabi
niana.
Foi importante, no seu tempo, por ter sido rival de LABEO, e
por ter aderido ao novo regime politico, o principado.
Pouco original, no exerceu influncia posterior. Escreveu pouco (vid. supra 377 n.^
15) e sem grande valor. So bem sintomticos os termos com que POMPONIUS a ele
se refere (D.1,2,2,47) : Ateias Capito in his, quae ei tradita
f uerant, perseverabat.
VII - PROCULUS - Este jurista conhecido s pelo seu cognomen.
Discpulo de LABEO, deu, como dissemos, o nome Escola fundada por este -Escola Pro
culeiana. No se sabe nem quando nem onde nasceu. Segundo o que pode deduzir-se da
s fontes, deve ter fale
cido depois do ano 33 d.C.; provvelmente, volta de 47.
Escreveu sobretudo comentrios a LABEO (vid. supra 377 n.^ 16).
A sua obra tem certo valor, segundo afirma POMPONIUS (D.1>2,2,52): ...sed Proculi
a,uctoritas maior fuit, nam etiam plurimum potuit.
389

1
DIREITO ROMANO
La PARTE - TIT. VIII
34
VIII - Massurius SABINUS - Continuador de CArtTO, foi o verdadeiro fundador da E
scola que tem o seu nome - sabintana. Natural provvelmente de Verona, nascido nos
primeiros anos do principado, dotado de ius respondendi concedido por Tibrio, fa
leceu
em 48(?) 505,
E o maior jurista de todo o sc. I, depois de LABEO.
A sua obra principal - libri tres iuris civilis - foi muito comentada durante a p
oca clssica. So famosos os coment
rios ad Sabinum de POMPONIUS, de PAULUS e de ULPIANUS.
No sc. I, toda a iurisprudentia dominada por duas gran
des figuras: LABEO e SABINus.
IX - IAVOLENUS PrisCUS - Nascido em lugar e data que no podem bem determinar-se,
procedente da classe senatorial, desempenhou cargos importantes, militares e civ
is, em Africa, Germnia, Sria, Dalmcla, Britnla, etc.; foi cnsul em 87(?) e, finalment
e,
membro do consilium principia 506, cargo que ocupou at morte, j de avanada idade, o
corrida cerca do ano 98.
Foi sabiniano. Chegou mesmo a classificar a Escola.
A sua maior glria ter sido o mestre de IULIANus.
As suas obras (vid. Supra 377 n. 22 a indicao das principais) j denotam existir pouc
a diferena entre proculeianos e sabinianos.
X-Iuventius CELsus (Celsus filius)-Filho de Iuventtus
CELsus (Celsus pater, tambm jurista de bastante valor), nascido em data incerta,
pretor no ano 107(?), cnsul em 129, mem
bro do consilium principia no tempo de Adriano, deve ter falecido cerca do ano 1
40.
505 Segundo relata PoMPONlus (D. 1,2,2,50), SABINUS era pobre; era sustentado co
m as ofertas dos seus auditores.
S06 0 concilium principis, formado inicialmente, talvez desde Augusto, por certa
s pessoas de famlia e alguns amigos ntimos do imperador, vai assumindo crescente i
mportncia at que, a partir de Adriano, se transforma num rgo permanente, constitudo p
rincipalmente por juristas, que tm sobretudo duas grandes funes: a) assistir como tc
nicos aos juizes no tribunal do imperador, e ento denominam-se adsessores; b) ass
istir como tcnicos ao prprio imperador na feitura das constituies, e nesse caso desi
gnam-se consiliarii. Em ambas as hipteses, tomam o nome de stipendiati.
390
Foi proculeiano ilustre. Chegou a orientar a Escola. Depois dele, os proculeiano
s no tiveram qualquer outra figura de relevo.
Jurista eminente, notvel pela sua originalidade, perspiccia e ousadia 507, escreve
u vrias obras (vid. supra 378 n. 24), sendo a mais importante os Digestorum libri
39.
XI - Salvius IULIANUS - Nascido em Adrumeto, em data que no se conhece, ocupou vri
os cargos polticos 508, sendo os mais importantes o de membro do consilium princi
pia no tempo de Adriano em 138( ?), cnsul em 148(?), proconsul de Africa em
166(?); deve ter falecido em 168(?).
sabiniano e o mais ilustre de todos os iurisprudeutes romanos. Superior a LABEO.
Jurista verdadeiramente original e enciclopdico. Um autntico gnio universal no camp
o do Direito. Com a sua largueza de vistas, profundidade de anlise e rigor de lgic
a jurdica vigorosa, cortou com muitos vnculos da tradio da Escola Sabiniana, de que
foi o orientador; admitiu vrias doutrinas dos proculeianos; devido sua autoridade
extraordinria, disse a ltima palavra em muitas controvrsias, at ento vivamente agita
das entre vrios jurisconsultos. E o iurisprudens mais citado pelos juristas poste

riores e o que maior influncia exerceu em todos eles. Superior a LABEO. Muitas da
s suas opinies so conhecidas atravs da obra do seu discpulo AFRICANUS.
507 Tambm era clebre pelos seus modos rudes. Ficou memorvel a resposta dada numa epis
tula a um certo Domitius LABEO: aia non intelligo quid sit, de quo me consuleris,
aut valide stulta eat consultatio tua: plus enim quam ridiculum est dubitare...
(D. 28,1,27).
508 Uma inscrio, descoberta em 9-7-1889 na Tunsia, perto de Susa, contm o nome compl
eto e indica os cargos principais de IULIANUS:
Lucius Octavius Cornelius Salvius IULIANUS Aemilianus: decenvir litibus iudicandi
s, quaestor Imp. Hadriani, tribunus plebis, praetor, praefectus aerarii Saturn e
t militaris consul (em 148), pontifex (talvez em 149), sodalis Hadrianalis (divus
Pius) (talvez em -140), sodalis Antoninianus (talvez em 163), curator aedium sac
ralium (em 150), legatus Imp. Anton. P Germaniae inferioris (entre 151 e 161), le
gatus Imp. Antonini Aug. et. Veri Aug. Hispaniae clterioris (talvez em 162), pro
consul Provinciae Africae (cerca de 166).
391

DIREITO ROMANO
1.a PARTE - TIT. VIII
34
Como sabemos (vid. supra 343 e 344), o autor do Edictum Perpetuum ou Ordinatum; e o
seu trabalho no se limitou a ser o de mero compilador (vid. supra 346 e n. 423),
As suas obras (vid. supra 378 n.o 25, a enumerao das principais), sobretudo os Dig
estorum libri 90 S09 e o De Ambiguitatibus liber singu2atris 510, revelam trs qua
lidades excepcionais: 1) brilho de exposio; 2) raciocnio claro; 3) elegncia na soluo d
as questes.
Alm de jurista eminente, foi grande poltico e exerceu mltiplas actividades de carcte
r prtico: magistrado, conselheiro imperial (sobretudo de Adriano) e advogado.
Em tudo, mostrou abarcar com grande mincia toda a extenso do Direito.
XII - Sextos Caecilius AFRICANUS - Quase nada de seguro se conhece a respeito da
sua vida. Parece que devia ter morrido
volta do ano 170.
A sua maior glria reside em ter sido discpulo de IULIANUS
o grande divulgador das doutrinas do seu Mestre, principalmente atravs da obra Qu
aestionum libri 9.
Foi jurisconsulto muito apreciado na sua poca, devido ao seu esprito agudo e espec
ulativo; por isso, alguns dos fragmentos contidos no Digesto so difceis de interpr
etar 511; da,
ter surgido entre os glosadores o adgio: - Af ricani lex, id est dif ficilis.
XIII - SeXtus POMPONIUS - Pouco, ou nada de certo, se sabe da
sua origem e da data do seu nascimento, assim como dos vrias cargos que desempenh
ou 512,
509 to importante esta obra que foi republicada sucessivamente com Notae de MARCE
LLUS, de Q. C. SCAEVOLA, de PAULUS e provvelmente de MAU, RICIANUS, e entrou em l
arga medida na elaborao do Digesto.
510 Vid. T. MAYER-MALY, Zu Julians Liber Singularis De Ambiguitatibus em Temis 2
1(1967) 147-150.
511 H quem defenda que a obscuridade de certos fragmentos de AFRICANUS contidos no
Digesto devida s interpolaes de diversa ordem efectuadas* pelos compiladores.
512 Vid. W. KUNKEL, Herkunft, cit. 170 e 171.
392
Jurista de grande erudio 513, muito respeitado pelos seus contemporneos, fecundo (e
screveu cerca de 300 volumina) mas de pouca originalidade, inicia um tipo novo d
e literatura jurdica - a compilao -, que havia de ser caracterstica, no sc. III, atin
gindo o seu apogeu com ULPIANUS. Reuniu nas suas volumosas obras (vid. supra 378
n 29 - s uma consta, pelo menos, de 150 libri) todas as doutrinas importantes da
iurisprudentia clssica at ao seu tempo. No sendo original, mostrou trou ser dotado
de certo esprito crtico, pois sabia escolher,
entre as diversas opinies contraditrias, a mais provvel.
Como j ficou devidamente acentuado (vid. supra X n. 489), escreveu um breve resum
o da histria do Direito Romano, em grande parte transcrito em D. 1,2,2.
XIV - GAIUS - um enigma, a comear pela prpria denominao... A respeito desta figura,
quase tudo se reduz: no se sabe... parece que...
No se conhece o seu nomen, Gaius um vulgarssimo praenomen romano; na poca imperial, t
ambm era usado como nomen gentile. Referido este(?) jurista(?), no se sabe bem
que significa. Pode, inclusive, ser um pseudnimo e significar uma pessoa ou um gr
upo de pessoas. Dai o enigma a respeito de Gaius...
1.-No se sabe se existiu ou no (no caso de no ter existido, Gaius seria um pseudnimo a
compreender um grupo
juristas que teriam escrito as obras hoje atribudas a GAIUS); parece que existiu.
2.-Se existiu, no se sabe se era civis ou no, se era do Imprio do Ocidente ou do Orien
te; parece que era civis (ou liberto?), estudou em Roma e viveu, depois, no Orient
e.
3.-Se viveu no Oriente, no se sabe onde nem que actividades desempenhou; parece qu
e foi professor numa escola de provncia, provvelmente na Asia (opinio de MOMMSEN).
4.-Ao que parece, devia ter falecido por volta do ano 180.
5.-Tendo vivido no sc. II, pensava e escrevia como um jurista do sc. IV; por Isso,

talvez a melhor classificao at hoje a de pr-posoldsico (A. D'ORs), ou de BESELEE - u

513 No s exagerado, mas errneo, qualificando-o de ... ignorante, o juzo emitido por
MoMMsEN, Staatsrecht3 II (Berlim, 1887) 173.
393

DIREITO ROMANO
1.a PARTE-TIT. VIII
34
-clssico que escreveu na poca clssicas. E um perturbador das doutrinas clssicas, o m
enos clssico dos clssicos; da que
6.-no seu tempo, ao que parece, GAIUS totalmente desconhecido. Na poca post-clssica
, a maior autoridade (todos o entendem muito bem, pois soube corromper a turispr
udentia cl'sslca). Embora no tivesse gozado do ius respondendi ex auctoritate prin
cipia, na Lei das Citaes (426) equiparado aos juristas que tiveram esse privilgio (
vid. infra 424). Justinlano chama-lhe carinhosamente Gaios nester, (D. 45,3,39, I
nterpolado). Atravs dos sculos, foi considerado, quase sempre, a figura cear trai
da poca clssica; hoje em dia, exceptuando GUARINO 514, VAN OvEN e poucos mais, j no
se ofende o classicismo de Gato.
7.-A sua obra parece, ao mesmo tempo, mais antiga e mais moderna do que a poca em
que se diz ter sido escrita (um verdadeiro e complicado anacronismo histrico...),
alm de acusar uma diferena de estilos muito acentuada.'
8.--A diferena de escolas sabiniana e proculelana j tinha desaparecido haviaa muito
(vid. supra 388); todavia, GAius confessa-se um bom sabiniano.
9.-A bibliografia sobre GAIUS abundante. Veja-se, por todos, a obra mais recente,
uma colectnea de trabalhos de vrios autores, defendendo-se opinies diversas - Gaio
nel suo Tempo. Atti dei Simposio Romanistico (16-19 Dicembre 1965) (Npoles,1966)
.
Para j, quanto mais se estuda, quanto mais se discute a figura de GAIUS, surge pi p
roblematico e misterioso di prima> 515.
A sua obra principal (vid. supra 378 n. 31) so umas Institutiones em 4 livros, que
o prprio GAIus denominou Commentarii 516
Este manual, composto cerca do ano 160, escrito num estilo simples e claro, apre
sentando a matria com um certo mtodo novo(?) e enquadrada numa sistemtica especial,
alcan
514 Vid. Labeo 9(1963) 398-399, onde mais uma vez insiste no classicismo
de GAIus, indicando os autores e respectivas obras, que defendem igual opinio. 51
5 Gaio nel suo tempo cit. VI.
516 Acerca do significado desta. expresso, vid. Gaio nel suo tempo cit. 5. Sobre
a existncia de vrios extractos nos Gai Institutionum commentarii Quat
tuor e at dum possvel Urgaius, vid. WIEACKER, Textstufen 186-199.
394
ou uma celebridade difcil de explicar 511. Tornou-se, na poca post-clssica, a obra f
avorita de literatura clssica; mais tarde, o livro ideal do advogado, do. juiz, d
os magistrados e dos estudiosos de Direito; por fim, o texto escolar, por antono
msia. Exerceu uma influncia profunda (?) em muitas geraes, tal
vez at ao presente 518.
Vrios fragmentos das Institutiones de GAIUS encontram-se no Digesto; grande parte
da obra foi utilizada para a redaco das Institutiones de Justiniano 519. Por feli
z casualidade, o texto, quase completo, foi descoberto pelo historiador B. G. Ni
EBxuR, em 1816, num palimpsesto da Biblioteca Capitular de Verona. 0 manuscrito,
que data do sc. V e se encontra hoje na Biblioteca Vaticana, no reproduz certamen
te o livro publicado por GAIUS, ou por um seu discpulo (opinio de SCHULZ, History
142), mas provvehnente um texto dos princpios do sc. III, elaborado por um editor q
ue adaptou a obra de GAIUS s necessidades do seu tempo - ora resumindo-a, ora acr
escentando-lhe certos comentrios (tipo glosa) feitos pelos expositores da poca (op
inio de H. J. WOLFF, Introduccin Histrica 136 6). Esse manuscrito oferece vrias lacu
nas, algumas provocadas pelos reagentes utilizados para a leitura por NIEBUHR e
GOSCHEN. Hoje, por outra feliz casualidade, essas lacunas esto quase todas integr
adas: em parte, pelo papiro de Oxyrrinco (P. Oxy. 2103, publicado em 1927 por HU
ND e BUCKLAND), e em parte pelos fragmentos (contendo quase por completo os livr
os III e IV das prprias Institutiones Galanas) dum papiro egpcio (PSI, 1182), publ
icado em 1933 por ARANGIO-RUIZ (vid. BAVIERA, FIRA II 195 e 201, e ROBLEDA, lua
Privatum Rosnanum 204 e n. 561).
As Institutions de GAIus esto divididas em 4 livros. A matria encontra-se distribud
a em trs partes (I 8): 1) - ius quod ad personas pertinet; 2) - ius quod ad res p

ertinet;
e trata
517 Vid.
519 Vid.
395

3) - ius quod ad actiones pertinet. A primeira parte exposta no livro I

dos diversos status jurdicos dos homens;
Gaio nel suo tempo, cit. 32. 518 Vid. ib. 43.
infra 480.

DIREITO ROMANO
1.8 PARTE - TIT. VIII
34
a segunda, contida nos livros II e III, compreende os direitos reais, as sucesses
e as obrigaes; a terceira ocupa o livro IV e diz respeito ao processo civil.
Esta diviso - que no comum s institutiones dos juris
tas da poca -foi depois observada nas Institutiones de Justiniano 520, continuada
na sistemtica medieval e seguida nas obras elementares e em alguns cdigos do sculo
passado.
H quem afirme que a exposio de matrias, sobretudo no livro IV, feita com um mtodo to
eguro, claro e perfeito que a formulao e a sistematizao no podem atribuir-se exclusiv
amente a GAius; pressupem uma longa e vasta obra precedente, de que as Institutione
s gaianas seriam um ep
logo 521
As Institutions de GAIOS tm eido editadas e traduzidas muitas vezes. Sobre as vria
s edies, ver FIRA II 5-7; a respeito de tradues, notem-se as de lvaro D'ORS, Gayo. In
stituciones (texto latino con traduccin espanou) (Madrtd,1943), de F. DE ZULUETA,
The Institutes of Gaius. Part 1: Text with Critical Notes and Translation (Oxfo
rd,1946) e de J. REINACH, Gaios. Institutes (Paris,1950), com traduo francesa.
Tambm muito peculiar a obra de GAIOS, Ad Edict um Provinciale libri 32 522.
XV - U1piUS MARCELLUS - A respeito da sua vida, sabe-se apenas que pertenceu ao
consilium principia de Antonino Pio e de Marco Aurlio, que foi governador da Panni
a entre 169 e 176, e da Britnia entre 179 e 184, devendo ter falecido volta do an
o 185.
Foi um jurista arguto, muito claro e bastante original. o mais importante depois
de IULIANUS.
520 Vid. infra 481.
521 Vid. neste sentido Edoardo VOLTERRA, Istituzioni di Diritto Privato Romano (
Roma,1963) 13.
522 Sobre esta obra vid., por todos, F. WIEACKER, Textstufen 277.
A sua obra mais importante (vid. supra 378 n.' 33) so os Digestorum libr 31; a que
teve mais divulgao na Idade-Mdia foram as Notae aos Digesta de IULIANUS, a ponto d
e CUJCIO considerar MARCELLUS o perpetuas censor do eminente jurista da poca clssic
a central.
XVI - Quintus Cervidius SCAEVOLA - Oriundo da Grcia ou da
Africa, sabe-se que fez parte do consilium principia de Marco Aurlio, que foi o m
estre 'de Septimio Severo e de PAPINIANUS e que faleceu volta do ano 195.
Foi tambm um jurista arguto; notvel pela preciso e sobretudo pelo laconismo com que
dava os seus famosos responsa. Sempre formulados com uma tcnica admirvel, referin
do apenas os elementos essenciais do caso, so modelo de conciso; parece que nada e
st a mais nem a menos, nem uma frase nem sequer uma palavra.
Alm de responsa, escreveu tambm quaestiones e digesta.
XVII - Aemilius PAPINIANUS - Originrio da provncia da Siris ou da Africa, aparenta
do com Septimio Severo (afim, pelo lado da segunda mulher do Imperador), foi adv
ocatus fisci, adsessor dos praefecti praetorio e provvelmente professor de Direit
o. Depois
duma carreira poltica brilhante, foi nomeado no ano 203 praefectus praatorio, car
go que ocupou at morte, ocorrida em 212. Foi mandado assassinar pelo Imperador Ca
racola, por ter cri
ticado e classificado de fratricdio o assassinato do irmo e co-imperador Gueta, or
denado pelo mesmo Caraoala.
Foi um dos juristas que gozou 1)-de mais fama e 2)-de maior considerao na posterid
ade.
1) -De mais fama, devido: a) - s suas convices firmes, que manifestou sempre, inclu
so perante Caracala, embora essa atitude lhe valesse a pena de morte; b) - a ter
sido um inovador de certos princpios, informando vrios institutos juri
396
397

DIREITO ROMANO
1.a PARTE - TIT. VIII
34
ditos de ideias altamente morais 523, que recebeu sobretudo do cristianismo (foi
o primeira jurista cristo), e ainda transformando vrios elementos acidentais de c
ertos negcios jurdicos em naturais, como j tinha feito, em grande escala, IuLIANUS;
c) - ao facto de ter sido assassinado, em circunstncias revoltantes.
2) - De maior considerao: a) - Constantino retira todo
o valor s Notae de PAULUS e de ULPIANUS sobre PAPINIANUS
(Cr 1,4,1) -sobre este problema vid., como estudo mais recente, B. SANTALUCIA em
BIDR 68(1965) 49-146; b) - a Lei das Citaes, como veremos infra 424 e 425, conced
e-lhe um lugar primacial; c) - Justiniano no admite opinio que esteja contra ele, p
ropter honrem splendidissimi Papiniani (const. Deo Auctore 6).
PAPINIANUS foi classificado pela posteridade como prncipe dos juristas romanos, pri
mos omnium, devido tambm sua profunda penetrao, clareza de exposio dos casos e das d
cises, e subtileza de raciocnio.
As suas obras principais so: Digestorum libri 37, com Notae de PAULUS; Responsoru
m libri 17, com Notae de PAULUS e de
ULPIANUS.
Depois de PAPINIANUS, a poca clssica aproxima-se rpidamente do seu fim.
c)-3.' etapa, poca clssica tardia (130 [ou 212?]-230). Caracterstica especial: os ju
risprudentes revelam falta de gnio criador e de originalidade; incio das grandes co
mpilaes; comeo da decadncia.
=[O esprito desta 3.' etapa da poca~ clssica s principia
a revelar-se claramente a seguir a PAPINIANUS (212). No dever
523 clebre aquele seu princpio, tantas vezes invocado, e por vezes dis
cutido:
Quae facto laedunt pietatem, existimationem, verecundiam nostram et, ut generalit
er dixerim, contra bonos mores fiunt, nec facere nos posse credendum est (D.28,7,
15).
398
prolongar-se a etapa da poca clssica central at cerca de 212, data do falecimento d
e PAPINIANUS, que ainda um notvel lurisprudens>, primus omnium, principiando ai, e
m 212, a 3' etapa?
Desaparece, certo, parte da harmonia dorslana> da mnemnica da dezena 30... Mas tal
vez seja de sacrificar essa parte da mnemnica realidade.
A partir de 212, sente-se que a poca clssica est a abeirar-se do fim. A grande iuris
prudentia tinha esgotado as suas foras. Chegara o momento de colher os frutos em
grandes comentrios Ad Sabinum, isto , longas exposies do ius civile, seguindo o sist
ema usado por SASINUS na sua obra Ad Edictum, quer dizer, estudos monogrficos em
comentrios acerca do ius praetoris urbani (vid. supra 369), e sobre temas particu
lares (WoiFIr 524). POMPONIUS,
duas geraes antes, j tinha iniciado esse tipo de obra, denominado comentrio em forma
de compilao; mas tinha sido em reduzidas propores e constitudo um facto isolado, que
no teve continuadores. Agora, a compilao empreendida em grande escala pelos dois a
uxiliares de PAPINIANUS, que escrevem sobretudo Ad Sabinum e Ad Edictum.
A prpria inflao da cidadania, devida ao famoso Edicto de Caracala, tambm de 212, conco
rreu para uma inflao de juristaseram precisos, e a toda a pressa, muitos juristas, p
ois agora todos os habitantes do Imprio so cives romani; tm de efectuar os seus negc
ios e de serem julgados segundo o lus Romanum -; essa inflao de juristas provocava,
e no a muito longo prazo, uma baixa de nvel da cincia jurdica.]=
Discpulo de Q. Cervidius SCAEVOLA, como PAPINIANUS, jurista muito inferior a este
, mas ainda superior a ULPIANUS, devido sobretudo sua independncia e a uma certa
agudeza
'5
XVIII - IuliuS PAULUS - Talvez natural de Pdua (e no de origem fencia, como geralme
nte se afirmava, at h bem pouco tempo), desempenhou vrios cargos polticos: adsessor
do praefectus praetorio, quando esta magistratura era ocupada por PAPINIANUS; si

multneo com este, membro do consilium principia, no tempo de Septimio Severo e de

Caracala; depois, vtima de certa perseguio, ordenada por Heliogbalo; e, finalmente,
praefectus praetorio, no tempo de Alexandre Severo.
Deve ter morrido cerca do ano 226.
524 Wot.FF, Introduccin Histrica 137.
399

DIREITO ROMANO
1., PARTE-TIT. VIII
de esprito. Escreveu, como j foi devidamente acentuado, comentrios Ad Sabinum e Ad
Edictum, e elaborou muitas compilaes. um dos iurisprudentes mais fecundos: escreve
u para
cima de 90 obras em cerca de 319 livros; dessas obras, 71 foram utilizadas pelos
compiladores justinianeus, que extraram delas 2 080 fragmentos.
XIX - Domitius ULPIANUS - De origem fencia, como ele prprio confessa (D.50,15,lpr.
), realizou carreira poltica brilhante, tendo chegado a praefectus praetorlo no t
empo de Alexandre Severo. Consiliarius sempre fiel a este imperador, funcionrio rg
ido, foi assassinado em 228 pelos soldados pretorianos.
0 seu valor como jurista consiste em ter sido um sintetizador brilhante (e s se pod
e sintetizar bem, quando se conhece muito bem uma matria), devido sua vasta cultu
ra jurdica, sua vasta cultura filosfica, aos seus dotes de engenho e sua superior
clareza de exposio, e um escritor fecundo, tendo produzido cerca de 287 livros, qu
e abrangiam quase todos os sectores do Direito.
ULPIANUS, sublinhe-se bem, dominava perfeitamente todo o saber jurdico clssico e d
ominava d.- igual modo a filosofia grega, sobretudo Aristteles, Plato, e dum modo
muito especial, Plutarco. Era um grande jurista e um bom filsofo. Conseguiu infor
mar de contedo filosfico, vrios textos jurdicos clssicos. Vejam-se, a ttulo de exemplo
, os fragmentos contidos em D.1,1,10,2; 1,1,10,1;1,1,1pr., etc.. Esta nova dimen
so da personalidade de ULPIANUS, jurista-filsofo, recentemente posta a descoberto
por P. FREZZA, tem de estar bem presente aos olhos de quem examinar qualquer doa
seus fragmentos. (Ver nossa monografia lus. Derectum 40 e 41).
ULPIANUS sintetizou admirvelmente as principais obras de CELSUS, IULIANUS, POMPON
IUS, MARCELLUS, com a evidente finalidade de apresentar um quadro completo da cin
cia jurdica para as necessidades da prtica. Por isso, os escritos de ULPIANUS goza
ram de grande autoridade, e difundiram-se
por toda a parte, sobretudo no Oriente. Por essa mesma razo, as suas obras foram
largamente utilizadas para a elaborao do Digesto, que encerra 2 462 fragmentos de
ULPIANUS, o que representa cerca de uma tera parte de todo o Digesto.
Alm dos comentrios Ad Sabinum e Ad E<dctum, como j ficou expressamente sublinhado,
so dignos de especial meno os 10 libri de Regulae e 10 libri de Respoti./tl.
XX - Hereniiius MODESTINUS - Natural da Dalmcia e discpulo de ULPIANUS (D.47,2,52,
20), deve ter morrido cerca do ano 240.
o ltimo jurista clssico, mas j no se lhe pode chamar... grande.
A sua obra, parte escrita em grego, limita-se a umas Regulae, a umas Differentic
e e a pouco mais de importante. (Ver nossa separata 0 XX111 Congresso Internacio
nal de Direito
Romano 16).
XXI - HERMOGENIANUS -J pertence poca post-clssica, pois deve ter morrido nos princpi
os do sc. IV.
Costuma falar-se dele, porque indicado como o autor do Cdigo Hermgenianog', e aind
a porque o Digesto contm alguns fragmentos da sua obra -Iuris Epitomarum libri 6.
Sobre esta obra, vid. por todos, LIEBS, Hermogenianus luris Epitomae (Gotinga,1
964), e Aldo CENDERELLI, Ricerche sul Codex Hermogenianus> (Milo,1965) 201-243, e
Intorno all'Epoca di Compilazione dei Libri luzis Epitomarum> di Ermogeniano em L
abeo 14(1968) 187-201.
525 Vid. infra 409.
400
401

Ttulo IX - OBRAS E COLECTANEAS PR-JUSTINIANEIAS

A) OCIDENTAIS B) ORIENTAIS
SUMRIO-35. a) A partir do sc. IV, especial necessidade de textos
jurdicos
b) Carcter geral dos novos textos c) Espcies de colectneas
I - de leges
lI -de ias
III - de ias e de leges
d) Classificao de certas colectneas pr justinianeias.
Critrio adoptado. Principais colectneas elaboradas:
A) - no Ocidente; R)-no Oriente
a) A partir do sc. IV, especial necessidade de textos jurdicos
35. Vrios factores contriburam para se verificar, a partir do sc. IV, uma especial
necessidade de textos jurdicos. Indiquemos os trs principais.
1.0 Raridade e insuficincia da literatura clssica - Vrios textos clssicos tinham des
aparecido, inclusive pela aco
403

DIREITO ROMANO
1." PARTE -TIT. IX
35
do tempo, visto tanto o pergaminho como o papiro terem uma durao limitada. Alguns
foram abandonados, pois tornaram-se inteis - por serem inacessveis aos homens prtico
s do sc. IV, despidos de qualquer especulao -, e perderam-se. Certa reedio, e s de alg
mas obras clssicas, era diminuta. Os texto selssicos existentes no continham_ j as n
ormas aplicveis, porque, no sc. IV, quase tudo era regulado e decidido por leges e
no por ius. - Numa palavra, os textos clssicos existentes no sc. IV eram poucos e,
alm disso, no tinham a maior parte das normas que resolviam as vrias situaes sociais
, agora to diferentes das d poca clssica.
2.0 Novas exigncias de textos jurdicos - As escolas, os tribunais e a administrao, a
partir dos fins do sc. III e sobretudo princpios do sc. IV, em virtude das novas c
ondies sociais (vid. supra 354), exigiam um nmero avultado de textos jurdicos.
3.0 A incerteza do Direito - Era necessrio elaborar textos jurdicos: a) que estabe
lecessem a coordenao entre o ius novum (ou leges) e o ius vetos (ou ius), pois no s
e sabia bem o que estava ainda vigente e o que tinha sido revogado; b) que orden
assem uma sistematizao das prprias leges, para se conhecerem as de aplicao geral e as
de aplicao especial; c) que fixassem bem todas as normas aplicveis, dizendo clara
e expressamente qual o Direito verdadeiro, para se acabar com os abusos de invoc
ar constituies apcrifas ou simplesmente inventadas, sobretudo na forma de rescritos
.
Em concluso - Nos fins do sc. III e sobretudo princpios do sc. IV, reinava a incerte
za do Direito, manifestada sob vrias formas - e em Direito, geralmente, pior a in
certeza do que o erro: no erro, comete-se aquele erro; na incerteza, quase sempr
e cometem-se vrios erros. Eram necessrios novos textos jur
dicos para esclarecer, precisar, determinar 5*-'".
526 Vid. GAUDEMET, La Formation du Droit 38-39.
b) Carcter geral dos novos textos
So ou resumos de obras jurdicas (de ius), ou colectneas de leges, ou compilaes de ius
e de leges. Tudo feito sem originalidade, porque os juristas, ou melhor, os esc
oliastas dos scs. IV e V no tm valor. Eles prprios reconhecem-no; por isso, escondem
-se sob o anonimato. No h verdadeiramente comentrios, adaptando as normas s novas si
tuaes sociais, mas simples colectneas, agrupando certas normas de uso mais frequent
e na prtica, por serem as mais invocadas pelos advo
gados.
c) Espcies de colectneas: I - de leges; li - de ius; III - mistas (de ius e de leges
I -Colectneas de leges
Eram as mais urgentes, visto as constituies imperiais, a partir do sc. IV, formarem
exclusivamente o verdadeiro ius novum; por isso, as compilaes de leges foram, cro
nolgicamente, as primeiras a ser elaboradas:
As principais i27 so: o Cdigo Gregoriano, o Cdigo Hermogeniano e o Cdigo Teodosiano.
Cdigo Gregorian (291-292) e o Cdigo Hermogeniano (295 [ou 314 a 323?))
Embora estas duas colectneas no formem um todo nico, como at 1965 se vinha defendend
o, visto o Cdigo Hermogeniano no ser um mero complemento (o livro 16.") do Cdigo
527 As principais colectneas de leges so as indicadas no texto; mas as primeiras d
eviam ter sido outras, muito rudimentares. Vid. GAUDEMET, o. c. 38-40.
404
405

I
DIREITO ROMANO
1 PARTE -TIT.IX
135
Gregoriano (que tem 15 livros, como a4iante veremos), para melhor compreenso convm
tratar em comum os problemas que so iguais e depois fazer uma breve anlise a cada
cdigo,
em separado.
PROBLEMAS COMUNS
-D nome de cdigo>, dado a cada uma destas colectneas de leges, deriva do facto de t
erem sido os primeiros textos jurdicos em forma de codex e no j de liber ou volumen
como at ento (vid. supra 49). Da por diante, at hoje, toda a colectnea ou livro de l
eges (leis) denominado... codex (cdigo).
- 0 Cdigo Gregoriano e o Cdigo Hermogeniano so colectneas de ndole privada; mas privad
a> no significa necessriamente compilao feita por um particular>, e sobretudo no signi
ica, opera condotta a termine senza autorizzazioni o appoggi uf ficiadi> 528
- Como encerram constituies Imperiais anteriores ao sc. III (veremos, j a seguir), so
consideradas compilaes de ius e no de leges, como primeira vista poderia julgar-se
. Por isso, a interpretatio de CT 1,4,3 inclui os dois cdigos entre as obras da i
urisprudentia. 0 mesmo acontece, v.g. em FIRA; vm no II vol. (AUCTORES) 655-665.
- Encerram quase s rescritos (ou apenas? ou sobretudo?). A principal finalidade d
estes cdigos parece ter sido colocar disposio dos juristas rescritos importantes, m
as pouco ou mal conhecidos.
So citados integralmente, sem qualquer comentrio ou at simples interpolao. Isto const
itui uma inovao, a indicar um respeito pelo texto das leges, at ento muito raro, e a
mostrar a autoridade agora reconhecida s constituies imperiais. A compilao, porm, con
tinuava privada: no conferia aos textos uma autoridade nova; a forma por que eram
citados no se impunha a todos. No entanto, a constituio de 429, de Teodsio II (CP 1
,1,5), que apresenta o primeiro projecto do Cdigo Teodoslano, implicitamente reco
nhece um certo valor oficial aos Cdigos Gregoriano e Hermogeniano, prescrevendo m
andar fazer um cdigo (oficial) semelhana destes. Assim foi entendido pela interpre
tatio de CT 1,4x3, quando explica: Gregorianum vero et Hermogenianum ideo lex saf
a praeteriit, Guia aula auctoritatibus confie
528 Aldo CENDERELLI, Ricerche sul Codex Hermogenianus (Milo, 1965) 10; ver tambm pgs.
15-18.
406
mantur ex lege priore sub titulo de constitutionibus prineipum et edictis. Hed e
x his omnibus iuris consultoribus, ex Gregoriano, Hermogeniano, Gaio, Papiniano
et Paulo, quae necessaria causis praesentium temporum videbantur, elegimus>.
- Dos Cdigos Gregoriano e Hermogeniano nada chegou at ns,'directamente. Vrias partes
foram-nos transmitidas atravs das seguintes colectneas (de ius e de leges): Lex R
omana Viaigothorum e seus apndices, Lex Romana Burgundionum, Fragmenta Vaticana,
Collatio, Consuitatio e Scholia Sinaitica, e ainda em alguns esclios de TALALEU a
o Cdigo de Justiniano. Alm disso, certos manuscritos do Brevirio de Alarico contm um
Epitome Codicum Gregorian et Hermogeniani, composto para os visigodos (vid. FIR
A II 656-665).
Todas estas fontes transmitem s uma pequena parte destes dois cdigos 529. Mesmo as
sim, HAENEL tentou reconstrui-los, publicando a edio Codices Gregorianus, Hermogen
ianus (Leipzig,1837). KRUGER, perante a dificuldade da reconstruo, sobretudo em de
scobrir a sistematizao original, preferiu, ao contrrio de HAENEL, no fazer uma edio; l
imitou-se a indicar os lugares das fontes, onde se encontram fragmentos. Ultimam
ente, um estudo profundo, elaborado por Aldo CENDERELLI, Ricerche sul Codex Hermo
genianus> (Milo,1965) apresenta a reconstruo sistemtica e palingentica (pgs. 143-181)
do Cdigo Hermogeniano, baseando-se principalmente no Cdigo de Justiniano.
- Embora no citando estes cdigos, os compiladores justinianeus, para a feitura do
codex do Corpus Iuris Civilis>, utilizaram os Cdigos Gregoriano e Hermogeniano. De
duz-se claramente das constituies de Justiniano Summa rei pubiicae 1 e Haec quae n
ecessario pr., onde o imperador manda reunir num s cdigo as constituies dos Cds. Greg
oriano e Hermogenlano e as constituies posteriores. Portanto, as constituies do Code
s de Justiniano,,anteriores a Constantino (e at algumas de Coastantino) procedem

destes dois cdigos, embora o Codex no as contenha todas nem s as dos Cds. Greg. e He
rmog., pois no est excluda a hiptese de os compiladores terem utilizado, para recolh
er constituies anteriores a Constantino, outras fontes alm dos dois referidos cdigos
.
Cdigo Gregoriano-Assim denominado em virtude do seu autor-um tal Gregorius (segun
do a maioria dos AA., nomea
n9 Vid. GAUDEMET, o.c. 40.
407

DIREITO ROMANO
damente MOMMSEN J30 e SCHULZ 591) ou Gregorianus (na opinio de alguns) -, elabora
do no Oriente 532, cerca do ano 292, , como ficou j notado, uma colectnea privada,
de rescritos 533 imperiais, desde Adriano 533 a Diocleciano.
Estaria dividido pelo menos em 15 livros, subdivididos em muitos 535 ttulos, cada
um com a sua rubrica indicativa do assunto, que exposta atravs de um ou vrios res
critos colocados provvelmente por ordem cronolgica 536. Os livros 1 a 13 tratariam
de matria do Edictum e o livro 14 dos crimina (ef. C. livro 9). A sistematizao dos
assuntos devia ser sensivelmente a mesma dos libri digestorum, da poca clssica.
Cdigo Hermogeniano (295?) -- assim designado, em virtude do seu autor. At 1965, ha
via bastantes divergncias entre os romanistas a respeito do nome e identidade do
autor desta
MOMMSEN, Juristiscire Schriften 11 (Berlim,1905) 361.
SCHULZ, History of Roman Legal Science2 (Oxford,1953) 309.
Que foi elaborado no Oriente, hoje opinio comum, depois de MoMMSEN. Quanto ao loc
al, parece certo no ter sido em Beirute, pois a obra no teve uma finalidade escola
r, mas prtica. bastante provvel que tivesse sido em Nicomdia, nessa altura capital
do imprio do Oriente, pois devia ter sido feita onde houvesse um bom arquivo de r
escritos.
333 uma colectnea s (?) de rescritos e no de constituies de carcter geral (edictos im
eriais), em virtude de uma finalidade prtica, porque os rescritos: 1. nem sempre e
ram conhecidos dos juzes, pois geralmente no eram publicados, mas enviados directa
mente s entidades (particulares) a que se destinavam; 2. e os juzes, assim como dem
ais juristas, tinham necessidade de os conhecer, no s para os aplicar aos casos pa
ra que tinham sido concedidos, mas tambm (mais tarde) a casos anlogos.
534 Contm rescritos no s desde Septmio Severo, cujo primeiro do ano 196 (e isto cons
ta expressamente da Consultatio 1,6), mas tambm desde Adriano. Esta afirmao deduz-s
e do facto de o Codex de Jqstiniano utilizar quase exclusivamente (ver infra 485
) os Cds. Greg. e Herm. para obter rescritos anteriores a Constantino, no Cdigo Ju
stinianeu encontra-se uma constituio de Adriano - C. 6,23,1.
535 Em cada livro da Cd. Greg., os ttulos eram numerosos. Esta forma de subdividir
muito cada livro passou para o Codex de Justiniano, que, neste ponto, se inspir
ou no Cd. Greg. J no Digesto, pelo contrrio, a subdiviso de cada livro em ttulos no n
merosa.
536 Este sistema passou para os Cdigos Teodosiano e Justinianeu.
408
1' PARTE - 'rir. IX
35
colectnea: uns afirmavam ser Hermgenes; vrios.i3T, Hermogenianus. E aqui, ainda se
subdividiam as opinies: para muitos, esse Hermogenianus era o mesmo HERMOGENIANUS
, jurista do sc. IV autor dos libri luris Epitomarum (vid.

supra 379 n.o 46 e 401 n. XXI) ; para alguns, era diferente. Desde 1965, o proble
ma parece ter ficado devidamente esclarecido com a j referida obra de Aldo CENDER
ELLI, Ricerche sul Codex Hermogenianus. A (pgs. 183-243), mostra-se perfeitamente qu
e o autor: do Cdigo Hermogeniano Hermogenianus e no Hermgenes, e que esse HERMOGENI
ANUS o mesmo jurista do sc. IV, autor dos libri luris Epitomarum.
0 Codex Hermogenianus deve ter sido elaborado no Oriente, provvelmente na prpria c
hancelaria imperial, tendo o seu autor bem disposio o arquivo dos rescritos, pois
esta colectnea rica principalmente em subscriptiones. No hoje defensvel a opinio de
MQMMSEN que v no Codex Hermogenianus, assim como no Cd. Gregorianus, um dos mais a
ntigos frutos da. actividade da Escola de Beirute 336
Quanto data, vinha-se defendendo, at h poucos-"', que devia ter` sido num ano entr
e 314 e 323. A.- CENDERELLI, o.c. 7-10, demonstra que o ncleo central desta colec
tnea foi feito nos primeiros meses do ano 295. Como todas as obras deste perodo, t
ambm o Cd. Hermog. sofreu alteraes e acrescentamentos; ao que parece, teve trs edies (
id. ib. 8).
Conforme oportunamente ficou acentuado, este Cdigo , sob certo aspecto, um complem
ento do Cdigo Gregoriano, no sen
537 Sobre a quantidade de AA. que defendiam ser Hermogenianus vid. A. CENDERELLI
, Ricerche, cit. 61, assim como a respeito do nmero dos defensores de ser Hermgene

s o autor. bem provvel que a origem da divergncia esteja no simples facto dum erro
de uma cpia (ou de vrias?) deste Cd. Ver a mesma n. I mas na
pg. 7.
538 Vid. A. CENDERELLI, 0. C. 10.
539 Vid., por todos, O. ROBLEDA, lus Privanun Ronranum 213.
409
530 531 532

DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TIT. IX
35
tido' de o considerar uma continuao cronolgica e tambm lgica '4.
Sob o aspecto formal, o Codex Hermogenianus estava dividido nica e exclusivamente
em ttulos e no em livros 541. Por este facto, tem-se considerado o Cd. Hermogenian
o como um lber singularis ou simplesmente o 16. livro do Codex Gregorianus. Isto,
porm, nem mesmo assim significa que se trata duma colectnea pequena, como primeira
vista poderia julgar-se. A avaliar pelo material j descoberto para uma reconstit
uio palingensica, o Codex Hermogenianus devia ter sido uma compilao di assai notevole
ampiezza 542.
Continha sobretudo rescritos 54' de Diocleciano, dos anos 293 e 294, e provvelmen
te nenhuma constituio de Constantino e de Licnio 544; porm, de certeza, no encerrava
as constituies de Valentiniano e de Valente que a Consultatio 9, 1 ss. lhe atribui
, visto datarem de 364 e 365, e o Cd. Herm. ser de 295 ou, o mais tardar, de 323
545.
540 Continuao cronolgica, embora no imediata, pois o Codex Gregorianus (exceptuando
alguma constituio posteriormente includa), encerra com as constituies de Diocleciano
do ano 291. Continuao lgica, em virtude de ser considerado como que um apndice do Cdi
go Gregoriano, e isto, pelo menos, quanto ao seu uso prtico; embora a inteno do seu
autor no tenha sido a de elaborar um complemento
do Codex Gregorianus.
541 Embora o Cdigo Hermogeniano seja um nico liter, a matria nele contida,
segundo LiEEs, corresponde a uma tera ou quarta parte do Cdigo Gregorian, o que eq
uivale a quatro ou cinco libri deste Cdigo. Cf. Detlef LIEes, Hermogenians /uris
Epitomae (Gotinga,1964) 24.
542 A. CENDERELLI, a. C. 11.
543 Hoje, admite-se a hiptese de o Cd. Hermog. tambm ter tido includas algumas const
ituies imperiais de tipo geral (edicta), embora em pequena quantidade, e s ocasiona
lmente (v.g. para esclarecer certos rescritos). Vid. Aldo CENDERELLI,
Ricerche, cit. 6.
544 GAUDEMET, La Formation du Droit, 42-43, defende opinio contrria.
refutado por A. CENDERELLI, o. c. 9 e n. 19.
545 Essas constituies foram acrescentadas em sucessivas cpias do Cd. Hermog.; pela m
esma razo, aparece no Cd. Gregoriano uma constituio com data de 295, e a Collatio 6,
4, ingenuamente atribui-a ao Cd. Greg., quando o Cod. Hermog.
j encerrava constituies de 293 e 294.
Sobre a copiosa bibliografia a respeito do Codex Hermogenianus, vid. A. CENDE
RELLI, o. c. 2s.
410
Cdigo Teodoeieno (438)
1- Necessidade dum novo cdigo. Autor. Seus projectos: inicial, em 429;
definitivo, em 435
2 -Contedo, diviso, matrias 3 -Transmisso e edies
4-Constitutions Sirmondianae. Novellae post-Theodosianae 5 - Importncia do CT sob
retudo para o Ocidente
1 -Necessidade dum novo cdigo. Autor. Seus projectos: inicial,
em 429; definitivo, em 435
Os dois cdigos j existentes, o Gregoriano e o Hermogeniano, no bastavam. Continham
(quase) s rescritos (leges particulares) e eram de ndole privada; no se impunham. A
complexidade dos textos jurdicos - numerosos, contraditrios, difceis de conhecer e a ignorncia do Direito por parte dos prprios homens do Direito (advogados, juzes e
magistrados) mostravam claramente a necessidade duma grande colectnea, com duas
caractersticas: a) conter o essencial da legislao imperial, portanto, constar sobre
tudo de leges generales; b) ser de carcter oficial, para se impor a todos.
As reclamaes neste sentido vinham sendo feitas desde h muito 516. No tempo de Teodsi
o II, imperador do Oriente desde 408 por morte de seu pai Arcdio, essas reclamaes t
ornavam-se gritantes Sal. 0 imperador viu a grande necessidade; resolveu procede
r a uma reforma do Direito. Comeou

546 J cerca do ano 355, o autor annimo do De Rebus Bellicis se dirigia ao imperado
r num captulo intitulado De legum vel iuris confusione purganda, ut confusas legum
contrariasque sententias improbitatis reiecto litgio augustae dignitatis illumin
es.
Sobre a data do De Rebus Bellicis, vid., por todos, DE FRANCISCI em lura 4(1953)
251, na critica a MAZZARINO, Aspetti Sociali del IV.* Secolo (Milo, 1951).
547 o prprio imperador que o afirma, na constituio de 438 que promulgou o Cr.
411

DIREITO ROMANO
1.` PARTE - TIT. IX
1' 35
exactamente pelo princpio: primeiro, reformar o programa dos estudos jurdicos; s de
pois, reformar a legislao 5'e.
Uma constituio de 27 de Fevereiro de 425 54 estruturava o ensino jurdico na Escola d
e Constantinopla, confiando-o a dois professores de direito; e logo outra, em 15
de Maro do mesmo ano .55, concedia certas honras e privilgios aos pro
fessores de direito.
Em 426, embora no seja (?) de Teodsio II, era promulgada a famosa Lei das Citaes, que
estabelecia definitivamente uma certa hierarquizao do ius (vid. infra 424-425).
S em 429, por uma constituio de 26 de Maro desse ano-'-" que surge o primeiro projec
to de codificao. Esse plano inicial previa duas sries de medidas.
I - Primeiro, coligir todas as leges generales promulgadas desde Constantino, qu
er estivessem em vigor, quer no. 0 trabalho deveria ficar sistematizado segundo a
matria, dividido em ttulos. Quando a mesma constituio tratasse de questes diferentes
, seria repartida por diversos ttulos. Os textos. seriam
548 Para levar a cabo unia reforma legislativa, no basta a existncia de bons juris
tas que elaborem tecnicamente bem as respectivas normas jurdicas. E preciso que a
s Escolas de Direito estejam altura dessa reforma. Isto verifica-se em todas as p
ocas, e com toda e qualquer reforma jurdica, grande ou pequena. Nos nossos dias,
deu-se um caso muito significativo. H anos, a Etipia pretendeu fazer uni novo Cdigo
Civil. No tinha, nessa altura, juristas do pas, capazes de elaborar essa obra. Co
ntrataram-nos na Fiana. Os jurisconsultos franceses vieram para a Etipia. Estudara
m os diversos problemas e, passado algum tempo, era publicado o novo Cdigo Civil
etope. Juridicamente, perfeito.
Os juristas franceses regressaram sua terra: o novo cdigo ficou. Mas logo se veri
ficou que no podia ser executado: os juristas etopes no sabiam interpretar, muito m
enos aplicar. Os juristas da Etipia no se encontravam preparados, porque as Escola
s de Direito no estavam altura dessa reforma. E o precioso cdigo, durante certo temp
o, prticamente, teve de ser suspenso e guardado numa estante de biblioteca de...
preciosidades jurdicas. Vid. Talane Law Review 37(1963) 187-204.
549 CT 14,9,3=C. 11,19,1. Um texto da mesma data-e at provvelmente uni fragmento d
a mesma constituio - parece referir-se ao prprio edifcio, onde era ministrado o ensi
no jurdico (CT 15,1,53).
550 CT 6,21,1=C. 12,15,1.
551 CT 1,1,5. Esta constituio vem reproduzida nos Acra Senatus Roinani de Theodosi
ano publicando, porque - curioso! - esta constituio foi o documento lido por ocasio
da promulgao do CT de 438, em vez da constituio de 435, que, de facto, foi a que or
denou a feitura do Codes Theodosianus...
412
agrupados por ordem cronolgica. Os passos inteis seriam suprimidos, mas os transcr
itos no podiam sev alterados; proibidas, portanto, as interpolaes. - 0 facto de Teo
dsio'II mandar coligir as prprias constituies j. revogadas significa que a obra: a) se destinaria, p1 riticipalment, aos estudiosos do direito; b) - teria carcter pr
eparatrio.
II -Depois, ao que parece- (pois o texto, de Teodsio II neste ponto no claro), com
base nessa colectnea assim realizada (a que alguns AA.- chamam primeiro cdigo e t
ambm
cdigo cientfico 5,12), nos Cdigos Gregriano e Hermogeniano
e nas obras de jurisconsultos clssicos, deveria realizar-se uma obra de carcter prt
ico: uma grande compilao deu ius 55 e de leges, que reunisse todo o direito vigente
- indicasse o que era preciso fazer e o que no era preciso fazer 554 - e que dever
ia ser promulgada como Cdigo Oficial do Imprio.
Para a redaco dos dois trabalhos, indicados em I e II, Teodsio II encarregou uma co
misso de nove membros - oito funcionrios da chancelaria imperial (entre os quais o
magister memoriae e trs magistri scriminiorum) e um professor de direito. Cada m
embro desta comisso podia ainda chamar a si especialistas.

Por esta ocasio, tambm ficou resolvido que, para futuro, as constituies promulgadas
numa pars imperii seriam enviadas oficialmente ao outro imperador, para este as
promulgar e serem aplicadas na sua pars (CT 1,1,5) 555
552 Vid. ROBELDA, o. c. 216592.
553 Friedrich EBRARD, Das Theodosische Projekt eines Predigesto em Studi Albertari
o I (Milo,1953) 584-596, sustenta que a compilao de ius no fazia parte desta segunda
colectnea (em virtude do seu carcter prtico), mas sim da primeira, pois deveria se
r mais completa, se bem considerarmos CT 1,1,5, a const. Sum+na reipublicae 3, e
a const. Deo Auctore 2.
554 Cf. GAUDEMET, o. c. 45 e n. 1.
555 Sobre a interpretao e o alcance desta constituio e a bibliografia existente a re
speito do problema, vid. RODLEDA, fus Privatum Romanun 215589. Em certos aspecti.s
, esta questo est relacionada com a discusso entre os AA., que examinmos supra 277-2
79.
413

I
DIREITO ROMANO
Por motivos ainda hoje desconhecidos - mas provvelmente devido falta de competncia
dos membros que faziam parte da comisso nomeada, e sobretudo pelo facto de ainda
no terem nvel condigno para uma reforma legislativa as Escolas de Direito -, o pr
ojecto inicial de Teodsio H fracassou.
Surge ento o projecto definitivo, por uma constituio de 20 de Dezembro de 435 (CT 1
,1,6), que apresenta, em novas bases, a ideia da codificao: pe de parte o plano de
compilar o ius; manda reunir num cdigo, devidamente sistematizado, todas as const
ituies de carcter geral (edicta ou leges generales), posteriores a Constantino que
ainda estivessem em vigor. Para elaborar esse novo cdigo, foi nomeada uma comisso
de 16 membros, alguns dos quais j tinham pertencido comisso de 429; todos, funcionr
ios; s um tinha o ttulo de iuris doctor.
Os compiladores teriam a misso de: a) - suprimir tudo o que no estivesse vigente e
tudo o que fosse intil (quod ad vim sanctionis non pertinet); b) - esclarecer o
que estava ambguo; c) -modificar o que no estivesse j adaptado; d)-- acrescentar o
que fosse necessrio. Numa palavra, os compiladores recebiam a misso de interpolar
556, o que no acontecera no projecto de 429, onde se prescrevia o maior respeito
pelos fragmentos das constituies transcritos.
Em menos de dois anos, o trabalho ficava concludo, pois, em 29 de Outubro de 437,
era oferecido um exemplar ao jovem Valentiniano IH, por ocasio da sua viagem a C
onstantinopla, onde veio desposar a filha de Teodsio II. Para o Oriente, o cdigo f
oi promulgado por uma constituio de 15 de Fevereiro de 438, dirigida ao prae f ect
us praetorio do Oriente (Nov. post. Theod. 1) 557, e entraria em vigor em 1 de J
aneiro de 439.
556 Sobre as interpolaes no Codex Theodosianus vid. infra 520 e n. 828.
557 Cf. edio de MEYER, pg. 3.
Esta constituio:
1) indicava a finalidade da compilao efectivada - tomar o direito mais claro,
facilitar a misso aos juizes e aos juristas;
11 PARTE - TIT. IX
35
Para o Ocidente, foi aprovado pelo senado ainda no ano de 438, e depois aceite p
elo imperador Valentiniano por afecto
filial 858.
2-Contedo, diviso, matrias do CT
0 Codex Theodosianus contm, como j ficou dito, edicta ou leges generales - e no resc
ritos, como os Cdigos Gregoriano e Hermogeniano -, promulgados desde Constantino
(ou mais exactamente, desde 313) at 438, ano da publicao, mas no todas desse perodo (
313-438), provvelmente por deficincia dos arquivos 555
Est dividido em 16 livros, subdivididos em ttulos, dentro dos quais as constituies f
iguram por ordem cronolgica. As rubricas dos ttulos, os nmeros dos ttulos e dos livr
os existem desde o original. Mais tarde, algumas constituies, sobretudo as mais ex
tensas, foram ainda divididas em pargrafos.
2) determinava que, a partir de 1 de Janeiro de 439, s poderiam ser invocados os
textos que estivessem no CT, salvo quando se tratasse de normas fiscais, militar
es ou administrativas, conservadas nos registos dos respectivos servios ( 3 e 6); p
ortanto, ficam ab-rogadas as constituies no recebidas no CT (na prtica, tinha, porta
nto, carcter exclusivo), mas posteriores a Constantino (embora o texto no o indica
sse precisamente), pois as constituies, anteriores a Constantino e conservadas nos
Cdigos Gregoriano e Hermogeniano (a que o prprio CT, segundo parece, concedeu aut
enticidade, vid. supra 406) continuaram aplicveis at ao Codex de Justiniano;
3) prescrevia ( 5) que, para futuro, as constituies ocidentais s seriam aplic veis no
Oriente, se fossem a confirmadas por uma pragmatica sanctio (mas no h qualquer notc
ia de ter sido enviada uma constituio Ocidental para o Imprio do Oriente, cf. WENGE
R, Die Quellen 541), e o mesmo se deveria observar, para as constituies promulgada
s no Oriente valerem no Ocidente ( 6-1.' parte);

4) por ltimo ( 8), ordenava ao praefectus praetorio que participasse as vontades i

mperiais por meio de edictos, dirigidos a todas as provncias e a todos os povos.
558 Do modo como foi aprovado pelo senado e depois aceite por Valentiniano III v
id. GAUDEMET, La Formation du Droit 46 e 47.
559 Vid. KRGER, Histoire des Sources du Droit Romain, trad. franc. de BRISSAu (Pa
ris,1894) 384, e L. WENGER, Die Quellen 537. Sobre os vrios arquivos que foram ut
ilizados, vid. GAUDEMET, La Formation du Droit 53-55; sobre o modo de transcreve
r certas constituies (o problema das leges geminatae) ver ib. 56-59, e em RIDA 4(195
7) 253-267; sobre o problema da data dalgumas constituies, ver tambm La Formation d
a Droil 59-62.
415
i
414

DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TIT. IX
35
Dal 'a forma de citr, v.g. CT 1,1,5,1 = Codex Theodosianus livro L O, tit. L O, l
ei ou constituio imperial W,, pargrafo 1."
As matrias so expostas, segundo o plano dos Digesta (conib tambm nessa mesma sistem
atizao se basearam os Cdigos Gregoriano e Hermogeniano) e segundo a ordem. do
Edictum Perpetuam.
A grande maioria das disposies do CT so de direito pblico, especialmente de carcter co
nstitucional e administrativo. De direito privado, apenas tratam 5 dos 16 livros
: os livros II a V e alguns ttulos do livro VIII 56 Isto compreende-se fcilmente: o
CT encerra constituies de tipo leges generales s desde Constantino (concretamente,
desde 313 a 438) ; neste perodo, pouco se legislou em matria de direito privado,
em virtude da perfeio-modelo a que tinha chegado na poca clssica; pelo contrrio, no d
omnio do direito pblico havia necessidade de legislar abundantemente, porque as no
vas reformas polticas e administrativas originaram problemas novos (v.g. as relaes
entre a Igreja e o Estado, de que trata todo o livro 16), e problemas numerosos
que era necessrio resolver atravs duma legislao oportuna e eficiente.
0 livro I trata das fontes de direito e das atribuies dos funcionrios imperiais.
Os livros II a IV, parte do V e parte do livro VIII contm direito privado e corre
spondem aos comentrios ad Edictum Perpeluom eontidos~nos digesta de vrios iur3agru
dentes.
Parte do livro V, os livros VI e VII, parte do livro VIII e os livros IX a XV s
t encerram o comentrio aos apndices do Edictum, que os digesta dalguns jurispruden
tes j faziam com bastante desenvolvimento; foi quase s transcrever e aumentar.
560 No liv. V, os tts. 1 a 6 tratam da sucesso ab intestato; o tt. 7, do posdiminiu
m; os tits. 8-10, da venda e da exposio dos recm-nascidos; os tts. 11-19, dos domnios
; o tt. 20, do costume.
561 0 liv. VI refere-se s classes sociais caos privilgios das dignidades.
0 liv. VI I trata de questes militares.
No liv. VIII: os tits. 1.11 dizem respeito aos funcionrios menores; os ltimos
ttulos voltam a tratar de direito privado - os tits. 12-15 das liberdades, o tt. 1
6 do
416
0 livro XVI uma inovao. Expe normas a respeito da Igreja, das vrias formas do culto
e das relaes entre a Igreja e o Estado.
No seu conjunto, trata-se duma obra bem feita. Certas imperfeies so devidas, no tant
o impercia dos compiladores como deficincia dos arquivos, s lacunas dos (textos) ma
nuscritos e ao facto de ser a primeira tentativa no gnero, e das primeiras nunca
se pode exigir perfeio. Todavia, h certas deficincias, de que devemos estar prevenid
os: por vezes, esto erradas as inscriptiones ou (e) as subscriptiones; algumas ve
zes, a ordem cronolgica nos ttulos no observada rigorosamente.
3-Transmisso e edies do CT
0 Codex Theodosianus chegou at ns directamente, atravs de bastantes manuscritos 56'
, mas nenhum contm a obra na ntegra e nem se completam entre si de forma a permiti
r uma total reconstituio. Dos livros II a V falta quase tudo; do VI ao XVI, h pouca
s lacunas e pequenas (a maior no liv. VI, onde falta todo o tt. 1 e o tt. 2 quase
todo; lacunas menores existem ainda no liv VI e no VIII) 5' Alm dos manuscritos
celibato, o tt. 17 do ius libero rum (vid. supra 231-a), e os tits. 18 e 19 de qu
estes
conexas (bona materna, lucrum nuptiale).
O liv. IX dedicado ao direito penal.
O liv. X e os tts. 1-28 do liv. XI ocupam-se do direito fiscal e dos impostos.
Da parte restante do liv. XI, os tts. 29-38 so consagrados s vias de recurso, e o
tt. 39 s provas.
Os livs. XII-XV tratam de assuntos municipais, alguns surgidos agora pela pri
meira vez, em virtude de certas reformas administrativas efectuadas depois do sc.
IV. 0 liv. XVI, como se diz no texto, contm normas que hoje poderamos classificar
de direito eclesistico e de direito concordatrio.
562 Os manuscritos so, prticamente, todos do Ocidente. Isto constitui mais

uma prova a respeito da importncia do CT nesta parte do imprio (vid. infra 421). Q
uais so esses ms. e como foram utilizados vid. GAUDEMET, La Formation
du Droit 48 e 49.
563 Sobre o estado do nosso conhecimento a respeito do CT vid. GAUDEMET,
o. c. 49 e 50.
417

1
DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. IX
435
do prprio CT, h ainda manuscritos de outras obras, os quais nos permitem, indirect
amente, conhecer o Cdigo Teodosiano. Haja em vista a Lex Romana Visigothorum. Con
tm cerca de metade do CT, e dessa Lex h numerosos manuscritos 56
Estes diversos manuscritos, directos e indirectos, permitiram uma reconstituio do
Codex Theodosianus, de que existem vrias edies.
-A editio princeps do CT de 1528, feita por SSCHARDUS, mas compreende s o eptome v
isigtico. Dos trabalhos integradores (deste epitome) so dignos de meno especial: o d
e CUJCIO, no sc. XVI; nos princpios do sc. XIX, os de CLOSSIUS, Amadeu PEYRON e Carl
o BAUDI DI VESME.
- Das edies antigas, devemos destacar a de Jacobus Go'rHOFREDUS, Codex Theodosianu
s cum perpetuis commentariis 6 vols. (Lio,1665) [a edio mais conhecida desta obra a
denominada editio novas, tambm em 6 vols., Impressos em Leipzig, 1736-1743], e a
de Gustavo HAENEL em 1842.
-Tudo ficou superado com a edio critica de Th. MoMMSEN-P. M. MEYER, Theodosiani Li
bri XVI cum Constitutionibus Sirmondianis et Leges Novellae ad Theodosianum pert
inentes, 2 vols. (Berlim,1905). - [Desta obra h a 2. edio (Berlim,1954), em 3 tomos,
visto o vol. I ter sido subdividido em duas partes: Ii Prolegomena; 12 Textus c
um aparatu et constitutions Sirmondianae; II-Leges NoveUae ad Theodosianum perti
nentes].
- Finalmente, KRGER tentou uma nova edio, contando com certos materiais descobertos
depois de 1905, mas ficou apenas no livro 8., por morte do editor. Codex Theodos
ianus, recognovit P. KRUGER, fase. I (lib. I-VI) (Berlim,1923), fase. II (lib. V
II-VIII) (Berlim,1926).
- Por ltimo, note-se que h um ndice das palavras do Cdigo Teodosiano, o Heidelberger
Index zum Theodosianus (Berlim, 1929), publicado sob a direco de GRADENWITZ, e o
suplemento, Ergnzugsban, tambm de 1929.
4-Constitutiones Sirmondianae (331-425). Novellae post-Theodosianae
Sirmondianae -.- Em alguns manuscritos gauleses, conservou-se uma colectnea de co
nstituies imperiais pertencentes
564 Sobre esses manuscritos vid. id. ib. 49. Baseando-se nestes manuscritos temse procurado conhecer, com preciso, a estrutura e o contedo de todo o Codex Theodo
sianus. Sobre o problema, vid. SCHERILLO, Il Sistema del Codice Teodosiano em St
udi Albertoni I (Pdua,1935) 515-538.
418
ao perodo que vai desde o ano 331 (data da primeira) at 425 (data da ltima).
Segundo parece, essa compilao anterior ao Codex Theodosianus; este teria recebido
dela algumas constituies, ficando as restantes derrogadas, em virtude do carcter ex
clusivo do CT. (Vid. supra 415 e n. 557-2).
Todas as constituies dessa colectnea referem-se a matria eclesistica; concretamente, s
relaes entre a Igreja e o Estado.
Chamam-se Sirmondianae, em virtude do nome do seu primeiro editor, Jacobus Sirmo
nd, que as publicou com a seguinte designao - Appendix Codicis Theodosiani Novis Co
nstitutionibus Cumulatior (Paris,1631). Esta 1.a edio contm 21 constituies; posterior
mente, foram acrescentadas mais 5 pelo prprio SIRMOND, segundo se deduz, por anal
ogia, doutras fontes, mas considera-se que no pertencem tal compilao ante-teodosian
a. Depois da 1: edio, s se publicou a edio crtica, de HAENEL, em 1844. Agora, temos es
sas constituies numa boa edio de MOMMSEN-MEYER; formam como que um appendix do Vol.
12 (vid. supra 418).
Novellae Post-Theodosianae - So constituies promulgadas depois do Cdigo Teodosiano;
tambm so denominadas Novellae Theodosianae, pois, na sua grande maioria pertencem ai
nda a Teodsio II.
Publicado o Codex Theodosianus, a actividade legislativa no terminou 55. Sob um ce
rto aspecto, at aumentou, pois estava oficialmente previsto que as constituies eram
prprias
565 Muitas das constituies post Codicem Theodosianum, sobretudo de Teodsio II, tinh
am carcter interpretativo e por vezes integrador do CT. Vid. Roberto BONIM, Appun

ti sull'Applieazione del Codice Teodosiano (Le costituzioni in tema di irretrott

ivit delle normegiuridiche) em AG 6.8 srie 32(1962) 121-134.
Veja-se tambm a, mxime pgs. 124-134, o problema da irretroactividade das leis, segun
do o Cdigo Teodosiano - de incio, s das leis penais, depois, de todas.
419

DIREITO ROMANO
11 PARTE - TIT. IX
35
de cada pars imperii e que a sua aplicao na outra pars exigia: a) -o envio da cons
tituio pelo imperador-autor da mesma ao colega da outra pars imperii, atravs duma prag
matica sanctio; b) - a aceitao por parte do outro imperador; c) - a publicao, tambm at
ravs duma outra constituio. Quer dizer, cada constituio de uma pars imperii, provocav
a mais duas para ser publicada na outra pars 566
Das vrias constituies publicadas depois do CT, algumas chegaram at ns atravs do Codex
de Justiniano 567;outras so-nos conhecidas em fontes, diferentes do C.J. Estas, r
igorosamente, que so as Novellae Post-Theosianae. A respeito delas, h notcias de vri
as colectneas, elaboradas quer no Oriente quer no Ocidente. Dessas colectneas, no s
e conserva qualquer fragmento. Apenas atravs de certas referncias, conhecemos das
colectneas ocidentais:
a) -uma colectnea do ano 460 ou 461, denominada Syllogen Maioriani, contendo (seg
undo o cdice Vat. 7 277) diversas constituies de Teodsio II, de Valentiniano III e d
e Maiorano ;
b) - um conjunto de Novelas post-Teod. conservadas na
Lex Roma Visigothorum (que tambm produz as novelas do
566 Com efeito, lia envios de constituies do Oriente para o Ocidente, A
Novela de Teodsio li, de I de Outubro de 447, remetia constituies orientais a
Valentiniano 111, e dizia-lhe-ate dum modo bastante autoritrio (devido s ao facto
de ser genro?) - que as mandasse aplicar no Ocidente. A publicao foi feita pela
Novela 26 de Valentiniano, de 3 de Junho de 448, E h mais casos (vid. GAUDEMET,
La Formation du Droit, cit. 64).
Pelo contrrio, no h qualquer aluso de envio de constituies ocidentais para
o Oriente. (Vid. supra 415558-3).
O Codex de Justiniano conserva algumas constituies do Ocidente. A ltima de
432-C. 4,61,13; embora, segundo alguns, '.cpois desta data, haja ainda uma de 47
3-C. 6,61,5. Vid. GAUDEMET, Jus et Leges em lura 1(1950) 240 e 241.
curioso notar que os imperadores do Ocidente, nas suas constituies, tm certas defernc
ias e at certas manifestaes de subordinao para com os imperadores
do Oriente.
567 Quase todas as constituies publicadas depois do CT e conservadas no C.
so orientais; mas at morte de Antmio, em 472, essas constituies levam na inscriptio o
s nomes dos dois imperadores. Vid. supra 277-279.
420
Syllogen Maioriani, embora no todas, segundo o referido cdice
Vat. 7 277) ;
c) - um pequeno nmero de Novelas post-Theod. contidas em certos manuscritos da Le
x Rom. Visigoth.;
d) - e uma ou outra conservada em fontes diversas.
Hoje, todas as Novelas post-Teodosianas (inclusive, a
segunda de Severo-Leo, conservada na Lex Romana Burgun
dionum) encontram-se na edio de MOMMSEN-MEYER II vol.
(vid. supra 418).
5-Importncia do CT, sobretudo para o Ocidente
No Oriente, o Codex Theodosianus teve uma vida curta: 90 anos aps a sua promulgao e
ra substitudo pelo primeiro Codex de Justiniano 568, de 529 (const. Summa reipubl
icae 3).
No Ocidente, o CT desempenhou um papel muito considervel e de longa durao. Na Itlia,
chegou a impedir a penetrao do direito justinianeu. Nos outros pases da Europa oci
dental, permaneceu, mesmo depois das invases brbaras 76", pois os romanos, embora
submetidos ao domnio dos invasores, regiam-se pelo Cdigo Teodosiano ou por cdigos n
ele decalcados, v.g. o Brevirio de Alarico. Deste modo, compreende-se fcilmente a
existncia no Ocidente de vrios manuscritos (principalmente gauleses e dum modo esp

ecial lioneses) S7", e a grande importncia que tem o Codex Theodosia

568 Sobre o problema da vida do CT no Oriente - influncia. referncias, modificaes, m
anuscritos, etc. - vid. GAUDEMET, La Formation dn Droit 48.
569 0 Codex Theodosianus constitui o ncelo principal das leis romanas dos brbaros:
Edictum Theodorici, Lex Romana Burgurrdionum, Lex Romana Visigothorum ou Brevia
rium Alaricianuin. Esta ltima Lex contm um eptome bastante longo do CT, e foi preci
samente sob esta forma que ele se difundiu largamente e se aplicou na Europa oci
dental, conforme se deduz da quantidade de manuscritos desse epitome. Todavia, a
difuso do Brevirio no eliminou o conhecimento do Codex Theodosianus na integra, po
is bastantes manuscritos do Brevirio encerram vrias constituies ou mesmo ttulos intei
ros do CT omitidos pelos visigodos, e outros manuscritos tm um apndice formado por
diversas constituies existentes no CT e omitidas na LRV.
Sobre os Appendices da LRW e o CT, vid. DE Dortrxrcrs em lura 18 (1967) 353.
570 Sobre os manuscritos ocidentais do CT vid. GAUDEMET, o. e. 48 e 49.
421

DIREITO ROMANO
11 PARTE - TIT. IX
g35
nus para a histria dos direitos -francs, italiano, espanhol e portugus.
Feitas estas referncias aos Cdigos Gregoriano, Hermogeniano e Teodosiano, consider
amos analisada a matria epigrafada de I - da ai. c) - Colectdneas de leges>.
Atravs destes trs cdigos, ficamos a conhecer s unia parte do Direito Romano post-clss
ico, quer dizer, o direito criado directamente pelo Imperador e que se identific
a com as suas constituies. Falta-nos conhecer outra parte, e notvel, o ius (ou jura
), isto , sententiae iurisprudentium> ainda vigentes na poca
post-clssica.
II - Colectneas de ius
III-Colectneas mistas (de ius e de leges)
Agora, vamos quase s enumerar essas diversas compilaes. Na al. seguinte, faremos um
a nova classificao, no em virtude do seu contedo (se compilao de ius> ou compilao
de ius e de leges>), mas em virtude da sua perfeio (e esta deriva do simples facto d
e terem sido elaboradas no Ocidente ou no Oriente) -e depois, uma breve anlise a
cada uma
dessas vrias colectneas.
I - Colectneas de ius - 0 tios, que, desde o Baixo-Imprio, se concretiza nas obras d
os juristas clssicos identificando-se com essa literatura jurdica (vid. supra 275)
, a partir do sc. IV tornou-se difcil de consultar, e incerto.
Difcil de consultar, pois a grande maioria das obras jurdicas da poca clssica centra
l ou eram desconhecidas ou ento inacessveis, para os juristas d poca, devida subtile
za dos raciocnios (dos seus autores). Por isso, os juristas citados nesta poca pos
t clssica eram os clssicos menos clssicos - GAIUS e MODESTINUS -, e tambm ULPIANUS,
devido ao facto de ser um grande sintetizador (vid. supra 400); portanto, o conh
ecimento das suas obras, por vezes escritas num estilo vulgarizado (excepto as d
e ULPIANUS), fcilmente dispensava a consulta
das obras dos juristas anteriores, escritas em verdadeiro estilo clssico.
Incerto, porque, a respeito das poucas obras que existiam e eram acessveis aos es
coliastas e aos,prticos do direito, as verses que delas corriam no inspiravam confi
ana. Eram frequentes as divergncias de opinies entre os jurisconsultos clssicos cita
dos e at diferentes (por vezes, contraditrias) as vrias verses da mesma obra.
Numa palavra, a respeito do ius, a partir do sc. IV, havia grande dificuldade em
o conhecer, e reinava uma enorme incerteza 51` a respeito dos textos existentes,
e utilizados nas escolas, nos tribunais e na administrao.
Sentia-se ao vivo a) - por um lado, a necessidade de intervirem os imperadores c
om o seu poder legislativo (nesta poca, nica fonte de ius novum) no sentido de hiera
rquizar o ius, estabelecendo uma certa ordem de valor entre os autores clssicos e r
espectivas obras, para facilitar a sua citao nos tribunais; l3) - por outro lado,
a urgncia de obter colectneas de ius, que fossem simultneamente acessveis e certas,
seguras.
a) - Hierarquizao do ius - A primeira interveno foi feita por Constantino em 321, reti
rando todo o valor jurdico s Notae ad Papinianum de PAULUS e de ULPIANUS (CT 1,4,1
e 1,4,2; vid. supra 398 e mxime BIDR 68[1965] 49-146).
CT 1,4,1: Perpetuas prudentium contentions eruere cupi entes Ulpiani ac Pauli in
Papinianum notas, qui, dum ingenii laudem sectantur, non tam corrigere eum, quam
depravare maluerunt, aboleri praecipimus. Receando, porm, que o valor das outras
obras de PAULUS fosse afectado por motivo daquela disposio de 321, em 327 publica
nova constituio, a confirmar todas as outras de PAULUS e concedendo expressamente
fora jurdica s Pauli Sententiae.
571 A incerteza em Direito, voltamos a insistir, o pior mal que pode haver. Sob
certo aspecto, prefervel o erro, porque num erro h aquele erro; na incerteza, em g
eral, verificam-se e praticam-se vrios erros.
422
423

DIREITO ROMANO
11 PARTE - TIT. IX
35
CT 1,4,2: Universa, quae scriptura Pauli continentur, recepta auctoritate f irman
da sunt et omni veneratione celebranda. Ideoque sententiarum libros plenissima l
uce et per f eetissima elocutione et iustissima iuris ratione succinctos in iudi
ciis prolatos valere minime dubitatur.
A maior disposio a respeito desta matria a famosa Lex Citationum (Lei das Citaes), t
conhecida por Tribunal Mortuorum (Tribunal dos Mortos). Foi promulgada por Valent
iniano III5i4, em Ravena, pela constituio de 7 de Nov.
de 426 CT 1,4,3 `45, (=C[529] 1,15,1).
A Lex Citationum veio restringir a massa jurdica jurisprudencial quanto ao seu va
lor judicial. Dispunha que s podiam ser citadas em tribunal, vinculando os juizes
, as obras dos cinco juristas Clssicos-PAPINIANUS, PAULUS, ULPIANUS, MODESTINUS e
GAIUS 574. Quanto aos restantes juristas, as suas obras s podiam ser invocadas e
m tribunal e com carcter vinculativo para os juizes: a) se a sua autoridade fosse
reconhecida, pelo menos, por um dos cinco; b) se a citao pudesse ser comprovada a
travs dum documento fidedigno. Como a verificao simultnea destas duas condies, na real
idade, se tornava muito difcil, prticamente, s passaram a ser citados em tribunal o
s cinco juristas mencionados 575. Determinava a Lex
572 No faltam AA. que atribuem a Lei das Citaes ao imperador Teodsio 11. Depois do t
rabalho de A. BrscAIDi, Studi sulla Legislazione dei Basso Impero. I. La Legge d
eite Citazioni em Studi Senesi 53(1939) 401 ss., parece j no haver dvidas srias de q
ue pertena a Valentiniano III. Vid. tambm F. EBRARD, Das Theodisische Projekt, cit
. 583.
57' Sobre o primitivo contedo da Lei das Citaes e acercado momento em que ter sido i
nserida no Codex Theodosianus, vid. O. ROBLEDA, lus Privatum Romanum
220599.
574 A respeito de GAius, a Lei das Citaes expressamente declara que as suas obras
tm valor igual s dos restantes quatro. Esta observao justifica-se, provvelmente, pelo
facto de ele no ter possudo (ao contrrio dos outros quatro) o ius respondendi ex a
uctoritate principis.
575 Segundo parece, a Lei das Citaes pouco inovou; veio confirmar o que j se vinha
fazendo na prtica. a opinio dos romanistas modernos. Cf. ROBLEDA, o. c. 220
e A. DELL'ORO em Synteleia Arangio-Ruiz I (Npoles,1964) 356.
424
Citationum: se havia acordo dos cinco, era obrigatrio seguir
essa opinio; se no havia acordo de todos, mas apenas uma
maioria, tinha de seguir-se essa maioria; se havia empate e num dos lados estava
a opinio de PAPINIANUS, seguia-se esta, mas se PAPINIANUS no tratava do problema,
o juiz ficava com plena liberdade, para decidir a questo.

p) - Urgncia das colectneas de ius - Depois da Lei

das Citaes surgiram vrias compilaes deste contedo 510: 1 - Tituli ex corpore Ulpiani 2
- Sententiae recepti Pauli 3 - Epitome Gai
4 - Res Cottidianae seu libri Aureorum Gaii
II - Colectneas mistas (de ius e de leges)
1- Edictum Theodorici
2 - Lex Romana Visigothorum 3 - Lex Romana Burgundionum 4 - Fragmenta Vaticana
5 - Colatio Legum Mosaicarum et Romanarum 6- Consultatio Veteris cuiusdam lurisc
onsulti 7 -Livro Siro-Romano 8 - Scholia Sinaitica
d) Classificaes de certas colectneas pr-justinianeias. Nosso critrio. Principais colet
eas a analisar, elaboradas: A) - no Ocidente: B) - no Oriente
As colectneas de ius e as mistas (de ius e de eges), para simples enumerao, devem s
er agrupadas em razo do seu con
576 Antes da Lex Citationum, existiram umas colectneas breves ou eptomes, de carcte
r particular.
425

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - T'T. IX
35
tedo, como acabmos de fazer. Para uma certa anlise, entendemos que prefervel agrup-la
s em razo da sua perfeio. Ora o grau de perfeio, ou melhor, de menos imperfeio, verifi
a-se conforme so elaboradas no Ocidente (mais imperfeitas, devido ao carcter profu
ndamente vulgarista do Direito Romano da poca post-clssica ocidental 511) ou no Or
iente (menos imperfeitas, em razo da ndole classicista do lus Romanum post-clssico
oriental).
Quanto s colectneas s de leges - Cdigos Gregoriano, Hermogeniano e Teodosiano -, no p
recisam desta classificao, por serem todos orientais.
No examinaremos aqui as compilaes analisadas na cadeira de Histria do Direito Portug
us 578; e mesmo das restantes, s as principais.
A) - Principais obras ou colectneas 519 pr-justinianeias ocidentais (scs. III-1V) 5
80 1 - Fragmenta Vaticana; 2 - Collatio Legum Mosaicarum et Romanarum; 3-Consul. tatio Veteris cuiusdam Iurisconsuiti; 4 - Resumos de
577 Sobre a problemtica da produo jurdica post-clssica ocidental vid. GAUDEMET, La Fo
rmation du Droit 84 e Institutions de l'Antiquite (Paris, 1967) 752.
578 Vid. BRAGA DA CRUZ, Histria do Direito Portugus, Lies policopiadas (Coimbra,1955
) 133-147 e 197-211.
579 Em geral, os dois termos, a respeito das vrias compilaes pr-justinianeias, usamse como sinnimos. Em rigor, segundo parece, colectneas seriam apenas os trs Cdigos (
Gregoriano, Hermogeniano e Teodosiano), e obras, as compilaes de ius, e quando mui
to tambm as mistas (de ius e leges).
580 Sobre estas fontes, alm de diversas edies (de BRUNS, MOMMSEN, BAVIERA
KRt1GER, HUSCHKE, FERRINI, FURLANI, SACHAU, etc), h estudos muito interes
santes. A actual romanistica dedica a estas obras uma especial ateno. Vamos presci
ndir de certas anlises de vrios problemas, e apresentar uma viso muito esquemtica, m
as fundamental. Para um exame mais pormenorizado, vid. 0. ROBLEDA. lus Privatum
Romanum 211-246 (onde tambm indicada a principal bibliografia), e GAUDEMET, La Fo
rmation du Droit 84-98.
obras - I - Pauli Sententiae, II - Epitome Gai, III - Gaio de Autun, IV - Tituli e
x corpore Ulpiani, V - Interpretotiones
1-Fragmenta Vaticana (FV) - FIRA 11 464-540 5S1
Trata-se duma colectnea privada (segundo a melhor opinio) de ius e de leges. Data
do sc. IV ou V, entre 372 e 438. Desconhece-se o autor, e at a primitiva designao. H
oje conhecida por Fragmenta Vaticana: fragmenta, porque tudo o que possumos desta c
ompilao apenas cerca de uma dcima parte do original (33 pgs. de manuscrito) ; vatican
a, porque foi encontrada na Biblioteca do Vaticano. 0 Cardeal Angel MAI, em 1823,
descobriu-a num manuscrito-palimpsesto (n. 5 766
da Bibl. Vat.582).
Como dissemos, uma colectnea de ius e de leges. No que se refere ao. ius, encerra
fragmentos de obras de PAPINIANUS, PAULUS, ULPIANUS e alguns passos duma obra d
enominada De Interdictis cujo autor desconhecido. Quando a leges, contm excertos
de vrias constituies de diversos imperadores, sobretudo de Diocleciano.
581 Estas abreviaturas significam: l. que os Fragmenta Vaticana designam-se nos t
rabalhos romansticos por FV; 2. que se encontram, entre outras coleces de fontes jurd
icas pr-justinianeias, em FIRA (= Fontes luris Romani Antejustiniani), vol. II, pg
s. 464 a 540. Semelhante significado deve atribuir-se s abreviaturas apostas s out
ras fontes, de que se vai tratar a seguir.
Sobre edies, fontes e principal bibliografia dos FV vid. 0. ROBLEDA, o. c. 235655.
582 Corno sabido, o palimpsesto um manuscrito em pergaminho, raspado por copista
s da Idade-Mdia, para dar lugar a nova escrita. Modernamente, tem-se conseguido a
vivar os primeiros caracteres que ficaram (no totalmente destruidos) debaixo da s
egunda escrita. A palavra deriva do grego que significa raspar, polir, de novo.
Como na antiguidade os pergaminhos e os couros sobre que ento se escrevia atingia

m por vezes preos elevadssimos, os escribas aproveitavam os pergaminhos antigos co

locando-os numa soluo de gua e cal, para fazer desaparecer a escrita neles contida.
Tais couros e pergaminhos, depois de raspados com pedaos de vidro e alisados com
pedra-pomes, eram utilizados para novos escritos. Da o nome de palimpsesto.
No nosso caso do Palimps. n. 5766 da Bibl. Vat., o primeiro manuscrito (e portant
o a parte da colectnea FV) pertence ao sc. IV ou V; a super-escrita do sc. VIII.
426
427

DIREITO ROMANO
1' PARTE - TIT. IX
35
Especial valor dos FV quanto ao ius: os fragmentos a transcritos so mais clssicos que
os mesmos, citados no Digesto do Corpus Iuris Civilis. Isto vem confirmar o que
j era certo: os fragmentos de obras dos juristas clssicos contidos no Digesto jus
tinianeu, muitas vezes, esto interpolados pelos compiladores.
Matrias: compra e venda; usufruto; dote; doaes, etc.
Sistematizao: a colectnea no est dividida em livros, mas em ttulos; e em geral, para m
aior comodidade, toda ela repartida em nmeros, que vo de 1 a 341, no estando subord
inados a cada ttulo. V.g. FV 285=Fragm. Vat. n. 285.
A finalidade da elaborao desta colectnea foi prtica e escolstica, isto , servia respec
tivamente para advogados, juzes, magistrados e funcionrios da administrao, e para es
tudiosos de Direito.
2-Collatio Legum Mosaicarum et Romanarum, em geral conhecida simplesmente por Co
llatio (Co) -FIRA lI 544-589
tambm uma colectnea mista (de ius e de leges 583). Data, quase de certeza, dos pri
ncpios do sc. IV "'.
Era conhecida na Idade Mdia; depois, desapareceu; foi
encontrada no sc. XVI, mas s uma parte (talvez um extracto
583 Sobre edies, fontes e principal bibliografia da Collatio vid. O. RORLEDA, o. c
. 238666, e G. SCHERILLO, em LANDI 111 446 e 448-8.
584 0 problema da data ltimamente tem sido objecto de vrios estudos, que originara
m diversas opinies. De certeza, a Collatio anterior ao CT, pois o autor da colectn
ea desconhece o Codex Theodosianus, o que seria quase inexplicvel, se fosse poste
rior. Visto a Collatio conter uma constituio do ano 390, pe-se a questo de saber se
ela posterior ou anterior quela data, e ento essa constituio do ano 390 teria sido i
ntroduzida numa ulterior reedio, o que era muito frequente (vid. supra 409) Est hoj
e demonstrado que anterior a 390, e talvez anterior a Constantino; portanto, cer
ca do ano 305.-Sobre este curioso problema, vid. E. VoLTERRA, Collatio Legum Mos
aicarum et Romanarum (Roma,1930); A. MAS!, Contributo ad una Datazione delta Coll
atio Legum Mosaicarum et Romana]-um em BIDR 64(1961) 285-321 (onde, a pgs. 288-307
, apresenta uma sntese admirvel da evoluo da doutrina sobre este problema); G. CERVE
NCA, Ancora sul Problema della Datazione della `Collatio Legum Mosaicarum et Rom
anarum' em SDHI 29(1963) 253-276; A. MAS!, Ancora sulla Datazione delta `Collati
o Legum Mosaicarum et Romanarum' em Studi Senesi 14 (1965) 415-448, M. DOMINICIS
, Ancora sulla Collatio Legum Mosaicarum et Romanarum em BIDR 69 (1966) 337-342, e
G. CERVENCA, Ancora sul Problema della Datazione delta 'Collatio' em RSDI 39 (1
966) 456-457.
428
da obra primitiva) e fragmentada em trs manuscritos (dos scs. IX-XI), hoje conserv
ados em Berlim, Viena e Tercelli, sendo o berlinense o mais antigo.
A Collatio original estava dividida em vrios livros, subdivididos em ttulos. Apena
s se conservam, nos trs manuscritos acima referidos, 16 ttulos do livro 1.. Excepto
os livros 10 e 16., todos os restantes se ocupam de matrias de direito criminal.
A avaliar pela matria contida nesses ttulos, trata-se da colectnea mais original de
todas. Pretende demonstrar uma tese muito ingnua, mas que teve alguma aceitao na poca
post-clssica: que o lus Romanum procede das leis moisaicas (contidas no Velho Te
stamento, e concretamente em todos os livros do Pentateuco, excepto o Gnesis - xod
o [sobretudo deste], Levtico, Nmeros e Deuteronmio), ou pelo menos est de acordo com
elas. Da que, nos manuscritos, esta colectnea seja designada por Lex Dei quam prae
cepit Dominus ad Moysen. - [A denominao de Collatio Legum Mosaicarum et Romanarum foi
dada pelos editores modernos, em virtude do seu contedo]-. Para efectuar a tal de
monstrao, o autor 585
da Collatio escreve, primeiro, as normas da Sagrada Escritura 586 e, depois, as
normas de Direito Romano, comeando pelo ius e acrescentando leges, se que existem
a propsito do assunto tratado. De ius, transcreve fragmentos sobretudo das Pauli
Sententiae, que so completados com excertos dos cinco juristas da Lex Citationum,

PAPINIANUS, PAULUS, ULPIANUS, MODESTINus e GAtus. De leges, cita passos de const

ituio extradas dos
585 Discute-se muito quem seja o autor da Collatio. Um judeu ou um cristo? Provvel
mente, cristo. Quem? RUFINUS de Aquileia? S. Jernimo, Santo Ambrsio ou outra pessoa
? Vid., por todos, RoBLEDA, o. c. 239 e nn. 670-672. - Segundo G. SCHERILLO, em
NNDI 111 447-448, o autor no podia ter sido nem um cristo nem um pago, mas um hebre
u; provvelmente, um rabino, bem conhecedor da Sagrada Escritura e em Direito Roma
no non incallidus.
586 curioso que o autor da Collatio cita a lei moisaica, no directamente do texto
hebraico, mas usando uma traduo latina da verso grega dos Setenta, anterior Vulgat
a de S. Jernimo.
429

DIREITO ROMANO
1' PARTE-TIT. IX
35
Cdigos Gregoriano e Hermogeniano, e ainda fragmentos duma constituio do ano 390 '8T
(de Valentiniano, Teodsio e Arcdio), proveniente de fonte desconhecidas".
Sob o aspecto quantitativo, so em maior nmero os textos jurdicos romanos - e entre
estes, os fragmentos de ius - em relao aos versculos bblicos.
A colectnea interessa ao romanista, enquanto encerra textos jurdicos, sobretudo no
contidos na compilao justinianeia e principalmente s conhecidos atravs desta obra.
3 - Consultatio Veteris cuiusdam Iurisconsulti, em geral conhecida simplesmente
por Consultatio (Cs) - FIRA 11 594-613
igualmente uma colectnea mista (de ius e de leges) 589.
conhecida pela denominao de Consultatio Veteris cuiusdam lurisconsulti, dada por C
uJCIO primeiro editor da colectnea (ou por A. LOISEL, discpulo e amigo de Cuicio, o
descobridor da Cs). No , portanto, a designao primitiva; essa -nos desconhecida. Na v
erdade, foi CuJCIo, no sc. XVI (1577), quem a publicou pela primeira vez, na ntegra
599, segundo um manuscrito (descoberto por LOISEL), hoje perdido, mas o nico de
que h notcia. Da edio de CuJcio procedem as edies modernas.
A Cs data do sc. V ou incio do sc. VI 591, e deve ter sido composta na Glia 592.
587 Vid. supra n. 584.
588 Essa constituio tambm se encontra no CT 9,7,6; mas no provm desta fonte, pois a C
ollatio anterior ao Codex Theodosianus; alm disso, essa constituio na Collatio est e
m sntese, no CT, na ntegra.
589 Sobre edies, fontes e principal bibliografia da Consultatio vid. 0. Ro
BLEDA, o. c. 241678.
590 Cujcio publicou, em separado algumas partes da Cs em 1564, e depois essas mes
mas partes, como apndice, sua edio do Codex Theodosianus, de 1565;
edio na ntegra, s em 1577.
591 Terminus post quem, 439; terminus ante quem, entre 450 e 500.
592 Sobre estes dois problemas, data e lugar, vid. O. ROBLEDA, o. c. 242 e nn.
680-682.
430
Est dividida em 9 captulos, mas sem rubricas.
Segundo o que se vinha afirmando entre os AA., esta colectnea conteria as respost
as dum jurista post-clssico desconhecido, dadas a casos reais ou at fictcios; para
fundamentar essas respostas, ele teria transcrito vrios fragmentos de ius (tirado
s da Pauli Sententiae) e de leges (extrados dos Cdigos Gregoriano, Hermogeniano e
Teodosiano). Hoje, reduzem-se ao mnimo as respostas do tal desconhecido juriscons
ulto 593, podendo distribuir-se toda a matria da Consultatio (embora separada com
pouco rigor), sem contar com as doutrinas do fictus(?) iurisprudens, em trs partes
:
l.a compreenderia os captulos 1-3'e 7-8, onde esto recolhidos fragmentos das Pauli
Sententiae e dos Cdigos Gregoriano e Hermogeniano;
2.a, caps. 4-6, onde se encontram extractos das Pauli Sententiae e do Cdigo Hermo
geniano;
33 a, cap. 9 (o ltimo) contm apenas fragmentos dos trs Cdigos -- Gregoriano, Hermoge
niano e Teodosiano.
Em parte nenhuma se vem as respostas do tal desconhecido jurisconsulto.
Especial importncia da Consultatio
1. -Contm certos fragmentos que no se encontram em nenhuma outra fonte; so-nos conhe
cidos unicamente atravs desta colectnea.
2. - Vrios dos fragmentos esto j interpolados. Mais um argumento a provar que h inter
polaes tambm pr-justinianeias.
3. - Nos fragmentos coligidos, indicam-se (ao contrrio de outras colectneas) o nome
do autor, da obra, livro e ttulo; nos fragmentos das constituies imperiais, alm da
inscriptio, nunca falta a subscriptio.
593 Vid. ROELEDA, ib. 242, parte final da n. 679.
16

431

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. IX
35
4-Resumos de obras (portanto, "colectneas" ou melhor, "obras") de ius
I - Sententiae receptae Pauli, ou simplesmente, Pauli Sententiae (PS) -- FIRA 11
321-417
uma seleco, uma espcie de antologia, de mximas jurdicas (sententiae, vid. supra 365),
que talvez no reproduzam j exactamente o direito clssico, embora a obra tenha por
base
(pelo menos 94) as obras, de PAULUS. Tem sido considerada uma fonte de direito po
st-clssico 595.
Quanto ao seu autor, seguia-se at h pouco, no ser PAULUS; recentemente, j se levanta
m certas dvidas S6
Foi elaborada, de certeza, no Ocidente, e mais provvel ter sido em frica do que na
Itlia.
Consta de cinco livros, divididos em ttulos 591.
Deve ser dos fins do sc. III ou princpios do sc. IV, mas de certeza antes de 327 ou
328, data da constituio de Constantino, que lhe reconhece valor oficial (CT 1,4,2
), a no ser que se venha a demonstrar que o seu autor PAULUS, pois nesse
caso, no seria do sc. IV, mas do III 5911.
No chegou at ns na ntegra (apenas cerca de uma sexta parte), nem directamente (excep
tuando o breve fragmentam Leidense 599), mas atravs dos FV, da Collatio, da Consu
ltatio, do Brevirio de Alarico e do p gesto.
Embora seja uma obra (colectnea de ius) do Ocidente e dos fins do sc. III (ou princpi
os do sc. IV?), teve larga
594 H quem defenda que as PS tm por base no s as obras de PAULUS mas tambm as doutros
juristas clssicos, v. g. LAURIA, R,icerch? su Pauli $ententiae em Annali deil'Un
iversit di Macerata 6(1930) 33 ss.
595 Nisto, h quase uniformidade entre os AA. Veja-se, por todos, DE DoMINIcIS, Di
AlcuniTesti Occidentali delle Sententiae riflettenti la Prassi Postelassica em St
udi Arangio-Ruiz IV (Npoles,1953) 507-542.
596 Sobre o estado actual deste problema, veja-se O. ROBLEDA, o. e. 223 e
nn. 610 e 612 (2.' parte).
S97 Acerca das vrias edies e principal bibliografia, vid. id. ib. 223609. 598 Vid.
supra n. 596.
S99 Sobre este fragmentum vid. GAUDEMET, L Formation du Droit 893.
expanso e uso frequentssimo no Oriente, onde, durante os scs. IV a VI se fizeram vri
as edies, com diversas alteraes,
interpolaes 690 e glosemas.
II -Epitome GAI (EG) - FIRA II 232-257
Obra de menor importncia que a anterior, uma sntese imperfeita, mesmo rudimentar,
dos trs primeiros livros das Institutions de GAIUS, ora reproduzindo com fidelida
de ora adaptando o texto gaiano nova legislao imperial, ora corrompendo ainda mais
os conceitos e a prpria terminologia do pr-posclsico.
De certeza, da poca post-clssica; por isso, omite o livro IV das Institutiones de
GAIUS, pois, tratando do processo clssico, na poca post-clssica j no tinha qualquer a
plicao. Provvelmente, do sc. V; talvez tenha sido elaborada por uma escola glica.
0 EG encontra-se transcrito no Brevirio de Alarico 601, com a designao de Liber Gai
,- constando de dois livros, pois os livros II e III das Institutiones de GAIUS
ficaram fundidos num. anterior Lex Romana Visigothorum e nem sequer deve ter sid
o elaborada pelos compiladores do Brevirio 60-.
Ill - Gemo de Autun (GA) - FIRA II 208-228
Trata-se dum resumo das Institutions de GAIUS elaborado para fins didcticos, enco
ntrado fragmentriamente, num
600 No falta quem defenda que o texto das PS usado pelo Brevirio de Alarico (seria
ocidental) era diferente do que foi usado pelo Digesto (seria oriental). Vid. G

AUDEMET, o. c. 894.-Sobre interpolaes nas PS vid. infra 519.

601 Acerca das vrias edies e principal bibliografia desta obra, Vid. ROBLEDA, o. c.
225617.
602 Cf. ROBLEDA, a. e. 225619 e GAUDEMET, o. c. 93 e n.2.
432
433

DIREIrO ROMANO
1. PARTE-TIT. IX
135
palimpsesto da Biblioteca de Autun (Frana). Da a razo de
ser da sua denominao.
Em virtude da sua finalidade, os extractos da obra gaiana so quase sempre acompan
hados de certos comentrios, em
geral de pouco valor.
IV - Tituli ex Corpore Ulpiani (TU), tambm denominado Liber singularis Regularum
- FIRA 11 262-301
uma obra elementar, post-clssica, de certeza do sc. IV, composta entre 320 e 350.
Provvelmente, uma sntese dum texto no-original (isto , no conforme ao manuscrito vero
ns) das Institutiones de GAIUS - texto esse que se perdeu -, contendo talvez aind
a certas noes e vrios conceitos de mais alguns iurisprudentes clssicos, mxime ULPIANU
S 803.
0 manuscrito desta obra foi encontrado na Biblioteca Vaticana, no sc. XVI, tendo
sido editado em 1594 por TILLET, e em 1576 por CuJAclo. Pensaram ter encontrado
o Liber singularis Regularam (ou uma sua grande parte) de ULPIANUS; da a razo de s
er de uma das suas denominaes. Esse manuscrito, considerado perdido durante muito
tempo, afinal o Vat. Reg. 1128, que principia por estas palavras: Incipiunt Titul
i ex corpore Ulpiani. Por este motivo, explica-se a outra designao
desta colectnea de ius 804
V - Interpretationes
evidente que se trata duma obra de ius e post-clssica, consistindo em pequenos co
mentrios a normas quer de ius quer
603 0 problema muito discutido e so vrias as opinies. Vid. ROBLEDA, o. C.
222 e nn. 605-608.
604 Cf. GAUDEMET, o. C. 91 e 92.
de leges. As interpretationes no existem apenas no Brevirio
de Alarico e nem s atravs dele que temos conhecimento
delas.
uma das obras mais mal conhecidas do direito post-clssico. Conhecem-se principalm
ente as interpretationes ao Codex Theodosianus, porque tm sido editadas com esse
Cdigo, como que fazendo parte integrante.
As interpretations, ou melhor, a Interpretatio uma obra elaborada no Ocidente (p
rovvelmente na Glia), talvez de origem pr-visigtica, provvelmente dos fins do sc. V (n
em
antes de 438, data do CT, nem depois de 506 805).
Embora de carcter escolar, reputa-se obra de vasto alcance.
A interpretatio no toda igual. Certas interpretationes consistem em simples comen
trios explicativos dos textos. Quando o texto considerado bem claro, ento a Interp
retatio ou repete o texto ou diz non indiget interpretatione. Outras interpretatio
nes, e ento j mais prticas, actualizam o texto comentado, acrescentando-lhes as ino
vaes introduzidas ao longo do sc. V pelo direito vulgar. Por este duplo motivo - se
rem explicativas e actualizadas- que foram recolhidas pelos visigodos.
Alm das interpretationes a cada fragmento de constituio conservado no CT e a cada p
asso de ius ou de leges transcritas no Brevirio de Alarico, conhece-se a Interpre
tatio s Pauli Sententiae 66, ltimamente, editada por M. KASER-Fr.
SCHWARTZ 601
605 Cf. GAUDEMET, o. C. 96.
606 Sobre as caractersticas de cada uma destas trs interpretationes e respectiva r
elao com outras fontes, vid., por todos, GAUDEMET, o. c. 96-98.

607 M. KASER e Fr. SCHWARTZ, Die Interpretatio zu den Paulussentenzen (Colnia,195

6).
434
435

DIREITO ROMANO
1. PARTE -T1T. IX
35
Como Epitome Gai e as Interpretations, encerra-se o ciclo
da actividade jurdica post-clssica do Ocidente.
Essa actividade vai ser retomada, nos princpios do sc. VI, em moldes diferentes, a
o redigir as leis brbaras; tudo em estilo vulgarista. S no sc. XII, com a Escola de
Bolonha, que termina a vulgarizao do Direito, no Ocidente.
B) -Principais obras ou colectneas pr-justinianeias orientais (scs. III-VI)
1 - Leges Saeculares ou Livro Siro-Romano 2 - Scholia Sinaitica
3 - Res Cottidianae

Antes de analisar estas trs obras, convm fazer duas observaes.

11 OBSERVAO -Poucas obras jurdicas post-clssicas
orientais? Assim parece primeira vista, ao enumerarmos apenas trs. Trata-se duma
aparente apouca-abundncia. Na poca post-clssica, produzem-se muito mais obras jurdica
s no Oriente do que no Ocidente. Simplesmente - 1) muitas desapareceram, devido
sobretudo determinao depois da publicao do Corpus luris (vid. infra 453); 2) outras
foram incorporadas na compilao justinianela, v.g. os tits. 16 e 17 do liv. 50 do D
., respectivamente Regulae luras e Definitiones; 3) vrias, em forma de esclios, co
nservam-se hoje nos Baslicos; 4) o muito respeito dos post-clssicos orientais pela
s obras clssicas forava-os mais a reeditar e comentar ou simplesmente anotar (os S
cholia) essas obras que a elaborar trabalhos prprios.
2.9 OBSERVAO - Caractersticas das obras jurdicas
post-clssicas orientais: 1) de valor
superior ao das obras jurdicas post-clssicas ocidentais; 2) so
fruto principalmente das escolas e sobretudo da de Beirute e da de Constantinopl
a; 3) as tendncias dessas escolas, e de que se ressentem todas as obras orientais
, so principalmente - a) gosto pelas definies e classificaes, segundo inspirao helnic
e da as Definitiones, as Regulae luris, as Sententiae, etc.; b) certas preocupaes d
e ordem psicolgica, analisando a inteno das partes contratantes, atendendo ao papel
da vontade sobretudo nos negcios mortis causa (v.g. D. 50,17,12 - in testamentis
plenius voluntates testantium interpretamurr); c) iniciao dum esquema dos vcios do
consentimento; d) preocupaes de ordem moral,
muito frequentes, apelando para a humanitas, aequitas, pietas, etc. -Tudo isto o
termo duma evoluo que se tinha iniciado na poca clssica. Por vezes, o Direito fica.
.. menos jurdico, mas talvez mais equitativo, mais humano.
1 - Livro Siro-Romano ou Leges Saeculares (LS) - FIRA 11759-798
uma colectnea de ius e de leges, do sc. V. 0 seu autor talvez seja um cristo duma p
rovncia oriental.
Segundo a opinio mais provvel - NALLINO 608 e mais recentemente VOLTERRA 609 -, tr
ata-se duma obra didctica, um
manual de Jus Romanum.
S contm ius civile - nada de ius praetorium - e algumas constituies, a partir de Con
stantino, que modifiquem o ius civile. que, segundo VOLTERRA 81, a obra destinava
-se ao 1.0 ano; ora, por disposio da const. Omnem 1, o ius praetorium estudava-se
no 2. ano.

Diviso e matria - A obra est dividida em 127 pargrafos. Trata de vrias questes, sobret
udo do casamento (61 pargrafos ocupam-se das pessoas, do casamento e do dote) e d
as sucesses (32 pargrafos).
Original, tradues, durao, edies, manuscritos e designaes. - 0 texto original das LS
rego (segundo_ NALLINO 811), do sc.. V (entre 426 e 480) ; depois, foi traduzido
para siraco812 (em meados do sc. VIII), e mais tarde para rabe e aramaico, para ens
ino do DR nas provncias dessas lnguas.
NALLINO, Sul Libro Siro-Romano e sul presunto Diritto Siriaco em Studi I (Milo,19
30) 230.
Veja-se GAUDEMET, La Formation du Droit 101 e n. I. Id. ib.
NALLINO, Sul Libro Siro-Romano, cit. 222 e 259.
Parece que a finalidade inicial da traduo siraca haveria sido esta:

terem os cristos, residentes entre maometanos, algum direito pessoal prprio. que o
autor do Livro Siro-Romano, como ficou dito no texto, deve ter sido um cristo or
iental. Cf. RoBLEDA, o. c. 244.
608
Bonfante
609 610 611 612
436
437
DIREITO ROMANO
11 PARTE - TIT. IX
g 35
Teve larga difuso e longa durao em muitas provncias do Oriente, permanecendo nalguma
s delas at ao sc. XVIII.
A 1.' edio, de 1862, de LAND; a 2. ed., de 1880, de SACHAU e BRUNS, com traduo alem.
m 1907, SACHAN publicava nova edio (Syrusch-Rmische Rechtsbcher). FERRINI fez uma tr
aduo latina, revista por FURLANI; a existente em FIRA 11613.
Os manuscritos desta colectnea so vrios, mas relativamente recentes (o mais antigo
do sc. VIII). 0 mais importante o de Londres, encontrado por SACHAU em 1858.
Os manuscritos do-lhe vrias denominaes:
-Lei dos reis vitoriosos, Constantino, Teodsio e Leo;
- Leis imperiais;
- Leges Saecukaresx;
- Livro Siro-Romano (designao dada por SACIIAU-BBUNS);
- Dikaimata.
2-Scholia Sinaitica (SS) - FIRA II 638.652
igualmente uma colectnea de ius e de leges e tambm
do sc. V(?).
So umas notas (em grego, sclia) ou comentrios, em
grego, aos livs. 35 a 38 de ULPIANUS ad Sabinum, descobertos (estes esclios) em 1
880 por BERNADAKis num mosteiro do
Monte Sinai. Da a sua designao.
Contm ius - alm das citaes de ULPIANUS, tambm algu
mas de PAULUS, F+LORENTINUS, MARCIANOS e MODESTINUS -, e
leges, excertos dos Cdigos Gregoriano, Hermogeniano e Teo
dosiano 814.
Data do sc. V, mas dos fins (ou at princpios do sc. VI) ; porm, antes de Justiniano,
pois este proibiu o uso daqueles trs Cdigos e o autor dos SS ainda faz comentrios a
eles.
Talvez tenha sido escrita em Beirute.
Especial valor desta colectnea: 1) mostra a erudio dos mestres orientais; 2) tem fr
agmentos de ULPIANUS que

613 Sobre outras edies e a principal bibliografia, vid. ROBLEDA, o. C. 243685. 614
Sobre as vrias edies e principal bibliografia, vid. ROBLEDA, a. C. 245696.
438
mais nenhuma outra fonte contm; 3) apresenta j alguns fragmentos interpolados. Est
e ltimo facto importante, para se demonstrar o que hoje j aceite: h interpolaes prtinianeias, e em nmero elevado (vid. infra 515-518).
3-Res Cottidianae ou Libri aureorum Gai - (BIDR 51-52 [1948] 22-98)
uma colectnea s de ius, dos fins do sc. III ou princpios do sc. IV. Conhecemo-la ape
atravs das I. e do D. 61-1. A, vem citada com as duas designaes, Res Cottidianae e
Libri aureorum Gai, e atribuda a GAIOS 016, mas este no pode ser o seu autor: 1. po
rque os estilos so diferentes; 2 porque so diferentes vrias solues dadas para os mesmo
s casos; 3.0 porque o autor das Res Cottidianae e GAIus pertencem a pocas diferen
tes -GAIus do sc. II e as RC so dos princpios do sc. IV ou fins do sc. III. Porm, j
epugna que tenha sido um discpulo de GAIus, mas superior ao mestre.
No h edies separadas das Res Cottidianae. Di MARZo tentou fazer uma reconstituio em BI
DR 51-52(1948) 22-98.

No se sabe ao certo o significado da designao Res Cottidianae. Para uns significaria

- direito de cada dia; para outros, - direito comum, usual.
Trata-se duma parfrase s Institutiones de GAIus e tambm a algumas obras de ULPIANUS
e de PAULUS.
Devia constar de 7 livros, mas s temos excertos referentes a 3.
Tem carcter dogmtico, denunciando claramente autor post-clssico.
613 H quem defenda ter existido duas redaces sucessivas das Res Cottidianae, e uma
teria sido utilizada pelos compiladores do Digesto e outra pelos das Institution
s de Justiniano.
616 D. 7,1,3: Gaius libro secundo rerum quotidianarum ve! aureorum.
D. 18,7,2: Gaios libro secondo cottidianarum rerum.
D. 40,2,7: Gaius libro primo rerum cottidianarum sive aureorum.
439

Ttulo X - CORPUS KRIS CIVILIS

A) PLANOS DE JUSTINIANO
B) ANLISE DAS VRIAS PARTES DO
CORPUS IURIS CIVILIS
C) MANUSCRITOS DAS DIVERSAS PARTES
DO CORPUS IURIS CIVILIS
D) EDIES DO C. I. C. PARTICULARES
DIVISES E ALGUMAS COLECTNEAS
MEDIEVAIS
Captulo 1.^ -A) -PLANOS DE JUSTINIANO
SUMRIO - 36. a) Plano inicial - Codex Vetus (529): comisso incumbida da elaborao; pu
blicao
b) Plano posterior: realizao duma grande colectnea de ius e de leges
1 - Necessidade e forte desejo dessa enorme colec
tnea, depois da feitura do Codex Vetus
2 - Factores que concorreram para a realizao do
Corpus luris Civilis:
a) - Escolas
Triboniano e outros juristas de valor
y)
Personalidade de Justiniano
3 - Finalidade dessa colectnea: legislativa e didctica
441
DIREITO ROMANO
1' PARTE -TIT. X-CAP. 1.
36
a) Plano inicial - Codex Vetus (529): comisso incumbida da elaborao; publicao
36. Como j sabemos (vid. supra 35-37), o Corpus luris Civilis, assim denominado p
or Godofredo em 1583, uma grande colectnea de ius (fragmentos de obras de jurista
s clssicos) e de leges (excertos de constituies importantes). Grande. To grande, que
quase se identifica com todo o lus Romanum (vid. supra 34 48, 166 e n. 170). ' c
onsiderado o maior monumento jurdico de todos os tempos e foi a obra que imortali
zou o imperador Justiniano.
Segundo a melhor opinio 017, de incio o plano de Justiniano 818 no era de to longo a
lcance -elaborar uma enorme colectnea de ius e de leges, essa grandiosa obra legi
slativa,
617 Por exemplo, PRINCSHEIM, Die Entstehungszeit des Digestenplanes und die Rech
tsschulen em ACIDR. Roma I (Pavia,1934) 451-494; COLLINET, La Gense du Code et de
s Institutes de Justinien (Paris,1952) 58; DE FRANCISCI, Storia di Diritto Roman
o 111 (Milo,1943) 253-254; A. GUARINO, L'Ordinamento Giuridico Romanos (Npoles,195
9) 262; 0. ROBLEDA, Jus Privatum Romanum (Roma,1960) 247-248; Giuseppe GROSSO, L
ezioni di Storia del Diritto Romanos (Turim,1965) 489-490. - RoBLEDA, loc. cit.,
apresenta duas razes; a) no Codex Vetus existe a lex citationum (h uma referncia e
xpressa no tt. 15 do liv. 1, segundo consta do Pap. Oxyr. - vid. infra n. 629); o
ra isto colide com o critrio seguido na. compilao do Digesto; b) na const. Summa re
ipublicae que public o Cdigo de 529 (vid. infra 445), no 3 claramente se afirma qu
e, para futuro, permanecia vigente o ius contido nas obras veterum interpretorum e
no contrrio s disposies do Cdigo-De tudo isto, e sem fazer qualquer aluso a uma futur
colectnea de ius, pode deduzir-se perfeitamente que Justiniano, naquela altura (
7-4-529), dava-se por satisfeito com a publicao desse Cdigo.
Alguns AA. seguem uma posio intermdia: Justiniano, desde o incio, alm dum codex, no te
ria pensado em elaborar o Digesto, mas sim tambm as Institutions. V. g. ERBARD, D
as Theodosische Projekt eines Predigesto em Studi Albertario I (Milo,1953) 583, e S
ulla Legge delle Citazioni nel Breviario Alariciano em Atti VeronaI 77-86.
618 Poucos AA. admitem j que o plano inicial de Justiniano fosse realizar uma com
pilao de ius e de leges. V. g. Lango LANDUCCI, Apoteosi delle Pandette di Giustini
ano em AG 112(1934) 129-155; BISCARDI, Il Problema Storico del Diritto Giustinia
neo em Atei Verona 11249. Sobre a personalidade de Justiniano e alguns factos co
mo imperador vid, infra 450 e 451.
442
que o Corpus Iuris Civilis -, mas apenas realizar uma (modesta?) colectneaL s de l

eges. Segundo parece, esta ideia de fazer um novo cdigo que tivesse o seu nome, c
om fins prticos (substituindo o j ento desactualizado Codex Theodosianus), foi pens
ada e amadurecida durante a regncia com seu tio Justino I (518-527). A morte dest
e, em 1 de Agosto de 527, Justiniano ficou s no poder. Logo em 13 de Fevereiro de
528, pela constituio Haec quae necessario 819 (assim designada, visto ser uso, a pa
rtir do Baixo Imprio, indicar as constituies pelas suas palavras iniciais ti20), pr
ocurou dar realizao sua velha ideia, nomeando uma comisso formada por dez membros 821
, presidida por Joo, quaestor sacri palatii 022 e de que faziam parte, entre outr
os, Triboniano, vir magnificus magisteria dignitate inter agentes decoratus, possu
idor duma riqussima biblioteca jurdica e na altura magister
619 A respeito desta constituio vid. infra n. 627
620 Ainda hoje, a Igreja Catlica adopta essa forma, para designar os seus documen
tos mais importantes - constituies, breves, rescritos, bulas e encclicas (v. g. Rer
um Novarum, Pacem in Terris, Populorum Progressio, Numanae Vitae).
621 Os seus nomes vm indicados nas duas constituies: na Haec quae necessario, de 13-2
-528, que nomeou a comisso encarregada de elaborar o novo cdigo, e na Summa reipubl
icae, de 7-4-529, que publicou o cdigo. Vid. infra n. 627
622 A presidncia competia ao quaestor sacri palatii, em virtude de ser considerad
a a primeira dignidade (ratione officii, em razo das suas funes) no Consilium Imper
atoris (espcie do moderno Conselho de Estado).
A partir do Baixo Imprio ou pelo menos desde Constantino, h duas sries de altos car
gos. Numa srie, esto por ordem decrescente: quaestor sacri palatii, magister offic
iorum, comes sacrarum largitionum e comes rerum privataram. Noutra srie, e tambm p
ela mesma ordem: praefectus praetorio, praefectus urbi, magister militum e praep
ositus sacri cubiculi. Todos estes cargos pertenciam ou formavam a classe dos il
lustres.
0 alto cargo de quaestor sacri palatii, segundo parece, foi introduzido por Cons
tantino. Tinha a misso de ajudar o imperador na feitura das leis e em tudo que se
relacionasse com o direito (uma espcie do moderno ministro da justia). Em matria de
normas jurdicas, era considerado o intrprete oficial da vontade do imperador; da a
razo de ser designado nas vrias fontes por legum interpres, legum peritus, vox legum,
idicus quaestor, etc. Esta ltima denominao era sobretudo. para o distinguir dos anti
gos quaestores da repblica e do principado, e que nada tm de comum com este quaest
or sacri palatii.
443

DIREITO ROMANO
I! PARTE - TIT. X - CAP. 1.0
36
o f f iciorum 623, e Tefilo,' professor de direito em Constantinopla. A esta comi
sso confiava o mandato de organizar um novo cdigo, utilizando as constituies directa
mente, no dos arquivos da chancelaria imperial, mas dos trs cdigos precedentes (Gre
goriano, Hermogeniano e Teodosiano), e as constituies posteriores at s do prprio Just
iniano. No ficava excluda a possvel utilizao de quaisquer outras fontes 12'. Seria, p
ortanto, um conjunto de legislao imperial - constituies anteriores a Constantino, po
steriores a Constantino, e at j do mesmo Justiniano. Essa comisso tinha instrues e po
deres para eliminar repeties e contradies, suprimir o que estivesse ab-rogado ou em
desuso, modificar, como entendesse, todas as constituies ainda em vigor, podendo d
ividir uma em vrias, fundir algumas numa s, acrescentar ou tirar algo, de modo a o
bter-se uma obra devidamente sistematizada e com leges certae et breei sermon eon
seriptae. Numa palavra, interpolar vontade.
As constituies, assim actualizadas e adaptadas, deveriam ser distribudas em livros e
estes em ttulos, segundo as matrias nelas versadas; dentro de cada ttulo, ficariam
colocadas por ordem cronolgica.
Este novo cdigo devia distinguir-se do Teodosiano (composto exclusivamente de leg
es generales), no s pelo seu carcter mais moderno, mas sobretudo por duas razes espe
ciais: a) nele deveriam figurar as matrias dos Cdigos Gregoriano e Hermogeniano, e
, portanto, conter tambm leges speciales; b) dele seriam excludas todas as constit
uies j no vigentes,
623 0 alto cargo de magister officiorum , dentro de uma das sries, o segundo mais
importante (vid. n. anterior). Corresponde a uma espcie de moderno ministro do int
erior; tinha de velar pela mquina administrativa do imprio.
Triboniano, em 528 e 529, era magister officiorum; de 530 a 532, quaestor sacri
palatii (por isso, neste perodo, 530-532, vai-nos surgir como presidente de todas
as comisses encarregadas de reformas legislativas); a partir de 533, volta a (se
r) magister officiorum.
624 Sobre a divergncia dos AA. a respeito deste problema, vid. ROBLEDA, o. c. 250
.
porque, explicitamente ou s implicitamente, tinham sido abolidas por constituies po
steriores.
Ao fim do brevssimo espao de 14 meses 876, a comisso terminava os seus trabalhos.
0 novo cdigo (Codex 128 Vetus ou Codex primos) era publicado pela const. Summa re
ipublicae 827, de 7 de Abril de 529, fixando a sua entrada em vigor para o dia 1
6 do mesmo ms e ano, e proibindo o recurso aos velhos cdigos e a todas as novelas
post-Teodosianas, exceptuando apenas o recurso a pragmaticae sanctiones que conc
edessem privilgios ou que no contradissessem as constituies do Cdigo 8t6.
Este cdigo de 5299 s esteve em vigor cinco anos. Em 534, era substitudo por um novo
cdigo. Por isso, ao primeiro chama-se Codex Vetus, Codex primus ou Cdigo de 529,
e ao segundo, Codex repetitae praelectionis (=cdigo, em 2.a edio, vid. infra 483 e
n. 737) ou Cdigo de 534, ou sim
plesmente Codex do eCorpus Iuris Civilis.
625 A rapidez com que foi elaborado o Codex Vetus deve-se no s competncia das pesso
as que faziam parte da comisso para esse fim nomeada (principalmente, Triboniano)
, mas tambm (e sobretudo?) ao facto de esse cdigo ser um recalque sobre o Codex Th
eodosianus (vid. A. GuARINO, L'Ordinamento Giurfdico Romano3 [Npoles, 1959] 263 e
264). muito diferente do Codex de 534 (ver no texto, pg. 446).
626 A palavra codex, para designar esta colectnea de constitutions, foi utilizada
pelo prprio Justiniano. Cf. consts. Haec gvae necessario pr. e Summa reipublicae
1 (vid. infra n. 627).
Recordemos que o vocbulo codex se contrape a volumen (vid. supra49) e que foi util
izado, pela primeira vez, no mundo jurdico e como designao consagrada a respeito dos
cds. Gregoriano e Hermogeniano (vid. supra 406).
627 A constituio Haec quae neeessario-que tinha como epgrafe De novo codice componen
do (novo entende-se em relao aos cds. anteriores, Gregoriano, Hermogeniano e Teodosia
no) -, encontra-se, como segundo prefcio, nos manuscritos e edies do Codex de 534,
ou Codex repetitae praelectionis.
A const. Summa reipublicae - que a constituio que promulgou o cdigo e leva como epgr

afe De iustiniano codice (primo) confirmando -, geralmente tambm se encontra, coma

segundo prefcio, nos manuscritos e edies do Cdigo de 534. Algumas obras e colectneas
de fontes !uris Romani encerram estas duas constituies.
sobretudo atravs destas duas constituies que podemos conhecer a natureza, a forma,
a composio, etc. do Codex Vetus.
628 Cf. Giuseppe GROSSO, Lezioni di Storia di Diritto Romano, cit. 490.
444
445

I
DIREITO ROMANO
1! PARTE - TIT. x-CAP. 1.
36
0 texto do cdigo de 529 (Codex Vetus ou Codex primus) no chegou at ns; foi refundido
pelo cdigo de 534. Possumos, atravs dum papiro de Oxirrinco 829, 'apenas o fragmen
to dum ndice de (todas?) as constituies dos ttulos 11-16 do livro 1.0. Pode verifica
r-se que a este ndice bem pouco corresponde a ordem das constituies sobre a mesma m
atria, contidas no cdigo de 534, deduzindo-se, pois, claramente a radical diversid
ade entre o primeiro e segundo cdigo.
b) Plano posterior: realizao duma grande colectnea de ius e de eleges
Concludo, publicado e provvelmente j entrado em vigor o novo Codex (Vetus) de 529, pa
ssado pouco tempo 830, Justiniano deve ter-se dado conta do seguinte: a) da rapi
dez e perfeio da feitura desse cdigo; b) da grande competncia dos membros da comisso
redactora, sobretudo do eminente jurista Triboniano; c) da facilidade com que er
a executado na prtica
629 Esse fragmento do pap. Oxir. foi publicado em BIDR 32(1922) 280-282; BONFANT
E transcreve-o no vol. XV Papyr. Oxyrinchos; e DE FRANcrsct, Frammento di un ind
ice dei primo codice giustinianeo em Aegyptus 3(1922) 68-93, faz-lhe uma ampla d
escrio.
630 bem possvel que, durante a redaco do Cdigo de 529, Justiniano j tivesse comeado a
pensar na ideia de realizar tambm uma colectnea de ius. S com este sentido e alcanc
e, que aderimos opinio de A. GUARINO L'Ordinamento Giuridico Romano, cit., quando
, a pgs. 264, diz: Fu probabilmente in occasione delia redazione dei primo Cdice ch
e a Giustiniano venne in mente, forse per consiglio di Triboniano, di procedere
ad una grande compilazione di lura. Durante a compilao do codex vetos, Justiniano a
inda no tinha concretizado a ideia de mandar fazer uma colectnea de ius, pois, seg
undo consta do fragmento de ndices desse cdigo (vid. ao cimo desta pg.), nele figur
a a lex citationum e sem fazer qualquer referncia a uma futura compilao de ias..- A
lm disso, o prprio Justiniano que implicitamente o confessa, quando, na const. Cor
di, de 17-11-534, com que publicava o segundo cdigo, afirma: postea vero (portanto
, s depois de concludo, publicado e provvelmente de j ter estado vigente, algum temp
o, o cdigo de 529), cum vetos ius considerandum recepimus, tam quinquaginta decis
iones fecimus, quam alias ad commodum propositi operis pertinentes plurimas cons
titutions promulga vimos.'
446
o novo cdigo, isto devido ao grau elevado de cultura jurdica em que se encontravam
as Escolas de Direito, principalmente a de Beirute e a de Constantinopla, pois
verificava-se que elas davam uma boa formao jurdica aos seus alunos, agora advogado
s, juzes e magistrados.
A estas circunstncias, to favorveis para realizar o grande plano concebido por Teods
io II mas fracassado (realizar uma enorme colectnea de ius e de leges - vid. supr
a 412-413), juntemos: 10-a forte personalidade de Justiniano, que pretendia rest
aurar em todo o seu esplendor a velha grandeza de Roma, criando um s Imprio, uma s
Igreja e um s Direito; 2.0 - a vasta cultura jurdica de Triboniano, possuidor duma
valiosssima biblioteca, onde se encontravam livros de jurisconsultos clssicos que
representavam raridades bibliogrficas, eruditissimis hominibus incogniti.
Nestas condies, era natural que se verificasse a necessidade e nascesse um forte d
esejo de elaborar tambm uma ,grande colectnea de ius, e, depois dessa colectnea, se
refundisse e actualizasse o codex vetos.
1 - Necessidade e. forte desejo duma grande compilao oficial de ius e de leges
Apesar da Lei das Citaes, aps a publicao do Cdigo de 529 em que ficou devidamente fixa
do o direito proveniente dei leges, via-se ento mais claramente a necessidade dum
a colectnea oficial de ius, para 'acabar com as incertezas e inmeras controvrsias a
respeito das obras dos juristas clssicos, e para haver um direito, proveniente d
o ius 631, certo, uniforme e apto a poder fcilmente aplicar-se na prtica.
631 Recorde-se, mais uma vez, que o termo ius, aqui, tem um sentido de contrapos
io a leges; portanto, concretiza-se nas obras dos juristas clssicos. Vid. supra 275
.

447

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. X - CAP. 1.
36
A par desta necessidade observada mais visivelmente a partir dos meados de 529,
vinha de longe a aspirao de ver organizada uma grande compilao de ius e de leges, qu
e fosse a expresso de todo o lus Romanum ainda vigente. A primeira tentativa, seg
undo parece, deve-se a Csar, se dermos crdito
a SuETNIO 632; a segunda, a Pompeu Magno, conforme narra Orgenes 633; a terceira,
e mais importante, como j sabemos, a Teodsio II 634. Mas s Justiniano, um sculo mais
tarde depois da ltima tentativa infrutfera, conseguiu realizar a obra jurdica mais
grandiosa de todos os tempos, a que se vem chamando
desde 1583 Corpus luris Civilis.
2 - Factores que concorreram para a realizao do Corpus Iuris Civilis: a) - Escolas;
8) - Triboniano e outros juristas de valor; y) - personalidade de Justiniano
Foram trs. Todos eles imprescindveis. Concorreram copulativamente; e no fcil dizer qu
al dos trs o maior importante. Podemos estabelecer uma certa precedncia, se no de h
ierarquia, pelo menos de ordem cronolgica: escolas, juristas de valor e Justinian
o.
a)-Escolas-0 grau elevado de cultura jurdica a que tinham chegado as Escolas de D
ireito do Oriente desde o sc. V, sobretudo a de Beirute e a de Constantinopla, er
a notvel 635. Sem elas provvelmente no teriam surgido jurisconsultos importantes (o
segundo factor) ; de certeza no haveria ambiente para realizar uma reforma legis
lativa 686. As boas escolas jurdicas podem inclusive integrar e suprir uma legisl
ao defi
ciente; uma escola jurdica decadente corrompe at uma legislao perfeita, e cria um am
biente jurdico incapaz de executar essa legislao. Justiniano viu isto perfeitamente
. Receando os perigos que adviriam da actividade das escolas para a pureza dos p
rincpios jurdicos romanos clssicos, ao mesmo tempo que preparava a grande colectnea
de ius, aperfeioava mais as Escolas jurdicas, reduzindo-as em nmero, melhorando os
seus programas, para mais fcilmente disciplinar o seu labor
interpretativo r5'.
a)-Triboniano e outros juristas de valor-1 o segundo factor,
mas, sob certo aspecto, bem pode ser considerado o primeiro. Sem juristas de env
ergadura no pode efectuar-se uma reforma legislativa. Ora, se os colaboradores de
Triboniano, principalmente Tefilo e Doroteu, eram jurisconsultos notveis, Triboni
ano, sobretudo como jurista codificador, deve ser considerado o maior de todos o
s tempos.
Em nosso entender, os maiores juristas codificadores at hoje - presidindo comisso
codificadora central, agindo nas sub-comisses, elaborando projectos, esclarecendo
dvidas, modificando planos dum momento para o outro conforme a necessidade ou at
simples convenincias, orientando na doutrina e na sua formulao, refundindo e sintet
izando o que estava difuso, reunindo tudo o que andava disperso, esclarecendo o
que estava obscuro, definindo e decidindo o que era duvidoso, ouvindo todas as o
pinies e sabendo aproveitar o que havia de bom e de realizvel, encontrando frmulas
precisas e conciliatrias para as opinies opostas mas vlidas, numa palavra, intervin
do em tudo e sendo a pessoa a quem pertencia sempre e em todos os pormenores a lt
ima palavra e esta sempre cheia duma nova luz, [mas, por vezes, at simulando no in
tervir em nada para no humilhar nenhum dos colaboradores] -foram Triboniano no
637 Cf. A. GUARINO, L'Ordinamento Giuridico Romano, cit. 263.
632 633 634 635 636
448
SUETONIUS, fulius Caesar 44,2. ORIGENES, Etymologiae 5,1,5. Vid. supra 412-414.
Vid. supra 356 e 357.
Vid. supra n. 548.
449

i
DIREITO ROMANO
sc. VI, S. RAIMUNDO DE PENHAFORT no sc. XIII 38 e o Cardeal GASPARRI nos princpios d
o nosso sculo 838. Mas o maior de todos , sem dvida, Triboniano.
Por isso, Justiniano pensando a srio (a partir de meados ou fins de 529) na grand
e reforma do ius, uma das primeiras medidas foi, logo nos princpios de 530, nomea
r Triboniano quaestor sacri palatii para poder presidir comisso (central) 840 e c
onsider-lo at morte (provvelmente em 546) o seu colaborador ntimo e fidelssimo, o seu
conselheiro sbio e seguro para realizar o vastssimo programa duma extraordinria co
mpilao de ius e de leges, resolvendo duma forma admirvel todos os delicadssimos prob
lemas duma enorme legislao, disposta numa sistemtica nova e que viria a ser modelo
durante muitos sculos.
y)-Personalidade de Justiniano-E o terceiro factor, pelo menos na ordem do tempo
; mas, igualmente sob certo aspecto, podemos consider-lo o primeiro.
Mesmo que pusssemos de parte o seu esprito de classi
638 Por mandato do Papa Gregrio IX (1227-1241), S. Raimundo de Penhafort (t 1275)
, espanhol, geral dos dominicanos, elaborou uma compilao definitiva e sistemtica de
todos os cnones no contidos no Decreto de Graciano, a fim de servir como coleco autn
tica, universal, exclusiva e oficial. Gozando de plenos poderes para utilizar to
das as fontes jurdicas cannicas como entendesse, ele soube aproveitar e admirvelmen
te sintetizar tudo o que havia de bom nas cinco compilaes antigas, recorrendo aind
a a textos da Sagrada Escritura, dos Santos Padres, aos cnones dos conclios e at a
diversos elementos dos direitos locais, e dos Direitos Romano e Germnico. a compi
lao de Direito da Igreja mais importante at ao Cdigo de Direito Cannico, de 1917.
639 Por mandato do Papa S. Pio X, pelo Motu proprio, de 19-3-1904, o Cardeal GAS
PARRI era escolhido para a dificlima empresa de superiormente presidir comisso - c
onstituda por cardeais, arcebispos, bispos e vares doutssimos -, que havia de reali
zar a obra ingente de rever toda a legislao multissecular de Direito Cannico, selec
cionar o material aproveitvel, expurg-lo dos elementos antiquados, reduzi-lo a frmu
las claras e concisas, adapt-lo s novas circunstncias sociais.
Essa obra colossal estava pronta em Dezembro de 1916. Em 27-5-1917, pela constit
uio Providentissima Mater Ecclesia, era promulgado o Cdigo de Direito Cannico, que a
inda est em vigor, embora se prepare neste momento (1972) uma grande reforma.
640 Vid. supra nn. 622 e 623.
450
1' PARTE - TIT. X - CAP. 1'
36
cista e at a sua interveno pessoal como legislador, ficaria de p uma grande qualidad
e a atestar um mrito inegvel: o ter sabido rodear-se de colaboradores altura, para
realizar uma` obra gigantesca, o Corpus Iuris Civilis -e um homem pblico, um chefe
, em geral vale o que valeremos seus colaboradores -; o ter reformado os program
as das Escolas de Direito como ponto de partida para a realizao e execuo duma grande
reforma legislativa.
Porm, Justiniano, alm dessa extraordinria qualidade de chefe, nele bem patente, era
pessoalmente um classicista e um legislador - estes aspectos j bastante discutid
os pelos AA. 041.
Como classicista revela-se um entusiasta apaixonado da tradio latina; concretament
e, nos seus actos e sempre nas suas intenes, mostra-se um defensor acrrimo do 1us R
omanum, sobretudo reagindo contra os factores da sua decadncia.
Embora classicista 842, nunca deixou de ser legislador 896
do seu tempo. Por isso, a compilao justinianeia oferece dois aspectos: atravs dela,
podemos conhecer o direito clssico (eli
641 Cf. PRINGSHEIM, Die archaistiche Tendenz Justinians em Studi Bonfante I (Milo
,1930) 551-587, RlccoaoNo, La Verit sul Pretese Tendenze Archaiche di Giustiniani
em Conferenze per 1lXIV Centenario delle Pandette (Milo,1931) 237-284 e Gian Gual
berto ARCH!, Giustiniano Legislatore em Labeo 12(1966) 1641.
642 A tendncia classicista de Justiniano no deve ser confundida com uma certa incl
inao arcaizante, no sentido de pretender restaurar e instaurar no sc. VI um direito
anacrnico, mas sim entendida com o alcance de pretender conservar antiguidades j

urdicas clssicas ainda vlidas e adapt-las devidamente s novas circunstncias, ou com a

finalidade histrica de reter certos institutos jurdicos ultrapassados para melhor
se compreender a evoluo do direito, desde a poca clssica at ao sc. VI. R cconoNo, Roma
Madre delle Leggi em BIRD 57-58(1953) 5, sintetizou: La codificazione giustinian
ea ha due facce come il nume di Giano: una dei diritto antico, l'altra dei dirit
to vivo. Il morto e il vivo Just in unit offerto come Codice.
Sobre este carcter arcaizante ou classicista de Justiniano vid. RoBI,EDA, o. C. 2
63 e 264, e sobretudo as nn. 760-767, onde indicada a principal bibliografia; A.
D'Oas, El Predigesto em Investigacin y Progreso 16(1945) 1302; Pietro BoNPANPE,
Storia dei Diritto Romano II, 4. ed. revista por Giuliano BONFANTE e Giuliano CRi
(Milo,1959) 49-52.
643 Sobre este problema, veja-se Gian Gualberto ARCH!, Giustianiano Legislatore
em Labeo 12(1966)163.177.(com especial ateno n. 1 da pg. 164, onde se indica a prin
cipal bibliografia) grafia) e Annali della Facolt di Giurisprudenza (Gnova) 5(1966
) 324.
451
I

DIREITO ROMANO
1.^ PARTE - TIT. X - CAP. 1
36
minando as interpolaes) e o direito post-clssico, tal como se encontra no Corpus Iu
ris.
3 - Finalidade da compilao justinianeia : legislativa e didctica
Justiniano esforou-se por criar uma legislao, prpria para resolver os problemas da s
ua poca, utilizando ao mximo a literatura jurdica clssica.
Consciente da corrupo que os princpios jurdicos romanos tinham sofrido durante quase
trs sculos de decadncia, o imperador classicista procurou, dentro do possvel, repar
ar os danos, no s fixando na sua compilao duma forma indelvel o verdadeiro ius, mas a
t aperfeioando-o. Para isso, tenta, mediante certas modificaes e interpolaes, eliminar
muitas incertezas e discusses que se tinham levantado na escola e na prtica, a re
speito da literatura dos passos divergentes dos juristas clssicos. Sempre que pod
e, ele ordena, na prtica e nas escolas, o regresso aos ensinamentos clssicos, ou a
o menos queles ensinamentos que lhe pareciam autnticamente romanos, no atendendo pa
ra chegar a essa considerao s modificaes post-clssicas mas s exigncias da sua poca.
rou fazer no sc. VI o que faria um bom jurista clssico, naquelas mesmas circunstnci
as. Neste aspecto, ele inovou o direito clssico; sob este aspecto, o Corpus luris
no uma fonte de direito clssico. directa e imediatamente uma fonte de direito (po
st-clssico) justinianeu; mas, ao mesmo tempo, o melhor instrumento para se conhec
er o direito clssico, desde que se ponham de parte todas as alteraes justinianeias.
0 imperador Justiniano tornou-se assim o intrprete fiel das directrizes jurdicas
mais genuinamente romanas 8", e o Corpus luris resultou
644 Por isso que, passados catorze sculos, Justiniano, em 1965, foi recordado pel
o mundo jurdico com homenagens bem significativas. Vid. por exemplo, BIONDI, Gius
tiniano em lura 16(1965) 1-10, e G. Gualberto ARCHI, Giustiniano Legislatore em
Labeo 12(1966) 163-177.
452
um monumento jurdico, onde no se encontra apenas a sabedoria romana duma poca, mas
onde se acumulam a cincia e a experincia de sculos!
Estas orientaes clssicas do sculo VI foram impostas por Justiniano nos tribunais e nas
escolas. Da a finalidade legislativa e didctica do Corpus luris:
1.0 - servir de exposio autorizada, com fora de lei, de todo o lus Romanum;
2.0 - ser texto nico, que devia estudar-se na sescolas.
A codificao justinianeia tinha que substituir e substituiu todos os antigos livros
de direito, tanto na literatura como na legislao. Deste modo, Justiniano esperava
tornar o direito uniforme em todo o Imprio, fazendo desaparecer a massa dispersa
de material jurdico, que havia causado tanta confuso.
453

1` PARTE - TIT. X-CAP. 2.

37
454
Captulo 2.0 - B) -ANALISE DAS VARIAS PARTES DO CORPUS IURIS CIVILIS
SUMRIO - 37. 1 - Digesta ou Pandectae (16-12-533)
a) Preparao da colectnea de ius: Quinquaginta deci
siones(530)
b) Flaborao (comisso redactora, const. Deo auc
tore, de 15-12-530) e publicao (const. Tanta
-A&& xcv, de 16-12-533)
c) Autores e obras utilizadas. Sistematizao e forma
de citar
d) Proibio de comentar o Digesto e obrigao de
o adoptar nas escolas e nos tribunais
e) Problemas externos elaborao e publicao
I -Distribuio dos fragmentos dentro de cada
titulo
II - Mtodo de trabalho dos compiladores. Teorias
2-Institutions (21-11-533)
a) Elaborao e publicao (const. Imperatoriam maies
tatem, de 21-11-533)
b) Fontes utilizadas. Sistematizao c) Carcter normativo d) Modo .a elaborao
3 - Codex [repetitae praelectionis] (17-11-534)
a) Elaborao e publicao (const. Cordi, de 17-11-534) b) Fontes utilizadas. Sistematiz
ao
4-Novellae (constitutiones)-535 a 565
a) Actividade legislativa de Justiniano, depois do Codex b) Disposio das Novellae
c) Colectneas privadas de Novellae
I - Epitome luliani
iI - Authenticum
III - Colectnea grega (580?)
1 - Digesta ou Pandectae. (16-12-533)
a) Preparao dos Digesta ou Pandectae645: Quinquaginta decisiones (530)
37. Assente a ideia - em meados (ou at fins) de 529 - de mandar elaborar uma gran
de colectnea de ius, Justiniano deve ter julgado necessrio ou, pelo menos, muito c
onveniente: a) - derimir (decidere) o maior nmero possvel das inmeras controvrsias a
gitadas entre os comentadores da literatura jurdica clssica; fi) - optar por uma,
entre as diversas opinies. Assim, o ius ficaria certo, concorde, uniforme e apto
a ser (aplicado e) codificado. Essas determinaes de Justiniano, atravs de vrias cons
tituies, publicadas em 530, destinavam-se: 1) - a resolver legislativamente velhas
questes doutrinrias; 2) - a revogar expressamente antigas normas j caducas; 3) - a
estabelecer novos critrios e a fixar determinadas orientaes para a soluo de vrios pro
blemas jurdicos.
Cinquenta (dessas) constituies, de 530, foram reunidas numa colectnea provisria, den
ominada Quinquaginta decisiones. Esta obra no chegou at ns. Pelo menos em parte 696
, deve ter sido incorporada, junta com outras constituies, no Codex de 534.
Discute-se entre os AA.:
I - se as Quinquaginta decisions se destinaram nicamente a servir de trabalho pre
paratrio para a elaborao do Digesto, ou simplesmente a fixar normas para facilitar
a aplicao do ius (uma espcie de complemento da Lex Citationum) e, s como consequncia,
servirem de orientao nos trabalhos
de preparao das Pandectac;
645 Sobre o significado destas palavras e a partir de que poca principiou a usarse a palavra Digesto (no singular) vid. supra 36 e n. 52.
646 Das Quinquaginta decisiones existentes no Codex de 534 s esto identificadas tr
inta.
455

DIREITO ROMANO
1. PARTE - TIT. X - GAP. 2." 37
II - se, alm das Quinquaginta decisions, ter havido mais constituies (com a mesma fi
nalidade indicada no nmero anterior), e se publicadas s em 530 ou tambm depois de 5
30, concretamente durante a elaborao do Digesto 847.
b) Elaborao do Digesto (const. Deo auctore, de 15-12-530); publicao (const. Tanta - A
xev, de 16-12-533)
Estabelecidas, directa ou apenas indirectamente, certas orientaes para elaborar um
a grande colectnea de ius, o imperador Justiniano, pela const. Deo auctore, de 15
-12-530, encarregou pessoalmente 648 Triboniano, agora Quaestor sacri palatii, d
e elaborar uma obra do tipo dos digesta 846 da iurisprudentia clssica, e por isso m
esmo seria denominada Digesta seu Pandectae R50 (de acv BExogou= recolho tudo).
Justiniano, nessa constituio, outorgava a Triboniano plena liberdade e todos os po
deres para escolher os membros (viri docti in fure) que formariam a comisso codif
icadora. Ele haveria de escolher dezasseis membros B61:, Constantino, comes sacr
arum largitionum; quatro professores de direito, Tefilo e Cratino (da Escola de C
onstantinopla), Doroteu e Anatlio (da Escola de Beirute), e onze advogados do for
o de Constantinopla. Total: 17 membros, incluindo Triboniano que presidiria comi
sso.
647 Sobre estes problemas, vid. ROBLEDA, O.C. 521 e nn. 622-75, e G. GROSSO, Lez
ioni, cit. (1965) 490 e 491 e n. 2.
648 A const. Deo auctore dirigida directamente a Triboniano - IMPERATOR CAESAR FL
AVIUS IUSTINIANUS PIUS FELIX INCLUTUS VICTOR AC TRIUNFATOR SEMPER AUGUSTUS TRIBO
NIANO QUAESTORI SUO SALUTEM (lustiniani Digesta, 18.s ed. de MoMMSEN-KRGER [Berli
m,19651 8).
649 Vid. supra 367-c).
650 Foi por vontade expressa do imperador Justiniano que a colectnea de ius se ch
ama Digesta ou Pandectae-Const. Deo auctore 12 e const. Tanta -ABaxev 1. Vid. MOM
MSEN, Die Bedeutung des Wortes Digesta em Juristischen Schriften 11 (Berlim,1905)
90 ss. 0 termo Pandectae tambm no era novo. J tinha sido usado por ULPIANUS e por MOD
ESTINus, no sentido de antologia; vid. B. PARADISI, Storia del Diritto Italiano, c
it. 413.
651 Os seus nomes vm todos indicados na const. Tanta-D&rxev 9.
456
Ainda segundo a const. Deo auctore; a comisso devia:
I - coligir os melhores fragmentos das obras dos jurisconsultos 652 que tivessem
tido o ius respondendi ex auctoritate principis 855, sem estabelecer qualquer o
rdem ou distino entre eles,
nomeadamente sem qualquer preferncia nem mesmo pelas doutrinas de PAPINIANUS (ao
contrrio do que estabelecia a Lex Citationum654), e indicando sempre o autor, a o
bra e o livro donde se extrasse o fragmento;
II-suprimir o que fosse suprfluo e o que tivesse cado em desuso;
III - eliminar as autonomias, as semelhanas e as repeties;
652 Const. Deo auctore 4: lubentus igitur vobis aniquortun prudentium, quibus auc
toritatem conscribendarum interpretandarumque legum sacratissimi principes praeb
uerunt, libros ad ius Romanum pertinentes et legere et elimare, ut ex his omnis
materia colligatur, nulla (secundum quod possibile est) neque .similitudine nequ
e discordia derelicta, sed ex his hoc colligi quod ununr pro omnibus sufficiat.
Quia caem ei alii libros ad ius pertinentes scripserunt, quorum scripturae a mdl
is auctoribus receptae nec usitatae sunt, negue nos eorunt volumina nostram inqu
ietare dignamur sanetionetm>.
653 Os compiladores utilizaram obras de juristas que no tinham tido o ius respond
endi ex auctoritate principis, mas que, sob certo aspecto, podiam equiparar-se a
os privilegiados. 0 primeiro, nestas circunstncias, foi certamente GAtus: no gozou
do ius respondendi mas fez parte da lex citationum. Aberta esta excepo, no deveria
ter sido difcil, por analogia, estabelecer outras, v. g. PoMPONIUS, QUINTUS Muci
us Scaevola, ALIENUS VARUS e AELIUS GALLUS. (Dos trs ltimos, s h fragmentos de uma o
bra de cada; de POMPONIUS e de GAtus foram utilizadas vrias obras de cada uni, co
mo poder verificar-se pelo Index). Justiniano, depois, conformou-se, e de bom gra
do, com este modo de proceder da comisso compiladora. Deduz-se do Index dos juris

tas e das obras empregues, mandado fazer pelo prprio imperador (const. Tanta-A&uxr
v 20) e que devia preceder os Digesta ou Pandectae. - [0 Index elaborado pelos c
ompiladores no seguro: h omisses de obras usadas; indicam-se obras que no foram util
izadas; por vezes, confundem-se obras. KRGER, Histoire des Sources du Droit Roman
n, trad. frac. de BRISSAUD (Paris,1894) 438, e sobretudo BONFANTE, Storia de! Di
ritto Romano 114 (Milo,1934) 512 e 188, tm um elenco perfeito de autores e respect
ivas obras citados no Digesto. A edio de MOMMSEN-KRGER traz esse elenco na parte fi
nal, pgs. 932-949; a verso castelhana do Digesto, de A. D'ORS, F. HERNANDEZ TEJERO
P. FUENTESECA, M. GARCIA GARRIDO y J. BuRILLO (Madrid,1968) apresenta o elenco
(incluyendo lo olvidado) a pgs. 37-441.
654 Vid. supra 425.
457

DIREITO ROMANO
1. PARTE - TIT. X - CAP. 2.0 37
IV - adaptar os fragmentos dos textos s novas circunstncias sociais, modificando-o
s quer mediante acrscimos, unies, cortes, quer procedendo doutra forma; numa palav
ra, interpolando vontade conforme a necessidade ou at simples convenincia 655
Passados apenas trs anos - o tempo utilizado na realizao duma obra to assombrosa 856
-, o Digesto estava concludo. Era publicado pela constituio bilingue Tanta - _A8oxe
v, de 16 de Dezembro de 533, dirigida ad senatum et omnes populos, a qual estabe
lecia que os Digesta deviam entrar em vigor, com fora de lei, em 30 de Dezembro d
o mesmo ano.
c) Autores e obras utilizadas. Sistematizao e forma de citar
Os fragmentos so extrados das obras de 38 ou 39 juristas, conforme se considera o
mesmo jurista ou juristas dife
rentes Venuleius SATURNINUS e Claudius SATURNINUS (vid.
supra 380). Os mais citados so os cinco da Lex Citationum;
de todos, ULPIANUS quem fornece maior nmero de citaes (cerca de / do Digesto perten
ce a este jurista) ; mas h vrios
juristas s com um fragmento. 0 Digesto encerra 9142 fragmentos. Em nmeros aproxima
dos: 3000 pertencem a
ULPIANUS (sobretudo provenientes dos seus libri ad Edictum e libri ad Sabinum) ;
3000, aos restantes da Lei das Citaes,
PAPINIANUS, PAULUS, -MODESTINUS e GAIUS; 2500, aos sete jurisconsultos clssicos,
IAVOLENUS, IULIANUS, AFRICANUS, POMPONIUS, Q. Cervidius SCAEVOLA, MARCELUS e MAR
CIANUS;
642 aos outros 26 (ou 27) jurisconsultos.
655 Const. Deo auctore 7-10.
656 Veremos a seguir, al. e) - II, algumas das vrias teorias formuladas para tent
ar explicar este fenmeno, verdadeiramente enigmtico.
458
Segundo afirma Justiniano, foram consultados 2 000 libri, mas h exagero; foram 16
25.
J conhecemos a sistematizao do Digesto - livros, ttulos, fragmentos e pargrafos (vid.
supra 37).
A diviso dos Digesta seu Pandeetae em 50 livros, subdivididos em ttulos 857, foi,
como a prpria designao (vid. supra n. 650), ordenada por Justiniano; mais estabelec
eu que, rations materiae e para fins didcticos (seguindo o esquema dos comentrios
ad Edictum), a obra se considerasse repartida 658 em sete seces:
I
llpwsa, princpios gerais sobre direito e jurisdio, livs. 1-4;
II - Pars de iudiciis, matria relativa s actiones e proteco jurdica da propriedade e
dos outros direitos reais, livs. 5-11;
III - Pars de rebus, obrigaes e contratos, livs. 12-19;
IV- Umbilicus, obrigaes e famlia, live. 20-27;
V-De testamentis et codiciUis, herana, legados e fideicomis
sos, livs. 28-36;
VI-Uma parte sem nome, tratando da sucesso pretria e de
vrios institutos heterogneos (direitos reais, posse e obrigaes), live. 37-44;
VII- Outra parte sem denominao especial, livs. 45-50 em que dois livros so dedicado
s stipulatio e institutos afins, outros dois ao direito penal (alibri terribiles
>), outro relativo appeuatio, e o ltimo trata de direito municipal, mas termina c
om dois ttulos de carcter geral - De ver
borum signifieatione> e De diversis regulis uris anti
qui 659.
657 Recordemos que os livros 30 a 32 tm todos trs o mesmo ttulo, De legatis et ,fide
icomissisn (vid. supra 37).
658 A ulterior diviso dos fragmentos do Digesto (tambm designados, sobretudo antig
amente, por leses) em pargrafos, sendo o primeiro denominado principium, da Idade
-Mdia, provvelmente dos fins do sc. XLI, devida talvez a Blgaro (pertencente Escola
dos Glosadores; vid supra 97). Vid. Cario Guido Moa, La Divisione in Paragrafi d
elle Leggi dei Digesto em Rivista di Storia dei Dirito Italiano 26-27 (1953-54)
145-162. A indicao dos pargrafos com nmeros procede das edies modernas.

659 Como se verifica, s as trs primeiras partes tm uma designao e uma orgnica de conte
o; das outras, a quinta seria a menos orgnica; a quarta, cha
459

DIREITO ROMANO
1.* PARTE - TIT. X -- CAP. 2.'
37
1) - Tambm j do nosso conhecimento o modo actual de citar o Digesto (vid. supra 37
). Por exemplo, D.13,7,9,2 significa-Digesto, livro 13., ttulo 7., fragmento (ou, s
egundo a designao antiga, lei) 9. e pargrafo 2.0 (que, na realidade, o 3, visto o pri
meiro se denominar pr. [principium] ).
2) -Outro mtodo anterior a este e usado pelos autores nos fins do sculo passado e
at quase meados deste, consistiu em citar, primeiro, o nmero do fragmento, precedi
do da abreviatura fr. (ou 1.), seguido do nmero do pargrafo; depois, a abreviatura
D. e a indicao do livro e do ttulo. No mesmo exemplo de h pouco, teramos: fr. (ou l.
) 9, 2 D.13,7.
3) -0 mtodo seguido desde a recepo do Direito Romano era quase igual ao anterior. S
implesmente, a seguir abreviatura D., omitia-se o nmero do livro, e em vez do nmer
o do ttulo colocava-se a respectiva epgrafe. Perante uma citao destas, a primeira co
isa a fazer era consultar o ndice alfabtico dos ttulos do Digesto 660, para saber a
que livro e ttulo pertencia o fragmento. No exemplo apresentado: fr. (ou 1.) 9,
2 D. De pignore et hypoteca.
mada umbilicus por ser central; a sex ta e a stima misturam e agrupam diversos in
stitutos.
A repartio em sete foi devida no s finalidade prtica da diviso em vvolumina, mas sobr
tudo crena na magia ou fora misteriosa do nmero 7.-A respeito da magia dos nmeros, n
omeadamente do nmero 7, anote-se como bibliografia mais importante: Adler IRVING,
Die Zahlen and ihr Zauberreiche. Mit Zeichnungen Von Ruth Adler (trad. alem. de
Magic House of Numbers) (Munique,1959); Franz Carl ENDRS, Die Zahl in Mystik and
Glauben der Kulturrolker (Leipzig, 1935); Franz Carl ENDRS, Mystik and Magie der
Zahlen3 (Zurique,1951); Helmet HESSEMBRUCH, Geheimnisse and Wesen der Zahlen (F
reiburg i. Br.,1952); Margarete RIEMSCHNEIDER, Von 0 bis 1001. Das Geheimnis der
numinosen Zahlen (Munique, 1966); Ernst BINDER, Die geistigen Grundtagen der Za
hlen (Stuttgart,1958); Ludwig PANETH, Zahlensymbolik im Unberwussien (Zurique,19
52); Vincent FOSTER HOPPER, Medieral Number Symbolism. Its Souces, Meaning, and
Influence on Thought and Expression (New York,1938).
660 Quase todos os estudiosos de Direito Romano sabiam de cor as epgrafes dos ttul
os das Institutiones, dos Digesta e do Codex; hoje encontram-se identificadas lo
go ao princpio, na edio do Corpus luris Civilis de MOMMSEN, KRGER, SCHLL e KROLL 18 (
Berlim,1965), pgs. V-XVIII.
460
4) -A forma mais antiga de citar semelhante precedente, mas em vez dos nmeros a d
esignar o fr. (ou l.) e o , escreviam-se as respectivas palavras iniciais, e, qua
se sempre, em vez da abreviatura D., uma outra constituda por dois f f pequenos u
nidos, corrupo da letra grega II (pi maisculo), inicial
de Pandectae (IIocv8Exrar). No mesmo exemplo: fr. Si rem alienam Proprie pignus
D. (ou ff) De pigneratia actione vel contra.
d) Proibio de comentar o Digesto. Obrigao de o adoptar nas escolas e nos tribunais
Precisamente no mesmo dia - 16 de Dezembro de 533 - em que pela const. Tanta-z&S
wxev era promulgado o Digesto para entrar em vigor logo da a 15 dias (30 de Dezem
bro do mesmo ano), publicava Justiniano a const. Omnem, decretando uma reforma d
os estudos jurdicos, baseada na nova compilao de ius.
Ora, pela const. Tanta-A,421, precisando melhor o que prescrevia a const. Deo au
ctore 12, ficava proibido comentar o Digesto; pela mesma constituio e tambm pela co
nst. Omnem, estabelecia-se a obrigao de o adoptar nas escolas e nos tribunais.
Sentido e alcance da proibio - A proibio de comentar o Digesto vem referida em trs do
cumentos de Justiniano.
C. Deo Autore 12 C. Tanta 21
Nostram autem consummationem, quae a vobis Deo adnuente componetur, digestorum v
et pandectarum nomen habere saneimus, nutlis iuris peritis in posterum auden
C. e&coxEv 21
Hoc autem, quod et ab initio nobis visum est, cum hoc opus fieri Deo adnuente ma

ndabamus, tempestivum nobis videtur et in praesenti sancire, ut nemo neque eorum

,
rraorv goGS &nayopea.Ev Tb -~ 9appr"iaal rTE -rv vwv dvrrw YITE TWv GQTEpov oogvcov
i, ~v vwv tovraTa yp&pEly, ftAi v E: ~ ~i0Ua7$}ctE'- el L V Tr V 'EAXlvav yA&T-rav
ia'&Eiv, gvp 8s
461

DIREITO ROMANO
1r PARTE - TIT. X - CAP. 2.0
tibus commentaries iUi applicare et verbositate sua supra dicti c6dicis compendi
um confundere. Quemadmodum et in antiquioribus temporibus factum est, cum per co
ntrarias interpretantium sententias totum ius paene conturbatum est: sed su ffic
iat per indices tantummodo et titulorum suptilitatem (quae paratitla nuncupantur
[add. F' S]) quaedam admonitoria eius faeere,. nullo ex interpretatione eorum v
itio oriundo.
qui in praesenti iuris peritiam habent, nee qui postea fuerint audeat eommentari
os isdem legibus adnectere: nisi tantum si velit eas in Graeeam voeem transforma
re sub eodem ordine eaque .consequentia, sub qua et voces Romanae positae sunt (
hoc quod GraecixaT& n68a dicunt), et si qui forsitan per titulorum suptilitatem
adnotare maluerint et ea quae nap&Ttraa nuncupantur componere. Alias autem legam
interpretationes, immo magis perversiones eos iactare non concedimus, ne verbos
itas eorum aliquid legibus nostris adferat ex confusione dedecus. Quod et in ant
iquis edicti perpetui commentatoribus factum est, qui opus moderate confectum hu
e atque iUuc in diversas sententias producentes in infinitum detraxerunt, ut pae
ne omnem Romanam sanctionem esse canfusam. Quos si passi
non sumus, quemadmodum posteritatis admittatur vana diseordia F Si quid autem ta
le facere ausi fuerint, ipsi quidem falsitatis rei constituan
Tp xaT& n68a xaaooi vp Xp&laaa,a= -wv v6wv priVCtq, xai St TL xcr & Trw T&v 6VO Lo
c o%t vwv napaT(Tawv w etx npoaypck}cct pouar,&etcv
Xpctav' TepoV 81 navr&naaty L 8' 6TtoGV nept a6T& xp&TTCLV 1trn8 a6-4; 80GVat aT&a
eta Te xcct &ptapr)T~acw xat 7rx~Dou To v6p.ot (ipopiArv' 'roUTo 6ncp xat np6a9cv nt
o3 i 81x-ou yyovcvvoo8eata, 6aaTC xat,rot ye oSTw Ppu &rurov m6T6 xa8ea-, x Tr Twv not
tawv novr)&Twv 8caop et &vapt8e-ov ix-ock4tvou 70,",5o. EE ycip Tt puvelrf TuX6v &c
6pevoVi'r6i Twv txi5v &ywvcatai ~ To TO xp(VetV npoxa9r;voc, roo paatAe6 ar)Ve6acc
ep a6Tw vw nzp& -,5v v6 uov peitat. w 6 ye Sappmv n(Xp&TaTagV ) V&V'd v vool?eatav n6
Tt xa-aSaat xuT& OAca Tig i .ccTpa xeaeace &aaoc6Tepov, oino ia'Cw 'rol; V lratpaao
cw ve6evo v6ot, roG nacp' aTOG auV Z'HVrO &papnaovou xat nacV 8tagp$CtpotVOu Tp
462
tur, volumina autem eorum omnimodo corrumpentur. Si quid vero, ut supra dictum e
st, ambiguum fuerit visum, hoc ad imperiale culmen per iudices referatur et ex a
uctoritate Augusta manifestetur, eul soli concessum est leges et condere et inte
rpretari.
A propsito da constituio belngue que promulgou o Digesto, note-se que a verso latina
(const. Tanta) no uma simples traduo da verso grega (const. d 8wxev ); em rigor, pare
ce que devamos falar no de uma constituio bilngue mas de duas. Cotejem-se os dois tex
tos, na recentssima traduo espanhola de A. D'ORS-F. HERNANDEZ TEJERO-P. FUENTESCA-M
. GARCIA GARRIDO-J. BUIILLo 661,
Conforme j observou Pietro PESCANI 662 a respeito dos trs fragmentos, transcritos
supra 461-463, o texto grego mais claro e compreensvel, redigido com simplicidade
e clareza; o texto original. A verso latina, que no ad litteram, aspira a ter uma
certa elegncia, est enfatuada de verbosidade e de artificialismo, e portanto mais
extensa, como se verifica pelo prprio espao material ocupado pela sua transcrio (vi
d. infra 525-549); por isso, hoje, a sua interpretao por vezes origina divergncias
663.
At h bem poucos anos, a respeito da proibio estabelecida por Justiniano de comentar
o Digesto, dominava a opinio de que o imperador tinha proibido toda e qualquer es
pcie de obra de anlise ou de crtica aos fragmentos das Pandectae, sob pena de os se
us autores serem considerados e punidos como
661 El Digesto de Justiniano. I Constituclones Preliminares y Libros 1-19 (Madri
d,1968) 23.36.
Para mais fcil consulta, transcrevemos em apndice, pgs. 525-549, a traduo espanhola d
e A. D'Oas das conts. Tanta-A8wxav.
662 Pietro PFSCANi, Sul Divieto di Giustiniano a Commentari dei Digesto em Labeo
7(1961) 41-54.
663 Id. ib. 43.
463
17

DIREITO ROMANO
1' PARTE-TIT. x-CAP. 2.
37
falsrios e de as respectivas obras deverem ser destrudas. Apenas seriam permitidas
as tradues literais de textos latinos para grego, denominadas xa.-ri n8a, a organi
zao de ndices
( tvBtxc), de breves sumrios dos ttulos ( naparrAe ) ou de coisas semelhantes, ne ver
bositas eorum aliquid legibus nostris ad f erat ex con f usione dedecus 661. As dv
idas de interpretao deviam ser comunicadas ao imperador, para ele expressamente as
resolver (atravs duma constituio imperial), pois, a respeito de leis, s ele as podi
a criar e interpretar - si quid... ambiguum f uerit visam, hoc ad imperiale culme
n per iudices re f eratur et ex auctoritate Augusta manif estetur, cui soli conc
essum est leges et condere et interpretaria 666
Recentemente, analisando melhor, verificou-se que essa opinio communis no podia c
orresponder realidade.
Primeiro: Justiniano no devia ter proibido toda e qualquer obra a respeito do Dig
esto, permitindo semente as tradues gregas literais, resumos ou ndices, porque ento
seria nulo o trabalho dos estudiosos do direito - ou melhor, no haveria trabalho
autnomo, cientfico, prprio de juristas, mas nicamente uma actividade de meros tradut
ores ou de simples organizadores de ndices -; seriam inteis as escolas de direito,
que ele reformou com tanto cuidado e preocupao.
Segundo: no tempo de Justiniano e depois dele, h bastante literatura jurdica a res
peito do Digesto, como pode testemunhar-se atravs dos Baslicos, e no era clandestina,
mas abertamente permitida. Mais; escrita dentro duma linha de pura ortodoxia. E
mbora no se trate das grandes construes ou de tratados da jurisprudncia clssica, tambm
no so meras tradues, mas sim trabalhos de exegese erudita.
664 Const. Tanta 21. Vid. supra 462 e infra 546, respectivamente verso latina
e traduo espanhola.
665 Const. Tanta 21 (parte final). Vid. sup a 463 e infra 547, respectivamente
verso latina e traduo espanhola.
Dentro desta nova ordem de ideias, surgiram ultimamente algumas opinies. As mais
importante so a de BERGER em
1951886, e a de PESCANI em 1961667.
BERGER, que,em grande parte refutado por PESCANI 668, teve o mrito de, pela prime
ira vez, se opor frontalmente opinio communis.
Sem pretendermos analisar em pormenor os vrios argumentos das diferentes opinies,
e aderindo sobretudo (embora no totalmente) opinio de PESCANI, podemos assentar na
lguns pontos.
a) - A referida proibio de Justiniano a respeito do Digesto encontra-senas trs cons
tituies citadas - Deo auctore 12, Tanta 21 e AF(oxev 21 -, mas em termos diferentes
. Da a razo principal da divergncia dos AA.: atendem s ou principalmente a uma, sem
ter na devida conta as outras. Por isso, interessa o cotejo (vid. supra 461-463)
.
b) - A proibio ,em termos mais enrgicos encontra-se na const. de 530, Deo auctore 1
2; porm, mesmo a, eram permitidas, alm das tradues literais, de indices e de paratitl
a, certas observaes (quaedam admonitoria eius f acere - vid. supra 462), embora limi
tadas ao mximo e redigidas com o mnimo de palavras 668. Durante os trs anos (de 530
a 533), o imperador deveria ter sido prevenido da gravidade que isto representa
ria para a cincia do direito, se fosse tomado letra. Em 533, nas consts. Tanta e
A8mxev, a proibio j aparece mitigada.
666 Adolf BERGER, The Emperator Justinian's Ban upon Commentaries to the Digeste
em B(DR 45-46(1951) 124-169. J em 1945, BERGER tinha apresentado parte da sua op
inio. Cf. ib, 124 n. *.
667 Pietro PESCANI, Sul Divieto di Giustiniano a Commentario del Digesto em Labe
o 7(1961) 41-54.
668 Vid. ib. 44 e 45.
669 Cf. PESCANI, o.c. 44.
464
465

DIREITO ROMANO
1' PARTE - TT. X - CAP. 2.
g37
c)----: Atendendo simultneamente s trs constituies, mas sobretudo Tanta e D&ev, de
der concluir-se:

I - para futuro, ficavam proibidos os comentrios (quer em latim quer em grego) s l

eis (fragmentos) do Digesto - nullis iuris peritis in posterum audentibus comment
arios applicare (const. Deo auctore 12), nemo... in praesenti... nec... postea...
audeat commentarios isdem legibus adnectere (const. Tanta 21), TWv v6wv 7rovi)aTa yppe
v (const. 8wxsv 21). Estes comentrios, expostos verbositate (const. Deo auctore), deve
m ser entendidos ps comentrios-tratados, maneira dos elaborados pelos antigos jur
istas clssicos (vid. supra 368), que apresentavam inovaes e que tinham fora de lei.
Isso que ficava proibido, porque a nenhum jurista era permitido defender opinies
contrrias s disposies do Digesto nem sequer integradoras (ne... aliquid legibus nostr
is adferat
- const. Tanta 21), e nem interpretar (com fora de lei) dvidas srias (si quid... am
biguum fuerit visum, hoc ad impriale culmen per iudices referatur et ex auctorita
te Augusta manifestetur, cui soli concessum est leges et condere et interpretari
- const. Tanta 21, parte final). Numa palavra, para futuro ficava proibida toda
a actividade cientfica dos juristas que
tivesse carcter vinculativo; no eram admitidos comentrios novos, nem em latim nem e
m grego, com fora de lei.

II - Eram permitidas as tradues gregas dos comentrios latinos antigos, mas s dos esc
larecedores dos fragmentos (leis) do Digesto -eirA v eL [~ pouari&ecev e[S v riv `EY
vwv yA 'rrcCv [OC'r&] ocTo(?) (ARANGIO-RUIZ) eTOCpacAety v-1 8 TY) xar 7ro8oc xrcA
a3at TWV v cov pri
VeLOC670 (const. At <xev 21)671
670 Dada a importncia da crtica a respeito deste texto, no hesitmos em o transcrever
aqui no seu original grego, embora acompanhado de tradues.
Para todos os alunos, mesmo para os que no tm qualquer conhecimento da lngua grega,
uma transcrio dum texto grego no intil. Vem, duma forma concreta e palpvel, a verdad
da afirmao feita na pg. 109 destas Lies: sem conhecimento do latim e do grego, no p
el trabalhar a srio em investigaes romansticas.
671 A traduo latina (apresentada na const. Tanta 21) desta disposio grega
Dos comentrios latinos antigos no podiam ser traduzidos para grego: a) - nem os co
ntrrios s disposies do Digesto, porque foram revogados 672, p - nem sequer os merame
nte conciliadores das disposies (ou opinies) opostas, porque, em princpio, todas as
antinomias foram eliminadas pelos compiladores 872. Por isso, Justiniano determi
nou: Haste itaque leges et adorate et observate omnibus antiquioribus quiescentib
us: nemoque vestrum audeat vel comparare eas priori bus vel, si quid dissonans i
n utroque est, requirere, quia omne quod hic positum est hoc unicum et solum obs
ervari censemus (const. Tanta 19).
Ill - Eram permitidas (nisto, esto todos os AA. de acordo) as tradues literais em g
rego, orientadas, palavra por palavra (xocr rr68oc), os iv8txc e os 7rap-rtTAa (con
st. Deo auctore 12, Tanta 21 e A8wxev 21- vid. supra 462).
N -.Finalmente, eram permitidas observaes destinadas a elucidar os ttulos do Digest
(mesmo atravs do confronto com outros ttulos e com leis anlogas), e at uma certa anli
se cientfica-as prprias disposies (fragmentos, leges) - a interpretatio 674. Esta orig
inou, no tempo de Justiniano e
da const. Wmxev 21 no rigorosa. (Vid. supra 462, e infra 546, a traduo espanhola).
Por isso, os autores modernos tm sugerido tradues diferentes, v. g. MoMMSEN e o Dig
. Ital.
MOMMSEN Dig. Ital.
praeterquam si in Graecam linguam praeterquam si velint in Graecorum [eas] <eos (c
omentarios)> transferre linguam [eas] <eos (comentarios)> velint sola ea, quae a
d vestigia dicitur, convertere, sola vero ea quam ad legum interpretatione usi.
vestigia vocant usi legum interpre
tatione.

Cf. PESCAM, o.c. 46.

Cf. const. Tanta 10. Vid. const. Tanta 15.
Sobre o sentido e o alcance da interpretatio vid. supra 172180.
A interpretatio grega era a explicao sucessiva das palavras do Digesto (isto , segu
indo palavra por palavra) feita com carcter erudito. O texto do Digesto, apresent
ado na escola e no tribunal, era sempre o latino. Uma citao em grego, mesmo ad lit
teram, no tinha valor em tribunal, pelo menos no tempo de Justiniano.
672 673 674
466
467

DIREITO ROMANO
1' PARTE - TIT. X - CAP. 2,
37
posteriormente, as parfrases e todo o trabalho de exegese erudita, que era indisp
ensvel nas escolas e nos tribunais. Mas a interpretatio nunca podia comprometer a
unidade e a concordncia das leges.
Teria sido respeitada a proibio de Justiniano referente ao Digesto?
Perante o que fica exposto, a resposta afirmativa compreende-se melhor. Foi resp
eitada, conforme se deduz claramente dos Basilicos. Por isso, no h tratados ou com
entrios ao Digesto, mas simplesmente parfrases, explicaes, anotaes, esclios. Acrescent
-se, porm, nota PESCANI, que a proibio de Justiniano foi respeitada mais por fora das
condies objectivas da situao do que pela severidade do decreto 876. P, que depois do
admirvel trabalho cientfico do Digesto, no havia necessidade de um labor jurdico cr
iador, mas nicamente... interpretador. No Digesto estava tudo; para isso e por is
so, que ele tambm denominado... Pandectac.
Resta sublinhar que Justiniano determinou que o Digesto substitusse, tanto nas es
colas como nos tribunais, todos os livros jurdicos. Nenhuma obra jurdica clssica po
dia ser invocada, se no estivesse no Digesto, e s atravs do Digesto podia ser citad
a - const..Omnem 11 e const. Tanta 19.
e) Problemas externos elaborao e publicao do Digesto
I-Distribuio dos fragmentos dentro de cada ttulo
Os fragmentos dentro de cada ttulo do Digesto no se encontram distribudos ao acaso.
Foi BLUHME quem o descobriu,
Dai a necessidade de analisar cientificamente as expresses latinas. Por isso, as
Institutiones, embora destinadas principalmente aos estudiosos gregos, esto escri
tas em latim.
673 PESCAM, o.c. 54.
em 1820 878, ao fazer uma investigao muito cuidadosa aos ttulos D. 45,1 e D. 50,17.
A concluso a que chegou e que depois se generalizou grosso modo a todos os ttulos
a seguinte: dentro de cada ttulo, os fragmentos das obras utilizadas na confeco do
Digesto encontram-se reunidos em quatro grupos ou massas, que ele prprio denomin
ou massa sabiniana, massa edictal e massa papiniana, segundo o tipo de obra que
prevalece, e uma quarta massa ou grupo a que BLUHME no deu nome, hoje conhecida p
or appendix.
A massa sabiniana tambm denominada pelos AA. massa do ius civile, por ser composta
de fragmentos de obras relativas ao ius civile, do tipo dos libri ad Sabinum 877
, figurando em primeiro lugar os fragmentos dos libri ad Sabinum de ULPIANUS, PO
MPONIUS e PAULUS.
A massa edictal, tambm posteriormente designada por massa do ius praetorium, compre
ende sobretudo os fragmentos dos libri ad Edictum 878, estando cabea os fragmento
s dos libri ad Edictum de PAULUS e de ULPIANUS.
A massa papiniana, igualmente chamada hoje pelos autores massa casustica, constituda
por fragmentos de obras do tipo dos Responsa, das Quaestiones e dos Digesta, pr
incipiando, normalmente, por fragmentos dos libri quaestionum e dos libri respon
sorum de PAPINIANUS.
676 BLUHME, Die Ordnung der Fragmente in den Pandektentitlen em Zeitschrift fur
geschichdiche Rechtswissensehaft 4(1820) 257-472, com o subttulo Ein Beitrag zur E
ntstehungsgeschichte der Pandecten (=Labeo 61[960] 50-96, 235-277 e 368-404); tr
ad. ital. de CONTICINI (com prefcio e notas), L'Ordine dei Frammenti net Titoli d
elle Pandette del Dr. E. Bluhme (Pisa,1838).
Note-se que o mtodo de compilao por massas no constitui uma novidade dos compiladore
s justinianeus; outras compilaes anteriores, jurdicas e no jurdicas, tinham sido elab
oradas j com uni mtodo semelhante. Cf. ScHULZ, Die Anordnung nach Massen ais Kompo
sitionsprinzip antiker Kompilationen em Atti del Congresso Internazionale di Dir
itto Roman. Roma 11(Pavia,1935) 11-25.
Observe-se, por ltimo, que a teoria bluhmiana das massas no Digesto parece que j t
inha sido vislumbrada por Antnio AGOSTINHO (1517-1586), o sbio Arcebispo de Tarrag
ona. Cf. A. D'ORS, El Predigesto em lnvestigacin y Progreso 16(1945) 131.

677 Vid. supra 369.

678 Vid. supra 369.
468
469
DIREITO ROMANO
1. PARTE - TIT. x-CAP. 2.
0 appendix ou varia uma massa menor do que qualquer outra, constituda por fragmentos
de 12 obras secundrias.
Note-se:
1.0 nem todos os ttulos tm as quatro massas, pois alguns
tm s uma, duas ou trs (a quarta massa falta em muitos
ttulos), e s vezes uma das massas encontra-se repetida, quer
dizer, dois ncleos de fragmentos pertencentes mesma massa
esto colocados em lugares diferentes dentro do mesmo ttulo;
2. as massas nem sempre esto dispostas pela mesma
ordem, mas em regra vem em primeiro lugar a massa sabiniana,
depois a edictal, a seguir a papiniana e por ltimo o appendix.
A hiptese de BLUHME, vulgarmente designada teoria das massas (no Digesto), sobretud
o depois que uma obra pstuma do austraco G. H0FMANN 848 em vo tentou refut-la, hoje
uma tese aceite por todos 6110.
II-Mtodo de trabalho dos compiladores. Teorias
Um dos problemas mais enigmticos, que, sobretudo desde o incio deste sculo, vem des
pertando cada vez mais a curiosidade cientfica dos autores, a rapidez com que foi
elaborado o
679 Gerhard HOFMANN, Die Compilation der Digesten Justinians, edit. por 1. PFAFF
(Viena,1900).
0 trabalho de HOFMANN no conseguiu adeses. Vid. ALBERTARIO, Introduzione Storica a
lio Studio del Diritto Romano Giustinianeo I (Milo,1935) 15 e n. 14.
680 A confirmar a tese de BLUHME, notem-se as posteriores investigaes: de Carlo LO
NGO, Contributo alia Storia delta Formazione delle Pandette em BIRD 19(1907) 132
-160; de Pietro DE FRANCISCI, Nuovi Studi intorno alia Legislazione Giustinianea
durante la Compilazione delle Pandette em BIRD 22(1910) 155-207, 23(1911) 39-85
, 186-296 e 27(1915) 5-54; de Giovanni ROTONDI, L'Indice Florentino defile Pande
tte e 1'Ipotesi del Bluhme em Scritti Giuridici I (Milo,1922) 298-339; de KRUGER,
Die Herstellung der Digesten Justinians and der Gang der Exzerption (Mnster,1922
), e Die klassischen Werke nach der bluhmischen Ordnung (3.0 captulo do seu-estud
o Rmische Juristen and ihre Werke) em Studi Bonfante II (Milo,1930) 317-326.
470
Digesto pela comisso justinianeia presidida por Triboniano: apenas trs anos, de 53
0 a 533, quando, afinal, ainda hoje, por exemplo, para reformar um simples cdigo;
geralmente gastam-se dez, quinze ou mais anos. 0 prprio Justiniano tinha previst
o dez anos 081, e ele, que nas consts. Tanta - M8o xev fornece largas informaes so
bre o contedo e vrios pormenores do Digesto, no tem uma nica palavra sobre o mtodo us
ado pela comisso redactora, que, em vez dos dez anos previstos, gastou apenas trs.
Como foi possvel, num to curto espao de tempo:
- antes de tudo, recolher o enormissimo esplio das obras dos juristas clssicos, no
obstante as condies precrias em que se encontravam a corte e o * imprio nos anos 531
-533 081;
- depois, ler, sintetizar, harmonizar e. actualizar 1625 livros;
- em seguida, escolher os fragmentos dignos de figurarem no Digesto e orden-los s
ob vrias rubricas 883 .
- numa palavra, completar,, actualizando trs milhes de linhas, e finalmente reduzi
r tudo a cento e cinquenta mil
linhas 084?!
Parece que, bem ao certo, nunca chegaremos a saber qual o mtodo seguido pelos com
piladores para obter esse resultado
surpreendente 085.
Const. Tanta 12.
DE FRANCISCI, Storia del Diritto Romano III-1 (Milo,1943) 277.

Sobre este curioso sistema das rubricas do Digesto, vid., por todos, A. SoucmE,
Recherches sur les Origines des Rubriques du bigeste (Tarbes,1960) e respectiva
crtica de E. VOLTERRA em lura 15(1964) 275-279, e T. MAYER-MALY, Bemerkungen zum
Aufbau der Digestentitel em Synteleia Vincenzo Aran.gio-Ruiz (Npoles,1964) 878-88
5.
684 Const. Tanta 1.
685 a opinio, v. g. de Paul VAN WARMELO, A Propos de la Compilation du Digeste em
RHD 38(1960) 503: Ii est peu probable que naus sachions jamais exactement de que
lle manire a t faite la compilation du Digeste. Naus avons beaucoup de renseignemen
ts sur la mthode suivie par les compilateurs et cefile-ci a t tudie par les savants d
epuis bien des annes. lis en ant tir des conclusions trs intressantes et fort prcieus
es. Malheureusement it reste rsourde des contradictions dcevantes et le problme con
cernant Ia mthode suivie par les gompilateurs reste toujours pineux>>.
471
681 682 683
DIREITO ROMANO
1' PARTE - TIT. X - CAP. 2.
37
H vrias teorias, a tentar uma explicao.
a) - A teoria da distribuio das massas a cargo de subcomisses
(BLUHME) - Baseado na sua descoberta da existncia das massas em cada ttulo, BLUHME,
para explicar a rapidez da elaborao do Digesto, conjecturou que a comisso redactora
tivesse sido dividida em trs subcomisses, encarregando-se de estudar: uma, as obr
as pertencentes massa sabiniana; outra, as referentes massa edictal; e a outra, as r
elativas s massas papiniana e appendix. Concludo o trabalho de cada uma, as trs subcom
sses ter-se-iam reunido, depois, vrias vezes, em conjunto. Nessas reunies plenrias,
presididas por Triboniano, em cada ttulo ter-se-ia colocado, em primeiro lugar, a
massa com maior nmero de fragmentos, passando-se depois s outras, se existiam, mas
considerando-as como um complemento da primeira. Por ltimo, sobre este material r
ecolhido, e j repartido pelos vrios ttulos, ter-se-ia procedido a um trabalho de co
ordenao e de reviso.
Crtica - Esta teoria explica uma certa rapidez (em vez dos dez anos previstos, qu
e se gastassem a uns seis ou sete), mas no a que se verificou na elaborao do Digesto
, gastarem-se apenas trs anos.
No fornece um contributo decisivo para resolver vrias questes, como v.g. a recolha
assim to rpida do enorme esplio das obras dos juristas clssicos. Todavia, falta de me
lhor, a teoria de BLUHME dominou at cerca de 1900, data em que principiou a ser at
acada, como examinaremos a seguir. Hoje, no conta adeptos.
/t)-Teorias do pr-digesto e outras (HOFMANN em 1900,
EHRENZWEIG em 1901, PtrrIIRS em 1913, ARANGIO-RUIZ em 1930, ALBERTARIO em 1935,
D'ORS em 1945, COLLINET em 1952, GUARINO em 1957, VAN WARMELO em 1960, DELL'ORO
em 1964).
472
Quem atacou, pela primeira vez e duma forma radical, a teoria de BLUHME, foi HoF
MANN 080, em 1900.
Primeiro, nega a existncia e a distribuio das massas em cada ttulo.
Segundo, mesmo admitindo a existncia das massas e que tivessem sido distribudas pela
s trs subcomisses como conjecturou BLUHME, isso ainda no explicaria a rapidez da fe
itura do Digesto.
Como explicao dessa rapidez, HOFMANN apresenta a teoria do pr-digesto: a (possvel) e
xistncia duma compilao privada do sc. V, em tudo semelhante ao Digesto. Os compilado
res justinianeus teriam tido pouco trabalho: limitaram-se a retocar essa (hipotti
ca) colectnea, a ler algumas obras, v.g., os comentrios de ULPIANUS ad Edictum e a
d Sabinum e a transformar (mediante falsas inscriptiones) em fragmentos autnomos
as citaes encontradas nessas poucas obras que foram lidas. Outras citaes (convertida
s tambm em fragmentos autnomos), ainda segundo HoFMANN, seriam provenientes de col
ectneas privadas e oficiais, de apontamentos inditos, de notas fornecidas pelos pr
ofessores. Portanto, o Digesto podia ter sido elaborado at em menos de trs anos, c
onclui HOFMANN.

Crtica - A teoria de HoFMANN vai frontalmente contra as afirmaes expressas de Justi

niano, quando diz: ...duo paene milia librorum esse conscripta et plus quam trece
nties decem milia versuum a veteribus effusa, quae necesse esset OMNIA et legere
et perscrutara, et ex his si quid optimum f uisset eli
gere 687.
Nega toda e qualquer originalidade do Digesto, quando certo que pelo menos uma c
erta originalidade, quer pelo seu fim quer pela sua envergadura, tem de ser reco
nhecida 886
686 Como j sabemos, a sua teoria est exposta numa obra pstuma. Vid.
supra 470 e n. 679.
687 Const. Tanta 1.
688 Cf. COLLINET, L'0riginalit du Digeste em Conferenze per ii XIV Cente
nario deile Pandette (Milo,t931) 41-51.
473
DIREITO ROMANO
1.' PARTE-TIT. X-CAP. 2.
Alm disso, no admitindo a existncia das massas, HoFAMNN coloca-se abertamente contra
a (quase) totalidade dos autores 889. Por estes motivos, e alm disso sustentada c
om argumentos frouxos, a teoria de HoFAMNN nem impressionou nem triunfou, tendo
sido definitivamente rebatida 880.
Todavia, a ideia de pr-digesto foi explorada, mais tarde, em moldes diferentes, p
or vrios. autores.

Em 1901, EHRENZWEIG 691, admitindo a teoria bluhmlana da existncia das massas> e b

aseando-se na ideia do pr-digesto de HoFMANN, elaborou uma teoria... mista>:-a ord
em dos fragmentos do Digesto tal qual BLUHME indicou, e a diviso das massas uma v
erdade incontestvel; simplesmente, essa ordem e essa diviso no so fruto do trabalho
dos compiladores justinianeus; j existiam numa colectnea privada do sc. V; Justinia
no no fez mais que retocar essa compilao, actualiza-la e conferir-lhe valor oficial
.
Crtica - A teoria de EHRENZWEIG passou quase despercebida 692, pois ele no era rom
anista, e em 1901 a crtica s se preocupava em tomar posio ou a favor de BLUHME (exis
tncia das massas e distribuio da respectiva elaborao a cargo das trs subcomisses) ou
vor de HoFMANN (negao das massas e existncia dum pr-digesto, prtica mente completo).
Em 1913, Hans PETERS 898, com pequenas variantes, apresentou a mesma teoria de E
HRENZWEIG, mas fortemente estruturada com argumentos de vria ordem 694.
689 Vid. supra n. 680.
690 As principais refutaes da teoria de HOFMANN foram feitas por MOMMSEN em SZ 22(
1901) 1-11 e por KRGER, ib. 12-49. Vid. Pietro BONFANTE, Storia dei Diritro Roman
o II, ed. revista por G. BONFANTE e G. CRIF (Milo,1959) 108-120 e sobretudo a n. 1
2.
691 EHRENZWEIG, Die Compilation der Digesten Justinians em Zeitschrift fr private
s und ffentliehes Recht 28(1901) 313-319.
692 ALBERTARIO, Introduzione 15.
693 Hans PETERS, Die ostrmischen Digestenkommentare und die Entstehung der Digest
en em Berichte ber die Verhandlungen der Kniglichen Schsischen Gesellschaft der Wis
senschaften zu Leipzig. Philologische-historische Klasse 65(1913), Heft 1. 0 val
or deste trabalho posto em devido relevo por MnrEis, ao traar a bibliografia de H
. PETrERS (1886-1915), morto aos 29 anos em campo de batalha, vtima da primeira g
rande guerra - SZ 36(1915) VII-XVI.
694 Vid. A. D'ORS, Predigesto, cit. 133, e Pietro BONFANTE, Storia, cit. 122 e 1
23.
474
0 Digesto, segundo PETERS, no fruto dum exame directo das obras clssicas, menciona
das no index 895; baseia-se numa compilao privada, do sc. V, elaborada pela Escola
e para a Escola 698. Os compiladores teriam actualizado essa compilao, e... pouco
mais 697
Crtica - A tese de PETERS j foi devidamente refutada

por DE FRANCISCI, ROTONDI e BONFANTE 899

Prescindindo j das vrias razes de ordem tcnica relativamente a certos. pormenores, a
presentadas por esses AA. contra PETERS, convm notar que seria muito estranho:
a) - o silncio de Justiniano sobre a fonte verdadeira (a tal compilao privada, do sc.
V), quando ele nem sequer h dissimulado as fontes do Codex e das Institutioraes;
b) - a afirmao categrica do mesmo imperador ao declarar que duo paene milia librorum
esse conscripta et plus quam trecenties decem milia versuum a veteribus effusa,
quae necesse esset omnia et legere et prescrutari et ex his si quid optimum fui
sset eligere (const. Tanta 1);
c) -o silncio dos escoliastas sobre a (tal) origem duma obra, que atravs dos tempo
s havia de ser de uma imponncia e duma importncia fundamental;
d) - a tal compilao privada, escolar, do sc. V estar sistematizada, com a distribuio d
s fragmentos das obras em trs massas, verificando-se o fenmeno mecnicamente em cada
ttulo - o que de fcil explicao quando se trata dum trabalho elaborado por uma comis
so legislativa, mas de difcil explicao se se tratasse duma obra escolar.
695 696 697 698
Vid. supra n. 653 sobre o valor do index. Vid. supra 359 o valor das escolas ori
entais. Vid. Pietro BONFANTE, o. C. 122 e 123. Cf. id. ib. 123-125 e n. 21.
475

DIREITO ROMANO
1. PARTE -TIT. X - CAP. 2."
37
Em 1930, ARANGIO-RUIZ elaborou uma hiptese 699 mais reduzida e mais circunstancia
da: os compiladores ter-se-iam servido, alm doutras compilaes de menor contributo,
dalgumas de origem escolstica; estas teriam fornecido cerca duma quinta parte do
Digesto, concretamente os libri II-XIX e XXIII-XXXIV; essas compilaes seriam as re
cordadas por Justiniano (const. Omnem 2,3 como T& 7rpwra-para de iudiciis, pars
de rebus, quattuor libri singulares (a saber, de re uxoria, de tutelis, de testa
mentis, de legatis).
Em 1935, ALBERTARIO recusa-se a admitir a tese de ARANGIO-RUIZ 700 - j antes, em
1933, F. WIEACKER se mostrara relutante em aceit-la 701 -; prope uma nova hiptese.
Tomando como ponto de partida a Lex Citationum, de 426 702, que, prticamente, red
uzia a cinco o nmero de juristas que podiam ser invocados em juzo, imagina a existn
cia duma compilao (mais ampla do que a idealizada por ARANGIO-RUIZ), composta por
fragmentos das obras desses cinco juristas (colocando em primeiro lugar os fragm
entos das obras de ULPIANUS, comeando pelos comentrios ad Sabinum e ad Edictum), e
sistematizada segundo a ordem edictal que depois foi a seguida no Digesto.
Em 1945, Alvaro D'ORS, depois de examinar a parte vlida das teorias de PETERS, AR
ANGIO-RUIZ e ALBERTARIO, inclina-se para a hiptese dum pr-digesto>, dando a esta ex
presso no o significado duma compilao, mas o alcance de unas `bases' fundamentales qu
e fueron compiladas con anterioridad a Justiniano, y que ste adopt, remoz con otras
aportac{ones menores y con sus propias interpolaciones. La tarea de Justiniano,
sin carecer de todo valor, habra sido de una envergadura menor a Ia que tradicio
nalmente se venha admitiendo. Una buena parte dei trabajo estaba hecho ya en ai
siglo V> 702,
Em 1952, COLLINET, depois de analisar as teorias de BLUHME, HOFMANN e PETERS, e
admitindo que os compiladores tivessem trabalhado em trs subcomisses (segundo BLUH
ME), defende que a subcomisso encarregada da massa sabiniana teria utilizado as I
nstitutiones de Gaio e as quatro monografias (de re uxoria, de tutelis, de testa
mentis e de legatie); a subcomisso da massa edictal, a prima para legum, a para d
e iudicils e a para de rebus; a da massa papiniana, os responsa de PAPINIANUS e
de PAULUS. Depois, a comisso, j em reunio plena, teria completado este material, co
m outros fragmentos citados nas escolas orientais e com alguns comentrios (interp
olaes) elaborados pelas mesmas escolas 704.
Em 1957, GUARINO 705, depois de mover srias objeces s teorias de ARANGIO-RuIz, ALBER
TARIO e COLINNET 706, e depois de vrias consideraes 707, de opinio de que os compila
dores trabalharam em comum e no em subcomisses, quer na fase preparatria quer na ex
ecutiva, e deveriam ter adoptado como texto fundamental uma compilao recalcada sob
re os libri ad Edictum de ULPIANUS, que retocaram com a ajuda de outras duas com
pilaes (uma redigida segundo a tradio de SABINUS, e a outra segundo a tradio das obras
de casustica), e das obras do appendix 708.
Em 1960, VAN WARMELO 709, depois de considerar a teoria do pr-digesto (segundo PE
TERS) pouco convincente e hoje abandonada por todos os romanistas, admite que al
gumas partes do Digesto foram preparadas por trabalhos anteriores aproveitados p
elos compiladores. Embora seja difcil determinar, em concreto, at que ponto e de q
ue maneira os trabalhos anteriores facilitaram e prepararam a misso dos compilado
res, h questes que, segundo VAN WARMELO, podem ser apresentadas como certas: a) -a
compilao do Digesto e o trabalho que ela comportava
699 ARANGIO-RUIZ, Precedenti Scolastici del Digesto em Conferenze per it XIV Cen
tenario delle Pandette. 15 Dicembre 530-15 Dicembre 1930 (Milo,1931) 285-319.
Tambm ARANGio-Ruin, semelhana de PETERS e de EHRENZWEIG, coordena a sua hiptese com
a doutrina de BLUHME.
700 Emito ALBERTARIO, Introduzione Storica alto Studio del Diritto Giustinianeo
I (Milo,l935) 16 e 17.
Id. ib. 1622.
Vid. supra 424.
Alvaro D'ORS, El Predigesto em Investigacin Y Progreso 16 (1945) 136

e 137.
704 Paul COLLINET, La Gense du Digeste, du Code et des Institutes de Justinien
(Paris,l952) 65-93.
705 Antonio GUARINO, La Mthode de Ia Compilation des Digesta Iustiniani
(texto francs) em RIDA 4(1957) 269-288, e II Metodo di Compilazione dei Digesta
lustiniani (texto italiano) em L'Ordinamento Giuridico Romano3 (Npoles,1959)
526-540.
706 RIDA, cit. 280-284; L'Ordinamento Giuridico, cit. 534-538. 707 lb., respecti
vamente, 285-288 e 538-540. 708 lb., respectivamente 288 e 540.
709 Paul VAN WARMELO, A Propos de la Compilation du Digeste em RHD 38
(1960) 503-529.
701 702 703
476
477

DIREITO ROMANO
1.1 PARTE -TIT. X-CAP. 2?
no foram inteiramente res novae; b) -os compiladores seguiram a sistematizao do Cdig
o de 529 e, em certa medida, a do Edictum Perpetuam; c) -os elementos mais signi
ficativos do Digesto encontram-se no ensino das escolas do Oriente,. e, portanto
, o Digesto sob certo aspecto, reflecte claramente a influncia do ensino do Direi
to e a vida jurdica dos sculos anteriores a Justiniano 710; d) -no Digesto, h grupo
s de fragmentos, formando uma espcie de apparatus e tendo uma certa unidade, que
deviam ter sido originados a partir dum fragmento central e colocando, depois, o
utros volta, como que em forma de glosas ou de acrscimos. Deve tratar-se de anotaes
, inscritas em fontes antigas para assim as actualizar. VAN WARMEio apresenta, e
m 144 grupos, uma lista de fragmentos nestas condies, e que passaram, assim, para
o Digesto 711.
Em 1964, DELL'ORO 712, para tentar uma explicao da rapidez enigmtica com que foi el
aborado o Digesto, insiste na relao entre a Lei das Citaes de 426 713, e o Digesto.
Sublinha que a verdadeira Inovao 714 da Lex Citationum foi a considerao dada aos out
ros juristas diferentes dos cinco (PAPINIANUS, PAULUS, ULPIANUS, MODESTINUS e GA
IUS), autorizando igualmente a sua citao, desde que os seus libri se encontrassem
reproduzidos num texto autntico. Isto devia ter provocado uma investigao e produo das
obras dos antigos juristas, de modo a poder e dever contar-se para a elaborao de
textos oficiais dum vastoo material jurisprudencial, diverso do que estava em us
o (os fragmentos das obras dos cinco juristas citados). Teodsio II no conseguiu el
aborar a colectnea de ius. Justiniano veio a aproveitar-se de todo esse material,
nessa altura mais ou menos elaborado e sistematizado, e de que os prticos do Dir
eito (sobretudo advogados) j tinham conhecimento; por isso, foram includos na comi
sso (composta de 17 participantes) 11 advogados.
As teorias dos romanistas sobre a rapidez com que foi elaborado o Digesto, certa
mente, vo continuar; e o enigma... permanecer?
710 Vid. ib. 507 e n. 18.
711 , Vid. ib. 514-529.
712 Aldo DELL'ORO, Il Digesto e la Legge delle Citazioni em Synteleia V. Arangio
-Ruiz I (Npoles,1964) 354-358.
713 Vid. supra 424.
714 Vid. supra 424575.
478
2-INSTITUTIONES41 (21-11-533) a) Elaborao e publicao das Institutiones
A inteno de Justiniano de mandar fazer um manual, elementos ou instituies 718 de Dir
eito tinha sido revelada no prprio acto de ordenar a compilao do Digesto 717; por i
sso, no h uma constituio expressa a ordenar a feitura das Institutiones.
Razes justificativas dumas novas institutiones: a) - os velhos manuais de Direito
j no estavam altura para servirem de introduo ao estudo do Digesto; b) - o temperam
ento de Justiniano a pretender dirigir ex alto as inteligncias, e o seu esprito cl
assicista a procurar restaurar, sempre que possvel, a cultura jurdica da poca clssic
a; c) - o desejo do imperador de que fosse redigido um manual de Direito sui gen
eris, munindo-o expressamente de carcter normativo.
A concretizao ou execuo (prevista na const. Deo auctore) da ordem de elaborar as lns
titutions, ao que parece, foi dada por Justiniano, s depois de terminada a feitur
a do
Digesto (opinio de BONFANTE 718), ou pelo menos quando estava j a ser concluda a su
a elaborao (opinio comum 719).
Justiniano encarregou desse trabalho Triboniano, Doroteu, professor da Escola de
Beirute, e Tefilo, professor da de Cons
tantinopla 728.
715 Sobre a bibliografia a respeito das Institutiones de Justiniano, vid Pietro
BONFANTE, Storia del Diritto Romano II4 (Milo, 1959) 1211.
716 Vid supra 363 e 364.
717 Const. Deo auctore 11: si quid aliud a nobis fuerit promulgatum institutionum
vicem optinens, ut rudis animus studiosi simplicibus enutritus facilius ad alti
oris prudentiae redigatur scientiam.

718 Pietro BONFANTE, o. c., (ed. de 1959) 126 e 127. Esta opinio encontra certo a
poio nas palavras de Justiniano: Cumque hoc (opus Digestorum) Deo propitio peract
um est, Triboniano... nec non Theophilo et Doroteo... specialiter mandavimus ut
rostra auctoritate nostrisque suasionibus componant institutiones (const. Imperat
oriam 3); e ainda: post libros quinquaginta dgestorum seu pandectarum... in hos q
uattuor libros easdem institutions partiri iussimus, ut sint totius legitimae sc
ientiae prima elemental (const. Imperatoriam 4).
719 Vid., por todos, ALBERTARIO, Introduzione 32.
720 Const. Imperatoriam 3.
479
DIREITO ROMANO
1 ` PARTE-TIT. x - CAP. 2.'
37
Como todos os trabalhos confiados orientao de Triboniano, tambm este foi executado
rpidamente. Em 21 de Novembro de 533 - ainda antes da publicao do Digesto (16-12-15
33) -, eram publicadas as Institutions, pela const. Imperatoriam, dirigida por J
ustiniano cupida legum iuventus (aos jovens desejosos do estudo das leis), ut lic
eat vobis prima legam cunabula... ut sint totius legitimae scientiae prima eleme
nta 727. Por isso, as Institutiones deviam ser leccionadas no 1.0 ano das Escolas
de Direito 722.
b) Fontes utilizadas. Sistematizao
Na composio das Institutiones, foram utilizadas: a) - principalmente 725, as Insti
tutiones de Gaio e as Res Cottidianae (durante muito tempo, atribudas a Gaio 724)
; b) - vrias institutiones da poca clssica - de FLORENTINUS, ULPIANUS, MARCIANOS e
, provvelmente tambm as de PAULUS 725; c) - algumas partes do Digesto, nesta altur
a j (quase) 726 inteiramente elaborado.
Ao contrrio do que sucede no Digesto, nas Institutiones no se menciona a origem do
s fragmentos utilizados na confeco. Porm, o sistema usado foi o mesmo das Pandectae
fazer um mosaico de fragmentos.
721 Const. Imperaloriam 3 e 4.
722 Const. Omnem (de 16.12.533) 2.
123 o prprio Justiniano que o afirma: ... praecipue ex commentariis Gaii
nostri iam institutionum quam rei-um eottidianarum... (const. Imperatoriam 6). 72
4 Sobre esta obra, vid. supra 439.
725 Sobre o problema, vid. P. BONrANTE, o. C., 129 e L. WENGER, Die Quellen
605.
CALLISTRATUS o nico jurista clssico, autor de institutiones que no foram utilizadas
.
726 Sobre este problema vid. supra 479 e nn. 718 e 719.
480
FERRINI727, mediante um critrio estilstico e histrico, conseguiu demonstrar, quase
sempre com segurana, a provenincia de cada uma das vrias partes.
Embora materialmente os autores das Institutiones sejam Triboniano, Tefilo e Doro
teu, formalmente Justiniano o nico autor. Fala em nome prprio, e no em nome dos jur
istas, cujas obras foram utilizadas 728; por isso, como j foi dito, os fragmentos
no indicam como no Digesto a sua procedncia.
Verdadeiramente, nas Institutiones que Justiniano se revela legislador e mestre
de Direito 729. De facto, interveio pessoalmente em muitos pormenores.
Por uma deciso pessoal de Justiniano, as Institutions esto divididas em 4 livros 7
50. Os livros, por sua vez, esto divididos em ttulos. A subdiviso dos ttulos em prin
cipiam e pargrafos da Idade-Mdia; a sua numerao moderna.
0 1. livro trata das pessoas; o 2., das coisas, propriedade, restantes direitos re
ais e testamentos; o 3., da sucesso intestata, das obrigaes em geral e das obrigaes ex
contractu; o 4., das obrigaes ex delicto, das actiones do processo civil e do
direito criminal.
Modo de citar-a) Quanto ao modo actual, vid. supra 37. b) No sc. XIX e princpios d
o sc. XX, por exemplo, 3 I. (ou 3 Inst.) de usufructu, significa I. 2,4,3. E como
na citao do Digesto vid. supra 460).

727 Contardo FERRINI, Sulle Fonti delle Istituzioni di Giustiniano em BIDR 13(19
00) 102 (=Opere di Contardo Ferrini 11 308): Le Instituzioni giustinianee sono un
' opera composta sostanzialmente alta maniera st essa dei Digest!. vale a dire m
ediante Ia giustappozione di brani toldi da opere precedenti, a cui i compilator
i hanno recato ie nmodificazioni ritenute necessarie od opportune ed hanno facto
varie aggiunte e in specie quelle indispensabili per l'espozioni dei diritto no
vo.
728 Portanto, em rigor, no pode falar-se de interpolaes nas Institutiones, embora e
xistam. Vid. n. anterir, e infra 518.
Cf. GRADENWITZ, Interpolationen in den Pandekten (Berlim,1887) 2.
729 Sobre este ponto, vid., por todos, Gian Gualberto ARCHI, Giustiniano Legisla
tore em Labeo 12(1966) 163-177 (sobretudo, a indicao muito completa de bibliografi
a sobre a matria em 1641 e 165), e Mario AMELOTI, Giustiniano Alaestro d'Instituz
ioni em Annali delta Facolt di Giurisprudenza-Genova 5(1966) 324-343. Vid. tambm L
abeo 16(1970) 379-382)
730 Const. Imperatoriam 4: ...in hos quattuor libros easdem institutiones partiri
iussimus.
Const. Tanta 11: ...et quattuor libris reponere et totius eruditionis prima funda
menta arque elementa ponere.
481

DIREITO ROMANO
1! PARTE-TlT. X-CAP. 2.
37
c) Carcter normativo das Institutiones
Alm do seu escopo didctico, as Institutiones tiveram um valor legislativo.
Publicadas pela const. Impera~ m, de 25-11-533, foram promulgadas pela const. Ta
nta, de 16-12-533, para entrarem em vigor, juntamente com o Digesto, em 30 de De
zembro de 533: ...quae in praesenti aevo in usu vertuntur, consentaneum invenitur
, hoc et capere studeant et quattuor libris reponere... Quod opus ab his (Tribon
iano, Theophilo et Dorotheo) perfectum ut nobis oblatum et relectum est, et pron
o suseepimus animo et nostris sensibus non indignum esse iudicavimus et praedict
os libros constitutionum vicem habere iussimus (const. Tanta 11).
d) Modo da elaborao das Institutiones
Quanto ao mtodo seguido pelos compiladores na feitura das Institutiones, a teoria
mais seguida a de HusCHKE, segundo a qual, Triboniano teria tido a presidncia, e
Tefilo e Doroteu, a composio de dois livros cada um, pois - demonstra ele - os doi
s primeiros livros so diferentes dos dois ltimos. Ora, ainda segundo HUSCHKE, Doro
teu teria composto os dois primeiros, e Tefilo os dois ltimos (excepto o ltimo ttulo
do liv. 4. que tambm seria obra de Doroteu).
FERRINI, neste ltimo ponto, segue opinio diferente: Tefilo teria elaborado os dois
primeiros; Doroteu, os dois ltimos; Triboniano teria revisto toda a obra 731.
Posteriormente, AMBROSING apresentou uma nova teoria baseada na diviso do trabalh
o segundo a matria: um dos trs coligiu e actualizou os fragmentos a respeito das p
essoas e sucesses; outro, os fragmentos respeitantes a direitos reais e
731 Vid. P. BONFANTE, o. c. (ed. de 1959) 127-129.
482
obrigaes; e outro (pois todos teriam trabalho na busca de materiais), os fragmento
s relativos s actiones 732. Qual, dos trs se teria ocupado de cada uma destas part
es? AMBROSINO prometeu, no Congresso de Verona 733, onde apresentou a sua teoria
, que o demonstraria num novo estudo; mas... foi surpreendido pela morte.
Mais recentemente, tem havido autores, baseados nos estudos de FERRINI, que pret
endem descobrir massas nas Institutiones 734, como BLUHME descobriu no Digesto 735
.
3-CODEX [REPETITAE PRAELECTIONIS] 786 (17-11-534)
a) Elaborao e publicao
0 Codex repetitae praelectionis uma nova edio 487, devidamente actualizada do Code
x vetus, de 529 758. Na verdade, depois da promulgao do Digesto (16.12-533), era n
ecessrio um novo cdigo.
732 Rodolfo AMBROSINO, 11 Metodo di Compilazione delle Istituzioni Giustinianee
em Atti Verona I 135-180.
733 Vid. n. anterior.
734 Vid. A. ZOCCA-RosA, I Risultati d'una Nuova Palingenesia delle Istitituzioni d
i Giustiniano em Mlanges Girard II (Paris,1912) 645-657, e P. BONFANTE, o. c. (ed
. de 1959) 129-134.
Tambm alguns autores investigaram j: 1) - a influncia do ensino da Escola de Beirut
e na elaborao das Institutiones; 2) - a relao entre as Institutiones e a Parfrase de
Tefilo. Sobre estes problemas, vid., por todos, Paul COLLINET, La Gense du Digeste
, du Code et des Institutes de Justinien (Paris,1952) 279-319.
735 Vid. supra 468-470.
736 Sobre a bibliografia a respeito do Codex repetitae praelectionis, vid. L. WE
NGER, Die Quellen, 638 e n. 1.
737 A prpria significao de repetitae praelectionis de nova edio; vid. supra 371-IV
Foi com este alcance que Justiniano pretendeu fazer um cdigo novo - ...in antiquis
etenim libris non solum primas edictiones sed et secundas, quas repetitae prael
ectionis veteres nominabant (const. Cordi 3).
Vid. infra 484 e n. 740.
738 Vid. supra 442-446. Como sabido, esse Codex vetus ou Codex primus ou Cdigo de
529, no chegou at ns (vid. supra 446 e n. 629).
DIREITO ROMANO
Depois de 529, a actividade legislativa de Justiniano foi intensa: I - em 530, p

elo menos as quinquaginta decisiones, antes da elaborao das Pandectae; II - em 531

e 532, durante a sua compilao, aliae constitutiones ad commodum propositi operas
pertinentes 739, para resolver problemas que tinham surgido com a feitura do Dig
esto; III - de 530 a 533, vrias constituies, promulgadas por diversos motivos.
Depois da promulgao do Digesto e das Institutiones, o Codex vetus estava completam
ente desactualizado. Era preciso
um cdigo novo 740:
a) - que inclusse as constituies de Justiniano promulgadas depois de 529;
b) - que eliminasse as contidas no Codex Vetus que tivessem sido revogadas ou al
teradas ;
c) - que estivesse de harmonia com o critrio seguido na feitura do Digesto e das
Institutiones - I - quer em razo do esprito inovador e interpolacionista 7" em fac
e do antigo ius, II - quer em razo da disposio (sistematizao) da mat
ria 72.
Para realizar esse trabalho, Justiniano nomeou uma comisso
composta por Tri
boniano, Doroteu e trs advo
739 Esta expresso do prprio Justiniano, para designar este grupo de constituies. Sob
re certos problemas a respeito dessas constituies, vid. ALBERTARIO, Introduzione 3
4 e n. 36.
740 Trata-se dum cdigo feito ex integro, completamente refundido-...iussimus in se
cundo eum ex integro conscribi non ex priore compositione, sed ex repetita prael
ectione (const. Cordi 4).
741 Cf. const. Cordi 1. As interpolaes feitas pelos compiladores s constituies includa
s no Codex repetifae praelectionis deviam ser poucas, visto essas constituies j se
encontrarem mais ou menos actualizadas (interpoladas). Sobre esta matria, vid., p
or todos, ROTONDI, Note sulca Tecnica dei Compilatori dei Codic Giustinianeo em S
critti Giuridici I (Milo,1922) 71-86, e SCHULZ, Interpolationen in den justiniani
schen Reformgesetzen des Codex Justinianus vom Jahre 534 em Studi Bonfante I 337
-360.
742 Cf. const. Cordi 3.0 novo sistema de ordenar a matria pode comprovar-se atravs
do confronto com o papiro de Oxirinco (vid. supra 446 e ri. 629).
743 No se conhece a constituio que nomeou a comisso; provvelmente, nem sequer existiu
; cf. ROTONDI, Ancora sui Rapporti Ira ii Codice Giustinianeo e i suai Modelli (
Milo,1910) 234 e ri. 578.
484
1.` PARTE - TIT. X - CAP. 2. 37
gados-hena, Constantino e Joo 7". (Tefilo j tinha falecido).
Em menos de um ano, o trabalho estava concludo. Em 17 de Novembro de 534; pela co
nstituio Cordi, o Codex [repetitae praelectionis] era publicado; em 29 de Dezembro
do mesmo ano, entrava em vigor, com carcter exclusivo, quanto a leges (const. Co
rdi 5).
b) Fontes utilizadas. Sistematizao
Alm do Codex Vetus e das constituies de Justiniano promulgadas desde 530 a 534, so f
ontes do Codex repetitae praelectionis os Cdigos Gregoriano, Hermogeniano e o Teo
dosiano, assim como outras possveis compilaes (de leges) pr-justinianeias 745 A cons
tituio mais antiga de Adriano (C. 6,23,1), talvez do ano 130; a mais recente de 4
de Novembro de 534 e pertence a Justiniano (C. 1,4,34).
0 Codex est dividido em 12 livros (por semelhana com as XII Tbuas), e os livros, em
ttulos, tendo cada um a sua rubrica; sob cada ttulo, as constituies encontram-se di
spostas por ordem cronolgica. A diviso das constituies mais longas em principium e p
argrafos data, como no Digesto, da Idade-Mdia; a numerao moderna.
As constituies (vid. supra 271) constam de inscriptio, corpus e subscriptio; mas h
vrias constituies em que falta a subscriptio; nessas, existe a indicao sine die et con
sule, v.g. C. 6,23,1; - 7,26,6.
744 Cf. const. Cordi 2.
745 Sobre esta matria , ainda hoje, trabalho fundamental o estudo de RoToNDi, Stud
i sulle Fonti dei Codice Giustinianeo em Scritti Giuridici I (Milo,1922) 110-283.
Sobre a possvel influncia do ensino da Escola de Beirute na feitura do Codex de 53
4, vid. COLLINET, La Gense du Digeste, du Code et des Institutes de Justinien (Pa
ris,1952) 257-277.

485

DIREITO ROMANO
1. PARTE-TIT. X-CAP. 2
37
0 livro I trata das fontes de direito, dos o f f iria de vrios magistrados e das
relaes entre a Igreja e o Estado;
os livs. II-VIII, do direito privado, exposto segundo a ordem edictal;
o liv. IX, do direito penal;
os lies. X-XII, do direito administrativo e financeiro.
J Conhecemos o modo actual de citar o Codex (vid. supra 37). Anteriormente, semel
hana do que se fazia com o Digesto (vid. supra 460 e 461), a citao era do modo segu
inte: C. (ou Cod. ou CJ), seguindo-se, por ordem descendente, o livro, o ttulo, a
constituio (ou lei) e o pargrafo, sendo o ttulo, a constituio e o pargrafo designados
pelas respectivas primeiras palavras. A forma de Indicar os pargrafos por nmeros p
rincipiou no sculo passado.
Na citao moderna, por vezes, indica-se a data, e, algumas vezes, tambm o nome do im
perador, autor da constituio. V.g.: C. 5,27,12[531] e C. 5,27,12[531](IUSTLNIANUS)
.
Nas citaes antigas, usam-se vrias siglas, tanto na inscriptio como na subscriptio 7
40,
4 - NOVELLAE 747 (CONSTITUTIONES) - 535 a 565 (e a 575)
a) Actividade legislativa de Justiniano, depois do Codex
Terminada a obra codificadora em 534, a actividade legislativa de Justiniano, co
nforme ele previra 748, no cessou, pois o Direito, como a vida, est sempre em evol
uo.
De 535 a 565 (ano em que faleceu Justiniano) - mas sobretudo desde 535 a 546(?)
748, data da morte de Triboniano, o grande auxiliar do Imperador em matria jurdica
-, foram promulgadas muitas constituies. Por uma determinao expressa de Justiniano 7
5D, designaram-se e so hoje conhecidas pelo nome de Novellae 751 (Novelas, Novell
ae [leges], Novelae [constitutiones]). Esto redigidas: a maior parte, em grego; a
lgumas, em latim; vrias, em grego e latim.
746 Principais siglas, usadas pelas citaes antigas, na inscriptio criptio das cons
tituies do Codex de 534.
a) -NA INSCRIPTIO:
e na subs
Imp.
Imperator; se forem dois, trs ou quatro, ento a sigla ser -1mpp., Imppp. ou Impppp.
(vid. C.1,4,3). Augustus; se forem dois, trs ou quatro, ento AA., AAA. ou AAAA.
Caesar. Se forem dois, CC. Praefectus Praetorio.
cons. ou cons. = consuli ou consulibus, que, algumas vezes, so os
prprios imperadores. = Augustus, Augusti. = Caesar, Caesares. = Vir clarissimus.
= Vir; clarissimi.
A., AA.
C., CC. V.C., vc.,
VV. CC., vv. cc.
741 Sobre a bibliografia a respeito das Novellae, 652 e n. 1, e RoBLEDA, o. c. 2
67775.
748 Const. Cordi 4: ...si postea nostra sanctione indigeat.
749 Sobre este problema, vid. ROBLEDA, o. c. 268777.
750 Const. Cordi 4: ...hoc a nobis constituatur (et)... novelarum nomine constitu
tionum significetur.
751 Sobre o uso desta palavra, aplicada, j antes de Justiniano, a novas leis e co
nstituies, cf. WENGER, Die Quellen 652.
Embora as constituies posteriores ao Cdigo Teodosiano se denominem Novellae post-The
odoseanae (vid. supra 419-421), sempre que se fala de Novellae (Novelas) sem qual
quer outra indicao, trata-se das constituies de Justiniano promulgadas depois do Cod
ex repetitae praelectionis, e, por uma certa extenso, tambm das constituies de Justi
no II e de Tibrio II (a ltima do ano 575) inseridas na Colectnea grega (vid. infra 49
2).
v.c.
A.

C.
PP ou pp (depois do nome
nome do destinatrio)
P. U. ou pu (igualmente
depois do nome do destinatrio)
P.U.R.
Cf. WENGER, Die Quellen
varia rerum natura aliquid novum creaverit...
Praefectus Urbi.
b) - NA SuBscRIPTlo:
= Praefectus Urbi Romae.
D.
S..PP.
PP ou pp
486
= data ou dicta. Por vezes, tambm se usa: S =
signator ou subscripta. = Subscripta proposita.
= Proposita ou publicata.
487

DIREITO ROMANO
1, PARTE - TIT. X - CAP. 2.
37
b) Partes de uma No--ela; matria das Novellae
As novelas constam: a) - geralmente, dum prembulo, denominado praefatio; b) - da
parte dispositiva, dividida, quando extensa, em captulos, e alguns destes, mais t
arde, foram subdivididos em pargrafos; c) - quase sempre, dum epilogus.
A maior parte das Novellae tratam de direito pblico, de direito eclesistico ou so l
eis sociais. As que tratam de direito privado, na sua quase totalidade, tm carcter
interpretativo, e isto devido, principalmente, proibio de Justiniano de cometar o
Digesto 712; algumas so inovadoras. Por exemplo, a Novela 22 regula em novos mol
des (devido influncia do Direito Cannico) a matria do direito matrimonial; as Novel
as 118 e 127 refundem o sistema da sucesso ab intestato 753.
c) Colectneas privadas de Novellae

Justiniano, prevendo a publicao de novas constituies aps o Cdigo de 534 - ... si post
a varia rerum natura aliquid novum creaverit, quod nostra sanctione indigeat (con
st. Cordi 4) -, tinha j resolvido no modificar esse Codex, mas fazer uma nova cole
ctnea oficial das Novelas por ele publicadas -hoc enim nemini dubium, est, quod, s
i quid in posterum melius inveniatur et ad eonstitutionem necessario sit redigen
752 A este propsito, curiosa a observao de BONFANTE, Storia del Diritto Romano 114
(ed. 1959) 64: Per non moltiplicare i commenti, egli (Justiniano) ha moltiplicato
le leggi.
Vid. supra 461-468.
753 Foram os princpios destas duas Novelas que informaram os sistemas jurdicos lati
nos, no que respeita sucesso legtima. Fazem a isso excepo os direitos espanhol e por
tugus, que recolhem nesta matria, os princpios do Cdigo Visigtico - BRAGA DA CRUZ-ALME
IDA COSTA, Lies de Direito Romano, policopiadas (Coimbra, 1958) 3372.
dum, hoc a nobis et constituatur et in aliam congregationem referatur, quae nove
llarum nomine constitutionum significetur (const. Cordi 4).
Justiniano no conseguiu realizar este seu intento f54 (faltara-lhe Triboniano em
546...); nem qualquer dos seus sucessores levou a cabo essa tarefa-elaborar uma
colectnea oficial das Novelas.
As colectneas de Novellae que chegaram at ns so todas privadas. H vrias. As mais impor
tantes 755 e chegadas ao nosso conhecimento quase intactas so trs: Epitome Iuliani
, Authenticum e a denominada Colectnea Grega.
I-Epitome Iuliani756
P, a mais antiga das trs. Foi organizada em 555 ou 556 757, por um tal Juliano, p
rovvelmente professor de direito em Constantinopla e natural da mesma cidadeContm
uma verso latina (sintetizada) de 122 Novelas 75, sendo a mais antiga do ano 535 e
a mais recente de 555.
Em virtude de estarem as Novelas em forma sinttica, omitem-se a inscriptio (onde
esto indicados os nomes do
754 0 primeiro a sustentar que Justiniano no conseguiu fazer colectnea oficial das
Novellae foi BIENER, Geschichte der Novellen Justinians (Berlim,1824) 38-45. Fo
i seguido por quase todos os AA. Vid. infra 491. Vid. tambm AG 171 (1966) 196-222
.
755 Acerca doutras colectneas de menor importncia, vid. L. WENGER, Die Quellen 672
e 673.
756 Sobre a bibliografia a respeito desta colectnea, cf. WENGER, Die Quellen 6691
82.
757 No antes de 555, pois contm Novelas desse ano; antes da morte de Justiniano, p
ois diz-se, bastantes vezes, imperator noster, alis diria divus imperaton> (vid. sup
ra 235277). Cf. NOAILLES, Les Collections de Nouvelles de l'Empereur Justinien.
Origine et Formation sous Justinien (Paris, 1912) 153, e KRGER, Histoire des Sour
ces du Droit Romain. Trad. franc. de BRISSAUD (Paris,1894) 475.
758 Certos manuscritos desta colectnea principiam assim: Incipiunt constitutiones
novellarum Justiniani perpetrei Augusti de Graeco in Latinum translatae per Juli
anum virum eloquentissimum antecessorem civitatis Constantinopolitanae-KR

GER, O.C. 4751.

759 Embora estejam numeradas 124, so apenas 122, pois a 120a repete a 25, e a 97a
, a 68.
488
489

DIREITO ROMANO
1' PARTE-TIT. x-CAP. 2.6
37
imperador e do destinatrio), o proaemium (onde se descreve a motivao da Novela) e o
epilogus (onde se determina a forma de aplicao). Porm, nunca omitida a subscriptio
760.
0 facto de estarem em latim todas as novelas (em sntese), mesmo as gregas, mostra
que tal colectnea devia destinar-se ao Ocidente, e muito provvelmente para uso da
Itlia, onde as Novelas foram mandadas aplicar em 554, por fora da pragmatica sanc
tio pro petitione Vigilii desse ano 761.
II -Authenticum762
Esta colectnea de Novelas -quase sempre, designada por Authenticum, mas algumas v
ezes tambm denominada Liber Authenticorum ou Authentica (collectio) ou ainda Versio
Vulgata (Novellarum), em contraposio a outras verses latinas (de Novelas) mais recente
s 783 - compreende 134 Novellae de Justiniano, dos anos 535 a 556.
Ao contrrio do Epitome luliani, as Novelas encontram-se a transcritas, integralmen
te e no em sntese; na sua verso latina, como no Epitome; portanto, as Novellae lati
nas esto no texto original, as gregas, numa traduo, nem sempre fiel,
de tipo literal, do gnero xar 7r68a.
As primeiras 127 Novelas encontram-se dispostas por ordem cronolgica; as restante
s no seguem essa ordem. Parece que foram acrescentadas, maneira de apndice.
Conforme observa ROBLEDA 784, a respeito desta colectnea h vrios problemas ainda no
definitivamente resolvidos.
760 A omisso da subscriptio nas Novelas do Epitome Iuliani frequente, mas devida
aos editores-livreiros. KROLL lamenta o facto (vid. Praefatio, da sua ed. das No
vellae, pg. IX).
761 Vid. G. GROSSO, Lezioni di Storia dei Diritto Romanos (Turim,1965) 501. 762
Sobre bibliografia a respeito do Authenticum, cf. WENGER, Die Quellen 696190. KR
OGER, o.c. 4764.
ROBLEDA, o.c. 271 e 272.
I - Quanto ao nome: Authenticum> ou Authentica>-a) E opinio comum de que esta desig
nao devida a um certo equivoco de Irnrio, fundador da Escola de Bolonha (vid. supra
96 e 97). Ele, a principio, considerou-a uma colectnea falsa; depois, ao cotej-la
com o Epitome Iuliani (a nica coilectio at ento conhecida) e verificando que as No
velas nessa colectnea se encontravam mais fielmente do que no Epitome, mudou de o
pinio. Admitiu-a como verdadeira e perfeitamente authentica>, isto , no s as 134 Nove
las pertenciam a Justiniano e encontravam-se nos mesmos termos em que as teria p
romulgado, mas tambm a prpria colectnea como tal teria sido mandada fazer por ordem
e autoridade do mesmo Imperador, destinando-a Itlia 765,
b) Alguns AA., poucos 786 chamam-lhe Authentica ou Authenticum, pois ainda acred
itam que se trata duma colectnea oficial, e identificam-na com a collectio que fo
i imposta Itlia pela pragmatica sanctio pro petitione Vigilii.
II-Data do Authenticum>-Conforme se encontra na sua verso latina 707, tambm h divergn
cia entre os AA. Uns consideram-na do sc. XI; outros, pelo menos posterior a S. G
regrio; alguns, do sc. VI, ou at mesmo do tempo de Justiniano 768.
III - Lugar onde foi composto o Authenticum>-Tambm neste ponto, no se verifica unif
ormidade de opinies. No Oriente, defende NoAILLES. No Ocidente: em Ravena, propug
na BIENER; na Iliria, opina CONRAT; em Milo, entende LEICirr 769,
Importncia do Authenticum no Ocidente - A partir do sc. XI, o uso do Authenticum nas
escolas e nos tribunais do Ocidente to frequente, a) -que faz desaparecer o uso
do Epitome luliani e R) - transforma-se prticamente na nica fonte de direito, no q
ue diz respeito a. Novelas. Nos scs. IX a XI, sempre que se fala de Novellae, sem
mais nada, entendem-se as Novelas Justinianeias conforme se encontram no
765 Id. ib. nn. 785 e 786.
766 Id. ib. nn. 787 e 788.
767 H autores a defender a existncia de uma colectnea anterior, na lngua
original das Novelas. Cf. ROBLEDA, ib. n. 789. 768 Vid, ib. id. nn. 790-792. 769
Vid. ib. id. nn. 793.796.
763 764
490

491
DIREITO ROMANO
1. PARTE - TIT. X - CAP. 2.^
37
Epitome luliani; a partir do sc. XI, identificam-se com as do Authenticum.
Note-se, porm, que das 134 Novelas de que consta o Authenticum, apenas 96 so consi
deradas teis para a prtica jurdica, e por conseguinte denominadas vulgatae>, quer na
s escolas quer nos tribunais. Portanto, s estas foram objecto de glosas e as nicas
a figurar nas primeiras edies de Novelas. As restantes 38 no eram desconhecidas, m
as no faziam parte das edies de Novelas; publicavam-se parte, em codices especiais (
e h muito poucos), e por vezes denominavam-se constitutiones extravagantes>; nas e
dies no glosadas, publicadas no sc. XVI, so tambm includas. Dentre as edies no-crt
rimeira a conter as 134 Novelas (portanto, glosadas e no glosadas) a edio de Antoni
o CONTI (Lio, 1571).
III-Colectnea Grega77o (580?)
Esta a mais importante de todas as colectneas de Nove
las.
Contm todas as Novelas, latinas e gregas, na lngua original (147 em grego, 20 em l
atim e 1 em grego e latim), num total de 168: 158 711 pertencem a Justiniano; 4
(Novs. 140, 144, 148 e 149), ao Imperador Justino II; 3 (Novs. 161, 163 e 164),
ao Imperador Tibrio II; as 3 ltimas-166, 167 e 168 - (em rigor so decreta), ao prae
fectus praetorio.
As primeiras,120 encontram-se dispostas por ordem cronolgica; as restantes, sem q
ualquer ordem, e constituem quase um apndice.
A colectnea foi elaborada por um autor desconhecido, no reinado de Tibrio II (575582), talvez em 580.
Foi composta no Oriente, provvelmente em Constantinopla, e para uso daquelas regie
s. Exerceu uma grande influn
770 Sobre bibliografia a respeito desta colectnea, cf. WENGER, Die Quellen
671219.
771 Rigorosamente, so 154, pois 4 esto repetidas. Cf. WENGER, O.C. 671 e n. 222.
492
cia em todo o Direito Romano Bizantino, sobretudo na Grcia, e at 1940' (vid. supra
89 e n. 123).
No Ocidente, o seu uso (escolstico) de poca moderna.
0 moderno estudo filolgico-jurdico sobre Novelas, hoje, feito a partir da Colectnea
Grega; o estudo dogmtico-jurdico, tendo em considerao as glosas, elaborado com base
no Authenticum.
IV -Modo de citar as Novelas a) -Uso moderno
As novelas citam-se pelo seu nmero; as mais extensas tm a parte dispositiva (ou co
rpus) dividida em captulos, e alguns captulos esto ainda subdivididos em principium
e pargrafos. Por exemplo, Nov. 39, 2,1 significa Novela n. 39, captulo 2., pargrafo
1. (em rigor, o segundo, visto o primeiro denominar-se principium). Como dissemos
(vid. supra 488), algumas Novelas tm praefatio, e outras, praefatio e epilogas.
Nesse caso, quando se pretende cit-las, em vez de captulo, pe-se respectivamente pr
f. (e no apenas pr., para no se confundir com principium) e ep. (epilogas). Nesse
caso,
indica-se do modo seguinte: Nov. 39 prf=Novela n. 39, praefatio; Nov. 39 ep=Nove
la 39, epilogas.
s vezes acrescenta-se o ano; outras vezes, o ano e o nome do imperador a quem per
tence a Novela. V.g.: Nov. 39,2,1 [536]; Nov. 39,2,1 [536](Iustinianus).
p)-Formas antigas de citar as Novelas
Nos documentos dos scs. XIII-XVIII, encontram-se vrias formas de citar as Novelas.
1 - A FORMA MAIS USUAL: v.g., Auth., quibus modis natu
rales efliciuntur sui, de successione cura.lium, si vero=Authen
493

DIREITO ROMANO
11 PARTE -TIT. X.-CAP. 2.
37
494
ticum (a colectnea de Novelas usada na prtica, e portanto a nica publicada nas edies
antigas, vid. infra), o ttulo que principia exactamente pelas palavras quibus modi
s naturalea efficiuntur sui (e para descobrir o nmero do titulo e da Novela necessr
io recorrer ao ndice dos ttulos das Novelas, que se encontra nas edies antigas) o ttu
lo 1. da Nov. 89; as outras palavras a seguir-de successione curalium-indicam o cap
itulo (no caso presente, o capit. 3.); finalmente o si vero o pargrafo 1.; portanto
-Nov. 89, titulo L O, cap. 3. 1.*.
As vezes, s vm indicados o ttulo (no exemplo citado, quibus modis naturales efficiun
tur sui) e o pargrafo (no caso presente, si vero). Ento, pelas primeiras palavras d
o ttulo, recorrendo ao referido ndice, identifica-se o nmero da Novela e o ttulo (no
exemplo apresentado, Nov. 89, tt. l.,); para encontrar o pargrafo citado, necessri
o percorrer toda a Novela.
2 - FORMA BASTANTE FREQUENTE: v. g. Auth., quibus modis
naturales efficiuntur sui si vero C.3 coll. 7 Nov. 89=Authenticum, tit. quibus m
odis naturales efficiuntur sui, cap. 3. da Collatio 7, Novela 89. [Como veremos inf
ra 506, o Authenticum foi dividido na Idade Mdia em 9 collationes, e as collation
es em determinado nmero de ttulos, tantos quantas as constituies que compreendiam. S
obre a 10 Collatio (e at a 11. Collatio), vid. infra n. 805.]. Portanto, a citao cor
respondente a Authenticum, collatio 7.1, tt. 1, Nov. 89.
3 - TERCEIRA FORMA DE CITAR, e utilizando ainda o mesmo
exemplo: Auth. coil. 7, tt. 1 (e s vezes ) si vero (ou ainda Auth., coll. 7, quibu
s modis naturales efficiuntur sui si vero)
=Nov. 89, tit. 1., cap. 3., 1.
4- QUARTA FORMA DE CITAR, V.g. Auth Hoc ius. C. De Sacrossanctis Ecclesiis=Authe
ntica, que principia pelas palavras Hoc ius,introduzida no Cdigo de Justniano, no ttu
lo (desse cdigo) que comea pelas palavras De Sacrossanctis Eccless>.
Trata-se de exertos de Novelas inseridos no Codex pelos glosadores (a princpio, m
argem, depois intercalados no texto, a seguir norma a que dizem respeito), para
integrar ou corrigir - actualizar - as disposies do Cdigo Justinianeu, pois as Nove
las, como leis posteriores, corrigiam o Codex. Como esses excertos provinham da
colectnea Authenticum, denominavam-se authenticae. A citao apresentada significa C.
liv. 1, tit. 2 (a que corresponde De Sacrossanctis Ecclesiis), depois da constituio o
u lei 14, a authentica Hoc ius>, que, por sua vez, cor
responde ao Authenticum, De non alienandis aut permutandis, nos igitur, coil. 2,
tit. 1=Nov. 7, cap. 1., e ao Authenticum De alienatione et emphyteusi et hoc quid
em super ipsis e hoc vero iubemus=Nov. 120, caps. 6. e 7..
Note-se que tal authentica no se encontra na nova edio das Novelas, de SCHLL-KROLL,
mas nas edies anteriores, v.g. na edio de Turim, de 1757, na de Colnia, de 1781, etc.
495
18

1.' PARTE -TIT. X-CAP. 3.o

38
Captulo 3.e - C) - MANUSCRITOS DAS DIVERSAS PARTES DO CORPUS IURIS CIVILIS
SUMRIO-38. Manuscritos:
1 - das Institutions
2 -dos Digesta ou Pandectae 3 -do Codex
4 - das Novelise
38. As diversas partes do Corpus Iuris Civilis tiveram todas, dada a sua importnc
ia, uma largussima difuso manuscrita. Infelizmente, nem de todas possumos hoje manu
scritos completos e seguros. Como sabido, do Codex vetus (prticamente) nada resta
(vid. supra 446) ; das outras partes, existe o que vai indicado a seguir.

1 - Manuscritos das Institutiones - H numerosos manuscritos das Institutiones, mas

nenhum (completo) anterior ao sc. IX; anteriores a este sculo, existem apenas frag
mentos, e
muito breves 772. Um dos manuscritos mais importantes conserva-se na Biblioteca
Nacional de Turim.
772 Sobre esta matria, vid., alm de L. WENGER, Die Quellen 609, os estudos de Guis
cardo MOSCHETH, 1 Frammenti Veronesi dei Secolo IX delle Istituzioni di Giustini
ano em Atti Verona I 437-509, Federico PATETA, Nota sopra alcuni Manoscriti dell
e Istituzioni di Giustiniano em BIDR 4(1891) 17-96, e SCHELTEMA, L'Enseignement
de Droit des Antcesseurs (Leiden, (1970) passim.
2-Manuscritos dos Digesta ou Pandectae (Digesto)-0 manuscrito mais antigo e mais imp
ortante do Digesto, quase com
pleto, data dos fins do sc. VI, ou, quando muito, dos princpios do sc. VII; por con
seguinte, pouco posterior compilao justinianela. Relativamente a este precioso man
uscrito, no se conhece a sua histria> ou destino at fins do sc. XI 773. Nesta data, d
escobriu-se em Pisa, onde esteve at 1406, ano em que foi trazido, como trofu da de
rrota daquela cidade, para a Biblioteca Laurenciana de Florena, onde se encontra.
Em virtude deste facto, conhecido por littera pisam, mas sobretudo por iittera
fiorentina ou simplesmente florentina7t4.-(Cf. Pietro PESCANi, La Littera Flo
rentina e Ia Futura Edizione dei Digesto em Annali Fac. Giur. Came
rino 32[1967] 301.336).
Todos os outros manuscritos do Digesto, cerca de 500, so muito posteriores, scs. X
I e seguintes. Tm o nome genrico de (ltttera) vulgata 775, ou littera Bononiensis,
por causa do seu uso na Escola de Bolonha e noutras da Idade Mdia; derivam todos
de um nico manuscrito, do sc. X, o qual, por sua vez, segundo parece 776, procede
directamente da fiorentina.
773 Como sabido, desde o sc. VI ao sc. XI, sobretudo no Ocidente, o uso do Digesto
nas escolas e nos tribunais era prticamente nulo; quando muito, seria conhecido
e s rudimentarmente em algumas escolas monsticas e... pouco mais (vid. supra 93, 9
6, 97 e n. 135). Ora, provvel que os manuscritos do sc. VI (e do sc. VII, se que ho
uve) tenham estado esquecidos e como que sepultados nas bibliotecas dos mosteiro
s (e noutras?). No sc. XI, foi descoberto este; os outros (?) desapareceram. Sobr
e este problema, vid. F. BuoNAMICT, Sulla Scoria dei Manoscrito Pisano-Fiorentin
o delle Pandette em AG 46(1891) 60-79; MoMMSeN, Uber die kritische Grundlage uns
eres Digestentextes em Juristiche Schriften II (Berlim,1905) 107 ss., e em Praef
atio sua edio crtica dos Digesta lustiniani Augusti, 2.8 edio (anasttica) (Berlim,196
), pgs. XII-XXXX (uma pequena monografia de muito valor); ZDEKAUER, Sull'Origine
dei Manuscritto Pisano delle Pandette di Giustiniano e ta sua Fortuna nel Media
Evo (Siena, 1890); ScanLz, Einfhrung in das Studium der Digesten (Tubinga, 1916)
2-5.
714 Sobre as andanas da forentina costuma citar-se principalmente Henricus BRENCMAN
NUS, Historia Pandectarum seu Fatum Exemplaris Florentini (Utrecht, 1722). - [Es
ta citao, assim como as da n. seguinte, so tomadas de A. GUARtNO, Guida alio Studio
delle Fonti Giuridiche Romane Iz (Npoles,s.d.) 17273e74. MOMMSEN, o. c., pg. XVII
I, tambm se refere ao valor da obra de BRENCMANNUS].
775 Sobre a vulgata do Digesto (h tambm vulgatas a respeito doutras fontes, v. g. da
Sagrada Escritura), so trabalhos, ainda hoje, dignos de consulta: o de H. U. KAN

TOROWICZ, Die Entstehung der Digestenvulgata em SZ 30(1909) 183-271 e 31(1910) 1

418, e o de P. KRETSCHMAR, Mittelalterliche Zahlensymbolik und die Entstehung de
r Digesten-Vuigata (Leipzig,1930) e SZ 58(1938) 202.237. Veja-se tambm Carlo Gumo
MOR, 11 Digesto nell'Et Preirneriana e Ia Formazione delia Vulgata ept Per il XIV
Centenrio della Cddilcazione Giustinianea (Pavia,1934) 559-697.
776 MoMMSeN, em Praefatio sua j citada edio crtica do Digesto, pgs. LXVI-LXX, d o ass
nto como seguro, e faz uma demonstrao convincente; no mesmo sentido, vid. SCHULZ,
Einfhrung, cit. 7-11.
496
497
DIREITO ROMANO
1.' PARTE -TIT. X-CAP. 3.0
38
3-Manuscritos do Codex [Repelitae Praelectionisl-A tradio manuscrita a respeito do C
odex muito deficiente; em grande parte, devido ao mau uso> de separar os livros X
-XII 777 (tres libri>), e liberdade> de-eliminar as constituies mais antigas que tiv
essem pouco valor prtico, unir constituies semelhantes numa s, dividir uma que trata
sse de diversos assuntos em vrias constituies, suprimir multas subscriptiones> e vria
s inscriptiones>.
Os manuscritos quase completos (isto , contendo tambm os ltimos trs livros) no so ante
riores ao sc. XII 778. As deficincias desses manuscritos verificam-se principalmen
te a respeito das constituies gregas. 0 trabalha de integrao foi realizado no sc. XVI
pela escola do <mos gallicus> 779, concretamente por Antnio AGOSTTNHO788 e.por C
uJCIG, mediante recurso aos Baslicos 781.
Manuscritos do Codex, apenas com os primeiros nove livros 777, o Epitome Codicis>
782, h alguns j do sc. IX.
Anteriores ao sc. IX, h s manuscritos de pequeno fragmentos. Alguns do sc. VIII; o m
ais antigo do sc. VI (o palmpsesto verons), eoevo de littera florentina do Digesto,
e contm uma parte muito pequena do Codex (o resto perdeu-se), modernamente desig
nada Codex rescriptus verons>.
Alm do verons, os manuscritos do Codex mais importantes encontram-se hoje em Pisto
la, Monte Cassino e Paris.
777 Vid. infra 502.
778 Cf. WENGER, Die Quellen 649.
779 Como sabido, antes do Humanismo e, concretamente para as coisas do Direito, an
tes da Escola Culta, os estudos filolgico-histricos, pouco se cultivavam. Cf. WENGER
, Die Quellen 651, e vid. supra 99.
780 Vid. supra 99. - Sobre o valor e a competncia do sbio Arcebispo de
Tarragona, Antnio AGOSTINHO (1517.1586), MOMMSEN, em Praefatio sua edio crtica dos D
igesta Justiniani, cit. pg. XVI, afirma: ut in aliis ita in his quoque studiis
eruditione subtilitate fide aequales longe superavit. Estudioso e sabedor em Dire
ito Cannico e em Direito Romano, em Numismtica e em Epigrafia, uma das figuras mai
s insignes da poca renascentista.
781 Sobre o valor dos Baslicos para integrar as lacunas e corrigir certos
erros de alguns manuscritos do Direito Justinianeu, vid., por todos, WENGER, Die
Quellen 723-725.
782 Cf. WENGER, Die Quellen 649.
498
4-Manuscritos das Novellae-H numerosos manuscritos de cada uma das cdlectneas das No
velas: do Epitome Juliani,
vrios do sc. VII; do Authenticum, bastantes do sc. XI'; da Colectnea Grega, o mais i
mportante (e o mais clebre de todos os manuscritos das Novellae) do sc. XII - cons
erva-se na
Biblioteca de S. Marcos (Veneza) -, logo seguido de outro, do
sc. XIV, tambm notvel 783.
783 Sobre estes dois manuscritos, o primeiro denominado Marcianus e o segundo La

urentianus, vid., por todos, NOIALLES, Les Collections de Novelles de 1'Empereur

Justinien. La Collection Grecque des 168 Novelles (Paris,1914), prefcio, onde ap
resenta uma verdadeira monografia dos manuscritos da Colectnea Grega.
499
1.* PARTE-TIT. R - CAP. 4.
39
Captulo 4. - D) - EDIES DO C. I. C. REPARTIO MEDIEVAL DO CORPUS IURIS CIVILIS E DALGU
COLECTANEAS
a) Edies do Corpus luris Civilis: a)-at ao sc. XVI, parcelares e glosadas; a partir do
sc. XVI, no-glosadas, e quase todas de conjunto
39. a) - At ao sc. XVI, no h uma edio de conjunto da compilao justinianeia; no h C
is Civilis -esta designao s ficou devidamente consagrada 784 em 1583 (vid. supra 35
e, 36 53) -; h edies das Institutiones, edies dos Digesta ou Pandectae, edies do Codex
e edies das Novellae.
784 H quem afirme que a expresso j era usada desde o sc. XII (vid. P. BONFANTE, Stor
ia II, cit. 191). Se Dionisio GoDoFREDo no o seu autor, pelo menos consagrou-a.
500
Mais: essas edies antigas parcelares, at ao sc. XVI, eram todas glosadas; a partir d
o sc. XVI so quase todas 785 no-glosadas 786. - [As edies recentes so todas no-glosada
.] - A glosa utilizada nessas tais edies antigas era a de Acrsio 787, enriquecida d
e vrios elementos atravs dos sculos. As glosas dos vrios autores, reunidas em separa
do (ou unidas ao texto, a comentar a disposio do C.I.C. a que dizem respeito, form
ando uma espcie de interpretatio) , constituam o vulgarmente denominado apparatus (gl
ossarum).
I - Edies antigas das Institutiones> - A primeira, in folio, elaborada por Pedro SC
HOYFF (SHCOFFER), publicada em Magncia, de 1468. Depois, vieram a de Gregrio ALOAN
DRO em 1529, a de LECOMTE em 1560, e em 1585 a clebre edio de CUTCio, preparada j com
o cotejo de vrios manuscritos, a qual, durante muito tempo serviu de modelo s edies
posteriores.
_ [As edies modernas, mais importantes, das Institutiones em separado so a de BIENE
R em 1812; em 1832, a de SCHRADER, com notas, abundantes e elucidativas, e tendo
j em considerao o pallmpsesto verons das Institutiones de Gaio descoberto em 1816 (
vid. supra 395); a de HUSCHKE em 1868, notvel pelo seu prefcio] = 788,
II-Edies antigas do Digesto-Como examinaremos j a seguir, na al. b), os glosadores
repartiram o Digesto em Vetus, Infortiatum e Novum. Ora bem; as primeiras edies an
tigas do Digesto no so da obra em conjunto, mas, separadamente, dessas tais vrias p
artes. E assim, foram publicados pela primeira vez o Digestum Vetus, em 1476, em
Perusa, o Infortiatum e o Novum, em Roma, respectivamente em 1475 e 1477. Segui
ram-se outras edies dessas vrias partes do Digesto, nos fins do sc. XV e princpios do
sc. XVI 789.
A ltima edio glosada deve-se a Joo FEMO (Lion,1627), em 6 vols. A primeira edio no-glo
ada de Claude CHEVALLON (Paris,] 525-1527). Vid. supra 87.
Vid., por todos, WENGER, Die Quellen 609 e 610.
A respeito dessas edies, vid., por todos, WENGER, 0.e. 596
501
SUMRIO -39. a)
Edies do Corpus (uris Civilis: antes do sc. XVI, s parcelares e glosadas; depois do
sc. XVI, quase todas de conjunto e no-glosadas
b) Repartio medieval do Corpus (uris
mas colectneas c) Tradues
Civilis e dalgu
785 786 787 788 789
DIREITO ROMANO
1! PARTE-TIT. X - CAP. 4.
39
[Em 1529-1531, publicada por ALOANDRO a primeira edio de conjunto da compilao justin
ianeia, de que falaremos j a seguir (pg. 503, al. ,p) - ). Nesta publicao, o texto d
o Digesto j aparece em forma duma edio crtica. ALOANDRO utilizou j a littera florenti
na (vid. supra 497), cotejando-a com vrios manuscritos; e, para os 25 primeiros l
ivros das Pandectae ainda teve mais sua disposio um manuscrito muito antigo, depoi

s desaparecido. Alm disso, serviu-se de certos trabalhos inditos de L. BOLOGNINI a

respeito da 1. florentina, e teve a colaborao de A. POLIZIANO 790. -Em pleno sc. X
VI, j depois da edio de conjunto de AIOANDRO, ainda aparece uma ou outra edio parcela
r, contendo s o Digesto. A mais importante, publicada em 1553, com uma apuradssima
reproduo crtica da littera florentina, pertence a Llio TORELLI e Francisco ToRELLI7
B1, pai e filho, tendo a sbia orientao de Antnio AGOSTINHO 792, que, sob certo aspec
to, j tinha preparado essa edio com os seus notveis escritos, de 1543].
III-Edies antigas do Codex>-Os primeiros nove livros foram publicados, pela primeir
a vez, em 1475, em Magncia; os trs ltimos 793, juntamente com o Authenticum, em Rom
a, em 1476. A primeira edio de valor crtico a de Aloandro (1530). Com a ajuda dum m
anuscrito muito antigo (o Codex Egnatianus) e que depois se perdeu, ALOANDRO con
seguiu reconstituir grande parte das subscriptiones e vrias inscriptiones794.
Seguiram-se outras edies no sc. XVI. A mais importante a de LECOMTE (1576) 795, pub
licando tambm as constituies gregas, j ento reconstitudas por Antnio AGOSTINHO e CUdAC
o, que, para esse efeito, se serviram no apenas dos deficientes manuscritos (vid s
upra 498-3) mas tambm dos Baslicos e de certas coleces cannicas 796.
790 Cf. id. ib.
791 A respeito desta edio, MOMMSEN, em Praefatio (pgs. XVII) da sua j citada edio crti
a do Digesto, afirma: - perpetuum horum studiorum fundamentum posuit commendandum
non tam propter eruditionis et ingenii laudem quam propter merita non minora et
longe rariora fidei diligentiae simplicitatis.
792 Vid. supra n. 780
Vid. supra 498.
Vid. supra 498-3.
Sobre estas edies, vid., pro todos, WENGER, Die Quellen 650 e 651. Em virtude de s
erem deficientes os manuscritos do Codex, os AA., para reconstruir sobretudo as
inscriptions e as subscriptions de muitas constituies, servem-se no s dos Baslicos e
de certas colectneas cannicas, mas tambm do Codex Theodosianus e das Novellae postTheodosianae.
502
IV - Edies antigas das Novellae>-O Authenticum com os tres libri> (vid. supra 498-3)
, foi publicado em 1476; o Epitome luliani, com as Leis dos Longobardos, em 1512
; a Colectnea Grega> das 168 Novelas, em 1531, por ALOANDRO, tomando por base um a
pgrafo do manuscrito florentino, j ento devidamente estudado por BOLOGNINI.
Notveis ainda as edies: a) - de SCRIMGER, em 1558, que publicou as Novelas gregas c
om base no manuscrito Marcianus (vid. supra 499 783) que mais completo e est meno
s alterado de glosemas que o florentino; b) - de LECOMTE, em 1571, que faz acomp
anhar as Novelas gregas duma traduo latina (que, em parte da vulgata, e em parte d
o prprio LECOMTE, juntamente com ALOANDRO e AGILEU). Note-se ainda que desta edio d
e LECOMTE que procede a numerao das Novelas, 168, hoje em uso.
[Das edies modernas das Novelkte, anteriores de SCHOLL-KROLL, as mais importantes
so: para o Authenticum, a de HEIMBACH (1846-1851); para o Epitome luliani, a de H
ANEL (1873); para Colectnea Grega>, a de ZACHARIA von LINGENTHAL (1881) 797].
,8) - A partir do sculo XVI, aparecem edies de conjunto da compilao justinianeia.
A primeira edio de conjunto e crtica, elaborada com especial cuidado-comparando man
uscritos, expurgando as fontes, aproveitando os trabalhos dos humanistas, POLIZI
ANO e BOLOGNINI 798 -, pertence a Gregrio ALOANDRO Melzner, holands, qual j fizemos
vrias referncias. Est repartida em trs tomos. 0 primeiro, de 1529, contm Digesta et
Institutiones; o segundo, de 1530, o Codex; o terceiro, de 1531, as Novellae, se
gundo a Coleco Grega>, agora pela primeira vez editada 799
797 Sobre estas edies, vid., por todos, WENGER, Die Quellen 678 e 679. 798 Sobre o
valor desses estudos crticos, efectuados por BOLOGNINI e PoL1
RIANO, vid. F. CALASSO, Medio Evo 1 599.
799 ALOANDRO fez esta edio das Novellae baseando-se no manuscrito Lau
rentianus (vid. supra n. 783). Cf. NOIALLES, La Collection Grecque des 168 Novel
les,
cit. 2.
503

793 794 795 796

DIREITO ROMANO
1.' PARTE - vir. X-CAP. 4
39
E deveras notvel esta edio de ALOANDRO:
1. publica todas as partes da compilao justnianeia, e cada uma na sua edio crtica;
2 respeita a unidade e a integridade de todas elas. Concretamente, a) -respeita a
unidade em relao ao Digesto, pois no o divide em trs partes (Vetus, Infortiatum e N
ovum, como fizeram os glosadores -veremos j a seguir), embora se tenha servido pr
incipalmente da littera florentina (vid. supra 497) e nesta exista essa diviso tr
ipartida; b) -respeita a integridade do Codex, visto no separar os trs ltimos livro
s dos nove primei
ros (vid. supra 498-3).
A primeira edio com o ttulo Corpus Iuris Civilisr, como sabido, foi feita por Dionis
io GODOFREDO, em 1583. (Em relao s Novellae reproduz a edio de LEGOMTE). Esta edio ain
a hoje til, por causa dos lugares paralelos que indica.
Seguindo o modelo desta edio de Dionsio GODOFREDO, publicaram-se vrias soo.
A primeira edio, de tipo diferente da de GODOFREDO, e que representa um extraordinr
io avano na crtica textual e condensa os resultados de dois sculos de trabalho da E
scola Holandesa, a GEBANER-SPANGENBERT, 1776-1797.
Segundo este novo modelo, digna de mencionar-se a clebre edio dos irmos KRIEGEL-HERM
ANN-OSENBRUGGEN, 1828-1843.
Mas a edio mais perfeita do Corpus Iuris Civilis, como que fazendo esquecer todas
as outras, a de MOMMSEN-KRGER-SCHLL-KROLL, j nossa conhecida (vid. supra 37), em trs
tomos: I - Institutiones e Digesta; II - Codex; III - Novelae. KRUGER ocupou-se
das Institutiones e do Codex; MOMMSEN, do Digesto; SCHOLL e KROLL, das Novellae
.
KRGER foi o primeiro a publicar, em 1867, a edio critica das Institutiones.
800 Sobre essas edies, vid. P. BoNFANTE, Storia 11. cit. 191 e 192.
MOMMBEN, em 1868-1870, publicava em dois vols. a edio crtica monumental do Digesto
soe,
Em 1872, os dois publicavam, em edio escolar, num s volume, as Institutiones e o Di
gesto, formando o I tomo da edio conjunta do Corpus Iuris Civilis.
Ainda em 1872, KRGER preparou a edio do Codex, constituindo o II tomo da obra.
Finalmente, SCHOLL, em 1893, comeou a preparar a edio das Novellae; falecido em 189
5, foi continuada por KROLL; em 1898, j concluda, publicava-se o III tomo.
Desta edio, a mais perfeita de todas at hoje, tm sido feitas sucessivas reedies. A mai
s recente, revista por Wolfgang KUNKEL, de 1965 o I tomo (ed. 18 ), de 1963 o II
tomo (ed. 13), e tambm de 1963 o III tomo (ed. 8.).
Quanto ao Digesto, a edio mais recente dos romanistas italianos, BONFANTE, FADDA,
RICCOBONO e SCIALOJA. Foi publicada, completa, pela primeira vez em 1931. Em 196
6, foi feita uma reimpresso. Esta edio fundamentalmente segue a de MOMMSEN, mas tem
j na devida considerao os estudos critico-interpolacionisticos mais recentes.
b) Repartio medieval do Corpus luris Civilis e dalgumas colectneas
Como sabido, a diviso material do Corpus Iuris Civilis, hoje, feita em trs volumes
ou tomos: I-Institutions e Digesta; II - Codex; III - Novellae.
As edies mais antigas oferecem uma diviso em cinco partes, formando outros tantos v
olumes ou tomos separados. Foram os glosadores que estabeleceram esta repartio, qu
e passou para os manuscritos vulgares (vid. supra 497) e depois para todas as ed
ies glosadas (vid. supra 500 e 501).
801 Quanto ao modo, como procedeu MoMMSEN e que fontes utilizou para a feitura d
essa edio, vid. P. BONFANTE, O.C. 192.
505
504

DIREITO ROMANO
1 e PARTE - TIT. X - CAP. 4.
39
[Nas edies antigas no-glosadas, a diviso do Corpus tuna Civilis no se fazia em cinco
partes, mas em quatro, isto , tantas quantas as colectneas, e sem ulteriores divise
s dentro delas: Institutiones, Digesta, Codex e Novellae (s o Authenticum ou simu
ltneo com a Colectnea Grega>)].
I -Digestum Vetus (Digesto Velho) =DA-24,3,2.
II-Digestum Infortiatum (Digesto Esforado>) = D.24,3,3-38.
III-Digestum Novum (Digesto Novo) =D.39-50803.
IV -Codex, contendo apenas os primeiros 9 livros (vid. supra 498.3).
V - Um s volume, denominado por isso mesmo volumen, ou volumen parvum (ou at smente
, parvum), em virtude da. sua menor espessura comparado com qualquer dos outros
quatro volumes, ou tambm designado Authenticum (por conter, entre outras fontes,
esta colectnea), compreendia-as Institutiones, os tres libri (ltimos) do Codex e a
colectnea de Novelas Authenticum> (menos as 38 Novelas sem carcter jurdico prtio-vid.
supra 492), dividido este (Authenticum>, portanto as 96 Novelas) em 9 collatione
s soo. Posteriormente, mas ainda na Idade Mdia, com a designao de 10. collatio 805 f
oram includos neste V val. os Libri
802 Foi assim designada entre ns esta parte do Digesto. Vid. BRAGA DA CRUZ, Lies de
Histria do Direito Portugus (policopiadas) (Coimbra,1960) 283.
803 Quanto origem desta diviso tripartida do Digesto e sobretudo quanto ao signif
icado e razo de ser da palavra Infortiatum, ainda so problemas discutidos
entre os AA. Vid., por todos, ROBLEDA, o.c. 274801, onde indicada a principal bi
bliografia, e, seguindo a opinio de CALASSO, Medio Evo 1527, adere-se ao que dii
a tradio: devido ao estado fragmentrio em que se encontravam os manuscritos medieva
is do Digesto, Irnrio teria descoberto, primeiro, essa parte que se designa
por Digestum Vetus; depois, a ltima parte (Digestum Novum); e, quando por ltimo encont
rou a parte central do Digesto que faltava, teria exclamado - ius nostrum inforti
atum est.
Quanto a dividir o Digesto em tres partes, haveria ainda esta explicao:
so as palavras que se encontram em D.35,2,82, e com estas palavras principiava a
segunda das duas seces em que se subdividia o Infortiatum.
804 Sobre a razo de ser da diviso do Authenticum em 9 collationes, vid.
ROBLEDA, o.c. 275803.
805 A designao de loa collatio para significar os Libri Feudorum e as constitution
es de Frederico I e II e Conrado, imperadores germnicos, deve-se a Hugolino.
Feudorum (o direito feudal longobardo) e algumas cons
tituies dos Imperadores do Sacro Romano Imprio 800.
- Algumas edies acrescentaram um VI vol., contendo
um ndice geral, denominado Thesaurus Accursianus>.
c) Tadues do Corpus Iuris Civilis
1 -De todo o Corpus Juris Civilis> so dignas de referncia especial:
a) -pela sua (relativa) perfeio, a traduo alem de C. E. OTPO - B. SSEILLING - C. F. S
INTENIS, em 7 vols. (Leipzig,1831-1839);
b)-pela sua divulgao em Portugal, mas sobretudo
em Espanha, a traduo de GARCIA DEL CORRAL, texto bilngue, latim e castelhano, segui
ndo a edio dos irmos KRIEGEL - HERMANN - OSENBROGGEN (Vid. supra 504).
2-De vdris partes do Corpus Juris>
a) - Das Institutiones h bastantes tradues. Notem-se,
como mais recentes:
I - a de Alexandre CORREIA - Gaetano SCIASCIA, Manual de Direito Romano, vol. II
(So Paulo, 1951) 291-641, texto latino e portugus;
II - a de F. HERNANDEZ-TEJERO, Las Instituciones de Justiniano (Madrid, 1961) (t
exto castelhano).
b) - Do Digesto, digna duma referncia muito especial a traduo espanhola, cuja publi
cao do I vol.
data de 1968. Vid. supra 463 e n. 661.
806 Por vezes, tambm se fala da I16 collatio, formada pelas constitutiones extrav

agantes (isto , que esto fora da 106 collatio) dos imperadores do Sacro Imprio Roma
no.
Os editores do sc. XVI costumavam incluir outras fontes em maior ou menor nmero. A
lguns, segundo parece, substituiam o Authenticum e os Libri Feudorum pelo Epitom
e fuliani e a Lombarda (especial colectnea de leis longobardas) - sobre este prob
lema, vid., por todos, Emilio COSTA, Storia delle Fonti, cit. 1431. Outros simpl
esmente acrescentavam o Epitome Iuliani e a Lombarda. Outros chegavam a incluir
nesse volumen parvum o Brachylogus luris Civilis.
Note-se que as edies que seguiram, como modelo, o Corpus luris Civilis de Dionsio G
ODOFREDO, comearam a incluir grande nmero de textos pr-justinianeus e de novelas bi
zantinas; mas excluiam vrias das fontes que tinham sido incorporadas arbitrriament
e pelas edies anteriores, nomeadamente a Lmbarda e o Brachylogus.
Por ltimo, observe-se que os textos jurdicos desses V volumes, e que constituiam o
objecto de estudo e do ensino das escolas civis (laicas) da poca do Direito Comu
m, denominavam-se Libri Legates. Vid. Annali di Storia deh Diritto 9(1965) 394 e
395, onde indicada tambm a principal bibliografia.
802 =
506
507
Ttulo XI - INTERPOLAES, GLOSEMAS E GLOSAS
SUMRIO-40. Fixao de certa terminologia a) Interpolaes:
I-Conceito e critrios para as descobrir
I1-Evoluo da crtica interpolacionstica
III-As interpolaes no Corpus Jris Civilis
IV -As interpolaes nas fontes pr-justinianeias
b) Glosemas (e glosas): conceito; critrios para os descobrir; seu
estudo; virificao em diversas fontes c) Alguns sinais diacriticos
40. A respeito de interpolaes, glosemas e glosas nem sempre a terminologia dos AA.
uniforme BOi.
Como ideia geral, podemos desde j fixar: a interpolao feita no prprio texto e visa a
lterar o sentido do texto; o glosema tambm feito no prprio texto mas visa esclarec
er o texto; a glosa feita ou margem ou entre as linhas do texto, e em geral visa
esclarecer, revelar melhor o contedo do texto, e em regra, um pouco maior que o
glosema; pode ser j um pequenino comentrio literal.
807 Sobre a histria da terminologia crtica usada nos textos jurdicos romanos (inter
polao, glosa e glosema) vid., por todos, L. LOMBARDI, Un Appunto per Ia Criticadel
Testo Giurisprudenziale Romano em Synteleia V. Arangio-Ruiz I (Npoles; 1964) 324
-333.
509
DIREITO ROMANO
Por conseguinte, a interpolao e o glosema vo inseridos dentro do prprio texto. A glo
sa est fora do texto: ou margem, e ento denomina-se glosa marginal ou entre as lin
has do texto, e chamada glosa interlinear.
Parece que nada obsta a que a glosa tenha carcter inovador 808. Nessa hiptese, dis
tingue-se da interpolao, por estar fora do texto ( margem ou entre as linhas) ; a i
nterpolao sempre faz parte do novo texto (o texto adulterado ou esprio).
a) Interpolaes 809
I - Conceito e critrios para as descobrir
INTERPOLAO toda e qualquer modificao tio texto original, com a finalidade intenciona
l de lhe alterar o sentido.
A interpolao destina-se a transformar o texto.
As interpolaes podem consistir na omisso, substituio ou acrscimo de palavras.
As interpolaes feitas aos textos jurdicos romanos, normalmente as contidas nas Inst
itutiones, no Digesto e no Codex do C. I. C., dividem-se em: justinianeias (ou t
ambm designadas emblemata Triboninani), se so obra dos compiladores justinianeus; prjustinianeus 810, se foram elaboradas pelos juristas ou pelas escolas, anteriore
s a Justiniano, principalmente dos scs. III e IV.

808 L. LoMBARDI ib. 325.

809 Sobre a abundante bibliografia a respeito de interpolaes, vid. P. BONFANTE, St
oria II, cit. 1351, e L. WENGER, Die Quellen 855-860, nas respectivas notas.
Sobre a crise do mtodo interpolacionstico, vid. DE DoMINIcIs em Ann. Fac. Ciar. Ca
merino 30(1964) 1-23.
810 Outrora, chamava-se a esta espcie de interpolao giosema. Partia-se da ideia (de
sde h vrios anos, tida como errada) de que s havia interpolaes justinianeias. 0 resto
das modificaes dos textos ou eram simples explicaes ou comentrios. Vid. L. LomBARDi,
o.c. 324, e Da Solutio 1 6746.
510
1. PARTE-TIT. XI
40
Mesmo sem investigar, sabe-se perfeitamente que existem interpolaes na compilao just
inianeia. Conforme examinaremos infra n. III, o prprio Justiniano que o declara ex
pressamente e por vrias formas. Portanto, para conhecer o Direito anterior a Just
iniano - sobretudo o Direito Romano clssico, que cnon e modelo -, h necessidade de
descobrir as interpolaes existentes, principalmente no Digesto, e tambm nas Institu
tiones e no Codex.
Esse trabalho, sempre eriado de dificuldades, feito segundo critrios de vrio tipo.
Indiquemos os mais importantes, alguns dos quais foram elaborados para descobrir
as interpolaes na compilao justinianeia; porm, mutatis mutandis, podem aplicar-se a
outras fontes, nomeadamente s pr-justinianeias.
1- 0 CRITRIO TEXTUAL (comprovao directa), consiste no confronto entre o texto justi
nianeu e o texto genuno conservado numa fonte pr-justinianeia (v.g. as Institution
es de GAIUs), ou no confronto entre duas reprodues justinianeias (hiptese das leges
geminatae 81), ou no confronto entre o texto justinianeu e as fontes bizantinas
, sobretudo com os Ba
silicos 812
811 Sobre as leges geminatae e o modo de as utilizar para a descoberta de interp
olaes, vid. J. GAUDEMET, Un Problme de Ia Codification Thodosienne: Les Constitution
s Gmines em RIDA 4(1957) 253-267, e La Formation du Droit 56-59.
812 Os Basilicos, em geral, esto menos interpolados e menos glosados que os texto
s ocidentais. H mais de meio sculo que isto foi observado pelo eminente romanista
RICCOBONO, II Valore delle Collezioni Giuridiche Bizantine per lo Studio Critico
dei Corpus luris Civilis em Mlanges Fitting II (Montpellier,1908) 465-497Esta tese
no ficou abalada com a crtica de PETERS, Die ostrmischen Digestenkommentare und di
e Entstehung der Digesten (Leipzig,1913), nem coma de SoNTts, Die Digestensume d
es Anonymos I Zum Dotalrecht. Ein Beitrag zur Frage der Entstehung des Basiliken
textes (Heidelberg,1937). Hoje a tese de RIccoBOxo unnimemente seguida. Cf. MmEts
na crtica a PETERS. o.c. em SZ 34(1913), mxime 406 ss., D'ORS, Presupuestos 141,
A. GuARINO na crtica a SONTIS, o.c. em SDHI 5(1939), mxime 282 ss. [=L'Ordinamento
Giuridico Romanos (Npoles,1959) 565.5761.
511

DIREITO ROMANO
Este critrio o mais seguro, sobretudo na sua primeira modalidade (confronto entre
o texto justinianeu e o texto genuno) ; simplesmente, poucas vezes pode utilizar
-se, por falta de texto genuno ou de texto que dalgluma forma o substitua 813.

2 - 0 CRITRIO HISTRIco (anacronismos) tambm denominado critrio das incompatibilidades

e tem duas formas. Consiste em considerar interpolados os textos atribudos a um
jurisconsulto, quando esses textos esto em contradio: a) - ou com os princpios jurdic
os da poca em que esse jurista viveu; 46 - ou com outras opinies, seguramente conh
ecidas, desse mesmo jurisconsulto 1114.
Este critrio foi usado sobretudo por GRADENwITZ.
3 - O CRITRIO LGIco (ilogtsmos) verifica a existncia duma interpolao, quando existir
contradies entre as diversas partes dum mesmo texto, ou entre as diversas partes d
um mesmo perodo, ou entre esse texto e outros do mesmo autor.
4-O CRITRIO LGICO-JuRmco (inelegantia iuris) considera interpolado um texto, quando,
ao enunciado duma regra jurdica clssica, corresponde uma tal restrio justinianeia (c
omeada por sed, plerumque, nisi, nisi forte) que lhe tira todo o significado ou a
t o inverte.
5 - 0 CRITRIO LEGISLATIVO (sentena imperativa) deriva do tom indiscutvel da soluo dad
a a uma questo proposta pelo jurista. H um perodo intruso no texto do jurisconsulto.
813 Sobre alguns exemplos de interpolaes descobertas utilizando este critrio, vid.
P. BONFANTE, Storia II, cit. 142-147.
814 Sobre alguns exemplos de interpolaes, descobertas atravs deste critrio, vid. BoN
FANTE, o.c. 150-154.
512
1,1 PARTE - TIT. XI
40
o caso das famosas interpolaes comeadas por sciat, f aeiat, licentiam habeat, o f f
ic o iudicis terminetur, dubitari non oportet; ou ento quando usa o nos maiestat
icum-definimos, constituimus, generaliter sancimus, placet nobis, nos dicimus, e
tc.
Este critrio foi usado principalmente por ALIBRANDI e PAMPALONI.
6 - O CRITRIO SISTEMTICO (inscries, rubricas edictais) revela a existncia de interpol
aes, se no h correspondncia entre determinadas palavras do fragmento citado e o ttulo
da obra ou a rubrica da sistematizao da matria. Por exemplo, se o jurista, num cert
o livro seu, tratava da f ducia, e um fragmento (desse mesmo livro e autor), ins
erido na compilao justinianeia, fala de pignus, muito provvel que pignus esteja int
erpolado em vez de fiducia.
Este critrio foi utilizado sobretudo por LENEL.
7 - O CRITRIO FILOLGICO (solecismos, helenismos, estilo empolado) descobre interpo
laes, atravs da gramtica, das expresses e do estilo dos compiladores, ou at de palavra
s gregas e modos de dizer de origem grega, utilizados pelos compiladores justini
aneus.
Enquanto o estilo dos juristas clssicos, embora individual, simples, cristalino,
elegante e superior ao dos seus contemporneos, o estilo dos compiladores conforma
-se com a decadncia e o mau gosto da poca 1115
815 A crtica dos Humanistas, principalmente de CutActo e Antonio FABRO, ao estilo
dos compiladores dura e, por vezes, exagerada e injusta, mas, no conjunto, bast
ante significativa. Cf. ALBERTARIO, Introduzione 41 e n. 6.
Na verdade, os compiladores justinianeus empregaram uma linguagem empolada, uma
verbosidade que os Humanistas classificaram de inanis verborum multiplicatio. Sobr
etudo, abusaram: das metforas (v. g. iugum nuptiale em vez de nuptiae); dos super
lativos (iustissima causa, manifestissime, evidentissimae probationes); dos sinni
mos (manifestam atque evidens); das expresses abstractas (mortalitas em vez de mo

rs, datio em vez de pecunia data).

513
DIREITO ROMANO
Utilizaram este critrio EISELE, GRADENWITZ, LENEL, KALB, SECKEL, KttBLER, etc. Ab
usou dele, sobretudo, BESELER (vid. supra 106).-Devemos empregar este critrio com
a devida ponderao. Pelo facto de um texto pertencer a um jurista clssico, no pode c
oncluir-se fatalmente que esteja isento de todos os erros de gramtica e de todas
as imprecises de ter
minologia 816.
8- 0 CRITRIO EXEGTICO (antinomias) resulta da incongruncia ou at contradio entre texto
s ou grupos de textos,
atribudos ao mesmo autor 817.
9-O CRITRIO DIPLOMTICO (leitura da florentina>) consiste em descobrir erros e omisse
s, existentes no texto da littera florentina> 818.
Estes nove critrios no so os nicos, nem todos tm o mesmo valor, nem sempre um ou outr
o pode usar-se, e sobretudo no devem ser aplicados mecnicamente.
A investigao crtica deve fazer-se dum modo elstico, combinando os vrios critrios e ada
ptando-os s exigncias especficas. Evitem-se os abusos, principalmente do critrio fil
olgico, isolado, pois ao romanista interessa sobretudo conhecer o Direito clssico
e no j, exactamente, com todo o pormenor, os textos clssicos 819,
816 Para conhecer a linguagem dos compiladores um valioso subsidio o Vocabolario
delle Costituzioni di Giustiniano, elaborado por C. LoNDO em BIDR 10(1897-1898)
I-XVI e 1-605. Vid. supra 150.
817 ALBERTARIO, Introduzione 52 e 53, apresenta vrios exemplos de interpolaes desco
bertas. atravs deste critrio.
818 Sobre outros critrios e sobre o modo de usar os vrios critrios, vid., por todos
, P. BoNFANTE, Storia II, cit. 166-177.
819 Vid supra 123. Recorde-se que a filologia uma cincia auxiliar do Direito Roma
no - cf. supra 123.
514
1.^ PARTE-TT. XI
40
II - Evoluo da crtica interpolacionista
0 interesse pela crtica das fontes afirmou-se com o Humanismo e foi cultivado na
Escola do mos gallicus, no sc. XVI 820 (vid. supra 99). - [Antes, a cincia romansti
ca limitava-se a conhecer bem a compilao justinianeia, conforme estava, para aplic
ar na prtica esse Direito, sem se preocupar com a restaurao do texto original].
Mas foi somente no sc. XIX, com o impulso dado aos estudos filolgicos e com a busc
a em todas as bibliotecas de novos manuscritos, que nasceu, como cincia peculiar,
a interpola
~~ 821
Os primeiros movimentos iniciaram-se na Itlia com I. ALIBRANDI (1823-1894). Logo
foi seguido na Alemanha por 0. GRADENWITZ (1860-1935) e O. LENEL (1894-1935) ; m
ais tarde, por BESELER, MITrEIS, SCHULZ, BERGER, etc. e na Itlia, por SCIALOJA, F
ERRINI, BONFANTE, SEGR, BAVIERA, ARANGIO-RUIZ, SOLAZZI, BIONDI, BETTI, VOLTERRA,
etc..
4 fases da interpolacionstica
No princpio deste sculo, certa desorientao> de vrios romanistas fez consistir o estudo
do Direito Romano Unicamente na busca de interpolaes (vid. supra 106), e consider
ava texto justinianeu tudo o que no fosse clssico 822. Essa primeira fase da 1a fa
se_ interpolacionstica--fundada no simples binmio texto genuno-texto justinianeu -,
em breve foi ultrapassada.
Iniciou-se depois a segunda fase com a descoberta das inter- 2a fase polaes pr-just
inianeias -todo esse trabalho de reelaborao
820 Acerca das investigaes interpolacionsticas elaboradas pelos representantes da E
scola Culta - Antnio FABRO, Antnio AGOSTINHO, Cuicio, ALOANDRO, etc.-, vid., por to
dos, L. PALLACINI FINETIr, Storia delia Ricerca delle Interpolazioni dei Corpus
luris Giustinianeo (Milo,1953).
821 A respeito da abundante bibliografia sobre este tema, vid. P. BoNFANTE, Stor
ia II, cit. 1351, 136 e 137.
822 Vid. Separata 7.

515
DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. XI
40
das fontes, efectuado, sobretudo nos fins do sc. III e princpios do sc. IV, e um po
uco tambm pelas Escolas dos scs. IV e V 823, Mais:
-- descobre-se que as interpolaes pr-justfnianeias no existem apenas nas vrias fontes
extra-justinaneias (v.g. na Coblatio, nas Pauli Sententiae, nas Institutionea de
Gato, no Codex Theodosianus, nos Scholia Sinaitica [vid supra 439], etc.), mas
3 $ fase tambm e sobretudo na compilao justinianeia. E a 3.' fase;
- demonstra-se que as interpolaes pr-justinianeas so em maior nmero que as interpolae
ustinlanelas;
-verifica-se que a maior parte das interpolaes pr-justinianeias (assim como de vrias
outras corruptelas de texto) so feitas, por volta do ano 300 d.C., precisamente
quando a literatura jurdica reeditada na nova forma de codex, que suplanta o anti
go volume, e, passada essa poca de tormento do texto>, segue-se uma poca de relativ
a estabilizao e de reproduo quase literal dos textos (poca que abrange o espao de temp
o deste Constantino a Justiniano);
4.8 fase -a 4.' fase nasce com uma nova cincia, auxiliar da romanistiea-a TEXTSTUFEN
FORSCHUNG>, a investigao dos extractos dos textos da iurisprudentia> clssica. Proced
e-se a um cotejo cientfico (e no apenas mecnico ou material) de cada texto, nas vria
s fontes em que nos aparece. A histria do texto (Textgeschichte), nas suas formul
aes diferentes, pode elucidar-nos sobre a prpria gentica ou histria do Direito (Recht
sgeschichte), j que a histria jurdica dum povo , fundamentalmente, a histria dos seus
livros jurdicos.
As bases ientficas da Textstufenforschung devem-se a Ernest LEvv 824, a Hans NIEDE
RMEYER mas, sobretudo a Franz WIEACKER, expostas no seu famoso livro Textstufen
klassisccher
Juristen (Gotinga,1960) pp. 471,96 por si capaz de Imortalizar o seu autor 825.
Desde 1952 a 1960, julgou-se que a maior parte das interpolaes pr-justinianeias tin
ha sido trabalho, quase exclusivo, das Escolas dos scs. IV e V. Sobre o tema, vid
. P. COLWNET, Les Interpolations Prjustiniennes em La Gense du Digeste, du Code et
des Institutes de Justinien (Paris,1952) 155-255.
A partir de 1960, devido a um pequeno estudo de ARANGIO-Raiz publicado em BIDR 6
3(1960) 281-293, mas principalmente obra de Franz WIEACKER, Textstufen klassisch
er Juristen (Gotinga,1960), comeou a defender-se a doutrina, que fica enunciada n
o texto: a maioria das alteraes foram introduzidas volta do ano 300. Cf. D'ORS em
SDHI 26(1960) 366, e vid. Labeo 14(1968) 233-n.' 2. Vid. infra n. 825.
824 Vid. AHDE 26(1960) 269 e 370.
825 Vejam-se, por todas, as crticas altamente elogiosas de lvaro Doas em SDH126(19
60) 366-377, e de V. ARANOto-RUtz em BIDR em 64(1961) 351-368.
516
Qaul a atitude a tomar hoje perante o problema das interpolaes?
A crtica das Interpolaes hoje um instrumento de trabalho admirvel e imprescindvel na
investigao romanistica. Foi uma grande descoberta para os estudos de Direito Roman
o. Sem a interpolacionistica, havia problemas que nunca poderiam resolver-se, po
r mais que se tentasse encontrar a harmonia das contradies>. Deve, porm, ser usada c
om prudncia. Ela semelhante aos antibiticos. So bons; imprescindveis para algumas do
enas; mas convm no abusar, porque, no fundo, so anti-vida.
Devemos caminhar hoje para uma atitude de ponderao. No buscar a interpolao pela inter
polao, mas a razo de ser da interpolao e a sua devida justificao 826.
Quanto a certo modus faciendi da criticaa de interpolaes, devemos atender ao que v
em ensinando Alvaro D'ORs, h 25 anos. La critica (de interpolaciones) suele hacers
e por fragmentos o por grupos de fragmentos relacionados por un nexo de materia
comn o de terminologia comn. Hay necesidad de completar este mtodo con el palingensi
co, es decir, el que toma como unidad critica, no el fragmento o grupo de fragme
ntos, sino el libro, pues ias afinidades entre Ias interpolaciones de un determi
nado libro nos pueden revelar Ias interpolaciones propsamente prejustinianeas> 8
27.

Em 1968, continua a insistir: - La romanistica moderna tiene como una de sus meta
s ia recuperacin de tos perfiles mds personales de tos antiguos juristas, funddnd
ose principalmente en ta critica de interpolacines en los textos dei Digesto, y,
para elto, trata de reconstituir en to posible ias obras partiendo de tos fragme
ntos procedentes de Ias mismas, distribudos por tos distintos ttulos dei Digesto.
Esta Palingenesia> procede, pues, en un sentido inverso ai seguido por ias comisi
ones del siglo VI, pues deshace Ia ordenacin de tos libras, segn sus autores>82S.
Cf. Separata 6 e 7.
Alvaro D'oRS, Presupuestos, cit. (Salamanca,1943) 53-57, AHDE 15(1944) 682, e El
Predigesto (Madrid,1945) 137.
828 El Digesto de Justiniano I (Pamplona,1968) 8.
No mesmo sentido, Juan IGLESIAS, Estudios. Historia de Roma. Derecho Romano. Der
echo Moderno (Madrid,1968) 57.
Ainda sobre o estudo crtico das fontes, vid. G. PUGIIESE, Orientamenti e Problemi
Attuali nello Studio delle Fonti Romane em Annali di Storia dei Diritto 5-6(196
1-62) 73-94, e Ernest SCHNRAUER, Die Ergebnisse der Textstufenforsehung und itere
Methode em lura 12(1961) 117-161. Vid. tambm DE DoMINICts, Confessioni e Rifless
ioni Romanistiche (La Crisi dei Metodo Interpolazionistieo) em lura
18(1967) 353.
517
823
826 827
DIREITO ROMANO
518
III - As interpolaes no Corpus Iuris Civilis
Constitui um axioma a existncia de interpolaes nas Institutiones, no Digesto e no C
odex 829. Com efeito, Justiniano, ao traar as directrizes para os compiladores, o
utorgou-lhes faculdades de emendar, suprimir e acrescentar tudo o que fosse nece
ssrio para adaptar os textos s novas exigncias (const. Ha--e quae necessario 2, Sum
ma reipublicae 1, Deo auctore 7, Cordi 3) ; e ao publicar oficialmente essas obr
as, d conta das transformaes (= interpolaes) efectuadas-...multa et maxima sunt, quae
propter utilitatem rerum transformata sunt (const. Tanta 10) ; ...nocte obscuritat
is obductas (constitutiones) nova eliminationes lute retegere, ut undique non so
lum institutionum et digestorum via lucida et aperta pateret, sed etiam constitu
tionum nostri codicis plenum iubar omnibus clareat... (const. Cordi 3)830,
Porm, j constitui problema, e no axioma, saber se o nmero das interpolaes justinianeia
s maior ou menor do que o das interpolaes pr-justinianeias.
Segundo parece, maior o nmero das interpolaes pr-justinianeias. Foram elaboradas pel
os escoliastas dos fins do sc. III e princpios do sc. IV, e tambm um pouco pelas Esc
olas dos scs. IV e V, sobretudo pela Escola de Beirute 831.
829 A respeito de modificaes nos textos das Novellae, em rigor, s deve falar-se de
glosas (medievais) ou tambm, quando muito, de certos glosemas, mas no de interpolaes
.
830 Sobre bibliografia a respeito das interpolaes na compilao justinianeia em geral,
vid. WENGER, Die Quellen 57334. Vid. tambm supra 481727.
831 Sobre este problema,. cf. WENGER, Die Quellen 868-873, A. GUARINO, Guida ali
o Studio delle Fonti Giuridiche Romane I2 217-222 (e atender indicao bibliogrfica d
e 2196), P. COLLINET, La Gense du Digeste, cit. 115-255, e sobretudo atender nova
orientao iniciada em 1960, e exposta em sntese por G. PuouESE,
1.` PARTE-TIT. XI
40
IV-As interpolaes nas fontes pr-justinianeias
S relativamente h poucos anos -concretamente, desde 1951, a partir da anlise ao fam
oso papiro Ryland III, 474 a-b), mas sobretudo desde 1957, depois do estudo de A
RANGIO-RUTz ao papiro PSI.1449 R 832 -, que ficou demonstrado sem qualquer sombr
a de dvida a existncia de interpolaes nas fontes jurdicas romanas pr-justinianeias. E
foi principalmente a partir da verificao de interpolaes nessas fontes que, depois (c
omo j ficou dito supra 515 e 516), a investigao romanstica a respeito dos textos da
compilao justinianeia se orientou mais na busca, que resultou em boas descobertas,
de interpolaes pr-justinianeias nas Institutions, no Digesto e no Codex.

At hoje, est provado existir interpolaes nas Pauli Sententiae, nos Tituli ex corpore
Ulpiani, nos Scholia Sinaitica 633, na Collatio 834, nos Fragmenta Vaticana 835
, nos Cdigos Grego
Orientamenti e Problemi Attuali nello Studio delie Fonti Romane em Annali di Sto
ria dei Diritto 5-6(1961-62) 77-84. Vid. tambm supra 484741.
Note-se que o... ncleo da tese de COLLINET, exposto no seu La Gense du Digest, cit.
121-133, a tentar a demonstrao atravs de prouves directes de que as interpolaes pr-ju
nianeiras so obra sobretudo (quase exclusiva) da Escola de Beirute, completamente
... desfeito pela argumentao de F. WIEACKER, Texstufen 43-46.
832 Vid. G. PUGLIESE, Orientamienti e Problemi Attuali, cit. em Annali di Storia
dei Diritto 5.6(1961-62) 78-84, atendendo-se dum modo especial s preciosas notas
10 e 11 das pgs. 79 e 80.
833 Vid. supra 439 e WENGER, Die Quellen 550, mxime n. 209.
834 Sobre interpolaes existentes na Collatio vid. S. SOLAZZI, Scritti Giuridici II
I (Npoles,1960) 497, G. CERVENCA em SDHI 29(1963) 254-272, e M. A. DE DoMINICIS e
m BIDR 69(1966) 33810.
835 Vid. G. PUGLIESE, Orientamienti, cit. 79-86, WENGER, Die Quellen 857-860, e
VOLTERRA, Indice delle Glosse, Interpolazione e delle Principali Riccostruzioni
segnalate delia Critica nelle Fonti Pregiustinianee Oceidentaii em Rivista di St
oria dei Diritto Italiano 8(1935) 107-145, 389-505; 9(1936) 365-380.
519
DIREITO ROMANO
riano e Hermogeneiano 838, mas sobretudo nas Institutions de
GAius B37 e no Codex Theodosianus 838.
b) Glosemas (e glosas): conceito; critrios para os descobrir; seu estudo; verific
ao em diversas fontes
`Os GLOSEMAS so modificaes introduzidas no prprio texto, com a finalidade intenciona
l de lhe esclarecer o sentido.
A GLOSA um esclarecimento (brevssimo comentrio de tipo literal), colocado margem o
u entre as linhas de texto.
0 glosema tem de comum com a interpolao o facto de ser introduzido no prprio texto;
ambos fazem parte interna (embora espria) do texto. diferente, porque a interpol
ao destina-se a alterar o sentido do texto, o glosema, a esclarecer-lhe o sentido,
embora, por vezes (contra a inteno do seu autor) altere o sentido. Alm disso, a in
terpolao pode consistir tanto na omisso, como na substituio como no acrscimo de palavr
as; o glosema, (quase) sempre, no acrscimo de palavras.
0 glosema tem de comum com a glosa a finalidade, esclarecer o texto. 1J diferent
e, porque o glosema penetra no
836 Cf. PuGUESE, o. c. 86 e n.o 21.
837 Vid. RoBLEDA, lus Privatum 204 e 205 e nn. 562 e 563, e F. WIEACKER, Textstu
fen 187 e 188.
838 Vid. Siro SOLAZZI, Glossemi e Interpolazioni nel Codice Teodosiano em SDHI 1
0(1944) 208-239; 13-14(1947-48) 199-216; MARCHI, Le Interpolazioni risultanti da
confronto tra il Gregoriano, I'Ermogeniano,il Teodosiano, le Novelle Postteodos
iane e il Codice Giustinianeo em BIDR 18(1906) 5-114, e M. A. DE DoMIMCts, Regis
tro delle Alterazioni (Glossemi ed Interpolazioni) nelle Costituzioni del Codice
Teodosiano e nelle Novelle Postteodosiane segnalate dalla critica em BIDR 57-58
(1953) 383-442, e Suplemento em lura 15(1964) 117-136.
520
i PARTE-TIT. XI
40
texto; como dissemos, fica a constituir uma parte interna (embora espria) do text
o. A glosa, ainda que no texto, est fora do texto, uma parte externa - situa-se o
u margem (glosa marginal) ou entre as -linhas do texto (glosa interlinear) 83".
Alm disso, em geral, a glosa maior que o glosema.
Sempre que se fala de glosa ou de glosas, por antonomsia, entendem-se as glosas d
a Escola de Bolonha, e sempre que se diz A Glosa compreende-se a Magna Glossa de A
cRsIo (vid. supra 97). Todavia, h tambm glosas post-clssicas 81; mas os glosemas post
-clssicos so muito mais abundantos.

At 1960, era opinio communis de que os glosemas post-clssicos resultaram, quase to

dos, das glosas post-clssicas, que, depois, foram incorporadas internamente no te
xto: ou na primeira reproduo de textos verificada cerca do ano 300, ou na segunda,
cerca do ano 426141. Em 1960, Franz WIEACKER, Texstufen 86-92, mostrou que no fo
i assim 81
Os critrios para descobrir os glosemas so mutatis mutands os que se utilizam na inv
estigao das interpolaes (vid. supra 511-514) ; mas, aqui, os mais importantes so o te
xtual e, logo a seguir, o filolgico.
0 estudo dos glosemas s ficou bem determinado a partir de 1961, com a publicao do t
rabalho de SCHULZ, Geschichte
839 H quem chame s glosas interlineares glossae intrinsecac e s marginais glossae e
xtrinsecae - cf. WENGER, Die Quellen 125.
840 Cf. B. PARADISI, Storia del Diritto Italiano. Le Fonti nel Basso Impero e ne
ll'Epoca Romano-Barbarica (Npoles,1951) 84.
841 Vid. A. D'oRs em SDHI 26(1960) 368 e 369.
842 Posteriormente a 1960, voltou-se a falar, pr e contra, de penetrao puramente mecn
ica das glosas (sobretudo) marginais no texto: ou como interpolaes. se as glosas er
am inovadoras; ou como glosemas, se as glosas eram interpretativas ou esclareced
oras. Essa penetrao mecnica teria sido obra inconsciente ou do copista ou da pessoa
que estava a ditar ou at do eventual censor-editor.-Vid. Juan MIQUEL, Mechanisch
e Fehler in der berlieferung der Digesten em SZ 80 (1963) 233-286, e L. LOMBARDI,
a. C. (1964) 327-329.
521
DIREITO ROMANO
1.' PARTE - TIT. XI
40
der rmischen Rechtswissenschaft (Weimar,1961). Todavia, j em 1888, COGLIOLO falava
de glosemas com bastante preci
so 845, mas a sua orientao no foi seguida.
Existem glosemas, sobretudo nas fontes jurdicas pr-jus
tinianeias 811.
c) Alguns sinais diacrticos
As palavras colocadas dentro deste sinal, so consideradas uma interpolao justiniane
ia,-Este sinal, porm, no significa interpolao quando usado com algarismos, referidos
principalmente ao Codex lustiniani e ao Codex Theodosiani, v.g. C.2,3,7[213], C
T 2,29,1[362]; indica a data do fragmento da constituio.
] (post.-cl.) As palavras, colocadas dentro deste sinal, so consideradas uma inte
rpolao post-clssica ou pr-justinianeia.
< > (?) Dvida sobre a parte clssica que deveria existir.
843 Cf. AG 41(1888) 189-192.
844 Vid. M. A. DE DOMINICIS, Registro delle Alterazioni (Glossemi ed Interpolazi
oni) nelle Costituzioni del Codice Teodosiano e nelle Novelle Postteodosiane seg
nalate della critica em BIDR 57-58(1953) 383-442, e Suplpemento em lura 15(1964)
117-136, e Ed. VOLTERRA, Indice delle Glosse, Interpolazioni e delle Principali
Riccostruzioni segnalate della critica nelle Fonti Pregiusfinianee em Rivista d
i Storia del Diritto Italiano 8(1935) 107-145, 389-505; 9(1936) 365-380.
522
(gen.) V. g. vel nada conventione (gen.) - indica que se considera essa parte ge
nuna e, portanto, no interpolada como julgam outros autores.
Tem, como em matemtica, a significao de igualdade e, portanto, de mesmo sentido.
523
<>
Dvidas sobre a interpolao. Glosema.
Parfrase grega.
A parte clssica omitida e que devia estar em vez da interpolao (que pode consistir
at numa simples omisso).
APNDICE
Const. Tanta *

En nombre de Nuestro SeIlor Jesucristo.

El emperador Csar Flavio Justiniano Alamnico, Gtico, Frnquico, Germnico, Antico, Alnic
o, Vandlico, Africano, pio, afortunado, nclito, vencedor y triunfador siempre Augu
sto, al Senado y a todos ols pueblos.
Tan grande es para Nos Ia providencia de Ia bondad divina, que se digna sostener
nos em todo momento con su eterna liberalidad. Una vez sosegadas con paz perpetu
a Ias guerras Prticas, una vez conquistada Ia nacin de los Vndalos e incorporada de
nuevo ai imperio Romano Cartago y aun Ia Libia entera, nos concedi que Ias antig
uas leyes, sobrecargadas por el largo tiempo, se purificaran, gracias a nuestro
cuidado, en Ia nueva forma de un propor
En nombre de nuestro Seflor y Dios Jesucristo.
El Emperador Csar Flavio Justiniano Alamnico, Gtico, Frnquico, Germnico, Antico, Alnic
o, Vandlico, Africano, pio, afortunado, nclito, vencedor y triunfador, siempre mag
nfico Augusto, a gran Senado. y ai pueblo y a todas Ias ciudades de Nuestro orbe.
Dinos Dios, despus de hecha Ia paz con los Persas, conseguida Ia victoria sobre lo
s Vndalos, conquistada el frica y recuperada Cartago, el poder acabar una compilac
in de Ias antiguas leyes, lo que ninguno de nuestros antecesores se atrevi siquier
a a pensar, ni se creta en absoluto posible para Ia inteligencia humana. El dar
plena armona y claridad a Ia jurisprudencia de los Romanos, ya en si misma contra
dictoria, desde Ia fundacin de Ia antigua
Const. l>gwxev
* Traduo espanhola de A. D'oRS. Vid. supra 463.
525
Const. Tanta
Const. MMStaxev
Const. Tanta
Const. Aswxev
cionado compendio, obra que nadie antes de nuestro imperio esper jams ni consider e
n absoluto posible a Ia inteligencia humana. Era cosa en efecto admirable el red
ucir a una sola concordancia toda Ia legislacin Romana desde Ia fundacin de Roma h
ast los dias de nuestro ~rio, que abarca casi mil cuatrocientos anos, una legisla
cin llena de contradicciones internas, incluso en cuanto a Ias constituciones imp
eriales, y esto de manera que no se encuentre en ella nada discrepante ni repeti
do, y que en ella no aparezcan leyes gemelas para Ias mismas cosas. Esto era pro
pio ciertamente de Ia providencia celestial e imposible de todo punto para Ia hu
mana debilidad. Como de costumbre. Nos acudimos entones ai auxilio de Dios inmor
tal, y despus de invocar Ia Divinidad altisima, pedimos que el mismo Dios se hici
era el autor y presidente de Ia obra entera, y confiamos todo el trabajo ai exce
lentsimo maestre de servicios, excuestor de Nuestro Sacro palacio y excnsul Tribon
iano, y le cargamos con todo el ministerio de esta recopilacin, para que diera fi
n a nuestro desdo en unin de otras ilustres y doctsimas personas.
526
Roma hasta los tiempos de Nuestro imperio, que son casi mil cuatrocientos anos,
no slo Ia jurisprudencia, sino incluso Ias constituciones imperiales, eliminando
sus contradicciones, quitando lo repetido e idntico, dndole una forma dei todo per
fecta, de modo que para cada cosa queda una sola ley, eso parecia propio dei pod
er celestial y de Ia benignidad de Dios, y no dei pensamiento, el intento e incl
uso Ia capacidad dei hombre. Asi, pues, elevando Nuestras manos, como solemos, a
Dios, y rogndole que Nos quiera ayudar, emprendimos esa obra y Ia acabamos por e
ntero utilizando para toda Ia ordenacin, Ia colaboracin dei excelentisimo maestre
de servicios Triboniano, excuestor dei sacro palacio y excnsul, as como de Ia de o
tras ilustres y prudentes personas, de modo que sabiendo en todo momento lo que
se iba haciendo, y enterndonos de Ias dudas, llegsemos a dar justo fin con Ia. int
eligencia y capacidad que nuestro Senor Dios y Salvador Jesuscristo Nos dio.
Ya Nuestra Majestad, siguiendo
y atentamente indagando lo que
ellos ibam haciendo, enmendab
y debidamente reformaba, con
Ia ayuda de Dios celestial, todo

lo que se hallaba dudoso e impreciso. Asi, pues, todo se termin porque Nuestro Di
os y Senor Jesucristto nos lo hizo posible, tanto a Nos como a Nuestros auxiliar
es en esta obra.
(1) Ya reunimos antes Ias constituciones imperiales recopiladas en un Cdigo en doce
libros que ostenta Nuestro nombre. Despus, emprendiendo Ia obra ms importante, di
mos permiso ai mismo excelentsimo Triboniano para que recopilara y redujera conve
nientemente Ias obras doctisimas de Ia antigedad, que se allaban en gran confusin
y desorden. Mas ai proceder ai examen de todo el material, nos comunic Ia mencion
ada excelencia que los antiguos haban escrito casi dos mil libros, que abarcaban
ms de tres miliones de lneas, que era necessario leer y atentamente indagar por en
tero, para elegir lo mejor de todos ellos, lo que se hizo con Ia gloria de Dios
y el favor de Ia Trinidad Altsima, y siguiendo Nuestros mandatos, que dimos desde
el inicio a Ia mencionada excelencia, se reuni todo lo ver
19
(1) Ya antes compusimos con Ias constituciones imperiales un volumen, que lleva
Nuestro mayesttico nombre, abarcndolas en doce libros; y ahora hemos compilado en
un proporcionado e inteligible cuerpo legal, Ias opiniones extradas de todos los
jurisconsultos que ha habido, Ias cuales sumaban dos mil libros y Ilegaban a los
tres millones de lneas. As, hicimos cincuenta libros de aquellos antiguos, selecc
ionando lo til, resolviendo todas Ias controversias, sin dejar nada que pudiera d
ar lugar a dudas. Esta obra Ia intitulamos Digesta <en Latin> o Pandecta, porque con
tiene Ias definiciones y decisiones legales, resumiendo el conjunto en unidad, s
in exceder de ciento cincuenta mil lneas, y dividida Ia obra en siete partes, y n
o sin razn, sino atendiendo a Ia naturaleza y conveniencia de los nmeros.
527
Const. Tanta
Const. i 8c xev
Const. Tanta
Const. DBwxev
daderamente til en cincuenta libros, con todas Ias dudas aclaradas y sin dejar di
screpancia alguna. Y titulamos estos <cincuenta> libros Digesto o Pandectas, pues se
incluyeron en ellos todas Ias controversias y soluciones legales y lo que se re
uni de todas partes, con un total de ciento cincuenta mil lneas para toda Ia obra.
Y lo ordenamos en siete partes, no sin razn y fundamento, sino en atencin a Ia na
turaleza y ciencia de los nmeros y adecuando a ellas Ia divisin de Ias partes.
(2) En consecuencia Ia primera parte de todo el conjunto, que se llama en Griego
frota, se divide en cuatro libros.
(3) La segunda divisin tiene siete libros, y se llama Sobre los juicios.
(4) En Ia tercera agrupacin reunimos todo lo que se titula Sobre Ias cosas, destinnd
ole ocho libros.
(5) El cuarto lugar, que viene a ser como el ombligo
de toda Ia obra, tiene ocho libros
en los cuales se halla todo lo
pertinente a Ia hipoteca, para
que no quede muy apartada de
Ia accin pigneraticia, que est
en los libros Sobre Ias cosas.
En otro libro inserto en el mismo
volumen, que continee el edicto
528
(2) Lo que corricntemente se llama <en Griego> Prota, lo pusimos en cuatro libros.
(3) Luego, la parte Sobre los juicios, en otros siete libros.
(4) La parte Sobre Ias cosas, en slo ocho.
(5) La parte de Ia obra que sigue a continuacin, que es Ia cuarta y central de to
da Ia obra, se concluye en otros ocho, en los cuales est Ia accin hipotecaria no m
uy apartada de Ia pigneraticia; est tambin el edicto de los ediles y Ia estipulacin
en garantia de eviccin, que, ai ser com
edilicio, Ia accin redhibitoria y Ia estipulacin dei doble, que se da para garanti

a de eviccin, pues todo ' eso est relacionado con los ttulos de Ia compraventa, tam
bin Ias dichas acciones aparecen como acompanantes de Ias de Ia compraventa; acci
ones que en Ia ordenacin dei antiguo edicto se dispersaban por lugares extraviado
s y muy distantes, pero ahora, gracias a Nuestro cuidado se han concentrado en e
ste lugar, ya que convena aproximar lo que trata casi de lo miesmo. Otro libro, t
ras los dos primeros, hemos pensado para los intereses, el prstamo a Ia gresa, los
documentos, los testigos y Ias pruebas con Ias presunciones, y se han colocado
estos ares libros nicos junto a Ia parte Sobre Ias cosas. Depus de esto hemos puesto
lo que hay en Ias leyes relativo a los esponsales, Ias nupcias y Ias dotes;. re
unindolo en tres volmenes. Sobre Ias tutelas y Ias curatelas hemos escrito los lib
ros. Este conjunto de ocho libros que acabamos de decir lo pusimos como centro d
e toda Ia obra, con muchas cosas de derecho tan tiles como interesantes.
(6) Viene luego Ia quinta divisin dei Digesto en Ia que
plementos de Ia venta, los aproximamos a ella, por conexin de Ias materias (pues
se hallaban lejos de ese lugar en el anterior orden legal), a fin de que no qued
e muy separado lo que trata de lo mismo. Luego, agregamos a esta parte lo rela-.
tivo a los interesses, tanto dei prstamo no martimo como dei prstamo a Ia guesa, y
a los documentos, presentacin de testigos, y pruebas y presunciones en un solo l
ibro, estos tres libros nicos los colocamos tras Ia parte Sobre Ias cosas. Compilan
do de nuevo lo relativo a los espensales, Ias nupcias y Ia dote, asignamos estas
materias tres libros. Otros dos libros a los que cuidan de los menores, los cua
les libros se Ilaman vulgarmente Sobre Ias tutelas. As, terminamos esta parte con o
cho libros, Ia cual, como queda dicho, es Ia central de toda Ia obra y comprendi
mos en ella muchas cosas interesantes y tiles.
(6) En el nmero de nueve libros recopilamos todo lo rela
529
Const. Tanta
se puede encontrar colocado todo lo dicho por los antiguos sobre los testamentos
y los codicilos, tanto ordinarios como de militares; Ia cual divisin se llama Sob
re los testamentos. Se afiaden cinco libros sobre los legados y fideicomisos.
(6a) Como nada era ms propio de los legados que una explicacin sobre Ia ley Falcid
ia, y nada ms proprio de los fideicomisos que otra sobre el senadoconsulto Trebel
iano, se les afiaden sendos libros, con lo que toda Ia parte quinta resulta comp
uesta por nueve libros. Juzgamos que slo haba que poner el senadoconsulto Trebelia
no, pues rechazando Ias complicaciones capciosas, que eran odiosas ya para los m
ismos antiguos, dei senadoconsulto Pegasiano y Ias diferencias tan innecesarias
como molestas de ambos senadoconsultos, decidimos que todo el derecho pertinente
se fundara en el senadoconsulto Trebeliano.
530
Const. Wraxev
tivo a los testamentos, legados e fideicomisos, que empiezan dos sobre testament
os y codicilos, tanto dei testamento general, queremos decir, como dei que los m
ilitares pueden hacer a su modo, y que se titulan Sobre los testamentos. A continu
acln, otros cinco que tratan de los legados y fideicomisos y toda Ia problemtica p
ertinente.
(6a) Y como el discurso sobre Ia <ley> Falcidia se relaciona y es propio dei tem
a de los legados y fideicomisos, lo agregamos tambin ai tratado de los legados y
fideicomisos, dedicndole un libro enter con algn breve aditamento. Asimismo, como,
ai igual que Ia <ley> Falcidia, se referia a los fideicomisos el senadoconsulto
Mamado Trebeliano, le dimos el ltimo lugar de este conjunto, unificndolo todo el d
erecho de esta materia segn ei Trebeliano, por estimar intil el antiguo derecho de
i <senadoconsulto> Pegasiano y Ias absurdas diferencias y reiteraciones de estos
senadoconsultos, que los antiguos detestaban y declara ser complicadas y capcio
sas, ordenando ahora en una exposicin ms sencilla toda esta materia en congruencia
con el
orden dei Trebeliano. Y esta
quinta parte de toda Ia recopi
(6b) Y en esta parte no
hemos mencionado el derecho

de herencias caducas, para que

no perdure en nuestros tiempos,
asegurados por el favor celes
tial con el bien de Ia paz, a
Ia vez que nos dio Ia Victoria
blica sobre todas Ias naciones,
Ia situacin impuesta por Ias
calamidades de Ia antigua Roma,
en ocasin de hechos desafor
tunados y en tiempos tristes,
y arraigada con Ia guerra civil,
para que de esto modo el recuerdo
aciago no pueda ensombrecer
nuestro dichoso siglo.
(7) Viene luego Ia sexta
parte dei Digesto, en cuyos libros
estn todas Ias posesiones de
bienes hereditarios, sea de los nacidos libres como de los libertos, de suerte q
ue reunimos en un par de libros todo el derecho que trata de los grados de paren
tesco y de Ia afinidad, Ias herencias legtimas, toda Ia sucesin abintestato y los
senadoconsultos Tertuliano y Orficiano, en virtud de los cuales se suceden recip
rocamente Ia madre y sus hijos, reducindo toda Ia masa relativa a Ia posesin de l
os bienes hereditarios a un sistema breve y claro.
Const. Akacaxe v
lacin se compone de estos nueve libros.
(6b) De Ias antiguas <herencias> caducas nada se nos dice en estos libros, porqu
e tambin esto que se introdujo en Ia repblica Romana por razn de una desafortunada
necesidad, y quedaba como triste recuerdo de Ias guerras civiles, no convena que
conservara carta de naturaleza en estos tiempos en los que Dios Nos dio el poder
hacer Ia paz, tanto con los de dentro como con los de fuera, y vencer fcilmente
con su ayuda a los adversarios, quando fue necesario hacer Ia guerra.
(7) Vemos seguir una sexta parte de toda Ia recopilacin, que consta de ocho libro
s. Empieza bien con Ias Mamadas posesiones de bienes, que, ai igual que Ias otra
s, hemos revisada, tanto Ias pertinentes a
los nacidos libres como a los
libertos, y hemos expuesto en
claro sistema, en vez de Ia gran
confusin y oscuridad de antes,
considerando que les bastaba
el nmero de un par de libros.
Pusimos a continuacin, en ei
mismo libro, todas Ias sucesio
nes que ilaman abintestato, inser
tando sus distintas clases y los
grados en Ias mismas, y cer
ramos ei conjunto de estas ma
terias con lo relativo ai senado
531
Const. Tanta
Const. Tanta
(7a) Tras esto hemos colocado, en un libro nico, lo estabelecido para Ias denunci
as de obra nueva y el dano temido, Ia demolicin de edifcios y sus peligros, Ias op
iniones de los antiguos acerca de Ia <accin de> contencin dei agua pluvial, asi co
mo tambin lo que hallamos dispuesto en ias leyes acerca de los publicanos y sobre
ias donaciones tanto Ias que se hacen en vida como a causa de muerte.
(7b) Corresponde a Ias manumisiones y al processo de libertad otro libro.
(7c) Del mismo modo se han. insertado en uno solo volu, men muchos y variados te
xtos sobre Ia adquisicin tanto de Ia propriedad como de Ia posesin y sobre los ttul

os en que se causan.
(1d) Otro libro se dedica a <Ia ejecucin de> los condenados y los que han confesa
do en juicio, y a Ia detentacin y venta de patrimonios y lo relativo al fraude de
acreedores.
532
consulto Tertuliano y Orficiano, en virtude de los cuales Ias madres y los hijos
se hereden reciprocamente.
(7a) Sigue luego otro libro que ordena lo de Ias obras en los edifcios, Ia garant
ia de ias casas que se hunden o caen, los danos que se cometen en estas cosas, l
os que se causan a los vecinos con el curso de Ias aguas, lo de los que recaudan
los impuestos pblicos, y ias donaciones, tanto ias ordinarias como ias que se ha
cen en contemplacin de Ia muerte.
(7b) A continuacin, se contiene en un libro lo que puede haber sobre Ias manumisi
ones y Ias acciones .pertinentes.
(7c) Todavia metimos en un volumen lo de la posesin y de Ia adquisicin por medio d
e ella, y los ttulos que la causan.
(7d) Y todo lo que puede haber sobre, Ias sentencias judiciales y los que en jui
cio eonfiesan algo en contra de ellos mismos, sobre Ias cesiones de bienes por l
os acreedores, Ia separacin, sobre el modo de evitar el fraude de acreedores,
(7e) A continuacin se han reunido todos los interdictos, y luego sigue otro libro
nico sobre Ias excepciones y los plazos, ias obligaciones y acciones, de manera
que esta sexta parte dei Digesto tenga slo ocho libros.
(8) La sptima y ltima parte dei Digesto est formada por seis libros. Primeramente u
n volumen doble en el que se encuentre escrito todo el derecho sobre Ias estipul
aciones u obligaciones verbales, los fiadores y mandantes, asi como sobre Ia nov
acin, el pago, Ia acceptilacin y Ias estipulaciones pretoriais, materia que en Ias
obras antiguas ocupaba innumerables libros.
(8a) Luego estn los dos libros terribles, de los delitos privados y extraordinarios
, asi como ]os crlmenes pblicos, que contienen toda Ia severidad y dureza de Ias
penas. A los cuales libros se agrega lo dispuesto sobre los audaces que intentan
ocultarse y son declarados contumaces, sobre ias
penas que se imponem o per
Const. AkBWxev
tambin todo esto se contiene
en un solo libro.
(7e) Tampoco hemos dado
ms de un solo libro al tema
de ]os interdictos. De ah llega
mos a ias excepciones y plazos
para Ias mismas, y al tema de
ias obligaciones y acciones; y
compilamos toda esta parte, que comienza,como queda escrito, con lo de ias poses
iones de bienes, en el nmero de ocho libros, ordenndola como sexta parte de toda I
a recopilacin.
(8) La ltima de todas, que es 1a sptima de toda Ia obra, contiene seis libros, emp
ezando por Ias estipulaciones; seguiendo por lo escrito sobre Ia fianza, y sbore
entrega, pago y liberacin de deudores, y de ias estipulaciones introducidas por
disposicin pretoria (todo lo cual se comprende en nuestra obra en dos libros, cua
ndo antes no se puede decir cuntos necesitava);
(8a) Continuando con el discurso de ias acusaciones y reuniendo todo lo relativo
a ]os delitos menores, que Ilaman privados, y los que llaman fuera de orden, dndol
es el nombre de extraordinarios, y pasando luego u los crlmenes pblicos,
que son ms graves y merecen
una pena ms severa. Tambin
aqui son dos estos libros sobre
533
Const. A8r)xev
Const. Tanta
Const. Tanta
Const. Ak8wxev

Const. Tanta
Const. Wwxev
donan a los condenados, as como sobre <el destino de> sus bienes.
(8b) Un libro nico hemos pensado <ser conveniente> para Ias apelaciones contra ia
s sentencias que ponen fin a Ias causas civiles y criminales.
(8c) Todo lo relativo a los muncipes, a los decuriones, contribuciones, obras pbli
cas, mercados y pblicas promesas, jurisdicciones varias, censos, a lo que se encu
entra en los antiguos sobre Ia significacin de ias palavras, o a modo de regias,
lo abarca el libro cincuenta, ltimo de Ia compilacin.
(9) Todo lo cual lo hizo el excelentsimo y tambin muy sabio maestre, excuestor y e
xcnsul Triboniano, persona igualmente dotada en ias artes de Ia elocuencia que de
Ia ciencia de1 derecho, el cual sobresali en su gestin y nada tuvo nunca por ms im
portante y querido
534
los delitos y acusaciones criminales. Se combinan en ellos lo de los reos contum
aces que se ocultan y de sus bienes, de Ia pena impuesta a los condenados, y de
su indulto.
(8b) Empezamos de nuevo el seguinte libro con el discurso de Ias apelaciones, qu
e es comn a Ias sentencias tanto de ias deudas pecuniarias como de Ias acusacione
s criminales.
(8c) Todo lo que establecieron los antiguos sobre los
municipes y los decuriones, ias
contribuciones, ias obras pbli
cas, los mercados, Ias promesas
de rditos, jurisdicciones varias
y el censo pblico; todo lo
dicho por los antiguos en general
sobre Ia significacin de Ias
palavras y a modo de regias;
todo esto lo abarca el ltimo
libro, el sexto de este grupo
que empieza con Ias estipula
ciones, si se parte dei comienzo
dei propio grupo, pero el quin
cuagsimo respecto ai conjunto
de toda Ia recopilacin.
(9) Todo lo cual ha sido
excelentemente hecho y elabo
rado, en forma digna de Nuestra
disposicin, por el excelentisimo
y, sapientsimo maestre, excues
tor de Nuestro palacio real y
excnsul, persona acreditada por
su conducta, por su elocuencia
y por sus obras de derecho,
como Nuestras rdenes; as como
tambin otros notables y muy
cultos varones, a saber: Cons
tantino, ilustre conde de Ias
larguezas imperiales y maestre
de Ia secretaria de instancias y
juicios imperiales, el cual siempre
se nos acredit por su buena
reputacin y fama; tambin Te
filo, ilustre maestro de derecho
y jurisperito que enseia en esta
magnfica ciudad el mejor uso
de ias leyes, y Doroteo, ilustre
y doctsimo excuestor, ai que

hicimos participe de esta obra por la buena reputacin y fama que tiene por Ia ens
eilanza dei derecho a sus discpulos en Ia magnfica ciudad de Berito; y Anatolio ma
estro ilustre, tambin 1 fue agregado a esta obra como intrprete que es dei derecho
en Berito; persona de noble abolengo en el derecho pues su padre Leoncio Y su ab
uelo Eudoxio dejaron el mejor recuerdo em <el estudio de> lasl eyes; tambin el il
ustre conde de Ias larguezas imperiales Cratino, ptimo profesor de esta metropoli
tana ciudad. Todos ]os cuales fueron elegidos para la mencionada obra, a Ia vez
que los doctsimos Esteban, Mena, Prosdocio, Eutolmio, Timoteo, Lenidas, Leoncio, P
iatn, Jacobo, Constantino y Juan, que son tambin abogados ante
y que no antepone nada a nues
tras rdenes; asi como tambin
por los que bajo Ia direccin
de 'aqul elaboraron para Nos
esta obra, a saber: Constantino,
ilustre conde de Ias larguezas
imperiales y maestre de Ia secre
taria de instruccin y juicios imperiales, el cual Nos prob en todo su buena fama;
tambin Tefilo, ilustre maestro de derecho y que ensea en esta regia ciudad con gran
respectabilidad y diligencia, y en forma digna de Ia profesfn doctoral; y Doroteo
, magnfico excuestor, que es maestro en Ia ciudad de ias leyes (queremos decir Ia
clebre y brillante metrpoli de Bento), cuya buena reputacin le trajo a Nos y le hi
zo participe tambin dei presente trabajo; y Anatolio, maestro ilustre, que tambin 1
enseila excelentemente el derecho en Berito, persona que hace Ia tercera genera
cin respetable en Ia enseflanza de Ias leyes entre los de Fenicia (pues desciende
de Leoncio y de Eudoxio, personas que se admiram con razn en el estudio dei dere
cho, despus, de Patricio, de prestigiosa memoria, cuestor y profesor, y de Leonci
o, el celebrado exprefecto y excnsul, y de Patricio su hijo); y el ilustre Cratin
o, doctsimo conde de Ias larguezas
535

Const. Tanta
Const. Iilwxev
Const. Tanta
Const. DSmxev
imperiales (buen intrprete de
Ias leyes, l tambin en esta
regia ciudad); adems de los
muy doctos Esteban, Menas,
Prosdoci, Eutolmio, Timoteo, Lenides, Leoncio , Platn, Jacobo, Constantino y Juan,
todos ellos abogados entre el tribunal de los dignsimos prefectos de Nuestros sac
ros pretorios, y que, teniendo justa fama general por el tribunal supremo dei pr
efecto que preside los pretorios de Oriente, y Nos los elegimos para Ia ejecucin
de tan gran obra, avalados por el testimonio unnime de su talento. Concertados to
dos bajo Ia direccin dei excelentisimo Triboniano, para poder terminar tan gran o
bra con nuestra autoridad, con ei favor de Dios, se dio fin a Ia misma en los di
chos cincuenta libros.
(10) Tanta ha sido Nuestra reverencia por lo antiguo, que no hemos consentido en
modo alguno que los nombres de los prudentes cayeran en olvido, sino que aparec
e en Ias inscripciones de Nuestro Digesto el nombre de todos los que son autores
de sus leyes, habiendo hecho Nos tan slo que se afiada o quite, segn sea necessar
io, y se ajuste a Ias regias ms justas todo lo que en Ias leyes de aquellos prude
ntes parezca
536
su sabiduria, fueron juzgados por Nos como merecidamente dignos de participar en
esta empresa. Esto es, pues, lo que Nos elaboraron para Ia redaccin dei Digesto
los ilustrisimos jurisconsultos que acabamos de mencionar.
(10) Tanta ha sido Nuestra reverencia por lo antiguo, que no hemos consentido al
terar Ia indicacin de los nombres de los antiguos autores, sino que antepusimos a
ias leyes Ia indicacin dei nombre de cada uno, aunque cambiando si algo nos pare
cia ser menos correcto, suprimiendo algunas partes y aiYadiendo otras, eligiendo
lo mejor de entre muchos y dando a todos el mismo valor, de. modo que todo lo q
ue se estribe en ..
superfluo, imperfecto o menos conveniente, En muchas repeticiones o contradiccio
nes se ha puesto lo que parecia m correcto, igual para todos y fundado en una mism
a autoridad, de modo que todo lo que all aparece escrito se entienda como Nuestro
y como redactado por Nuestra propia voluntad, sin que nadie se atreva a compara
r el texto antiguo con lo que introdujo Nuestra autoridad, pues es mucho y muy i
mportante lo que se ha cambiado por razones prcticas; hemos pensado que se deba co
rregir y mejorar, sin mayor miramiento, incluso cuando se trataba de alguna cons
titucin imperial conservada en los antiguos libros. As, respetando los nombres de
los autores antiguos, hemos mantenido en nuestias enmiendas todo lo que era conv
eniente y necesario para Ia verdad de ias leyes. Por ello, si haba entre ellos al
guna duda, se ha conseguido Ia ms segura armonia, sin dejar lugar a ningn titubeo.
(11) Mas como comprendiramos que no pueden soportar tan gran mole de ciencia pers
onas incultas o que estando en Ia antesala primera de Ias leyes se apresuran a e
ntrar en los secretos de Ias mismas, resol
el libro provenga de nuestra autoridad, y que nadie se atreva a comparar lo actu
al con lo de antes, pues muchas cosas, difciles de enumerar, hemos mejorado, incl
uso si se decia de otra forma en alguna constitucin imperial de los antiguos empe
radores. Conservando, pues, los nombres de los antiguos, hemos hecho Nuestra Ia
verdad de Ias leyes, de modo que si algo se discutia entre ellos (y haba mucho de
esto), se decidiera, definiera y redactara en forma de ley clara e terminante.
(11) Mas como era necesario hacer una introduccin sencilla para aquellos que empi
ezan el estudio de Ias leyes y no pueden entender Ia ensenanza superior, no deja
mos de pensar en ello, y, dando encargo ai
537

Const. Tanta
vimos preparar otra redaccin ms sencilla, a fin de que con el barniz de Ia misma y
como imbudos con los primeros princpios de todo, puedan ellos penetrar en sus pro
fundidades, y percatarse bien con sus propios ojos dei perfecto sentido de Ias l
eyes. Por consiguiente, llamando a su excelencia Triboniano, que haba sido elegid
o para dirigir toda Ia obra, asi como los ilustrsimos Tefilo y Doroteo, profesores
muy elocuentes, les mand seleccionar, tomando de los libros que los antiguos com
ponan, con el nombre de Instituciones, para comprender los rudimentos de ias leyes,
todo lo que de ellos se encontrara de til y ms adecuado, y lo ms correcto y ajusta
do a Ia prctica de nuestro tiempo, y ponerlo en cuatro libros, exponiendo los pri
meros fundamentos y elementos de toda esta ciencia, para que instrudos en ellos l
os jvenes pudieran hacerse cargo de Ias disposiciones legales ms difciles y complet
as.
Les recordamos que no olviden Nuestras propias constituclones, que promulgamos p
ara enmendar el derecho, y no dejen, a hacer Ias Instituciones, de tener en cuenta
esas mismas enmiendas, para que resulte claro
538
excelentisimo Triboniano, elegido para dirigir toda Ia obra legislativa, y a los
grandes y doctos profesores Tefilo y Doroteo, mandamos seleccionar, de lo que ha
y en los libros de instituciones de los antiguos jurisconsultos, lo oportuno y v
igente, y cuanto conviene a los negocios civiles de hoy, reunirlo y presentrnoslo
, sin olvidar Nuestras constituciones, que hicimos para enmendar lo antiguo, y h
acer as1 cuatro libros, que han de ser los primeros elementos introductivos, que
se convino llamar Instituciones. Ofrecindonos ellos tambin concluda esta obra legal,
revisndola Nos por entero y juzgndola bien hecba, Ia hemos considerado conforme a
Nuestra idea y hemos declarado Nuestra tambin este libro, y a todos declaramos c
on lo que se dice en los proemios de este libro que tiene el mismo valor que Nue
stras constituciones.
lo que antes era objecto de
vacilaciones y qued despus
establemente fijado. Obra esta
que, una vez que fue concluda
por ellos y Nos fue presentada
e relemos, Ia aceptamos con
benevolencia, no Nos pareci
indigna de Nuestro propsito
y dispusimos que estos <cua
tro> livros tuvieran el mismo
valor que Ias constituciones,
como se declara ms expresa
mente en el discurso Nuestro,
que antepusimos a esos mismos libros.
(12) Compuesta ya, pues, toda Ia recopilacin dei derecho Romano, concluda em tres
volmenes, a saber, Instituciones, Digesto o Pandectas, y Ias Constituciones <o Cdi
minada en tres anos, que al comenzar Ia ordenacin del material no se esperaba ter
minar ni en todo un decenio, ofrecemos con nimo piadoso este trabajo a Dios Omnip
otente y para ayuda de los hombres, y damos abundantes gracias a Ia Suprema Divi
nidad, que nos permiti hacer com xito Ia guerra y conseguir una paz honrosa, y dar
Ias mejores leyes, no slo para el nuestro, sino tambin para todo tiempo, tanto prx
imo como lejano. Hemos creido necesario, pues, publicar esta legislacin a todos
Const. i8wxev
(12) Asi, pues, habiendo ordenado el derecho Romano, y habiendo terminado tan gr
ande obra con tres libros en total, y en tres anos, lo que al comienzo estaba ms
all de toda esperanza, y luego, a demonstrarse que Ia empresa era posible, no pare
cia poderse terminar todo en' diez anos, y lo acabamos rpidamente en slo tres acto
s, pareci justo, a Ia vez que ofrecamos este trabajo al Senor Dios que nos don el p
oder hacer Ia paz, llevar bien Ias guerras, y dar leyes para todos ]os tiempos,
pasados, presentes y futuros, manifestar a todos los hombres nuestro ceio y prov
idencia por ellos, pues quedan liberados de Ia anterior incomodidad, confusin e i
nfinitud de ias leyes, y podrn valerse de

539
Const. Wcaxev
Const. Tanta

Const. Tanta
Const. Ak8wxev
Const. Tanta
Const. Ak8wxev
los hombres, para que vean ia mesura y autenticidad de estas leyes, una vez libe
rados de tamaa confusin y profusin de Ias mismas; y para que tengan en el futuro, un
as leyes tan claras como concisas, ai alcance de todos y libros fciles de adquiri
r, y no hayan de adquirir los volmenes de una cantidad intil de leyes gastando gra
n parte de sus bienes, sino que tanto ricos como pobres puedan comprarlos fcilmen
te por muy poco dinero, cambiando un mnimo precio por una gran prudencia.
(13) Mas si en tan grande recopilacin de leyes, extrada de un nmero inmenso de libr
os, se encuentra acaso alguna vez algo repetido, nadie lo censure, sino que, pri
meramente, debe atribuirlo a Ia humana flaqueza, que es natural, ya que es ms pro
pio de Dios que de los mortales acordarse de todo y no caer en defecto alguno, c
omo ya decan los antiguos; adems, Bebe saber que nos es intil Ia repeticin hecha en
algunos textos, y muy breves, y que no se hizo fuera de nuestro propsito, porque
o Ia ley era necessaria de modo que convena ponerla en distintos ttulos a causa de
Ia conexin de materias, o bien, como impli
540
otras correctas y concisas, todas dias manejables y aptas para abreviar los liti
gios y asequibles para cuantos quieran adquiririas, sin necesidad de mucho diner
o, <que era antes necesario> para reunir Ia masa de aquellos libros intiles, ya q
ue proporcionan tanto a los ricos como a los que disponen de menor fortuna Ia po
sibilidad de adquiririas por poco precio.
(13) Y si (por ser una multitud lo que se ha compilado, y tomado de tantos milla
res) apareciera alguna repeticin (lo que creemos que ocurrir pocas vezes), no resu
ltar sin justa excusa para quienes tengan presente Ia condicin de Ia naturaleza hu
mana, pues ser en todo irreprensible es propio slo de Ia virtud divina, y no de I
a humana, como se deca ya entre los antiguos. Por lo dems, hay lugares donde admit
imos Ia insercin de repeticiones, sea porque Ia materia misma as lo exigia ai ser
de aplicacin en distintos lugares <de Ia compilacin>, sea porque lo que parece rep
eticin de lo anterior se mezcla con algo nuevo y
caba otras cosas, resultaba impo
sible dividiria sin producir una
confusin de Ia ley entera; y
cuando los casos aparecian per
feetamente expuestos por los
antiguos autores, resultaba dei
todo improcedente dividir y sepa
rar los diversos extremos que en ellos aparecan reunidos, a fin de no perturbar e
l sentido y aun menos los oodos de los lectores.
(14) Dei mismo modo, lo que se halla dispuesto en Ias Constituciones imperiales no
hemos permitido incluirlo en el volumen dei Digesto, considerando suficiente Ia l
eccin de Ias Constituciones, salvo, y esto muy raras veces, cuando, por Ias razones
dichas, se ha admitido Ia repeticin.
(15) Pero no tendr cabida en este volumen ninguna contradiccin, ni Ia hay, si bien
se apuran Ias razones de Ia diferencia, pues siempre habr alguna novedad o razn m
enos aparente que disipe el agravio de contradiccin, introduciendo una diferencia
que se evade dei terreno en discordia.
(16) Y si algo fue acaso olvidado, por haber quedado oculto como en el fondo de
tantos miles de libros y, habiendo sido conveniente el intentar algo, se dej a un
lado necesariamente a causa de Ia obscuridad
resulta difcil de separar, sea porque muchas veces se conserva el tenor de todo u
n pasaje para no perturbar Ia inteligencia con Ia supresin de palabras que ya apa
recen en un lugar anterior; por lo dems, esto, cuando se tolera por necesidad dei
asunto, se hace brevemente y de modo que casi no se nota.
(14) Lo mismo hemos observado' en el derecho de ias constituciones imperiales, p
ues no permitimos que se ponga en este libro <dei Digesto> lo que ya se dice en
elias, excepto por Ias causas que justifican Ia repeticin que acabamos de indicar
.

(15) Nadie, en cambio, encontrar fcilmente alguna ley de Ias que hay en este libro
contraria a Ias otras, aunque trate que buscaria recorriendo todos los limites
de posible contradiccin, sino que hay <siempre> algo diferente que, bien consider
ado, distingue el propsito de una y otra ley.
(16) Pero si acaso, se echa en falta algo de lo que deberia haberse puesto (pues
es natural que esto suceda a causa de Ia deficiencia humana), mejor ser para Nue
stros sbditos el verse liberados de muchas malas leyes
541

Const. Tanta
Const. Wcoxev
Coast. Tanta
Const. Lwxev
que lo envolvia quin puede censurar esto de buena f? En primer lugar, porque es cos
a natural de Ia limitada inteligencia humana; en segundo lugar porque lo que se
mezcla con muchas cosas intiles no es fcil de descubrir; en tercero porque es much
o mejor olvidarse de algum cosa conveniente que abrumar con muchas cosas intiles.
(17) Pero una cosa resulta admirable de estos libros, y es que Ia antigua multit
ud de libros venha a ser ms pobre que Ia presente reduccin, porque los abogados de
antes, a pesar de ser muchas Ias leyes existentes, utilizaban pocas de ellas pa
ra su litigios, sea por Ia falta de libros que les era imposible comprar, sea po
r Ia misma ignorancia, y los litigios se resolvan no tanto por Ia autridad de ias
leyes cuanto por el capricho de los jueces. En cambio, con Ia presente recopilac
in de Nuestro Digesto, Ias leyes han sido seleccionadas de tantos volmenes, cuyos
ttulos no decimos ya que no conocian los antiguos, sino que jams hablan oldo menci
onar; y fue recopilado de tanta materia acumulada que Ia multitude antigua resul
ta pobre, y riqulsima, en cambio, nuestra reduccin.
542
que el no omitir quiz aigunas pocas cosas que pudieran parecer tiles, siendo asi q
ue se hallan enterradas y escondidas entre otras a miliares y casi innumerables,
desconocidas para casi todos y que por elio se pueden olvidar fcilmente.
(17) Con ser tantos los libros escritos por los antiguos, se juzgaba ]os litigio
s en los tribunales con muy pocos autores y libros, no slo porque <los jueces> ca
reclan de libros, sino tambin porque todo esfuerzo era insuficiente ai no poder e
ncontrar muchas cosas de utilidad; ahora, en cambio, se rene en esta recopilacin u
n gran nmero de leyes vigentes sacadas de libros escasos y que apenas se podan hal
lar, y cuyos ttulos desconocian muchos, incluso de los ms prestigiosos jurisconsul
tos. De los cuales libros nos proporcion gran cantidad el mencionado excelentsimo
Triboniano, aportando una muchedumbre de libros y no fciles de contar, ledos atent
amente los cuales, se compusieron estos volmenes, aunque ias personas elegidas pa
ra hacer esta obra lieron tambin otros
Fue sobre todo el excelentisimo
Triboniano quien proporcion
muchos libros de Ia antigua jurisprudencia, muchos de los
cuales eran desconocidos incluso
para los ms ilustrados ledos atentamente todos ellos, se introdujo en Nuestra reco
pilacin lo que era mejor de ellos; mas los autores de esta obra, no slo leyeron aq
uellos volmenes de los que extrajeron ias leyes puestas en el Digesto, sino otros m
uchos, que eliminaron con buen criterio, ai no encontrar en ellos nada til o nuev
o que pudieran extraer para Nuestro Digesto.
(18) Con todo, como ias cosas divinas son muy perfectas pero ei derecho humano t
iende siempre ai progreso por su, misma condicin, y nada contiene que pueda perma
necer sin cambio (pues Ia natuialeza no cesa de producir nuevas formas), no excl
umos que puedan surgir nuevos negocios que no estn sujetos an por los lazos de Ias
leyes. Si tal ocurriese, solictese el remedio dei Emperador, pues Dios puso Ia gr
acia imperial ai frente de Ias cosas humanas para poder enmendar y ajustar toda
novedad, y ordenarlo con ias correspondientes medidas y regias. Y esto no somos
Nos quienes
muchos libros, que con razn no quisieron introducir en esta recopilacin legal por
no encontrar en ellos nada til o que fuera nuevo respecto a lo seleccionado.
(18) Mas si algo en el futuro resultara dudoso y que no aparezca escrito en esta
s leyes (pues Ia naturaleza suele presentar muchas cosas nuevas), por ello conti
tuy Dios sobre los hombres Ia realeza: para que siempre que haga falta disponga e
lla y subsane da deficiencia de Ia naturaleza humana y defina con leyes y limite
s inteligibles; y no decimos esto slo como cosa nuestra, sino que ya Julian, el ms
sabio de los jurisconsultos famosos, se ve que decla lo mismo, ai pedir para Ia
s cuestiones que se presentaban por primera vez el complemento de Ia realeza; y,
por su lado, Adriano, de con
543

Const. Tanta
Const. Ai8wxev
Coast. Tanta
Const. a Swxev
lo decimos por primera vez, sino que tiene un viejo precedente, ya que el mismo
Juliano, agudsimo jurisconsulto y autor. dei Edicto, Perpetuo, lo dice as en sus p
ropias obras: que si algo resulta incompleto, se colme con Ia sancin imperial; y
no slo l, sino tambin Adriano, de consagrada memoria, ai redactarse el Edicto y en
el consecutivo senadoconsulto, as lo defini con toda laridad: que si se encontraba
algo no previsto en el Edicto, lo pudiera disponer Ia nueva autoridad conforme a
Ias regias, princpios y analogias dei Edicto.
(19) Percatados de todo esto, vosotros, senadores y hombres de todo ei orbe, dad
gracias muy cumplidas a Ia Suma Deidad, que reserv para vuestro tiempo una obra
tan provechosa: se ha concedido a vuestro tiempo aquello de que en el juicio de
Dios no haba parecido digna Ia antigedad. Asi, pues, venerad y observad estas leye
s, quedando derogadas todas ias anteriores, y que ninguno de vosotros ose compar
arias con ias anteriores, ai tampoco indagar los desacuerdos entre unas y otras,
porque todo lo que aqui se ha insertado es lo que sola y exclusivamente queremo
s que se observe. Y que no se intente
544
sagrada memoria, ai Compilar en un breve libro Ias leyes anuales de los pretores
,, dando a Juiano l direccin de dicha obra, dijo lo mismo en el discurso que pronun
ci : pblicamente en Ia antigua Roma: que si ocurra algo que no estuviera previsto,
era conveniente que los magistrados procuraran definirlo conforme a Ia analogia
de lo ya legislado.
(19) Percatados de esto tosos nosotros (me refiero a vosotros, oh magnfico Senado
, y a todo hombre de nuestra repblica), dad gracias a Dios, que reserv para vuestr
o tiempo un bien tan grande, y usad de nuestras leyes sin anteponer niaguna de i
as que estn en los libros antiguos ai compararias con ias actuales, porque, aunqu
ee parezca que alguna no est de acuerdo con Ias otras, dejamos a un lado lo antig
uo como intil y lo actual resulta ser lo que vale. Prohibimos, pues, que en el fu
turo se haga uso de ias leyes antiguas, y permitimos y proclamamos que slo tengan
carta de naturaleza y
leer o aducir en juicio, o en otra controversia en Ia que sean necesarias Ias le
yes, nada de otros libros ms que de estos Nuestros - Instituciones, Digesto y Constitu
ciones - que hemos compuesto y promulgado, si no quiere el temerario que as lo hag
a sufrir gravsimas penas como reo de falsedad, juntamente con el juez que tolere
tal audiencia.
(20) Para que no ignoris de qu libros de los antiguos se compuso esta compilacin, d
isponemos que se consigne esto en el comienzo de Nuestro Digesto, para que resulte
dei todo manifiesto con qu jurisconsultos y con cules de sus libros, y con cuntos
miles de ellos, se ha edificado este templo de Ia justicia romana.
(20a) Hemos seleccionado aquellos jurisconsultos o comentadores que eran dignos
de tal obra y que los muy pios prncipes que antecedieron se dignaroa admitir, dan
do a todos el mismo rango para que ninguno pueda reclamar antiguas preferencias:
porque ai disponer
vigencia ias nevas, de modo que el que intente hacer uso de alguna ley de los li
bros antiguos y no de estos dos solamente y de Ias Constituciones compiladas o hec
has por Nos, leyndolas en los juicios, o si es quica juzga admitiendo que se le p
resenten tales leyes, sea reo de falsedad y, condenado em juicio pblico, sufra Ia
pena correspondiente, aunque no lo dijramos, siendo como es manifiesto por s mism
o.
(20) Considerando que tambin era mejor el poner ai comienzo dei libro dei Digesto l
os <nombres de los> antiguos jurisconsultos y <los ttulos de> sus libros, de dond
e procede Ia compilacin de Ias leyes que ahora tenemos recopiladas, ordenamos que
as se hiciera, y as se hizo, y mandamos que se aiiadiera a esta Nuestra sacra con
stitucin, a fia de que todos vieran cul era ia infinitud e imprecisin de antes y cul
, en cambio, ha sido Nuestra innovacin.

(20a) Hemos seleccionado aquellos jurisconsultos e intrpretes que tenlan fama gen
eral y satisfacan a los anteriores emperadores, siendo dignos de que aqullos los m
encionaram; y si alguno haba de los que ai los antiguos jurisconsultos conoclan,
le apartamos de formar parte de
545

Const. Tanta
Const. zgwxzv
Const. Tanta
Const. Wwxev
que tambin. estas leyes tengan el valor de Ias constituciones, como si Nos Ias hu
biramos promulgado ,cmo se va a apreciar ms unos que otras, si se ha dado a todas I
a misma dignidad y potestad?
(21) Tambin nos parece oportuno ordenar ahora (como ya nos pareci desde el comienz
o, ai mandar que se hiciera esta obra con Ia ayuda de Dios) que ninguno de los j
urisperitos actuales, ni los futuros, se atreva a afiadir comentarios a estas le
yes, a no ser que slo quisiera traducirlas ai Griego en el mismo orden y posicin e
n que estn Ias palavras Latinas (lo que los griegos liaman kata poda <o al pie de Ia
letra>), o tambin se quisieran anotarias en atencin a los ttulos, y escribir lo que
liaman paratitla <o notas a los ttulos>. No les concedemos, en cambio, lanzar interp
retaciones de Ias leyes, o mejor, perversiones de Ias mismas, no vaya a ser que
de su verbosidad provenga algn desdoro de confusin para Nuestras leyes, como ocurr
i en los antiguos comentaristas dei Edicto Perpetuo, los cuales trajeron siri fin
de un lado para otro una
546
esta obra, pero dimos a todos los que estn includos en ella el mismo rango y digni
dad, sin honrar a ninguno con ms valor individual que otro. Porque, si damos a to
das ias obras de aqullos Ia fuerza de Ias constituciones imperiales quin de ellos p
uede parecer tener ms o menos valor?
(21) Confirmando de nuevo lo que ya mandamos desde el primer momento de hacer Ia
recopilacin, prohibimos a todos que nadie de ]os presentes o futuros escriba com
entarios de estas leyes, excepto si quisiera traducirlas a Ia lengua Griega, y sl
o haciendo Ia interpretacin que se dice ai pie <de Ia letra> , o tambin, si quisiera
aiadir para facilitar el uso de Ias leyes lo que llaman <notas> a los ttulos, pero
siri hacer nada ms en absoluto sobre estas leyes, ni dar nueva ocasin de controver
sia, duda o profusin en Ias mismas. Esto ya sucedi antes con Ia legislacin dei edic
to, que, siendo l mismo muy breve, lleg a unas proporciones incomensusables por Ia
variedad de los diversos comentarios. Porque si algo apareciera dudoso sea para
los litigantes en los juicios sea para los que cuidan de juzgar, lo pude interpr
etar correctamente el emperador, que es el nico
obra mesuradamente hecha, ai inventar distintas interpretaciones, hasta el punto
de que todo el derecho Romano result confuso. Si no hemos tolerado a estos comen
tadores antiguos
, como se va a admitir Ia varia discordia de los futuros? Y si tal cosa osaren h
acer, hganse reos de falsedad y sus libros sean totalmente destruidos. Mas si, co
mo queda dicho ms arriba, algo pareciera ambguo, llvese por los jueces a Ia superio
ridad imperial, y declrese por Ia autoridad dei Emperador, el nico a quien se perm
ite hacer ias leyes e interpretarias.
(22) Imponemos Ia misma pena de falsedad tambin a aquellos que en el futuro osen
escribir Nuestras leyes vaiindose de siglas oscuras, pues todo, esto es, los nomb
res de los prudentes, los ttulos y los nmeros de los libros, queremos que se expre
sen con todas Ias letras y no por siglas; de modo que quien hubiera adquirido un
libro tal, que contenga siglas en cualquier lugar dei libro o dei voltimen, sep
a que no le vale Ia propiedad dei libro; tampoco damos licencia para leer en jui
cio nada de tal libro que tenga en cualquier parte dei mismo Ia perversin de Ias
siglas. El mismo copista librero
facultado por ias leyes para hacerlo. As[, pues, quien se atreviera, contra esta
disposicin Nuestra, a escribir un comentario fuera de Ia forma de Nuestro mandat
o, sepa que queda sujeto a Ias leyes de falsedad, y que lo que hubiera escrito s
er secuestrado y totalmente destruido.
(22) La misma pena se establece contra los que usen en Ia copia <dei Digesto> es
as notas que Ilaman siglas, tratando de alterar con ellas el texto, y no escriban
con todas ias letras los nmeros, los nombres de los antiguos prudentes y el resto
dei texto legal. Sepan tambin los que adquieran un volumen as copiado que habrn he
cho una adquisicin intil de ese modo, pues no permitimos que tales libros tengan c
arta de naturaleza y valgan en los tribunales, aunque pueda suceder que el libro

en aquel lugar que se aduce no tenga ninguna sigla, pero Ia tenga en otro lugar
cualquiera, aunque sea una sola vez; de forma que el
547

Const. Tanta
Const. 18urxev
Const. 48taxev
Const. Tanta
que hubiera osado escribirlas, no slo debe quedar castigado con Ia pena criminal
(como ya se ha dicho), sino que ha de pagar '.ai propietario Ia estimacin dei lib
ro en el doble de su precio, si el propietario compr o encarg copiar tal libro sin
saberlo, como ya hemos dispuesto antes en Ia constitucin latina, y en Ia griega,
que dirigimos a los profesores de derecho.
(23) Estas leyes Nuestras, que inclumos en estos libros, a saber, Ias Institucione
s o Elementos y el Digesto o Pandectas, dispusimos obtuvieran su vigencia desde Nuestr
tercer afortunado consulado, el treinta de diciembre de Ia presente duodcima ind
iccin <o afio 533>, para que valgan siempre, a Ia par que Nuestras Constituciones,
y ostenten su valor en ' los juicios de cualquier causa, ~ sea de ias que puedan
surgir despus, sea de ias que aun estn pendientes de juicio, sea de ias que no te
rminaron por resolucin judicial o amistosa. Las gire ya fueron resucitas por una
sentencia judicial o apaciguadas por un pacto amistoso, no queremos en modo algu
no que se vuelvan a ver. Mas con motivo nos apresuramos a publicar estas leyes e
n nuestro tercer
548
propietario dei libro lo tenga como no escrito en absoluto, y el que lo escribi y
vendi a un comprador que lo ignoraba, pague ai perjudicado Ia estimacin dei libro
doblada, siendo siempre aplicable Ia pena criminal correspondiente. Esto mismo
hemos escrito en Ias otras constituciones a propsito de esta obra, tanto en Ias p
ublicadas en lengua Latina como en Ia Griega, que dirigimos a los profesores de
derecho.
(23) Estos libros, pues, a saber, ias Instituciones y el Digesto, dispusimos obtuvie
ran su vigencia desde Nuestro tercer afortunado consulado, es decir, desde el tr
einta de diciembre de Ia presente duodcima indiccin <o ano 533>, para que valgan s
iempre, y a Ia par que Nuestras Constituciones, y se apliquen tanto a los asuntos
que hayan de venir en el futuro como a los que estn pendientes de juicio y no han
concludo por amistosas transacciones; en cambio, no toleramos que se vuelva a ag
itar lo ya juzgado o transigido. Tercer consulado ste, que Dios nos di muy brillan
te, ya que en l se confirm Ia paz con los Persas y se public este libro de leyes, c
omo antes nadie haba podido pensar, y adems Ia tercera parte dei orbe, a saber, Ia
Libia entera vino a unirse a
consulado, que se don con toda fortuna a Ia repblica por el auxilio de Dios Sumo y
Seilor Nuestro Jesucristo, ya que en este consulado se acab Ia Guerra Prtica y di
paso a una perpetua paz, y un tercio dei mundo se agreg a Nos (pues se uni a nuest
ro imperio, despus de Europa, el Asia y Ia Libia entesa), y se ha finalizado tan
importante obra legal, dones celestres todos ellos concedidos a Nuestro tercer c
onsulado.
(24) As, pues, todos Nuestros jueces tomen estas leyes para su jurisdiccin, tnganla
s y enncienlas en sus juicios y en esta regia capital, especialmente el excelentsi
mo prefecto de esta capital metropolitana. Proveern los tres excelentsimos prefect
os pretorios, .tanto de Oriente como dei llrico yy de Ia Libia, de darias a conoc
er, por medio de sus autoridades, a todos los que estn bajo su
jurisdiccin. Dada ei diez y seis de diciembre <de 533>, siendo cnsul nuestro Sefio
r Jus
tiniano por tercera vez.
Nuestro cetro, todo ello, regalo del tercer consulado. que Nos di Nuestro grau, D
ios y Salvador Nuestro Jesucristo.
(24) As, pues, todos los muy laudables magistrados de Nuestra repblica, una vez re
cibida esta Nuestra sacra constitucin, aprstense a aplicar Nuestras dichas leyes e
n su propio tribunal; el dignisimo prefecto de esta grande y regia ciudad publque
la en Ia misma, y cuide el supremo y muy laudable maestre de Nuestros <servicios
>, as! como los dignisimos y excelentsimos prefectos de nuestros sagrados pretori
os, tanto el de Oriente, como el dei Ilrico como el de Ia Libia, por medio de sus
propias rdenes, manifiesten estas obras a todos los que de ellos dependen, para
el inexcusable conocimiento de todos Nuestros sbditos. <En Latin: > Dada el diez

y seis de diciembre <de 533>, siendo cnsul nuestro Sefior Justiniano, perpetuo Au
gusto, por tercera vez.
549

INDICES
I.
2.
3
4
De Fontes
De Matrias De Autores
De certas Mximas ou Aforismos Jurdicos
~.-NDICE DE FONTES
I. FONTES JURDICAS
A. Fontes pr justinianeias
Codex Euricianus (CE) s/n/: 87, 167 Codex Gregorianus (CG)
s/n/: 86, 166 3, 5: 259
Codex Hermogenianus s/n/: 86, 166
Codex Theodosianus (CT) s/n/: 86, 166, 278
1, 5: 406, 412551, 413,
4I3553
6: 414
4, 1: 398, 423 2: 424, 432 3: 406, 424
4, 4, 7:344418
6, 21, 1: 4125'"
9, 7, 6:430583 11, 36, 26: 344418
14, 9, 1: 355
3: 356, 412549
15, 1, 53: 412549
Collatlo (Co)
s/n/: 166, 407
6, 4: 410545
15, 2, 2:285
Consultado (Cs) s/n/: -407
I, 6: 408534
9, I: 410
Edictum Theodorici (ET) s/n/: 87, 167
Epitome Codicum Gregoriani et Hermogeniani (EGH)
s/n/: 407
Fragmenta Dositheana (FD)
s/n/: 166
553
(CH)
I,

Fragmenta Vaticana (FV)

s/n/: 86, 166, 407 85: 255 204: 356
Gai Institutions (GAIUS)
s/n/: 166, 424 574 I
3: 203 232
4: 220, 220262
5: 270
6: 344 7: 295 357
84: 226271
91: 225, 225269
II 193: 251 196: 252 197: 255
198: 255, 257705
201: 253
209: 254 212: 255 216: 254
218: 255, 256
III loo: 241288
136: 306
149: 386
,IV I6o: 331
Gaios Augustodunensis (GA)
s/n/: 166
Gaius Epitomatus (GE) s/n/: 166
Interpretatio, ad Cod. Theod. (IT)
1, 4, 3: 406
Lex Rom. Burgundionum(RB) s/n/: 87, 167
554
Lex Rom. Wisigothprum (RW) s/n/: 87, 167, 365
Livro Siro-Romano ou Leges Seculares (LS)
s/n/: 166
Pauli Sententiae (PS)
s/n/: 86, 166 2, 1, 5: 187 io: 259
11, 1: 234276 3, 5 :220263 5, 25, 4: 273332
Res Cottidianae (RC) s/n/: 166
Responsa Papiniani (RP) s/n/: 166
Scholia Sinaitica (SS) s/n/: ,66, 407
Tituli ex corpore Ulpiani (TU) ou Liber singularis Regularum
s/n/: 86, 166 24,11a: 255
Novellae Posttheodosianae (Nov. post.)
Theod. s/n/: 86, 344418
1
: 414
2, 2, 1: 354437
32
: 358 454
Valent. III 2, 2, 2: 355443 26 : 420566
C. Haec quae necessario
s/n/: 443621
pr.: 407, 445625
2: 518
C. Summa reipublicae
s/n/: 443621, 445626
I: 407, 518
3: 4I3553 421, 442617
C. Imperatoriam
3: 479720
4: 479718 481730 6: 480723
Institutiones (I.) s/n/: 87
1
3: 135 2, 2: 4055
C. Deo auctore
s/n/: 456, 4568 2: 413 553 4: 457 652
6: 398

7: 518, 4586ss
8: 4S865.5
9: 4586ss ,o: 45865s 11: 479717
12: 456650, 461, 465, 467
C. Omnem
s/n/: 461 1: 437
2: 476, 480722
3: 476
C. Wwxev
s/n/: 343, 345428, 456
1: 456650 9: 456651
A: 344418, 346423
20: 457653
21:461, 465, 466,
467, 467671
Digesta (D.)
1, I, 1 : 364
pr.: 13, 24, 281, 283
1: 285
2
: 364
S1: 377
3 : 364 6 : 364 7
: 363
pr'.: 163162, 165, 215,
238, 268, 280
I: 165, 174182, 297,
339
10
: 363
555
B. Corpus Iuris
C. Tanta
7: 357
11: 468
s/n/: 343, 344418, 345421,
346423
i : 456650,
473687
,
9: 456651 10: 467672,
11: 481730, 12: 47,681
15: 467673
19: 468
20: 457653
21: 461,463 664, 464665.
465, 466, 467
471684
475
5i8 482
I,

I : I25 135, I6, 3140, 339 2: 281, 283, 284,

285, 287350
II
: 23
2, I
: 370
2
: 364, 381
4: 180192
6: 290352
9: 219, 220262 12: 172180, 292
36: 376
37: 376
38: 376, 381, 382, 383
39: 376, 383 43: 386 44: 386
47: 389
49: 295$S7, 344 50: 377, 390505
51: 377
52: 377, 389 203, 363
363
16, 220, 220262
6,
7, 8,
21
: 365
6, 6
: 368
10, 1, 9
: 368
11, 7, 35 : 368 12, I, I, 1: 384 3: 384
367
370
2: 244
114, 6 : 260
1
: 370
pr.: 260, 261, 262, 264, 265 3: 261, 264
3 pr.: 265320
4
: 262
7, 3: 262, 267
13: 266321
16: 263
2: 265
5: 263
10 : 262
13 : 370 15 : 364 16 : 366 17 : 365
20
: 370
3, 6
: 367
1, 1pr. :234276 2
: 370
pr.: 234
1: 234, 234276, 236,
2362, 237, 239 z: 236
3: 239
I: 238
367
: 370
: 365
27
: 365
4, 6
: 365
1, 54 : 365
1, 3
: 439616
5, 17 : 368
17, 2, 73
: 366 18, 2,
7,
19, 1, 20, 1,
i8
: 367
2
: 439616

53 : 365 5, I: 245. 2, 10
: 368
3,
3
4, 10
69
: 367
31
: 366 38, 4: 326
5, 9 : 369 24, 3, 43 : 367 25, 2,
367 366
44, 3, 2
: 188210
45, 1 : 469 Ipr.: 306
5, 1: 303
16
: 367
110
: 372
137 pr.: 303,
387 372
304,
21, 2, 22, I,
46, 3, 39, 2:
67
8o
S
I,
5:
8, 16
2, 52, 20:
79
9, 10
2 5
10, 32
11, 7pr. 19,
8,
12:
17
23,
1,
1:
24,
1 ,
9, Ipr. .
306
13; 4, 8
7, 9
13
: 344418
82
: 354439
367
367, 391501
197225 197225
369
397323 197225
47,
302
308, 310 372
400
27, 1,
28, 1,
3, 6, 6:
44 27
6,
7,
29, 2,
5
31, 1, 32, 45
65,
33, 2,
7,

8:

12:
14
15 25, 3
220263
7
: 369
170175 170175
48,
12,
I,
3,
1
7
9
13
: 370
I, 1: 268, 271, 364
7
: 19 5
: 97=5
11
I
2
6
13
14

:
:
:
:
:

372.
372
365
372
372

1, 7pr. : 342,415
14, 1, 3:384
5 : 38410 :366 2opr.: 387 37
1
: 314
2
: 314
I, 2: 317
3: 317 367
I: 18
4, 6, 8, 18,
9,
7
9
: 367
16
: 387
29
: 365
2: 257, 258307
49,
367 365 372
197225
367 372
197225

: 367

197225 197225
197225 197225
I91 5
50,
15, 19 : 372
10,
7,
2,
34, 2 :265319 25, lo: 265J19 26 : 265J19
35, I, 17pr.: 258 2, 16 : 367
82
: 506803
346423
15, Ipr. I6,131

I
T2
14
54 55 62
73, 4:
82
106
155,
T: 202
207
T7
15,
37, 40,
8, 3
77
2., 17,
2, 7
4, 14
46
5, 20
41, 1, 34
42, 1, 7
43, 20, 1, 8: 162
439616
367 367
: 367, 367470
372
188210
399
1925
469
363, 385
257, 258, 436 338
23 23
228272
385 366
197225
23 363 30
556
3, 39 : 39417s
557

C. Cordi
s/n/: 446630
1: 484741 2: 485744
3: 372, 484742, S18
4: 48470, 488, 489
Codex Lust. (C.)
Basilica (Bas.)
s/n/: 89, 89122 89123 92, 93, 168
s/n/: 92, 168
Brachylogus Iuris Civilis: 507806
Cdices
Cod. Vat. 7277: 421
558
s/n/:
I 4-18:
23-73
32:
33:
II
5:
6:
7:
25:
26: 195: 201:
208-228:
232-257:
262 a 301: 464 a
540: 427 544
583: 428 594
a 613: 638
a 652: 656
a 665: 759
a 798:
Leges
Lex Aebutia de formulis: 83, 219
- genucia: 6899
- Hortensia de plebiscitis:
6899, 71, 82, 206
- Iulia: 84
20
-Licinia Iunia: 207 - Liciniae Sextiae: 82
-Ovinia: 61, 6899
- Papiria Tabellaria: 208 -Plautia Papiria: 84
- Poetelia Papiria de nexis:
82, 192 - Porcia: 65
- Publia: 6899
--Philonis: 70, 82, 208 - Ripuaria: 93
- Romana Burgundionum:
407
-- Visigothorum: 407
Valeria Horatia de plebis
citis: 6899, 71, 82, 205 - Vallia: 191, 195
Libri Feudorum: 506,5078" Lombarda
:507%
Palimpsestos
Palips. n.0 5 766 da Bibl. Vat.:
427, 427582
Papyri
Pap. Oxyr.: 395,442617,446,

4469, 484742
Pap. Ryland: 51g Pap. ST. 1449R: 519
Senatusconsulta
Senac. de Bachanalibus: 224 - Claudianum: 225 - Macedonianum: 259 - Neronianum:
249 - Orfitianum: 232 - Silanianum: 220 - Tertulianum: 226 - Velleianum: 233
XII Tabulae (XII Tab.)
s/n/: 18, 2936, 3653 172180
I 1: 18
559
52, 2 : 170175
53, 34, 4: 163162
11, 19, 1
: 356, 4I2549
12, 15, 1
: 412550
PIRA
1, 14, 15,
4, 5,
28 60
61, 13
6, 23, 1
35
61,
8, 39,
12,
1 10,
3: 271 424
1. 344418
259
193221
420566 408534,
220263
420566
3: 163'62
346423
485
Novellae lust. (Nov.)
22: 488 118: 488 127: 488 .140: 492 144: 492 148: 492 149: 492
161: 492
163: 492 164: 492 166: 492" 167: 492 168: 492
Glosa
373
177, 177188
182
182, 18,6206 182, 186206
396 396 396
226271 225269
395 395 433 433
5 4,
434
C. Fontes Bizantinas
Hexbiblos
s/n/: 89, 93, 168
Parfrase de Tefilo s/n/: 168, 220
Synopsis Basilicorum s/n/ 89122, 168
430
cloga
438
D. Leges, Senatusconsulta, Coleces, Inscries, Papiros, Fontes Medievais, etc.

407 437
97, 501
CIL
12 583, 19: 19 VIII 24094
: 344418
III
:A8Se186
I; r8, I86, 187, 188 2: 18, 188 3: 188, 189
4: 190
5 : I9o, 1921 6: 191, 192221
VI I : 202
E. Fontes Modernas
Cd. Civ. Alemo: -- Brasileiro -- Chins -- Egpcio - - Espanhol - - Etope - - Francs - Grego - - Italiano -- Portugus - - Romeno
g0, IOI, 105
9o
go
9o 9o
412548
3346, 90
89, 9o go
9o go
- - Suo
: 9o --Portugus de 1867
arts. 1033-11036.1: 326
-- - art. 1535.: 260..
- - de 1966 art. 123: 260310
(Anonimus)
De Rebus Bellicis: 411546
Ambrosius: 167, 429585
Augustinus : 167
Confisses 6, 8, I3ss.: 355442
Aristotheles: 282 Arnobius: 167
560
124.: 260310 127.: 260310
402 .0: 260310
403: 260310
404.0:.260 310 610: 326 611: 326 612: 326
-de Proc. Civ. Port. s/n/: 3346
art. 1..0: 188211 287.: 187209 294.: 187209 300: 187209
811: 188210
927: 188210 928.: 188210
Aulus Gellius (vid. Gellius) Aurus Victore
De Caesare I9, 1: 344418
Biblia
Job : 192219 Mat. III 5 : 3141 Sap. XVI 17: 191219 I Thes. IV 6: 192219
Cassiodorus: 354
Caesar: 167, 381
Cicero:2I1J, 2522, 152, 167,
183200, 285, 288, 352432
381, 382, 386501
Orationes
Rosc. Com.: 38501
Verr. : 342415
Philosophica
De Finibus 5, 21, 59: 286 De lure Civ. in Art.
Red.: 352432
De Legibus 1, 8 : 286'
16-20: 163162
2, 23, 59: 183200 3, 16, 35: 208244
De Off. 1, 7, 23: 241289

2, 24, 86: 286

2, 42 : 2935
3, 72 : 163162
1, 43, 94: 196"
193 : 383 212 : 382
De Part. Orat. 37,131: 163162
De Repub. I, 36 :382
2, 36, 37: 180192
5, 2
: 2731
Diaconus Paulus: 344418
Dionysius Halicarnen
sis: I80192
Dio Cassio: 167 Enodius: 354
Entropius Breviarium 8,
Festus: 167, 170, 207242
Gellius - 167, 176181, 352432
Noct. Attic. 13, 13, 1: 353434
14, 7 : 367471
Hesiodus: 26 Homerus: 25
Horacius: 2629
Hyeronimus Cronichon: 344 418
Isidorus de Sevilha:' 2521, 167 Lactancius: 167, 364
Livius (Titus) 252, 163162, 167
I, 21, 4: 241289
3, 31, 8: 180192 3, 34 : 3653
6: 180190 7: 18o190
9 46, 5: 290352 23, 9, 3:24I289
24, 8-19: 224 Minucius Faelix: 167
Odofredus: 354
Origines Etymologiae
Ovidius: 26
Peanius: 344418
Plautus: 167 Plato: 282
Plutarcus: 2522
Polibius: 167
II. FONTES NO-JURDICAS
De Orat.
5, I, 5: 448633
17: 344418
561
Probus: 167 Quintilianus: 167, 364 Seneca: 152 Suetonius: 167, 260
Duodecim Caesares. Titus Flavius Vespasianus: 260J10 Iulius Caesar 44, 2: 448632
Tacitus: 167
562
Absolutismo 79 ss.
ABVRNIus VALENS (L. Flavius) 378 Acaia (vid. Achaia) Aco executiva 188
Accio 73, 84
Achaia 77115 83
Acordo Ortogrfico Luso-Bra
sileiro 195221
Acta Senatus Romani de Theodosiano publicando 412551
Actio 21g, 283, 335409,_483 Actionem habere 334407 Actone teneri 334407
Actio doli 376
-fmiliae erciscundae 255 - f iduciae 243 - iudicati 187, 188 - Pauliana 326' - pe
rsonal is 240 - pigneraticia 244
- ex stipulatu 305, 305369 - ex testamento 253 254 Actiones 347 - adiecticiae 33
8 -civiles 336

-in facturo conceptae 337 - ficticiae 337 - in ius corueptae 336 - praetoriae 21
9, 336 - utiles,338
Actor 335409
Acursianos 97 Acrsio 97, 501
Addictio 189, 189213
- hereditatis 229 - libertatis 221 Adiudicatio 334 Adnotationes 276 Adopo imperial
73107 Adoratio 79
Adpromissio 240, 247 -carcter acessrio) 240288 -formas) 241
- clssica (no tern carcter subsi
dirio) 241288 Adpromissor 240288, 241288
Adriano (imperaor) 222, 295,
343, 390, 390506, 391, 408, 408 534
Adrumeto 391
Adsessor 390506, 397
- do praefectus praetorio Advocacia 354 Advocatus fisci 397
AegYptus 77115
AELIUS GALLUS 457653
- MARCIANUS 397
- PAETUS x81 Aequitas 437
Aerariurn 7613, 207, 223
Aes 261
- alienum 26031
Annales 2, z6: 2935
3, 27: 180192
Terencius: 1167
Titus Livius (vid. Livius)
Valerius Maximus: 167
Varro: 3447, 167, 170, 367411,
381
De Ling. Lat.: 6796
Virgilius : 2619
2. - NDICE DE MATRIAS
I90,
195
399

Afixao 209
frica 7715, 87, 390, 391, 397,
432
-do Sul 105
AFRICANOS 85, 367, 378, 391, 392,
458
Ager publicus 6798, 32944'
Agere 283, 291
-per formulas 44, 83, 333 Agileu 503
Agnados 228 Alarico 358 Alciato 99
Alemanha (e o DR) 90, 92126 114 - (e a recepo) 94, 100 Alexandre Severo 399 Alexan
dria 357
ALFENUS VARUS 368, 377, 386,
457653
Algemas 189 Aljustrel 214
Aloandro 502, 503, 503799 515820
-(sua edi. do C.I.C.) 504
Alpes Maritimae 77115
Alterum non laedere 7, 81, 339 Amrica do Norte (e DR) 115 Anacronismos 512 Anatlio
456
Anco Mrcio 177188
Anbal 73
Annimos 4869 A-normal 171178 Antmio 420567
Antinomias S14 Antioquia 357 Antiquo 208
Antologia 456650
-de obras 371
Antoninianus 85 Antonino Pio 396
Antnio Agostinho 99, 498, 498780,
502, S,5820
- Conti 492
-Fabro 99, SI 3B1S, 5,5820 - de Gouveia 99
564
Apelido 6o, 376486
APIusCLAUDIUS(Caecus)290, 376 Apparatus 478
- (glossarum) Sol Appellatio 459 Appendix 469, 477 Aprovao pelo senado 208 AQUILIU
S GALLUS 385
Aquitania 7715
Ara pacis 74
Arbia 77115
Arcdio 8o, 86, 411, 430 ARCADIUS CHARISIUS 379 Archivio Giuridco Filippo SeraTini 15
5
Argentina (e DR) 92126, 114, 115 Argumentatio 2521
Aristteles 97 Arles 358
Armnia 77115
Armistitium 6593
Arqueologia 126 Ars 283, 284
Assassinato de um donlinus 220 Assessores (vid. adsessores)
Assyria 77115 Astraea 2629
Atenas 357
Atribuir 14
auctoritas 4869, 55, 72, 75, 209, 266 -e ius 55
-patrum 62, 6899, 70, 208 Audire 352
Augusto 73, 74, 84, 137, 234, 294,
390506
Aulus Agerius 335 AULUS GELIUS 191 - OFILIUs 386
Aurcula 20 Auris 20
ustria (e DR) 92126, 114
Authentica 490
Authenticum 490 ss., 502, 503, 5016,
5o6804 507806

- (edies) 503
-(no Ocidente) 491
Autodefesa 188210 Autoridade 5684
Autorizao responsvel 306 Autun 358
Aval 306
Bacchanalis 224
Baixo-Imprio 219261,
Balana 27
-(emprego ,imblico) 27 -(jurdica) 25 --homem 2521 Baldo 98
Barbarismo So Bartolistas 98 Brtolo 98, 137
B sheos 436, 464, 468, 498, 502,
- (e o Codex) 502796
- (e interpolaes) 511812
- (seu valor para integrar lacunas e
corrigir certos erros) 498781 Beirute 35, 87, 92, 357, 408532
438
Blgica 77' 15
-(e DR) 90, 92126 114 Benefcio da excusso 24,288
Benef cium excussionis 241288, 316 Bblia 430
Bibliografia (Direito Comuns)
145 ss.
-'(Direito Romano, supervivn
cia) 145
- (Epigrafia jurdica) 146 - Papirologia jurdica) 146
-de Congressos de DR 136 ss. -de DR (guias bibliogrficos)
143 ss.
-do Direito Penal Romano 134 --Privado Romano 130 - -Processual Civ. Rom. 133
-das investigaes romansticas
mtodo; questes 134
- da tradio romanista no Oci
dente 135
Biblioteca Nacional de Turim 496 - de S. Marcos (Veneza) 499 -Vaticana 395, 434
Bibliotecas 353434 Blancia 2421, 2521, 32 Bilanx 2421, 2521
Boa f 319
Boise 19021
Bologmni 502, 503, 503798
Bolonha 94, 95, 96 Bona fides 3 1 ~ Bona materna 417561 Bourges 99
Brachylogus saris Civlis 507806 Brasil (e DR) 92126, 114, 115 Breves 443620
Brevirio dc Alarico 407, 421,
421569, 432, 433, 433600 435
--(e CT) 421570
- -(e interpretationes) 435
Brevis Edicti 369477 Brevium 369477
Britannia 7715, 390, 396 Bronzes 167 Bucca 20
Bulgria 89 -(e DR) 114
Blgaro 97, 459658
Bulletino dell'Istituto di Diritto Romano Vittorio Scialoja 155
Bulas 443620
Burocratizao 354 Caesar 8o, 84, 388, 448
Caius 251301
Calendrio romano 192221 CALLISTRATUS 364, 378, 480725 Campo de Marte 205236
565
443622

Canad (e DR) 114

Canga chinesa 19021
Capacidade individual 386 Capere 254
Capite damnari 197
Capite poenas dabant 196, 197 Capite punire 197
CAPITO 84,176, 377, 387, 388, 389,
390
Cappadocia 77115
Cpua 84
Caput 196, 197, 228 Caracala 397, 399
Crceres privados 189, 189215 Cardeal Gasparri 450, 450639 Caros polticos 443622
Caros Magno 94 Cartago 44, 83, 358 CASSIUS 369, 388 Casusmo cientfico 118 Catenae
189, 19021 Catus 381
Causa iuridica 212250
Cautio 307, 3I037
Cavere 291, 381
Celebrar um negcio 203229 Celibato 417561
CELSUS 258307, 367, 368, 384, 358,
390, 400
CELSUS (filius) 378, 388, 390
Censo quinquenal 6798 Censor 65, 6798 Censura 6899
Centuriae 63
Csar (vid. Caesar) Cesareia 357
Chancelaria imperial 354 Checo-Eslovquia (e DR)
114
China (e DR) 92126, 114
Chirographum 307 Cibaria 79
Ccero 152, 202, 352
Cidadania 78118, 84
-(inflao) 85
566
Cincia jurdica 5684, 281, 351 ss. Cino de Pistoia 98 Cives 45, 241, 354
Civtas 59, 60, 6z, 76113
Civitates foederatae 78 - immures 78 - liberae 78 - stipendiariae 78 Classes soc
iais 416s61
Classicismo S0, 359 -(de GAlus) 394
Classicista So14 Clssico 5074
Claude Chevallon 50,716
Cludio 234
Clusulas testamentrias 376 Clepatra 73
Clientes 6292
CNEUS FLAVIUS 82, 290 Codex 49, 406, 445626
- de 529 (vetus ou prmus) 87, 442
ss.. 44261, 445, 4455, 445627, 627,478,
483, 483738, 484, 485 -rapidez da sua feitura) 445625
-- (e o Codex de 534) 4455, 446 - de 534 (ou de Justiniano ou repetitae praelect
ionis) 36, 37, 3733,
87, 97135 275338, 347, 407, 4o8534 408535 408536, 420566 421, 445627,
455, 4600, 475, 483 ss., 487,
503, 505, Sob, 518 --(novo) 483 737
-- oficial do Imprio) 413 - - fontes utilizadas) 485 -- sistematizao) 485
manuscritos) 498
edies antigas) 502
interpolaes) 153, 518
os Baslicos) 502796
e o Codex de 529) 445625, 446
CT) 5027%
e as Novellae post-Theos.) 5027% e colectneas cannicas) 502796
a Escola de Beirute) 485 745
--(Vocabularium) iso

- Egnatianus 502
- Gregorianus I66, 405, 406, 407 ss.,
410 0, 411, 413, 416, 42257%
426579, 430, 431, 438, 444, 44526445627, 485 --(e interpolaes) I53, 520
- Herniogenianus 401, 405 ss., 406,
407, 408 ss., 409, 410, 4tI, 413, 416, 422370, 4z6579 430, 431,
438, 444, 445626, 445627, 485
--(e interpolaes) 153, 520
- rescriptus 498
- Theodosianus 154, 4ci6, 4o8536
411 ss., 415, 417, 419, 422570
426579 430588, 431, 435, 438,
443, 444, 445625
5627 485,
516 --(Index) I5I
--(edies) 430590
--(editio princeps) 418 --(manuscritos) 418
--(e os manuscritos ocidentais)
421570
--(e interpolaes) 153, 520,
520838
--(e o Brevirio de Alarico)
421569
- -(e o Codex de 534) 502796
--(no Ocidente) 421
--(no Oriente) 421568
- - (e o Direito Espanhol) 421 Francs) 421 Italiano) 421 Portugus) 421
leis romano-brbaras)
Cdigo de Justiniano (vid. Codex
de 534)
Cdigo Teodosiano (vid. Codex
Theodosianus)
Cdigo Visigtico 488753
Cdigos Civis actuais (c o DR) g1
Cognitio 274335, 276, 345 - extraordinaria 294356
Cognomen 59
Coisas 6292
- fungveis 252
- no-fungveis 252
Coleces Cannicas 502
Coleces de escritos de romanis
tas 140 ss.-de textos 155
Colectnea Grega 492 ss., 503
- - (edies) 503
Colectnea de ius (e Teodsio II)
478
Colectneas cannicas (c o Codex
de 534) 502796
- de escritos de DR; homenagens; comemoraes 136 ss.
de ei115 422
- de eleges 405 ss., 422570
- mistas (eius e eleges) 425, 447 - post-clssicas 166 - pr justinaneias 403 ss.
- - ocidentais 426 ss., 426579
Colegialidade 64
Collatio (Legum Mosaicarum et
Romanarum) 153, 425, 428 ss.,
430588, 432, 516
- (e interpolaes) 5.19
Collationes Sob, 506804
-(I0. Collatio) 506, 506805
-(I I. Collatio) 507

Collegae 6797
- minor -661`
Collegium pontificum 300 Colmbia (e DR) 114
Columbar 190217
Comentadores (Escola dos) 97 ss.
567
92126
--(e as
421 569
Codices 49
Codificao Justinaneia 360 Cdigo (vid. Codex)
Cdigo de Direito Cannico
450638-639
Cdigo Gr n
oriano (vid. Codex
Gregoria
nCdigo Hermogeniano (vid. Codex Hermogenianus)

Comentrio -ao edicto do pretor

(urbano) 386
Comentrios (obras, tipo de) 369,
395, 438
-(a institutos isolados) 370 -ad leges 370 -a normas especiais 370 Comentrios-tra
tados 465 Comes rerum privatarum 80119,
443622
- sacrarum largitionum 80i19, 443622
Comcios (vid. comitia)
- das centrias (vid. comitia cen
turiata)
- das crias (vid. comitia curiata)
Comites 78117
Comitia 63, 75, 205236
- centuriata 63, 65, 71, 179 - curiata 63, 71, 179 - tributa 63, 71
Comitium 193221 Commagene 7713 Common Iaw 299363
Cmodo 85
Compedes 189, 189217
Compilao (novo tipo de litera
tura) 393
-de ius e de eleges' 447
- justinianeia (finalidade) 452 Compilaes 86
Compiladores (sua linguagem)
S14816
Comprovao directa 511 Comunismo (e DR) 1o9 Conceitos (8val, dos) 50 Conceptio verboru
m 303
Concilia plebis 71, 205
Conclios 450638
Conciones 207, 208
Concursus causarum lucrativarum
254303
Condemnatio 187, 3:4
Condictio 305369
- indebiti 238, 262315, 263
Confisso de dvida em juzo vid.
568
Confessio in lure 187, 188 Confuso de textos 49 Congiarium 79
Congresso de Verona 110, 483 Congressos de DR (bibliografia)
136 SS.
Conscnpti 6,
Conselho de Estado 443622 Consiliarii 390306, 399
Consiliatores 97 ss.
Consilium Imperatoris 443622 Consilium principia 390506 Consistorium 8o, 80119
Constantino (Imp.) 8o, 398, 410,
412, 44, 4t6, 423, 437, 443622,
444, 485, 516
Constantino (comes sacrarum lar
gitionum) 456
Constantinopla 51, 81, 87, 88, 89,
92, 356, 357, 456, 489, 492 Constituies imperiais 16, 49,
174, 268 SS., 275338 445626
- aplicao no espao) 277 ss--(do ocidente para o Oriente) 415557.3 420
- -(do Oriente para o Ocidente)
415557.3, 420
Constituio (da Igreja Catlica)
443 2
--<Providentissima Mater Ec
clesia 450639
Constituies dos imperadores do
Sacro Romano Imprio 507

Constituit 203232
Constitutiones (vid. tambm Constituies)
- (Vocabulrio) 15o
- extravagantes 50780
- Antoniniana 85, 273 - Cordi 87, 485
- Deo auctore 87, 456 - fl8wxsv 463
- Haec quae necessario 443, 4457
- lmpelw iriam maiestatem 87, 480,
482
- Omnem 87, 461
- Summa reipublicae 445, 445627
- Tanta 87, 463, 482
-- (trad. esp.) 525-549
- 18toxe0 461, 463
- (trad. esp.) 525-549 Constitutiones de Frederico I e II e
de Conrado 5o6B03
- Sirmondianae 418 ss.
Consuetudo (vid. tambm mores
ator m) 170, 170175, 171, 174,
Consulado 6899 Consulere 6797, 218
Consules 65, 6694, 6797, 207241, 339
Consultatio (Veter's cuiusdam lurisconsulti)153, 425, 430 ss., 432
-edies) 430590
-especial importncia) 431 Consultationes 274
Continuidade do lus Romanum 88121
Contionem dare 208
Contubernales 78117 Convenire 226271
Conventio pignoris 244
Conventus iuridicus 78
Converso dos negcios jurdicos
250299
Crdoba 115
Corpus 3653, 271
-luris 3549 3653
--Canonici 3550
--Civilis 13, 34, 3448, 35, 36,
3733, 4056 87, 89123 92, sol,
104, 107, 119, 122, 138, 166,
166170, 216, 357, 380, 428, 441 ss., 442, 448, 454 ss., 460660,
496
---edies) Soo ss. --- - de conjunto) 503
e a edi. de D. Godofredo) 504
e interpolaes) 518
manuscritos) 99, 496 ss.
repartio medieval) 505
Correalidade 246297
Correias 189
Corrigir 339
Corrupo do Direito Romano
clssico 49
- dos livros clssicos 49
Corsica 77115
Costume (vid. tambm consuetudo e mores maiorum) 82, 169 ss.,
416360
Couros 427582
Cratino 456
Crdito 261311
Cremona 386
Creta 77115
Crime de alta traio 6188

= de parricdio 6188
Crimina (vid. tambm crime) 408
-gravissima 6188
Crise econmica 86
- dos estudos do DR 105 ss.,
10514,
Cristianismo 32, 8o
Critrio do estudo do Ius Roma
num 121
Critrios para descobrir os glose
mas 521
Critrios para descobrir as inter
polaes 510 ss.
-critrio diplomtico - - exegtico 514 --filolgico 106, 513 --histrico 512 --legislativ
o 512 --lgico 512 -= lgico-jurdico 512 --sistemtico 513 -- textual 511
Critrios da periodizao do lus
Romanum 41 ss.
- critrio poltico 41 - - normativo 42
- -jurdico (externo, interno) 42,43 Crtica interpolacionstica (evo
luo) 515
569
514
Criticismo 181 Cuba (e DR) 114 Cujcio 99, 498,
515 820
Cumprimentar (fornia de ori
gem) 241289
Cupiditas distendi 367a7o Cura annonae 669' - ludorum 669` - urbis 6695
Curia 4055, 60
Curio (curio) 60
Cursus honorum 65, 6593, 340
Cyrene 77115 Cyprus 7715
Dao indevida 263316
Dada 77115
Dalmcia 390, 400
Damnas esto sinere 254 Dar 14
- (em sentido vulgar ou corrom
pido) 1s
Dare14, 252303, 2S3303
- damnas esto 253 -oportere 3359 Dari 242, 247, 253
Datio 243, 252303
- indebiti 263, 263316
-pignoris 244
De 22, 318J89, 362 De ruius 250300, 251
De diversis regulis iuris antiqui 459 De+finir 362
De+fraudare 318389
De legatis 476, 477
--et fideicomrnissis 4591,57
De+limitar 362
De re uxoria 476, 477
De+rogatio 204232
De+terminar 362
De testamentis 476, 477 --et codicillis 459 De tutelis 476, 477 ,
570
De verborum signlficatione 459 Decenviri legibus scribundis 178, 179 Deeeptae 23
7
Decernere 269 Decisiones 269
Decreta 269, 273, 276, - principum 269 Decreto de Graciano Decretum 269, 313 -(d
o pretor) 340 Defensor 192219
Definitiones 51, 352, 361, 362, 384,
385,436

-de PAPINIANUS 363458

deiuos 158
Delatio hereditatis 229 Deliberar 2521
Delito 195223
Demonstrar 2521
Demonstratio 334
Denegatio actionis 264, 313383, 336
Deuteronmio 429
Derecho 20 Derecte 22
Derectuni 24 ss., 2623, 31 Derectus 22
Dereito 20
Desenvolvimento comercial 386 - industrial 386
Deus 158, 79
Devedor 190218 Dexter 22, 2219
Dexterarum porrectio
Dicere 257106, 341
Dicionrios de DR 148 ss.
Dies constituti 188210 - fasti 188210 - iusti 187, 188210, - nefasti 188210 - so
lemnes 193221
Digerere 36 S2, 367472
Digesta 36, 36 S2, 97135, 367, 36
387, 416, 455 ss., 456650, 40'
503
-(juristas que escreveram) 368
-de ALFENUS VARUS 387
- seu Pandectae (vid. tambm Digesto) 456
Digesto 3652, 37, 97135, 137, 152,
346, 347, 360, 380, 392509, 395, 401, 408535 432, 433600, 439615442617, 469, 478
, 480, 484,
488, 498, 505, 5o6803, 518
- (autores e obras utilizadas) 372,
458
- (elaborao) 456
- - (enorme trabalho realizado) 471 -rapidez da sua feitura) 470 - massas) 469
distribuio dos frags. dentro de
cada ttulo) 468
- (mtodo de trabalho dos compi
ladores; teorias) 470 - (rubricas) 471
(sistematizao) 458
- (Index) .151
- Index dos autores citados 457653 -(modos de citar) 458, 460 - (diviso primitiva
) 459
- posterior) 459658 tripartida) 506803
- (obrigao de o adoptar nas
escolas e nos tribunais) 461
- (proibio de o comentar) 461,
464 ss., 468
- (manuscritos) 96, 497 ss.
(edies antigas) Sor
( - criticas 502791
-(edio crtica de MOMMSEN) so5 - (e interpolaes) 152, s i 8 - (e a Lei das Citaes) 478
igesto (no singular) 3653 368472
- Esforado 5o6 - Novo 506 -Velho 506
Digestum Infortiaturn 501,
506803
- Novum 506, 506803
--(edies) sol
- Vetus so, 506803
- -(edies) 501
Di 'dades 416`61

Di aimata 438 Dke 29,359 Dinamarca (e DR) 114 Diocleciano 79 ss., 85, 408, 410,
410 540
Dione 2639
Dionsio Godofredo 35, 99, 5007B4,
504
- - (e a sua edio do C. I. C.) 504 Diplomtica 126 Directum 24 ss.
Direito 24 ss., 172 -(noo etimolgica) 16 -(noo real) 20
- e fora 5582
-(como cincia) 283, 385 -(cincia e tcnica) 286 -(como forma) 354 -(corno tcnica) 283
emblema) 2522
incerteza do) 404 inscries antigas) o local) 18
Direito administrativo 486
- Bizantino 89, 89123
- Cannico 98136, 450639, 498780 --(e DR) 92126, 98
- Comum go, 98, 507806
--(bibliografia) 145 ss.
- Concordatrio 417561 -Eclesistico 417561 -Egpcio tos
-Espanhol (e o CT) 421 -Feudal Longobardo 507 - financeiro 486
- fiscal 41756'
- Francs (e o CT) 421
-Germnico 109, 450638
- Greco-Romano 89, 89123 - Grego 105
- da igreja 450638 - Ingls 299363
571
501, 513515,
492
450638
2522
241289
194

-Italiano (e o CT) 421 - justinianeu 90, 421 - normativo 21

objectivo (conceito errado) 21, 22 - subjectivo 22
- pandectstico go
-Penal 417561, 486
--Romano (bibliografia) 134
- e Poltica 56
- Portugus (e o CT) 421 - Privo 486 --Romano 126 ---(bibliografia) 130 -Processua
l Civil Romano (bi
bliografia) 133 -provincial 78 -Pblico Romano 126
-Romano 7, 5579,
498780
--(actualidade dos seus estudos) 133 ss.
e Alemanha) 90, 92 126, 114
na Amrica do Norte) 115
na Argentina) 92126 114, 115 na ustria) 92126 , 114 na Blgica) go, 92126, 114
no Brasil) 92126, 114, 115
--(na Bulgria) 114
--(no Canad) 114
- - na Checoeslovquia) 92126,114 __a China) 92126 114
--(na Colmbia) I14 --(em Cuba) 114 --(na Dinamarca) I 14
-- (no Egipto) I14
--(na Esccia) 92126, 114 --(em Espanha) 92126, 114
--(nos Estados Unidos da Am
rica) 92126, 114
--(na Finlndia) 114 --(na Frana) 90, 92 126
-,(na Grcia) 114
-- (na Holanda) 90, 9212 114,
115
- -(na Hungria) I14, 114148
572
--(no Industo) 114
-- (na Inglaterra) 92126, 114, 115
-- (em Israel) 114
-- (na Itlia) 90, 92126, 114 -- (no Japo) 92126 114, 115
-- (na Jugoslvia) 114 --(no Lbano) 114 --(no Luxemburgo) I14 - - no Paraguai) I14
- -(na Prsia) 114 -- no Per) 114
-- na Polnia) 90, I14,115
-- em Portugal) 90, 92126
-- (na Romnia) 92126 --(na Sucia) 114
-- na Sua) 92126 114
-(na Unio Sul Africana) 114
-(na URSS) 92126, 114
--(na Venezuel) 114
-(e os cdigos civis actuais) 91 --mtodo de ensino) 121 Ss. --matrias a versar no se
u estudo
actual) 121 SS.
--(as vrias disciplinas) 125 -{Critrio de ensino) 121 SS. -- disciplinas principai
s) 125 --(disciplinas subsidirias) 126 --(disciplinas complementares)
126
- - (Etnologia) 126 --(Etnologia jurdica) 126
-- (orientao hitrico-crtica) 122 --(orientao dogmtico-prtica)
123
--(fases caractersticas do seu
estudo) 103 ss.
-- (elemento dogmtico) 121 --(Histria Antiga) 126 --(vrias acepes) 33 --clssico 5I1
--(razes justificativas do seu
ensino na actualidade) 117 ss. --(principal bibliografia) 127 ss. --Livros) 127
55. --Enciclopdias) 147 ss.
--(Vocabulrios) 149 Ss.
-- ; supcrvivncia (bibliografia)

145
--vulgar So, 5073, 90, 360
- - (e Direito Cannico) 92126, 93,
98
Direitos locais 49, 450658
- dos povos brbaros 49
- reais 483
Disciplinas principais (de DR)125 - complementares (de DR) 126 - subsidirias (de
DR) 126 Disposies (duma norma
dica) 125
Disputationes 366, 367 Dissuasiones 208
Ditador 6593, 207241 Ditadura 6593, 6899 Dius 158
Diviso do Imprio 8o
Divus 235217
Dizionario Epigrafico di Antichit
Romane 149 Do 252
Do lego 251
Doao 212250
Doctor in utroque lure Dolo (vid. dolus)
Dolus 316, 319390
- bonus 317
- malas 317 Dominado 79 ss.
Dominium 194, 329403
Dominas 79
Donandi causa 238
Doroteu 35, 387, 449. 456,
481, 482, 484
Drech 25 Dret 25 Droit 25
vat (dos conceitos) So
Duplicatio 334408
Edies do Corpus luris Civilis
500 SS.
- - - das Institutiones Sol ---antigas do Digesto Sol ----do Codex Soe ---dos tr
es libri 503 ---antigas das Novellae 503 ---do Authenticum 503 ---da Colectnea Greg
a 503 ---crtica do Digesto 502791 ---- do Digesto de MoMMSEN 505 ---de conjunto d
a compilao
justinianeia 503
----do Corp us luris Civilis de
D. Godofredo 504 ----do C.I.C. de Aloandro 504
--- (de MOMMSEN-KRGER-SCHSLL-KROLL) 504
Edies das Leis dos Longobardos
503
Edicta 270, 273, 276, 410 543 - ou leges generates 414, 415
Edicto (vid. tambm Edicto) 270 -de Caracala 85, 273, 353 - dos magistrados 298 do pretor (urbano) 369 --(seu poder vinculativo) 342 - de outros magistrados 369
Edictunl(vid. tambm edicto) 78,
408
- alterutro 341414
- deferis 341414
- de pretiis 341414
- de rebus creditis 341414
- novum 342 -perpetuam 342 - repentinum 342 - tralaticium 342
- Ordinatum (vid. Edictum Perpe
tuum)
- do Pretor 339 ss. - - (sentido amplo) - - (espcies) 341
Edictum Perpetuam 343 ss., 368, 369,
392, 416, 478 --(reconstituies) 345 ss.
---(de LENEL) 347426
573
98136, 42958s

Jun
98136
479,
341414
Edictum Theodorici 4219, 425
Edil curul (Edilidade Curul) 65,
68, 6899, 298, 341413, 369
Egipto 7716, 84, io8
-(e DR) 114
Elemento dogmtico (do DR) 121 - histrico (do DR) 121 Eligere 201
Empobrecimento 315386 Encabear 228, 250300 Enchiridion 364 Encclicas 443620
Enciclopdias de DP, 147 ss. Entregar 14
Ensino do Direito Romano em
Grego 357450 ---em latim 357450 Epigrafia 498780
-jurdica io8 --(bibliografia) 146
Epilogus 488, 490
7rtxelpria 2521
7Ct6r LTN 284
Epistulae 274, 367, 367470
Epitome Codicis 498
- Gai 425, 433
- luliani 489 ss, 503, 507806
- v15190t1c0 418562
poca absolutista 41
- arcica 43, 82, 83 -clssica 46, 83, 84, 85 - -central 47
- -tardia 47, 398
- do direito vulgar 4867 - imperial 41 - justinianeia 51, 87 - monrquica 41 - pos
t-clssica 48, 86 - pr-clssica 47 - republicana 41
Equity 299363
Ergnzungsband zum Heidelberger Index zuni Theodosianus 151 Ergnzungsindex zu Ius u
nd Leges
151
574
Esccia 105
- (e DR) 92126, 114
Escola de Direito (vid. tambm
Escolas) 4869
- (necessidade) 353
-(valor) 359
-de Alexandria 357 -de Arles 358 -de Autun 358
-de Beirute 357, 409, 436, 447,
448, 456, 479
--(e feitura do Codex de 534)
4854s
--(c as Institutions) 483 734
--(e as interpolaes no C.I.C.)
518
- de Bolonha 96 ss., 491, S21 - de Cartago 358 - de Cesareia 357
- de Constantinopla 354, 356, 357,
436, 444, 447, 448, 456, 479 - de Ravena 94, 355, 356 -de Roma, 354, 3550, 357 E
scola culta 99, 515820
dos glosadores 96
-do mos gallicus S I S
- dos post-glosadores 97 ss. - Histrica-Alem 100
- muciana 385, 386499
- do Direito Natural 99 -Proculeiana 84, 353, 377, --(juristas) 388
-sabiniana 84, 353, 377, 390 --(juristas) 388
--e proculeiana (diferenas) 387
-serviam 385, 386499
Escolas de Direito (vid. tambm

Escola) 49, S I76 488

-do Ius Romanum 351 ss. --(programas) 451
-do Ocidente 359
- - do Oriente 359, 478 --das provncias 358 Escoliastas 86, 358
Esclios 89122, 92, 438
- do Annimo 168 - de TALALEU 407 Escravos 6292, 83, 84
Espada (smbolo na justia; signi
ficado) 28, SS82 Espanha (e DP,) 92126,
- (e a recepo) 92
Esponsais 305370 Esquerdo 2319
Estado bizantino 356 Estado-cidade 58 Estado-territrio 58
Estados Unidos da Amrica (e
DR) 92126, 114
Estatutos das cidades 78
Estilo empolado (dos compila
dores justinianeus) 513 Estoicismo 287 Estudos clssicos 109
Estudo da compilao justinia
neia 460660
-critico das fontes 517828
- do lus Romanum 87, 91 ss. Etimologias jurdicas (interesse) 16 --(valor das apre
sentadas pelos
juristas romanos) 136 Etnologia 126 -jurdica 126 Eurico 358
Ex+dicere 270 Examen 25 Examinar 252'
Exceptio 313383, 334, 336, 347
- senatusconsulti Macedoniani 264 ---(a quem era concedida) 264 ---(casos em que
era negada) 265 - - - (era perptua) 264 - - Velleiani 237
Excutere 24,288
Execuo duma dvida 186 Exegese das Fontes do Direito
Romano 125
Exheredare 229 272 xodo 429
Expedientes do Pretor 332 ss.
- - baseados no seu imperium 302 ss. ---na sua iurisdidio 335 Expromissio 240, 2
40286 242, 247 Expromissor 242
Extra ordinem 345 --cognitio 274
Extractos dos textos 516
Factores externos (da crise dos
.estudos de DR) 108 ss.
- internos (da crise dos estudos de
DR) 105
Falsa indicao 258308 Famlia Romana 59 Familias 59
Fase in lure do processo 69, 274
p&YW 162
Fide iubeo 242 Fideiussio 235, 242, 310 Fidepromissio 235, 241
Fides 2629, 241, 241289 Fiducia 236, 243, 512
Filiaejimilias 228, 265 Fi1ii(an1ias 228, 261, 264318
Filologia (cincia auxiliar do
Direito Romano) 177, 514 -Grega 161
-Latina 167 Filosofia 287
-do Direito 287 350 Finlndia (e DR) 114 FIRA 154
Fiscus 76'13
Florena 96
Florentina (vid. littera Florentina) FLORENTINUS 364, 378, 438 Fons 162
Fons iuris 162
Fonte 162160
Fontes (estudo crtico) 517828 - bizantinas I54 - cognoscendi 164 --claccificao) 16s
-de direito 82, 162 - - (especiais) 163 - - do lus Praetorium 297 ss.
575
i
114
378

-elaboradas no Ocidente, depois

da queda do Imprio 167
- elaboradas no Oriente, depois do
Corpus Iuris Civilis 168
- exsistendi 164
- extra jurdicas 167
- extra justinianeias 166 -gregas 387
-jurdicas de DR (ndices) 151 -justinianeias 154, 166 - mani festandi 164
- no-jurdicas de DR (ndices) 152 - prjustinianeias 153 --(interpolaes) 51g
- provenientes do mundo romano
166 Fora 32
- e Direito 5582
Forma jurdica 251
Formas polticas de Roma 58 Frmula processual 334
Frmulas (poder mgico ou reli
gioso) 251301
Formulrios 376, 381
Foro de Constantinopla 456
Forum 178, 193221, 209, 341, 355 - nundinarum 193221
Fragmenta Vaticana (FV) 425, 427
ss. 432
(finalidade) 428 -=(matrias) 428 --(sistematizao) 428 --(e o Digesto) 428 - - (inte
rpolaes) SI 9
- Vindobonensia (Ulpiani) Fragmentuin Leidense 432 Frana 434
- (e DR) 90, 92126, 107
-(e a recepo) 94 rppdvV)al 27, 282
Funcionrios menores 416361
Fraude (Fraus) 266, 317 Funcionalismo 75, 354
576
Gaio de Autun 433
GAIUS 476b, 344, 346, 364, 369, 370, 370478, 376, 378, 384, 388,
393 ss., 422, 424, 429, 433, 439,
457653, 458, 478, 480
Gaius. Institutions (vid. Institu
tions Ca)
Gaius poster 394 Glia (vid. Callia) Glias 44
Gallia 435
Gallia Cisalpina 7715 Gallia Lugdunensis 7715 Gallatia 7715
GALLUS (C. Aquilius) 376 Garantia 239 -pessoal (figuras) 240 -real (figuras) 242
ss.
Garrafeira 258107
Gauleses 18o Gegenstand 16
Generalizao 5116
Gnesis 429 Genitor S9, 261
Cens 59, 193, 26,311
Genus 384
- credenti 384 Germnia 390 Germania inferior -superior 77
Glosa (vid. tambm glossae) 95,
97 ss., 395, 509 ss., 520 ss. -(noo) 509
-(e glosema) 520 - interlinear 521 -marginal 521
Glosa de Acrsio 97, Sot Glosadores 96, 383, 366467, 392,
SOI
Glosemas 298, 509 ss., 5IOB09, 521,
522 SS.
- (noo) 509 - (e glosa) 520
- cntenos para os descobrir) S21
-(nas fontes jurdicas pr justi
nianeias) 522
- (ndices) I52
Glossae extrinsecae 521 - intrinsecae 521 Glotologia 126

G'l 192219
Governador do Egipto 77116
Governadores das provncias 76 ss.,
298, 341413, 369
Gramtica 354
Grcia 83, 355, 397 -(e DR) 114
Grego 357 450 466, 487
Gregrio XIII 3550
Gregrio Aloandro Melzner
501, 503
Guerra social 84 Guerras civis 84 Gueta 397
Guias bibliogrficos de DR 143 ss.
Habere nomen 2611'1
Handlexikon zu den Quellen des rmischen Rechts ISi
Haurire 164164
Heidelberger Index zum Theodosia
nus 151
Helenismos 513
Helenizao do alas Romanum
so
Heliogbalo 399
Herana a ttulo de inventrio (vid. tambm hereditas) 213 Herdeiros (vid. heredes)
Heredes 228, 250)00
- intestati 228
- necessrios 229
-sai 228, 229, 230, 230273
- testati 229
- voluntrios 229 Hereditas 347 - iacens 229
Hermgenes 409, 409 537 HERMOGENIANUS 379, 400, 409,
409537
Hierarquizao do us 423 Hipoteca (vid. hypotheca)
- (e coisas mveis) 245295 Hispania 44, 83, 87
Hispania Baetica 77115 - Tarraconensis 77115
Histria antiga 126
-do Direito Romano 125 - - - (bibliografia) 129
-dos Direitos Antigos 126 -das Fontes (bibliografia) 129
-jurdica 3448
Holanda (e DR) go, 92126, 114,
115
- (e a recepo) 94
Honeste vivere 7, 81, 3140,
Honestum 282
Honor 298
Honorrios dos professores de
Direito 355 Honrio 8o, 86 Horcio 180, 386 Hostes 45 Hugo Grcio 99 Hugus 97
Humanae Vitae 443620
Humanismo 515
Humanitas 437, 513815 Hungria (e DR) 114, 114148 Hypotheca 236, 244
IAVOLENUS (PriSCUS) 85, 367, 371,
377, 388, 390, 458
Ignorantia iuris 265320 Igreja Catlica 8o, 443620
--(e DR) 93
- - e o Estado (normas) 417
Mata 244 ,/lustres 443622
Ilogismos 512
577
i
99,
339
153

7715
Illyricum 77115
iluminismo 99
Imperator 74
Imprio (forma constitucional de
Roma) - vid. tambm Impe
rum Romanum 72 'ss. -Bizantino 81, 93 -Romano do Ocidente 81 - - do Oriente 81
Imperium 64, 66, 71, 74, 75, 78, 82,
299, 311, 337, 355
- (a quem competia) 66
-(e Ias Romanum) S4 - militare 64
- proconsu,lare maios 74, 74110, 269
Imperium Romanum (vid. tambm Imprio) 5579
Impostos 86, 417561 In fide 192
In lure cessio 253303
In ius vocatio 195
In tabulas publicas referre 223 Incerteza em Direito 423571
Index Interpolationum quae in Ius
tiniani Digestis inesse dicuntur 152
Index dos juristas citados no Di
gesto 457653
Index Verborum Graecorum quae n
Institutionibus et Digestis Ius
tiniani inveniuntur 151 Indices 463, 465 vBtXCS 463, 467
Indices de DR 151 ss. Industo (e DR) 114
Inelegantia iuris 512
Influncias helensticas Io6, 353, 359
Infortiatum 506, 506803
Inglaterra (e DR) 92126, 114, 115
- (e a recepo) 94
Inscries (rubricas edictais) 5I3
Inscriptio (inscriptones) 271, 417,
431, 489
-das constituies (abreviaturas) 486 746
578
Insolvncia 315386
Instituere 3651, 364
Instituies (vid. tambm insti
tutiones) 364, 368
- de Direito Romano 125
Institutas 364
Institutiones 3651, 363 ss., 368 - (juristas que escreveram) 364
-de CALLISTRATUS 48o725
-de FLORENTINUS 480
- de GAIUS I54, 373, 394, 395,
433, 434, 439, 477, 480, 516
- - (edies e tradues) 386 -- e interpolaes) 520 --vocabulrio) I5o
- de Justiniano 36, 3753, 97"s,
395, 396, 439615, 460660, 475,
479715, 479 ss., 480, 484, 503,
505, So6, 518 -elaborao) 479 --fontes utilizadas) 480 ss. --(sistematizao) 480 ss. - (publicao) 479 -carcter normativo) 482
--(em latim; razo) 468674
- - (manuscritos) 496 --(edies) 501
--(modo da elaborao) 482 - - (massas?) 483 --(interpolaes) 518
--(Index) 151 --(vocabularium) I5o
- - (e Res Cotti ianae) 439615 -de MARCIANUS 480 - Oratoriae 364 -de PAULUS 480
-de ULPIANUS 480
Integrar 339
Integri restitutio (vid. tambm res

titutiones in integrum) 313

Intelligere 2420
Intentio 334 Intercessio 6593, 234
-.(conceito; espcies) 235 ss. - cumulativa 245
--(modalidades) 239
- privativa 247
- tacita 247
Interdicta 327 ss., 347
- (espcies) 328
-recuperndae possessionis 331 - retinendae possessionis 329 - utrubi 330
Interdictum (vid. interdicta) - fraudatorium 320, 322 -de precaro 331 -unde vi 3i
1 - utile 325
- vi armata 331
Interdictos (vid. tambm) inter
dicta 327 ss.
- duplos ou simtricos
- exibitrios 328 -possessrios 329 -proibitrios 328 -restitutrios 328
- retinendae possessionis 329, 330 -uti possidetis 330
- simples 331
Interpolaes 99, 1o6, to, 392,
439, 477, 509 ss., 5II
- (noo) 509
- (ndices) I52
-(atitude a tomar) 517
- (critrios para as descobrir) 5 io ss. - (evoluo da crtica) 515 - (no Corpus Iuris
Cvilis) si i, 518 - - - - (nas Institutions) 481, SI8 - - - - (no Digesto) 518
- - - - (no Codex) 484741, 518
-(nas fontes pr justinianeias) 518 - - - (no Cd. Greg.) 520 - - (no Cd. Hermog.) 52
0
-- na Co) 519
- - - no CT) 414, 520 - - - (nos FV) 519
- - - (nas Institutiones de Gaio) 52o
--nas PS) 519 ---nos SS) 519 - - - (nos TU) 519
-justinianeias 510810
-omisses 387 -pr-justinianeias 515
- interpolaes justinianeias) 516 -- quando foram feitas) 516
no C.I.C.) 518
em vrias fontes extra justi
nianeias) 516 Interpolacionstica 515, 517
Le Interpolazioni risultanti dai confronto tra il Gregorano, l'Ermogeniano, il Te
odosiano, le Novelle Postteodosiane e il Codice Giustinianeo 1s23
Interpretar 339
Interpretatio (vid. tambm interpretationes) 172, 172180, 178, 185,
290, 300, 382, 406, 435, 467,
468674
- grega 468674
Interpretationes (vid. tambm interpretatio) 434 ss.
-(no Brevirio de Alarico) 435 -(no CT) 435
-(nas PS) 435
Interregnum 62
Interrex 62, 2o7241
Intervencionismo imperial 86 Introduo ao estudo do DR (bibliografia) 127 ss.
Instructions 3611 Invecta 244
Investigao romanstica; mtodo; questes (bibliografia) 134
1ds 2833
Ioues 19, 28
bus 19, 28, 2833 Iovestod 19 Iavis 19, 26, 28
Irnrio 96 ss., 491, 506803
Irretroactividade das leis 419565
sds 29

iaOS 29
Israel (e DR) 114
Itlia 87, 421, 432, 491
579
331

- (e DR) 90, 92126, 114 - (e a recepo) 94 lubere 18

Iubet 203212 Index 294356
ludicare 69 ludicare iubere 69
Iudicatio 187, 188, 189213
ludcum publicum 207
IULIANUS 85, 256, 343, 3432'7,
344, 346, 368, 378,388, 390, 391,
392, 396, 398, 400, 458, 489 IUNIUS BRUTUS (Marcus) 376, 383 Ipiter 1S, 26, 28
lura 422570
lura. Rivista Internazionale di Diritto Ronano e Antico 155
lurare 158, 2011 luratum 2011
luridcus quaestor (vid. tambm
quaestor sacri palatii) 443622
lurisconsultus (vid. tambm iuris
prudentes) 3142, 352
lurisdictio 3142, 69, 78, 82, 299
- (a quem competia) 66 Iurisperitus (vid. tambm iuriscon
sultus) 3142
Jurisprudentes 287, 289, 340, 353, 368, 381, 382, 434
- (=iuris auctores) 292
- (funes) 291
lurisprudentia 3142, 56, 85, 172, X72180, 174, 178, 185, 202, 212250 280 ss., 28
7, 294, 358,
369, 383, 386, 388, 398, 406 - (evoluo histrica) 289 - (consagrao legal) 293
-(como fonte de direito) 292,
293354
- (inflao) 85
(laicizao) 290 ss., 376 -cautelar 381 -clssica 393 - e Filosofia 287 - e Lgica 288
580
- pontifuia 178189, 363, 385
Ias 24 SS., 28, 2833 3142, 51, 55, 69100, 203, 219, 275, 404, 413,
414, 422570, 423, 4z6579, 429,
430, 434, 437, 438, 439, 442,
446630, 447631 461
- (noo etimolgica) 16 -(relacionado com deus) 158 -(sentido laico) 1S -(sentido rel
igioso) 1S, 158 -(noo real; vrias acepes) 20 - (o local) 23
- (o saber jurdico) 23 -(cultura) 353
-(como forma de cultura) 353
- (ignorantia iuris) 265320
-novum (vid. tambm leges) 17,
216, 275, 336, 345 --(hierarquizao) 423 --(Index do) 151 -e auctoritas 55
-Aelianum 18I, 381, 382491 382492 - agendi cum populo 207, 207241 - civile 19, 4
5, 161, 165, 270, 299,
299363 368, 437, 469 - commune 98
-consuetudinarium 200
-dicere 69, 172179, 352
-edicendi 341
- edictale 298
-Flavianum 82, 181, 290, 376, 381
-gentium 45, 83, 242, 299361
- honorarium 161, 270, 298, 299, 299363 368
- intercessionis 64, 6694, 74109, 339
- liberorum 231, 417561 - legitimam 200 - magistrale 298
- non-scriptum 172 -normativum 21
- nundinarum 193221
- objectivum 17
- paciscendi 191
- Papirianum 176 ss.
- Praetorium, 161, 165, 174, 279 ss.,
299, 345, 437

- privatum 203 -subjectivum 17

-quiritium 1S, 4055 4S, 82
-respondendi ex auctoritate princi
Pis 75, 85, 291, 293, 294, 390,
394, 457
- Romanum 34, 3448, 39 ss., 82,
161, 200, 299761, 351, 353, 354,
437
--(coleces) 89 --(periodizao; critrios) 41 -- pocas histricas) 39 ss. -- estudo) 88 ss
-- (renascimento) 96 --(supervivncia) 88 ss. -- e Imperium 54 --(e leis mosaicas
) 429 - Sacrum 83
- Vetus (ou simplesmente, ius, con
traposto a ius novum ou
leges) 216, 275
- vitae et necis 59 Iusiurandum 1S lussio 242
lussum 18, 71, 176187 203232, 219,
242, 306
lustitia 13, I34, 2420, 26, 2629, 29, 289 lustitium 6593 186
lustum 15 luventus 480
jacobus 97
Japo (e DR) 92126, 114, 115 - (e nvel cultural) 114149 Jernimo (S.) 192219 429585
Joo (compilador do Codex de
534) 485 Jous IS
Jovis 158
Jlio Csar 386 Jugoslvia (e DR) 114
Juzes 272
Juliano vid. IULIANUS) Jupiter 158, 28; juramento 15 Jurar 15
Jurisconsultos Romanos 375 ss. --(nmero) 379
Jurisprudncia (vid. tambm iurisprudentia) 294
- humanista 99
Jurisprudenz 4869
Juristas (vid. tambm iurisconsul
tus e iurisprudentes) 86, 287, 359
- privilegiados 457653
Jus. Rivista di Scienze Giuridiche -nova srie 155 Justia (vid. tambm iusttita) 134,
2420 25, z6, 5582 -e espada 5582
Justimano 51, 81, 87, 88, 92, 97135,
271, 307, 356, 394, 398, 438,
444, 448, 452, 456650 457653
459, 464, 476, 478, 479, 480,
48o723, 4$1 483737, 484, 484739,
487, 489, 491, 511, 516, 518 - (classicista?) 451642
-(legislador) 481
- (lembrado em 1965) 452644 -(personalidade) 450 ss.
- (seus planos) 442
- (plano inicial) 442 ss.
- (plano posterior) 446 ss., 446630
- (e a proibio de comentar o
Digesto) 464 ss. Justino I SI, 87, 443 Justino II 492
xar 7s84 463, 467 Kiev 114
LABEO 84, 242, 343, 365, 367, 369, 370, 372, 377, 387, 388, 389,
390, 391, 391507
581
Labeo. Rassegna di Diritto Romano
155 Lagh 201
Lances 2421 32
Latim 109, 357450 487
Laurentianus 499783
Leo de Narbona 358
Lectio senatus 6798

Legados (espcies e respectivas frmulas). Vid. tambm legatum 250

Legare 201, 250
Legatrio 250300 Legatarius 25030D Legati Augusti 77116
Legati Augusti pro praetore
Legati legionis 75113
Legatum 202, 250 -per damnationem 253
-per praeceptionem 254, 388
- per vindicationem 251 - sinendi modo 254 Legere 200, 201
Leges 16, S1, 56, 176'87 213,. 214,
275, 404, 413, 429, 431, 437,
438, 443, 447631, 459658
-ou ius novum (Index) is,
-geminatae 415559 511, 511811
-generates 276, 411, 412, 416,
- Liciniae Sextiae 68, 68" - imperfectae 211
- minus quam perfectae 211 -particulares 411 -perfectas 211
-publicae. (Evoluo) 205 - regiae 82, 176 ss., 177 - rogatae 215
- - (fases do processo de formao)
207 ss.
- - (partes) 210
--(sistema de designao) 209 --(quanto sanctio) 210 --(Exemplos) 211 -sacratae 21o
- Saeculares 436, 437 ss.
582
- speciales 276, 444
Legis actiones 332, 381, 382
--per manus iniectionem 187, 188
193221
Legislao romano-brbara 49,
358
Lego 252
Legum interpers (quaestor sacr.
palatii) 4436
-peritus (quaestor sacr. palatii)
443622
Lei (vid. tambm leges e lex) 174,
201226, 271
- das Citaes (de 426) 86, 394, 398,
412, 424, 447, 478,
- - (e o Digesto) 478
Lei dos reis vitoriosos (Constan
tino, Teodsio e Leo) 438
Lei das XII Tbuas 82, 175 Ss.,177,
200, 290, 382492
- -(e a tradio) 178
--(data) 182
- - (diviso, contedo e impor
tncia) 183
--(texto) 182
--(e a nterpretatio) 184 --(tb. III) 185 Libelli 274
Leibnitz 99
Leis (vid. tambm leges) 275338,
370
- (irretroactividade) 419565
- imperiais (vid. tambm consti
tuies imperiais) 438
- dos Longobardos 503 - -(edies) 503 - de Slon 179 Leninegrado 114 Levtico 429
Lex (vid. tambm leges e leis) 174,
176187 200, 202, 203232
-(noo etimolgica) 200 -(noo real) 201 - (espcies) 202

- Aebutia de formulis 43, 300,

3376 333, 336
- animata 271 - Cincia 212
- Citationum (vid. tambm Lei das
das Citaes), 424, 425516, 429,
442617, 446630, 457653, 458, 476,
478
- curiata de imperio 63, 270326
- dota metalli Vipascensis 214
- duodecim tabularam (vid. Lei das
XII Tbuas)
- Falcidia 213
- lulia de adulteriis 371 - lulia et Papia 370 - e ius 202
- Poetelia Papiria de nexis 212 - privata 200, 202 - provinciae 77 -publica 203,
204 - rei suae dicta 202, - rogata 205
Lex XII Tabularum (vid. tambm
Lei das XII Tbuas*) 370, 382
- Romana Burgundionum 421569, 425 -- Visigothorum 421569, 425, 433
- - - (manuscritos) 418
---(e as Nov. post-Teod.) 420,
421
Lxico jurdico romano 123
Lbano (e DR) Lber 406 - Authenticorum - Gal 433 -singularis 363 - - Enchiridii 381
-- Regularum de ULPIANUS 434
Liberdade 6, 197, 238 Liberatio 191
Libertador 192219
Libertas 197
Libra 2521 Libri 363458
- Aureorum Gaii 425, 439 - Digestorum 367, 408
- ad Edictum 469
- -de ULPIANUS 477
- Feudorum 506, 506805 507806 - Legales 507806 - ad Sabinum 469
- terribiles 459 Licnio 410
Ligare 189216, 201
Lngua grega 126
-latina 126
Linguagem corrente 385 -jurdica 177 Literatura grega 126 -jurdica 361 ss., 370 - romana 372 - - - clssica 388 -latina 126
Litis aestiniatio 187
- contestatio 246, 246296 Littera Bonaniensis 497
- f orentina 96, 97135, 497, 498,
502, 504, S14
--(leitura da) 514 -pisava 96, 497 - vulgata 497
Livro Siro-Romano 425, 436, 437,
438
Livros (de DR) 127 Ss. -jurdicos 358 Lg 201
Lgica 288
- e Direito 28835'
Logstica 289
Lombarda 507806
LONGINUS (C. Cassius) 377 Lucrum nuptiale 417561 Luctuosa hereditas 226 AaLS 50
Luxemburgo (e DR) 114 Lyon 358
M f (vid. tambm mala fides) 319
Macedonia 77'15
583
75113
214
444
114
490

MACER (Aemilius) 371, 379 MAECIANUS (Volusius) 378

Maevius 251301
Magia dos nmeros 459659
Magister iuris 352 - memoriae 413
- militum 443622
- officiorum 80119
444623
Magistrados 64, 72
Magistratura 64
- extraordinria 6593 Magistratus 64, 74, 269 Magistri scriminiorum 413
Magna Glossa de ACRSIO 97, 521 Magncia 50,, 502
Maiestas 64, 72, 75
Mala . fides (vid. tambm m f)
319, 319390
Mancipatio 202, 253J03, 330
Mandata 274, 276
MANILIUS (Manias) 376, 381, 383 Manum sibi depellere 192
Manumssio 221, 221265
- testamentaria 221265, 229
Manus iniectio 188, 189, 193, 194, 195, 253, 254
--directa 194223, 195224
-- indirecta 195
Manuscritos de Berlim 429 - da Collatio 429
- (do CT) 417
- das diversas partes do Corpus iuris Civilis 496 ss.
- - - - das Institutiones 496
- - - - dos Digesta ou Pandectae
497 ss.
- - - - do Codex 498
- - - - das Novellae 498
- da LRV 418
- (Laurentianus) 499783 503 799
- (Marcianos) 499783, 503
- medievais do Digesto So65'3 -ocidentais (do CT) 42,570
-de Tercelli 429
584
- de Viena 429
- vulgares 505
MARCELLUS (Ulpius) 85, 365, 368,
370, 371, 378 392509, 396ss., 400,
458
MARCIANUS (Aelius) 363, 364,
371, 379, 438, 458, 499783 MAURICIANUS 392509
-Marco Antnio 84 Marco Aurlio 396, 397
Mrio 84
Mrmores 167 MARTINUS 97
Massas (teoria das-no Digesto)
469 ss.
- appendix 469, 470 - casustica 469 - edictal 469, 477 - do ius civile 469
- do ius praetorium 469 - papiniana 469 - sabiniana 469 - da Varia 470
- (teoria da distribuio) 472 Material arqueolgico jurdico 167
Mauritania 77115
Maximiano 8o
Mecnica dos conceitos 50 Mediterrneo 44
MENA (compilador do Codex de
534) 485
MENANDER (Arrius) 371, 379
Mercados da cidade 193221
Merces 244
Messopotamia 77115

Mestres de escola 358 -de Direito 355

Mtodo 124, 124157
-nas cincias histrico -jurdicas
124157
-jurdico 124157
Milo 8o
Minas de Aljustrel 214
Ministro da justia 443622
Missiones in possessionem 326 ss.
MODESTINUS (Herennius) 4667, 86, 365, 371, 379, 400, 422, 424,
429, 438, 456650 478
Moeda (desvalorizao) 85 Moesia 77 115
Momentanea 2521
Monarquia 59, 370 -absoluta 86 Monte Cassino 498 -Sinai 438 Montpellier 95 Moral
31, 172
Mores maiorum 82, 170,
171, 172, 177, 179, 200,
- - (fases) 173 Mos 170 -gallicus 99, 1o8 - italicus 99
- maiorum (vid. mores maiorum) Moscovo 114
Mostrar 2521
MUCiUS SCAEVOLA (Publus) 376, 383
Mulher casada 220264
Mtuo 384
Nacional Socialismo (e DR) 109
NAMUSA (P. At fidius) 368473, 377, 387 503
Nascente (sua relao com a metfora fontes de direito)
162160
Nascentes do ser jurdico 164164 Natura 287
Natureza 287 Navarra 105
Negcio jurdico abstracto 307 - - causal 307
Negcios jurdicos (converso)
250299
NERATIUS (Priscos) 363, 367, 370, 377, 388
Nero 234
NERVA (ater) 377 NERVA Aias) 377
Nervus 189211, 190217
Nexurn 195, 195224 212 Nicomdia 8o, 4o8S32
Nobilssima urbium 356 Noo etimolgica (valor) Nomen 59, 261 11 376468 -gentilicium 59
v6oS (nmos) 171, 202226
Non-cives 45, 82 Non liquet 208
Nonae 192221 Noricum 77115
Normas jurdicas (carcter coer
citivo) II
- sociais (necessidade da sua exis
tncia) 8
- - (espcies) 9
Normalidade 171178
Notae ad Papinianum
-de Paulus 398 -de Ulpianus 398
Notas (vid. ' tambm esclios)
438
Notitia 285
Nouvelle Revue Historique du Droit
155
Novatio 242
- subiectiva 247
Novelas (vid. Novellae) Novelas gregas 503
Novellae (de Justiniano) 36, 37,
3753, 87, 89, 97135 487 ss., 492,
5o6

- - (colectneas privadas) 488

- - (manuscritos) 498
--(edies antigas) 503 --extravagantes 492 - - vulgatae 492
--(formas antigas de as citar) 493 --(uso moderno de as citar) 493 - (de Justino
II) 492
585
443, 4436,
17017s
,
210
312781
189214,
423

-(de Tibrio II) 492

- post- Theodosanae 419 ss., 445
- -(e o Codex de 534) 502796 Novem 192221
Novssimo Digesto Italiano 147 Nudae repromissiones 308
Nueva Enciclopedia jurdica Espanola 147
Numa Pomplio 177188
Nmeros 429
- 7 (sua magia) 459659 Numerare pecuniam 262313
Numerata petunia 262 313
Numeratio 262313 Numerius Negidius 335409
Numerus clausus 355
Numidia 77115 Numismtica 498780
Nuncupatio 202
Nundicari 193221
Nundinac 192, 192221, 193221 Nundinatio 193221
Obligare 189 Obligare 191
Obligatio 189216
483
- naturalis 262, 262311 - -(bibliografia) 2633'5 Oblquo 2319
Obiectum (do ius) 16
Obras (em contraposio a colec
tneas) 426 579
Obras dos juristas romanos 372 Obras jurdicas (espcies) 361 --de carcter casustico 3
65 -- de carcter elementar 362 --de carcter enciclopdico 367 --de direito administr
ativo 371 -- de direito criminal 371 --de direito fiscal 371 -- de direito milit
ar 371
586
-- diversas 371
--post-clssicas orientais 436 --sistemticas 368 Obrigao (vid. obligatio) Obrigao corre
al 239, 245 Ocidente (e CT) 421 Octvio 84
Odoacro 81
Officia de vrios magistrados 486
Oficial 294356
Olhos abertos (significado) 27 Olhos vendados (significado) 27 Opera adnotata 37
1 Opera iuris publici 371 Opera posthuma 372
Opinions (tipo de obra jurdica)
365
Oportere 335409
Oppidum nundinarium 193221
Opinio pblica 340
Orientao dogmtico-prtica (dos
estudos de DP-) 123 -histrico-critica (dos estudos de
DR) 122
Oratio 222
Orationes princip is 75, 222 - - in senatu habitue 222 Oratria 353, 354 Ordem edi
ctal 486 rgos legislativos 204233 Ordo iudiciornm privatorum 274 Orgenes 448
Ornamenta 265, 265319
6pot 362
Os (oris) 20
Ouvido (alcance) 27 Oxford 9S
Pacem in Terris 443620 Pacere 195225
Pacisci 195
Pactar 192, 195, 195205
Pactare 195
Pactear 195225 Pactio 22627 Pactuar 195225
Pdua 399
Pagamento indevido 263 316
Pagar 324796 Pakare 195225 Paktare 195225 Palaen'onixcus 77115
Paleografia 126 Paleontologia 126
Palimpsesto 427582

- da Biblioteca de Autun 434

- da Biblioteca Capitular de Ve
rona 395
- verons 498 Palingensia 410 Palingenesia Iuris Civilis 372
Pamphylya 77115
Pamphylus 252302
Pandectae 36, 3651, 97135, 100 368472, 455 ss., 456650, 468,
484
Pandectas (vid. Pandectae) Pandectstica ioo
Pannonia 771'5
Pannia 396
Papa Gregrio IX 450638
Papa S. Pio X 450639
PAPINIANUS (Aemilius) 85, 363,
365, 366, 366466, 367, 367468,
371, 378, 397 ss., 399, 424, 425,
427, 429, 458, 469, 477, 478 Papirologia jurdica io8, 126 - - (bibliografia) 146
Papiros 167, 177 - (durao) 404
Parfrase de Tefilo 483 734 Parfrases 467 Paraguai (e DR) 114 Paratitla 465
7rapaYGraa 463, 467 Pareceres (jurdicos) 293 354 Paris 498
Pars de iudiciis 459, 476 - de rebus 459, 476 Partis secanto 193 Parvum So6
Patria potestas 288 Pater 59, 261 Paterfamilias S9, 264 318 Pater gentis 59
Pater patriae 74
PATERNUS (T.) 371
Patres conscripti 62
Patrcios 61, 62, 6292, 6889, 179
Pauli Sententiae 153, 429, 431, 432
ss., 435, 516
(e interpolaes) S19
--(e as interpretationes) 435 PAULUS (Iulius) 364, 365, 366,
3664, 367, 367468, 369, 369477,
370, 370482, 371, 377, 378, 379,
387, 390, 392509, 399, 423, 424, 427, 429, 432, 432594, 438, 439,
458, 469, 477, 478
Paulys Realencyclopdie der klas
sischen Altertumwissenschaft 148 Pax augusta 73, 84
Petunia 191, 192, 261, 262 313,,
315386
Pedicae 190217
PEDIUS 384
Pena capital 197, 386 - de exlio 197 - de morte 197, 273
Pensar 2521
Pentateuco 429
Per capita 23027
Per propinquiorem 230272 23127: Per stirpes 23027
Peregrina 45, 241, 242
Pergaminhos 363458, 427582
- (durao) 404
Periodizao do Jus Romanum
41 ss.
Perodo burocrtico 4867
- do direito romano cristo 4867 - do ius civile 44
587
194, 303, 304,

-- e do ius gentium 46 Perpetuus censor 397 Prsia (e DR) 114

Persona 6292, 228
Personalidade jurdica 196
Personificar 228, 250300
Per (e DR) 114 Perusa 95, 97, 501
Pesar 2521
Pessoas (vid. tambm personae)
6292, 483
Philosophia 285
Pietas 437 Pigneratio 243 Pignoris datio 243 Pignus 236, 243, 512 - conventum 24
4 - datum 244
Pisa 96 Pistoia 498
7rtllavwv (pithnn) 365 Placentino 95
PLAUTIUS 377
Plebeus 61, 62, 6292, 6899, 179 Plebiscita 71, 205 Plebiscistos 6899
Plebisctum 205
Pluralidade (circunstncia a limi
tar o poder de imperium) 64
Poder 204233
Poderes dos magistrados 66
Poena capitalis 197 - tapitis 197 - mortis 197 - pecuniaria 197 Poenae 196 Poena
s dare 196 IIALS 59
Poltica e Direito 56
Politicos 282
Polnia (e DR) 90, 134, - (e recepo) 94 Pomerum 64 Pompeu Magno 84, 448 POMPONIUS (Se
xtus) 85, 344, 367,
588
367470, 369, 370, 371, 376, 377, 378, 3$1, 383, 384, 386, 390,
390505, 392, 399, 400, 457653, 458,
469 Ponderar 2521
Pontus 77115
Populorum Progressi0 443620 Populus 72, 75, 169, 203232 305236
219261, 272, 341
- Romanus S7, 62, 64, 66, 205236 PORCIUS (Censorius) M. 376 Portugal (e DR) 90,
92126 - (e a recepo) 94
Positivismo jurdico 283 Posse 329 403
Possessio 329403
-(e o ius civile) 329404 - fusta 32943 Postliminium 416560
Potestas 66
-(a quem pertencia) 66
- agendi cum populo 66 - agendi cum patribus 66
Povo (vid. tambm populus) 62,
71 272330
Praecapere I26
Pracepta iuris (noo) 125 Prae-ceptum125, 363 459
--(natureza, hierarquia, interde
pendncia) 135
Praefatio 223, 488 Praefectus Aegypti 76'13 - annonae 7611
- Augustalis Aegypti 77116
- praetorio 75113, 397, 399,
443622
- urbi 76113 207341 443622
- vigilium 76113
Praecipere 255
Praecipito 254 Praeire 67 Praenomen 59
Praepositus sacri cubiculi 80119,443622 Praescriptio 210, 334
Praesides 77
Praeteritio 229
Praetor (vid. tambm pretor) 67,
69'

- maximus 6694 - minor 6694

- peregrinos 45
Praetores 6797
Praetorium 69100
Pragmaticae sanctiones 97135, 276,
415557, 445
- - pro petitione Vigilii 356, 490, 491 Praxis 282
Preceitos (duma norma jurdica)125 Preces 274, 276
Pr-digesto (teorias) 472 SS. Pretor (vid. tambm praetor) 65,
66, 6694, 67 ss., 70, 207241, 298, 332, 333, 339 ss., 341 ss., 341411
- peregrino 69, 83, 298, 341413, 369 - urbano 69, 82, 298 --(actividade do) 339
--(controle do) 339 -(fases, da sua actividade) 299 --(formas utilizadas na conc
esso
dos seus expedientes) 340 --(motivao da sua actividade)
339 --(orientao) 339
Pretrio 69100
Pretura 6899
Primus otnnium 398 Principado (vid. principatus) Principal bibliografia do DR 12
7
ss.
Principatus 72 ss., 73107 Princeps 74, 84, 269 -civitatis 72
Pro-vulgari 207242
Proaemium 490
Procedimento executivo 188 Processo romano 195223, 274, 332 - - declarativo da dv
ida 186 Procnsules 77
Proculeianos 353
PROCULUS 84, 367, 371, 377, 387, 388, 389
Procuratores 76113
Professores de Direito 355 Programa dos estudos jurdicos
412
Proibio de Justiniano de comen
tar o Digesto 464 ss., 468 Promissoo 241, 242 Promissor 305, 307
Promulgar 207242 Promulgatio 207242
Propretores 77
IIpwTa 459, 476 Provar 2521
Provas (em Direito Processual) Provncia(s) 74, 76,
-imperiais 74110, 77 - senatoriais 7410, 77
-no tempo do Imprio
- -da Repblica 7715.
Provincializao
do
Direito
Romano 78118, 85
Provocatio ad populum 65, Prudentes 282, 289 Prudentia 27, 282, 284
Pudor 2629
Q.S.S.S. 342
Quaestio (instituto de Direito Cri
minal Romano ou de Dir.
Proc.) 367467
Quaestiones (tipo de obra jurdica) 252302 366 ss., 469
Quaestor sacri palatii 80119, 443,
77115
358
77115
115
415557
71,
339
443622, 444627, 450, 456 Quaestores 443622
Quaestores parricidii 6181 Quarta Falcidia 213
Quase-escravido 189
Quasi servi loco 189, 190

589

Questes militares 416561

Questor 65
Questura 67, 6899 Quinquaginta decisiones
4556, 448
QUINTUS Muetus (Scaevola) 84,
363, 368, 369, 376, 383 ss.,
384496, 386, 457653
Quirino 4055
Quirites 15, 3955
Raimundo de Penhafort (S.) 450,
450638
Raison historique 2521
Ratihabitio 266 Ratio 287
- scripta (do Direito) 99, 104, 122 Ratum non habebo 313, 313383 Ravena 93, 94,
96173, 355, 356,
424
Reae 239
Realizar um negcio 203229
Recm-nascidos 416560
Recepo do Direito Romano
94 ss.
- - - (na Alemanha) ioo Rechtsgeschichte 516 Rectum 22
Reforma legislativa 412
Regulae (tipo de obra jurdica) 363,
385
Regulae Iuris 51, 436
Relaes entre a Igreja e o Estado
486
Relatio 223 Relationes 274 Religio 172
Repetere 16, 263317
Repetir r6, 26331
Repetitae praelectiones (tipo de obra
jurdica) 371
Replicatio 334408
Repblica 63, 82, 84
590
- de S. Marino 105
Rerum Novarum 443620
Res 6292, 235277
Res Cottidianae 425, 436, 439 SS.,
480
--(e o Digesto) 439615
Res divinae 286 - humanae 286
- mancipi 242, 242291
- nec mancipi 242, 242291
Rescripta 274, 276
Rescritos 406, 408533_534 410,
410543, 415,443 620
Respondentes audire 352 Respondere 292
Responsa (tipo de obra jurdica)
287, 351, 361, 365, 469
- (autores que escreveram) 365 Responsvel (vinculado) 192 Restituere 312
Restitutiones in integrum 311 ss., 347 ---(espces) 314 - - - ob aetatem 314 - - ob dolum 314 ---oh errorem 314 - - - oh fraudem creditorum 315, 321 ----(e inte
rdictum fraudatorium)
323
---oh metam 314
Restos de obras de juristas cls
sicos 166 Resumos 86 Retrica 354
Reus 235277, 239, 240288

- fieri 239
Re+velar 172
Revistas de Direito Romano 115
ss., 15S ss.
Revue Historque de Droit Franais
et tranger 155
Revue Internationale des Droits de l'Antiquit 155
Revista 4Labeo 389
Revista de Ia Sociedad Argentina de
Derecho Romano 156
Rex 61
Rhaetia 77115
Riqueza 386
Rogatio zoo, 2o6, 208, 210 Rolo (volumen) 49
Roma 44, 82, 83, 85, 355, 356, Sor, 502
-(origem) 3447
- (formas polticas) S9 Romnia 89
- (e DR) 92126 Rmulo 177188
Rmulo Augusto 81, 86 Rubricae 341
Rubricas 341414
Rubricas do Digesto 471
RuFINUS de Aquileia 429585
Rssia 89
- (e DR) 92126
Saber (espcies) 282
Saber-agir 27, 282 Saber-fazer 283 Saber jurdico 281 Saber-puro 27, 282 Sabiniano
s 353
SABINUS (Massurius) 84, 364, 365,
368, 369, 377, 387, 388, 390,
399, 477
Sacerdotes 172179
- da justia 289
- pontfices 290 Sacrilegium 273
Sacro Imprio Romano-Germ
nico 5579 Sacrosanctitas 6593, 74109
Sagrada Escritura 429,
450638
Salarium 79
Sanctio 21o Sanctum 64
Santos Padres 450638
Sapiens 282
Sapientia 27, 282 Sardenha 44, 93
Sardinia ?7115
Satisdatio 308, 310, 310377
Satisfacere (vid. tambm satis
fazer) 324396
Satisfazer 324396
SATURNINUS (Claudius) 458 SCAEVOLA (Q. Cervidius) 85, 366,
367, 368, 376, 378, 383, 384,
392509, 397, 399, 458
Scholia 436
Scholia Sinaitica 425, 436, 438 ss.,
516
--(e interpolaes) 51g
Schujurispruden- 4869, 358 Scientia 284, 285
Se nexum dare 192, 193, 194, 196,
212
Seius 251701
Seminarium dignitatis 354
Sempronius 251301

Senado (vid. tambm senatus) 61,

6798, 6899 70, 72, 75
Senatus 61
Senatusconsultos (vid. senatuscon
sultum)
Senatusconsultum 62, 70, 75 -m(conceito) 217
-(estrutura formal; denominao)
223
-(como adquiriram fora legisla
tiva) 218
-(como foram perdendo fora
jurdica prpria) 222 - (exemplos) 224 -de Bacchanalibus 224 - Claudianum 225 -Maced
onianum 2S9 ss. - - (carcter) 262 - - (consequncia) 263 - -(efeito) 262 - -(fraude
) 266 - Neronianum 249 ss. - -(contedo) 255
591
455 ss.,
29585
4

- Orfltianum 232
- Silanianum 220 - Tertullianum 226 - Velleianum 233 ss. -- (alcance) 238 ss. - (efeito) 237 ss. --(justificao) 236 ss.
Senatus decreta 218258
Sneca 152
Sentena imperativa 512 Sententiae (tipo de obra jurdica)
365, 432, 436
- iurisprudentium 422570
Sententiae Pauli (vid. tambm
Pauli Sententiae) 423, 425 Septmio Severo 397, 399, 408534 Sequester 330
Servi (escravos) 62A2, 84 Srvio Tlio 177188
SERVIUS SULPICIUS RUFUS 369,
370, 376, 384, 385 ss., 385498
Severo 85
Severos (193-239) 222
SEXTOS AELIUS PAETUS (Catus)
181, 183, 370, 376, 379, 381 ss. SEXTUS PEDIS 369 Siclia 44, 83, 93
Sicilia 77115
Sila 84
SILANUS 234
Silncio (valor do argumento do)
344
Smbolo 27
Sinais diacrticos 522
Sinister 22, 2219
Sria 390, 397
Sociabilidade do homem 7 Sociedades comerciais 386
- defensoras dos estudos romans
t1COS 115 Societas 386 aolpta 27, 282 Solecismos 513
Solidariedade 246297
Soluti retentio 262, 262315, 263,
263317
- indebiti 263316
Solvere 190, 191, 324396
Spartacus 84
Species (figuras) 384 Spondeo 305
Sponsio 203232, 235, 241, 305370
- e stipulatio 305370 Statera 2421, 2521
Stationes ius publice docentium aut
respondentium 353431
Status civitatis 196 - familiae 197 - libertatis 196
Stichus 252302 Stipendiati 390506
Stipendium 78
Stipulatio 202, 240287-288 241,
242, 30364, 459
- (noo) 303
- (caractersticas) 305 - aquiliana 376 - certi 305369
- incerti 305369
Stipulationes praetoriae 302 ss., 347 - - (particularidade) 308 Stipulator 305,
307 Studia et Documenta Historiae et
iuris (Revista de DR) 156 Suasiones 208
Subscriptio (das const. imp.) 271,
490
- -(abreviaturas) 486 746 Subscriptiones (espcie de const.
imp.) 274, 276, 409, 417 Subvenire 261
Successio (sucesso em Dir. Rom.)
226, 228
- (hereditria) 228
- ab irltestato 416560
-legtima 488 753

- testata 229
Sucesses (vid. tambm successio)
483
Successor 228 Sucia (e DR) 114 SUETNIO 448 Suggestions 274 Sui iuris 261, 2601
Sua (e DR) 92126, 114
Supervivencia do lus Romanum 88 ss.
Supplications 274
Susa 391508
Suum cuique tribuere SYAGRIUS 358
Syllogen Maioriani 420, 421
Tbuas enceradas 167
Tbua III da Lei das XII Tbuas
185 ss.
Tbuas particulares 200 - pblicas 200 Tabulae dealbatae 223
TALALEU (vid. esclios de Tala
leu)
Tarqunio Prisco 177188
Tarqunio, o Soberbo
Tatus 252302
T& V1 283, 284
Tcnica 386
Tecnizao do Direito 283
Ol 2420 25, 26 Templos 353434
Temporalidade 64
Teodsio I 8o, 86
Teodsio 11 86, 278, 356, 406, 411,
413, 414, 419, 419565 , 424572
447, 448, 478
Tefilo (compilador justinianeu)
35, 444, 449, 456, 479, 481, 482,
485
Teologia 285, 286310,
- do Direito 28635
Teoria das massas (no Digesto) 469676, 470
-da distribuio das massas 472 ---bluhmiana 469676, 474 - do pr-digesto 473 ss.
Teorias Gerais (valor) 27
TERENTIUS CLEMENS 378 Terminologia crtica 509807 ,urdica 16, 385
Testador 250300
Testamento (vid. tambm clu
sulas testamentrias) 202, 376
Testator 250300
Textgeschichte 516
Texto justinianeu 515 Textos (extractos) 516
-jurdicos romanos 509807
---(necessidade) 403 Textstufenforschung 516 Thtnis (vid. Okl) Teeooogia (vid. Teol
ogia) Thesaurus Accursianus 507 THIBAUT 99
Tracia 77115
Tibrio 1 390
Tibrio II 492
Tiberius Coruncanius 83, 290, 376 Tingitana Caesariensis 77115 Tjdschrift voor R
echtsgeschiedenis
- Revue d'Histoire du Droit 156 Tirocinium fori 352 Tthemi 201
Titius 251301
Tituli ex corpore Ulpani 153,
434
--(e interpolaes) 519
Ttulos 341 14 Tpica 365
Totalitarismo da lei 110, 202, 284 Toulouse 358
Tractatus 3651, 363, 368 Tradere 14
Tradio romanista 88 ss. --no Ocidente bibliografia)

Traditio
253 03
~, Tradues literais de textos Trajano 85, 355
593
7, 81, 339
177, 177188
425,
354
135
463
592

Trans Tiberim 182, 192, 193, 196 Tratado (vid. tambm tractatus)
368
- comentrios 369 - de Mius civile 368
- de ius honorarium 368, 369 Tres libri 498, 503, So6 - -(edies) 503, 506
Triboniano 35, 443, 444623, 445625,
447, 449 ss., 450, 456, 471, 472,
479, 480, 481, 482, 484, 487,
489
Tribuere 14
Tribunado militar 6899 Tribunais ordinrios 274 Tribunal mortuorum 424
Tribuni militum 6188
Tribunitia potestas 6583, 74, 74109,
269, 339
Tribunos da plebe 63, 6593 6899 Tribunos celerluu 6188 Tribus 60, 63
Trinnundinum 193221, 207, 208 Tripertita 83, 181, 370, 376, 382,
382 491 Trutina 2521
TRYPHONINUS 367, 379 Tlio Hostlio 177188 Tunsia 391508
Turquia 89
Uir floss
Uirites floss
ULPIANUS (Domitius) 46, 85, 86, 282, 363, 364, 365, 366, 3666, 367, 367469, 369,
370, 371, 372,
378, 379, 390, 393, 399 ss., 422, 423, 424, 427, 429, 434, 438, 439, 456650, 469
, 473, 476, 478
-(e o Digesto) 458
Umbilicus 459, 459659
Unio Sul Africana (e DR) 114 594
Unitas actus 245
Urbs 43 Urgaius 394 Urmensch-Abwgen 2521
URSS (e DR) 114
Usucapio 329404
Usura 260310 Usurrios 260110
Usurecepto ex tfiducia 243
Usus 170, 170 79, 3293
Usos modernus Pandectarum too Uti rogas 208
Utilitas 286
Uxor in mano 228
Vacrio 95
Valente 410
Valentiniano 111 86, 354, 356, 358,
410, 414, 424, 424572, 430
Valrio iSo
Velho Testamento 429
VARUS, A fenos (vid. ALFENUS
VARUS)
Velleus 233, 236 VENULEIUS 371
VENULEIUS SATURNINUS 378, 458
Veneza 93
Venezuela (e DR) 114 Verbis contrahere 305
Veritas 2629
Verona 373, 390
Verres 79
Verso grega dos Setenta 429586 Versio Vulgata 490 Vespasiano 259
Veteres 381 Viena 107
Vglio de Ayatta 99 Vim fieri veto 328
Vinculado 190218, 192 Vnculo 189216
Vindex 189, 191, 191219, 195 - e Messias 191219, 192219
Vindicatio 252, 255
Vindicta privata 188, 188210 194223 Vingador 192219
Vir 4055

VIRGILIO 386
Viri doai in lure 456
Vis I1, 55, 5684
VITELLIUS 380
Vocabulario delle Costituzioni Latine
di Giustiniano 150
Vocabulario delle Istituzioni di Gaio
150
Vocabulri Ortogrfico 195225 Vocabulrios de DR 149 ss. Vocabularium Codicis Iustinian
i 15o Vocabularium Institutionum lusti
niani Augusti r5o
Vocabularium Iurisprudentiae Roma
nae 149 VOET 99 Volksgeist roo
Vohimen 49, 363458, 4o6, 445626
506
Volumen parvum 506, 507806
Votao 208
Vox legum 443, 622 Vulgarismo 50, 359
Vulgarizao (do Direito) 5o, 85
Vulgarrecht 5o, 5o'3
Vulgata 497, 503
Vulgata Latina 192219
Vulgata de S. Jernimo 429586 Vulgus 205, 236, 341
Yaus 1g Yous 19
Ye 2833
Yu r8 Yug 18 Yung 18
Weld 2833
Zeitschrift der Savigni-Stlung Jur Rechtsgeschichte. Romanistische Abteilung 156
ZEt 15, 25
Zeus 25, 26, 28
595

3.-NDICE DE AUTORES
AGNES M., 80120 AGUSTIN A., 469676 ALARCO R., 260410
ALBERTARIO E.,I06,127,139,140,
470679, 474692 ,476, 476700, 477, 479719,
484739 S~381s
514817
ALBERTONI A., 139
ALIBRANDI 1., 141, 513, 515 ALMEIDA COSTA M. J., 488 753 ALVAREZ U., 92126, 128,
133,134,
146
AMARAL V., 595225
AMBROSINO R., 150, 483, 483732 AMELGTI M., 481729 ANDRADE M. 250299, 307372 ANKU
M J. A., 323, 326401 ARANGIO-RUIZ V., 123, 129,
130, 139, 140,
141, 154, 155,
373,
385498,
395,
476,
476699, 477, 515,
516823
516825, 519
G., 139, 451641, 451643,
452644, 481729
ARIAS RAMOS J., 129, 130 ASTUTI G., 98 AZARA A., 147
BADENES-GASSET R., I24157 BALOCH S., 181199 BAPTISTA M., 157, 319390
BARONS S., 323
BARTOSEK M., 4I57
BAUDI DI VESME C., 418562
BAVIERA J., 141, 154, 180 SS., 181,
181195373,
395,
426580, 515
BERGER A., 89123 143, 144, 148,
180192 344420, 464, 464666 S15
BERNADAKIS S., 438 BESELER G., I06, 514, S15
BESTA E., 139, 356 444
BETT1 E., 139, 156, 515
BIENER E., 489754, 491, 501 BINDEL E., 460659
BIONDI B.,13 3,145, 146,3 14a 3I41 4867, 4868, 5683, 57,
57B6, IOI, I01139 130,
131, 134, 137, 139,
141,144, 202226, 212231,
226270, 258309, 275336
293354 304, 452"4, 515
BISCARDI A., 120, 134, 442618,
424572
BLAISE A., 30
BLUHME E., 100, 468,46976476`,
ARCHI G.
597

477, 470, 470680 472,

473, 474 BODIN J., 138
BONFANTE G., 4S1642, 474690
BONFANTE P., 1O0, io6, 129, 139,
141, 154, 18,, 181197, 221, 347426, 446629
451642, 457653, 474690, 474694 475, 475697
479, 479715, 479718, 48o725 482731 483734
488752, 500784, 504800,
505, 505B01, 51080, 512813.814 S14818,515,
515821
BONIFACIO F., 213252 BONINI R., 419565
BoNoLls G., 139 BORTOLUCCI I., 141, 151
Bosisio A., 961J3
BOUILLET D., 152 BOULANGER J., 293 354
BOYER G., 141
BRAGA DA CRUZ G., 92126 94130 4z6578 488 753
506802
BRANCA G., 137 BRASIELLO U., 134, BRASSLOFF S., 141 BREAL M., 123 BREMER F. P.,
372
BRENCMANNUS H., 497774
BRINZ A., ioo
BRISSAUDJ., 346 423 457 53757 BRLEK P. M., 124157 BROGGINI G., 330405
BRUCK E. F., 141 BRUGI B., 139
BRUNS C., 100, 153, 183, 346 426
4z6580, 438 BuCKLAND W. W., 135, 395
BUONAMICI F., 497773
BURDEAU H., 137
BURDESE A., 58B7, 131, 134, 2633'5
598
BURGER K., 145
BURILLO J., 457653, 463
CABRAL DE MONCADA L., 105'4',
183
CABROL-LECLERCQ, 2522 CAES-HENRION, 144
CALASSO F.,145, 88121, 93128 9412v 97135,135,145, 363460, 503789 506803
CALDERONE S., 80120
CALISSE C., 139
CNDIDO DE FIGUEIREDO, CARNELUTTI F., 123, 139 CARRELI S., 313384 CARTACHO T., 157
CARUSI E., 123
CASAVOLA F., 212251 CASSIRER E., 2420
CASTANHEIRA NEVES A., 28935' CASTELL G., 137, 141 CASTRO-CORREIA M., 3I40 CECI L.
, ,2'
CENDERELLI A., 400, 401, 406528,
407, 409, 409537-538410542-543 410544-545
CERVENCA G., 311380, 313 384 428584,
519834
CESARINI-SFORZA W., 21, 2,12, 30 CHARBONELL H., 137 CHEVAILLER S., 140 CHIOVENDA
G., 92126 CHIRAT H., 30
CIAPESSONI P., 139, COGLIOLO A., 522
COLLINET P., 144, 146, 326401,
357449, 442617, 477,
477764, 485745 516823,
5,883' 5,9831
COLUCCi B., 157
COMPOSTA D., 287350
CONRAT M., 93 CONTICINI B., 469676 CORNIDLEY J., 263 315
CORNIL G., 138
COROMINAS J., 2113, 2214, 2215,
162160

CORREIA A., 131, 157 COSENTINI G., 141 COSSINGER W. A., 145
COSTA E., 507806
CRIF G., 451642, 474690 CWCIO J., 323, 397, 4,8562, 430,
434
153, 277341,
42$S84, 432595
519834, 520838,
522 844
135, 127, 137, 139, 145, 156,
18,,
181198,
344420 34542,
442617, 446629,
470680, 471682,
475
DE MARTINO F., 336 DE ROBERTIS F., 273 333
DE RUGGIERO R., 147, 149 DE SARLO L., 368473, 387 504 DE SIMONE H., ISo
DE VISSCHER F., 4055, 13 7,13 8, 141 DE ZULUETA F., 140, 396 DE13BASCH J., 140
DELL'01kO A., 478, 478712 DELOS P., 6119 D'EMILIA A., 293 354 DERNBURG, 100 DEVO
TO G., I23, 141 DI MARZO S., 131, 439
D'IPPOLITO F., 220263
DIRKSEN F., 152 DHMANN K., 2521
DOMBOIS H., 28735
DONATUTI G., 277341 D'ORGEVAL J., 344420
D'ORS A., 124, 14, 147, 177, 32,
3243, 4I57, 4662, 4764,
4766, 49, 497t, 57, 5785, 77116, 78118, 131,
134,146,148,154, I56.
17I178, 203,
I68171
204,204 235,207 240, 211, 211247, 284348, 293354,
31238323, 333, 333406, 347428
349u9, 396,
45I642, 457653, 463, 4676, 474693, 476, 476703, 51,812 , 516825,
517,517 827, 522841, 525 DOLL R., 180'92
DUMEZIL G., 25,301
EBRARD F., 413553 424572
EHRENZWEIG Fr., 474,
474691,
476699
EISELE F., 141, 514
ENDRs F. C., 46o6S9 ERATH A., 2522 ERRARD W. 442617 ERNOUT-MEILLET, 16, ,67, 2217
,
239 3037 77115
EsCOLI A., 139 EULA E., 147
FADDA C., 139, 142,
FANTINI J., 2523
FAURE G., 140 FEENSTRA R., 156
FERIO J., 501785
FERNANDES G., 157 FERRARA F., 140 FERRER-CORREIA A., 260310 FERRERO G., 2420 FER
RINI C., 100, 132,
139, 142, 154, 373, 599
19S225
DAREMBERG Ch., 149 DAREMBERG-SAGLIO, 2521
DAUBE D., 191219
DE DOMINICIS M. A., DE FRANCISCI P.,
141, 197225
141
154, 505
134, 138,
22

426,580,
438,
4$1, 481727, 482, 5,5 FIORELLI P., 133 '
FITTING H., 93, 138
FORCELLINI A., 2218, 3753, 77115
203232, 312382
FOSTER-HOPPER V., 460659
FOURNIER P., 138 FREZZA P., 241288
FRYKLUND D., 2319
FUENTESECA P., 348428, 457653, 463
FURLANI J., 154, 373, 426580, 438 GARCA-GALLO A., 21, 2112, 30 GARCIA GARRIDO M.,
3 373305370
33741O 457653, 463
GAUDEMET J., 72106, 156, 168171,
~74184, 271329 273333, 277340, 277 342 310379,
355 44D, 404526 405527
4075, 410544, 413554 415558-559 417562
418563, 420566, 421568, 4263,77 426580,432599
433600, 433602, 434604, 435605-606
437609,
511811
GAY J., 140 GEBANER H.,504
GELZER F., 142 GNY F., 138
GENZMER E., 55B0, 119152, 135,137 GEORGESCU V. A., I23, 142, 289351
GERARDIN J., 138
GIDE P., 237280, 238284, GIERKE 0., 90
GIOFFREDI C., 133, 2936,
70101, 204233 GIRARD P. F., 137, 138, 142, 146,
155, 180192, 181, 181196, 183, 186206,
346426
GIUFFR V., 250299
GODOFREDO D., 35, 418562, 442, 500784, 504
GOETZ H., 96
GOMES DA SILVA N. E., 92126 GosCHEN H., 395
GOTHOFREDUS (vid. GODOFREDO) GRADENWITZ 0., 100, I50, 151,
153,183, 417561,
481728, 512, 514,
SIS
GROSSO G., 128, 129, 258108,
442617, 445628, 4S6647, 490761
GUARINO A., 1,2, I67 3244, 405s 57 86,05141 128, 129,
155, i56,310379 344, 344419, 394, 442617, 44562s 446630, 449637
477, 477705, 497774, sii812, 518831
GUARNERI-CITATI A., IS3
GUTIERREZ A., 149
GUTZWILLER M., 137
HAENEL G., 407,418 562, 419,503 HAIN L., 145 HAKAMIES R., 3J38 HEIMBACH G. E., 5
03
HENNE H., 147
HERMANN F., 504 HERNANDEZ-TEJERO F., IS4,
457653,
463 HESSEMBRUCH H., 460659
HERMANN-SECKEL, 151 HOETING I-I. R., 226270 HFIXN M., 294 355
HOFMANN G., 470, 470679, 473,
474, 474690, 477 HORWAT M., 320391
HUGOLINO A., So6805 HUMBERT J., 137
HUND H., 395
HUSCHKE Ph. E.,192221, 426580, 482, 501 HuVELIN P., 138
IGLESIAS J., 132. 142, 517828 IHERING R., 100, 135 IMBERT J., 241289 IMPALLOMENI
G., 323 IRVING A., 459659 IURET A., 2217
JACOBUS SIRMOND (vid. SIRMOND) JAEGERW., 2628
JRS P., 132
KALBW., 123, 514 KANTOROW!CZ H. U., 135,497 775 KARLOWA 0., 100 KASEIL M., 135,

4869, 114, 129,

132,133,137,156, 191,
19322: 311380 323,359,
359455, 435, 435601 Kipp Th., 148
KIRCHMANN J. H. von, 281 KOHLER J., 386, 386500 KOSCHAKER P., 5S79, i05141, 107,
110,135,137,138,
191219
KRELLER-H., 234275 KRETSCHMAR P., 497775 KRIEGEL H., 504
KROLL G., 37, 125, 148, 154,
460660, 490760, 495,
503, 504, 505 KROGER P., 37, 125, 150, 154,
346423, 346424, 372,
407, 4155S9, 418562,
426310, 457653, 460660,
470680, 474690, 489717,
4897U, 4901639 504.505 KOBLER B., 148, 150, 514'
KUNKELW., 37, 114, 129, 132,
134, 148, 154, 156, 172179, 180191, 353,
35343e 367167, 375
392512
KURTSCHEID B., 124157
LABRUNA L., 4055 LAFAYE G.,149 LAGES A., 1S7
LAMBERT E., 138, 18o ss.,
382
LAND 'r., 438 LANDUCCI L., 442618 LAURIA M., 28933' 432394 LANZA D., 2628.
LECOMTE E., 501, 502, 503, 504 LEGIER H. J., 140 LEICHT P. S., 491
LEITE DE VASCONCELOS J., 2216
19S225
LEMAIRE M. E., 152
LEMOSSE M., 145
LENEL 0., 100, 106, 140, 323, 345,
346, 346424, 346`26, 347.
348428 369473, 370112,
372, 375, 38o, 475, 513,
514, 515
E., 135, 151, 156, 197225,
311380, 516 LEVY-BRUHL H., 138, LEWALD H., 138
LEWIS-SHORT, 286 LIEBS D., 401, 4T05'
LLANO-CIFUENTES R.,
Lo1SEL A., 430
LOMBARDI L., 320391, 1,509
510909,
510810 521842
LONDRES DA NBREGA V., 1S7 LONGO C., 150, 263315, 4700, 514816
LONGO E., 263 315 LUZZATO G., 133, 146
181'91,
LEVY
239285
142 337410
3139
600
601

MAI A., 427 MANCABONI F., 134

MARCH! A., 153, 520838 MARROU H. J., 352431 3534"
,
357""
MASCHI C. A., 129
MASI A., 428584 MASSOWEAU H., 224268
MAYER P. M., 147
MAYER-MALY Th., 392510, 471683
MAYR R., 150
MAZAHERI A., 2521 MAZZARINO S., 411546
MEILET E., 318389
MEIRA S. A. B., 157, 1.80192
MNAGER L.-R., 140
MERRA P., 92126
MERGET H., 152
MEYER P. M., 254, 414557, 41812,
419
MEYLAN Ph., 138
MIQUEL J., 521$42
MrTTEls L., 1* 107, 147, 474695,
S I I8I2 515
MITTEIS-WIKKEN, 147 MITTELHAUS H., 148 MODICA M., 147
MOMMSEN Th., 37, 100, 106, 125,
134,
142,
154,
183, 29222' Z13, 214, 218, 234275
372, 393513, 408, 4o851, 408532, 409,
418162, 419, 4z6580, 456e50,
457633,
46e60 467671,
474690. 497773
497
497116,
498786,
504, SOS,
MONIER R., 145, 149
MOR C. G., 45058 MORAIS A., 195225
MORIANI L., 139
602
MoSCHETTI G., 496772 MLLER J., 91126
P., 123
NALLINO C. A., 437, 437e08, 437611 NASCENTES A., 2215 NENCIONI
NIEBHUR B. G., 395 NIEDERMEYER H., T38, 516 NIISSON M. P., 2626
NOAILLES P., 135, 142, 489157
491, 490. 503799
NOGUEIRA A., 157 NRR D., 148
OLIVECRONA K., 142
ORESTANO R., 92126, 128
OSENBRGGEN, 504
PAIS EL, IS7
PAIS Et., 18o ss., ,8o'93, 181 PALLACINE-FINETTI L., S,5820
PALANQUE, 277341
PAMPOLONI, 142, 513
PANETH L., 460659
PAOLI E., 140
PARADISI B., 4867, 155, 357430,
456610, 521B10
PARIENTE A., 3910 PARSI B., 73107
PARTSCH J., 142 PASCAL C., 152
PATETA F., 496712
?AULY A., 148
PELTIER F., 346426

PERNICE A., 389 PEROZZI S., 100, 140, PERRIN B., 140
PESCANI P., 463, 463462, 464,
.464667, 465, 4659,
467671, 468, 468675
PETERS H., 474, 474693, 475, 476,
476699, 477, 5T1812
PETOT P., 137
PEYRON A., 4I852 PEZZANA A., 34,413
PICINELLO Ph., 2522 POLIZIANO A., 502
PONDS J., 287350
PORTO V., 257 POTHIER M. E., 149
PRINGSHEIM F., 96114, 137, 142, 148,442 617 451641
PROVERA G., 294 355 PUCHTA G. F., 100
PUGLIESE G., 137, 517828, 518831
S19832 519835, 520836
RABEL E., 132, 138, 152
RAGGI L., 311380
RATTI U., 240 REDENTI E., 140 REGATILLO E.,21,, 2833
REINAFH J., 396
RICCOBONO S., 107, 140, 142,
154,183, 346424, 346426,
373,
45,641.642, 50$, 511612
RICHE P., 93128, 3544J8, 355440-441
3564, 356447, 358451 '
RICOEUR P., 24M RIEMSCHEIDER M., 460659
ROBLEDA 0., 90125, 98137, 128, 294355 , 395, 429585,
43360I402, 4386I3.614
487747, 490, 490764,
491767, 50680\ 520837
ROESSING E., 157
ROMANELLI P., 3447
ROTONDI G., 142, IS2, 193221,
206238, 206239, 207241,
20,7 209945, 212,
2I3
68D
484741 481
43,'4 57~1
ROUSSIER J., 140 ROUVIER, 140
RUIPEREZ, 2525
SACHAU, 426680
SACHAU-BRUNS, 438 SAGLIO M. E., 149 SAN NICOL M., ISO SANFILIPPO C., 145 SANTALUC
IA B., 398 SANTI ROMAN!, 139
SARGENTI M., 311380
SAUTEL G., 140
SAVIGNY F. C., 100, 107, 123 SCHELTEMA H. J., 155
SCHERILLO G., 418564,
429585
SCHIAFFINI, 123
SCILLER A. A., 144 SCHINELFERIG Th., 145
SCHOLL R., 37,125, 154, 183,495,
503, 504, 505
SCHNBAUER E.,-517828 SCHREY H. H., 28735 SCHUBARTW., 147
SCHULER B., 287350
SCHULTZE A., I50
SCHULZ F., 4867, 123, 129, 132,
235, I38,234275,250299, 303, 358454, 363461,
366447 08, 08531,
4676, 3484741, 497773, 497776, 515, 521
SCHUPFER F., 240

SCHWARZ F., 150, 435, 435607 SCIALOJA V., 100, 140, 143, 1S4,
383458, 505, 515
SCIASCIA G., 131, 143 SCRIMGER M., 503
SECKEL E., (vid. tambm HEU
MANN - SECKEL) 138, ISI, 514
SEECK H., 277341
SEGRE G., 100, 143, SEIDL E., 323 SENN F., 155
SEVERINI F., 4055 SIMONCELLI V., 140
603

428583
,
142
502791 505801
323, 515

SIMONIUS A., 137 SINCLAIR T. A., 2525 SIRMOND J., 419

SOLAM S., 138, 140, 143, 234276, 323, 326101, 515,
519834, 520838
SOLMI A., 98, 140
SOLOVIEV A. V., 89124 SONTIS J. M., 51,812 SOUCIE A., 471683
SPANGENBERT 0., 504
SAPNNEUT M., 3140
STEIN E., 76114, 277311
STEINwEN1ER A., 138 STELLA MARANCA, 146 STROUX J., 143
SYMONINI A., 96, 96133 SYNDICUS E., 96113
TAMASSIA N., 143, 3S5439.0
3564, 35634s
TAUBENSCHLAG R., 136, 140, 143
TIBILETTI G., 214, 214254 TORELLI F., 502 TORELLI L., 502
VALENTE M., 3140
VAN OVEN J. C., 140, 394
VAN WARMELO P., 471695,
478
VANGEROW, 100 VANICEK, 123 VASSALLI F., 140, 143 VAZ-SERRA Adriano, 307372 VENTU
RA R., 133, 250299, 299363
VERNACCHIA J., 178189
Vocl P.,1910 133
VIGOUROUX, 2421 VoGT H., 234275
VOLTERRAE., 133, 145, I53, 156,
311330, 341413, 396521,
428S", 437, 471633, 515, 519833, 522344
WALDE-HOFFMAN, 123, 2011,29 36 WALZ H. H., 28735 WARBURGW., 123
WENGER L., 107, 130, 133, 138, 146,
147,
344420,
415557 4I5559, 480725, 48373
346425, 347426
487747, 487731
489755-756
490762
498781.782
Sol788
50Z795, 503 7, 510109,
S18830, 518831
519833
S1983s 521839
WEISS E., 148
WIEACKER F., 88121, 95131, 96132,
98137, 114, 136, 143,
148, 156, 320391,
357450, 363458, 364463, 366466, 36746eaa9,
369474 369476, 370478,
37041', 371, 386502, 394516, 396522476, 50, SO 823 519831
5837, 521 WIKKEN (vid. MITTEIS-WIKKEN) WINDSCHEID B., 90, 100 WISSOwA G., 148 WI
TTE W., 148 WOLF E., 287 350
WOLFF H. J., 6292, 97133, 129,
143, 395, 399
ZACHARIA von LINGENTHAL, 503 ZAFRA J. V., 18 ZANZUCCHI P. P., 140, 150 ZDEKAUER
G., 49777
ZIEGLER Th., 148
ZOCCA-ROSA A., 483134
- Africani lex, id est di(ficil-392 - Alterum non Iaedere -12,125,133,
118, 289
- Bis de eadem re ne sit actio 2462%
- Bani et aequi not itam profite
mur - 285
- Confessus in lure pro iudicato
est -187
- Dura lex sed lex - 284
- Facilius se mwlier obligat quam alicui donat - 2;8

- Quae facto iaedunt pietatem, existimationem, verecundiam nostram et, ut genera

liter dixerim, contra banos mores fiunt, nec (acere nos posse credendum est
397323
- Falsa demonstratio non nocet 258
-Honeste vivere -I2 123,135
- Interpretandi scientia et actio
ns spud collegium pontificum
erant - 290332
- luris praecepta sunt haec: honeste
vivere, alterum non laedere, suam
cuique tribuere -12.15 e n. 5
- Iuris prudentia est divinarum
at que humanaram rerum not it la, iusti at que iniusti scientia - 281
-Ias est < etiain > ars bani et aequi - 281
-Jus civile repositum in penetrali
bus Pont f eum /ieit - 290352
- lus civile in sola prudentium interpretation consistit-292
- Leges condere soli imperatori concessum est - 271
- Lex Cincia morte removetur - 212
- Libertas inaestimabilis res est 197
- Mulier diff ciliter donat - 238 - Nemo bonus Turista nisi barto
lista - 98
- Nemo pro parte testatus pro parte
intestatus decedere potest - 229
- Non bis in idem - 246296
- Omnis definitio in lure civili periculosa est - 363
- Non ex regula ius sumatur, sed ex lure quod est regula fiat-363, 385
- Nec paciscendo nec legem dicendo nec stipulando quisquam alteri cavere potest
- 385
4.-NDICE DE CERTAS MXIMAS OU AFORISMOS JURDICOS
477,
604
605

- Prior at que potentior est quam Pox

wens dicentis-257
- Quidquid non agnoscit Glossa,
non agnoscit Curia - 95
- Swum cuique tribuere-12,125,13
118, 289
- Summum ius summa iniuria-288 - In testamentis plenius voluntates testantium in
terpretamur-257,
436
- Uti lingua nuncupassit, ita ius
esto - 202
Pdg.
Linha CORRIGENDA
(S6 das erratas principais)
onde est
Devia estar
340
4
31
Num breve Introduio
51
13
saber clssico
51
3 da n. 77
(no prelo)
89
4 da n. 124
Bysantinisches
99
14
vigor
118 ' 14
semelhnte
152
29
lusstiniani
195
6 da n. 224
3941
266
22
e digo
283
26
do adio
284
2
um res
286
14
detrminada
305
4
esse actio
pelos ius civile
23
Numa breve liuroduio sabor clssico (Coimbra,1973) Byxantinisches rigor
semelhante lustiniani 3961
edicto
da adio
uma res determinada essa actio pelo ius civile
606
607

PIG SF, C10

Impe-se-nos uma explicao. Estas Lies foram escritas para alunos do 1. ano, que no poss
em qualquer preparao jurdica (vid. supra XXI, 4 e 125): a sua orientao manifestamente
propedutica (ver supra XXIX, XXXVII-XLIV, 120,125 e 126). Justifica-se, pois, um
certo aspecto elementar da exposio de vrias matrias, contidas sobretudo em algumas
pginas da INTRODUO.
Quando inesperadamente em 28 de Setembro de 1972, a trs dias de incio do novo ano
escolar, foi publicada pelo Decreto n. 364/72 a Reforma das Faculdades de Direito
em geral (e no apenas da Faculdade de Direito de Lisboa, conforme pouco tempo an
tes nos tinha sido garantido superiormente) - a qual, entre outras novidades, co
loca o ensino do Direito Romano no 4. ano(l) -, estas Lies (2.6 edio), laboradas com
grande sacrifcio durante as frias do vero transacto (e isto, por indicao superior) e
concludas em 8 de Setembro (vid. supra XLVI), j se encontravam na tipografia. Esta
vam compostas, e at impressa cerca de uma tera parte. Vivamos ento a azfama de corrig
ir as ltimas provas tipogrficas. Tivemos de suspender imediatamente a impresso da p
arte restante, a qual, por motivos de fora maior (a prpria sade ressentira-se grave
mente), s agora pde ser efectuada.
609

Perduram vlidas as razes e convincentes os argumentos apresentados acerca da neces

sidade do ensino do Direito Romano nas actuais Faculdades de Direito, mas logo n
o 1.0 ano (ver pdgs. 2, 117-120, 123, 125, 127 e 158).
S depois de ter sido preleccionado no 1.0 ano, que se compreende tambm uma outra d
ocncia do Ius Romanum, mais adiante, por exemplo, em regime de seminrio num curso
de ps-graduao.
Ora, num Plano de Estudos de cinco anos para obter licenciatura nas Faculdades d
e Direito, principiar o ensino do Direito Romano no 4.o ano um erro; erro grave;
e at certo ponto, um absurdo, que bem poderia comparar-se atitude de quem, na co
nstruo dum edifcio de cinco andares, pretendesse colocar os alicerces ou as bases d
o prdio no quarto piso. Erro e absurdo to fortes, que, a mdio ou a curto prazo, pod
ero conduzir a eliminar das nossas Faculdades de Direito o ensino desta disciplin
a universitria. Mas - cuidado) - a supresso do Direito Romano, da Histria do Direit
o, da Filosofia do Direito (e esta ltima j desapareceu na prtica, pois nem sequer c
omo disciplina de opo vem expressamente sugerida), assim como de outras disciplina
s jurdicas humanisticas, conduziria a um ensino do Direito meramente tcnico (vid.
supra 2-4, 283 e 284). Esse tipo de ensino do Direito, alm de baixar o seu nvel su
perior, e portanto verdadeiramente universitrio, para ensino mdio (devido vulgariz
ao e rinfiao de juristas - vid. supra 399 algo semelhante ocorrido nos fins da poca c
sica central), seria uma janela aberta no s para a ideologia tecnocrtica (para a qu
al todo o juridicismo letra que mata, perante o esprito da arbitrariedade que o q
ue vivifica), mas tambm e sobretudo para a ideologia marxista, para a qual no h nor
mas jurdicas mas apenas normas tcnicas ou simplesmente tcticas. Conduziria, enfim,
pior deformao do
610
jurista: aceitar sem crtica aquilo a que, desde 1962, vimos chamando
o totalitarismo da lei - consequncia requintada do positivismo
legal, seja qual for a sua cor poltica (vid. Solutio I pg. XXXIII).
E se nesta Reforma a supresso (ou o caminho disso) das cin
cias jurdicas humansticas no tivesse sido mais do que pura coin
cidncia (e mesmo assim...), ento poderamos antever o maior dos
desastres: estaramos a assistir primeira batalha para suprimir,
dentro dum certo prazo, a Cincia do Direito do mbito das cincias
universitrias, por decapitao; pois uma Cincia do Direito
a-filosfica, a-histrica, a-humanstica equivale a uma Cincia do
Direito acfala: a uma Rechtswissenschaft ohne Recht (ver pg. 2).
Mas no dia em que desaparea a Cincia do Direito, ter desapare
cido o prprio Direito (vid. supra 292). E um Mundo sem
Direito seria insuportvel. Desumano. Impossvel) (Ver pgs. 9-11).
Mas voltemos ao nosso caso. No colocar no 1.0 ano o ensino desta disciplina unive
rsitria um erro grave, pois o Direito Romano a bases (vid. supra 157 e 158); o alfa
beto e a gramtica da linguagem jurdica e de toda a Cincia do Direito, e o seu estudo
altamente formativo para quem vai iniciar a carreira jurdica (ver pgs. 2, 117-120
, atendendo-se dum modo especial al. c) da pg. 118). Sublinhe-se bem: um ERRO GRA
VE. To grave, que constitui caso nico (I) - um verdadeiro extra chorum internacion
al, mas sobretudo europeu (ver pgs. 113-116 e principalmente a nota 148).
Esta Reforma, infeliz sob vrios aspectos e concretamente no respeitante ao ensino
do Direito Romano, s teria uma certa explicao, se surgisse, digamos, entre os anos
1920 a 30, perodo do auge da crise dos estudos romanisticos (vid. supra 104-109)
. Mas a crise foi superada, especialmente a partir de 1956 (vid. supra 1 e .117)
. Estamos s portas do sc. XXI. Pretendeu-se avanar trinta
611

anos, como se deduz do prembulo do Decreto n. 364172. Afinal... recua-se cinquenta

ou mais. Se at agora se verificava uma sensvel desactualizaa (prembulo desse Decreto)
, agora existe uma,escandalosa falta de actualizao.
Esta Reforma de 72 est desde -logo viciada daquela preocupao intolerante de pretend
er da mesma Escola e do mesmo Curso duas coisas estruturalmente distintas: a lic
enciatura e o bacharelato em Direito (a licenciatura o que se pretende, em prime
iro lugar, numa Faculdade de Direito).
Julgamos impossvel estruturar no mesmo Curso de Direito o bacharelato (cuja final
idade, ainda a definir [n. 1 do art. 21.E do citado Decreto], deve certamente ser
profissional, destinado ime
diatamente prtica) e a licenciatura, cuja finalidade natural
ingresso nas profisses forenses; to impossvel, como estruturar no Curso de Medicina
o de enfermeiro (um ou dois anos de Medicina)
o de mdico (os seis anos). Um fatalmente prejudica o outro. que as finalidades, t
anto num caso como noutro so estruturalmente diferentes; qualitativamente diferen
tes. No so apenas extensivamente ou quantitativamente. diferentes: um curso mais p
equeno e outro maior. No. - Uma comparao far ressaltar mais ao vivo a realidade do p
roblema. No se pode montar, na mesma linhas de ensino do Direito, uma carruagem de v
ia estreita de bacharelato e uma carruagem de via larga de licenciatura: se a linh
a de via estreita, descarrila fatalmente a carruagem de via larga; se a linha de
via larga, descarrila fatalmente a carruagem de via estreita; e, se se tenta co
locar uma linha de via mdia, ento descarrilam as duas carruagens. Em qualquer das
hipteses, sempre um desastre.
Concorda-se que haja certas vantagens ou at mesmo necessidade de criar um bachare
lato em Direito, a fim de preencher mais fcil
612
mente certos lugares (embora a experincia entre ns de 1928 a 1945 o no aconselhe, a
pesar desse bacharelato, diferente em tudo menos na designao do agora previsto, te
r uma estrutura lgica; porm, as circunstncias hoje so diferentes...). Mas ento, esse
curso tem de ser estruturado ex professo. No se consegue pelo sistema de aproveit
ar metade ou trs quintas partes doutro curso. E deve ser preleccionado, no numa Fa
culdade de Direito, mas em Escola prpria (politcnica, ou num Instituto), embora, p
orventura, sob a orientao das Faculdades de Direito.
Uma coisa, porm, julgamos estar clara: no com esta Reforma que se vo conseguir rpida
mente muitos (alguns!...) bacharis em Direito. Primeiro, porque ser dificlimo a qua
lquer aluno concluir em trs anos os tais seis semestres, to sobrecarregados esto os
respectivos programas; segundo, porque, obtida a aprovao nos primeiros seis semes
tres, ningum ou quase ningum ficar por a, pois os outros quatro semestres so muito ma
is fceis, sobretudo se o aluno os frequentar como voluntrio.
Mas insistamos no caso concreto. - Alm de erro, grave e de sentido retrgrado, no co
locar no 1.o ano o ensino do Direito Romano, representa, de certo modo, uma desc
onsiderao para com o recente Colquio Internacional de Direito Romano celebrado no R
io de Janeiro; e at, em certa medida, para com o Brasil e a Comunidade Luso-Brasi
leira (ver pgs. 157 e 158).
Por estas razes e por outras que facilmente se poderiam invocar, urge rever esta
Reforma, que, independentemente de uni ou outro aspecto vlido, no foi na verdade f
eliz. No seu conjunto, infeliz. Melius illi erat, si nata non fuisset, pois refo
rmar por simples reformar ou reformar sem melhorar desorientar: - deformar.
613

Algum, com toda a sua autoridade de Mestre consagrado e cuja nomeada passa alm fro
nteiras, j a classificou de aetorma que envergonha internacionalmente um pas, sobr
etudo um pas europeu. (Para se compreender melhor o sentido e o, alcance desta afi
rmao, ver pgs. 2, 90, 91, 114 [e especialmente a nota 148),118 [principalmente a al
ln. o] e 119 n. 3).
Confiamos, pois, na reviso urgente do Decreto n. 364/72, porque erros apontados e quem no erra ?/ - a pessoas superiores,
so erros logo emendados. Errare humanum eat; in errore perseverara, diabo7cum.
Esperemos, por conseguinte, que o ensino do Direito Romano
volte, quanto antes, ao 1. ano das nossas Faculdades de Direito,
CORRIGENDA & A D
D E N D A
onde sempre esteve e donde nunca devia ter sado. Assim leccionado nas vrias Faculd
ades de Direito da Europa e dos pases civilizados (vid. supra 113-116 e atenda-se
bem d nota 148 como alin. c) da pg. 118).
Que estas Lies, entretanto, sejam algo semelhante a ruma lmpada que brilha num luga
r escuro, at que venha o dia, e a estrela da manh nasa nas inteligncias (II Petr. 1,1
9).
Coimbra, Maro de 1973.
S. C.
614

CORRIGENDA & ADDENDA

Pig. Linha Nota Onde esti
Colocar
modshcondo (isto , ou acrescentando palavras ou alterando-as); e essas modificaes,
conforme a setes de cada um, ficaro ou interlinhadas ou colocadas ao cimo ou em b
aixo ou nos lados da pg. indicada; ou at escrever numa pg. ou fi. parte e depois co
l-la nessa tal pg. indicada
2 31
...positivismo positivismo jurdico
4
2
cado), estuda-se
cado), na prtica, estuda-se
7
3
social, social Gurdicas), elaboradas na Roma da
antiguidade.
23
esclarecer
esclarecer,
8 17
(alterar desde) A liberdade... A liberdade do homem reside fundamental
(at) finalidade. . mente num poder de opo entre duas ou mais atitudes dignas, para
atingir um fim; esse poder-optar pressupe necessariamente ausncia de determinismo,
alis esse Ser no livre. 0 sentido profundo da liberdade consiste em que o homem u
m Ser que, tendo por um lado exigncia de perfeio e por outro consciencializao dos lim
ites em que est envolvido, pode escolher entre vrios meios (imperfeitos, limitados
- mas rectos, prprios, adequados) para atingir a perfeio; ou melhor, um grau cada
vez mais prximo da perfeio, sem jamais a poder realizar plenamente. A liberdade , po
r conseguinte, o poder de projectar o ideal transcendente de perfeio na existnia.
0 uso da liberdade concretiza-se, no tanto na indiferena perante vrias situaes elegvei
s, como no uso desse poder-optar entre vrios meios rectos (ou dignos ou legtimos)
para uma determinada finalidade; e o uso desse poder-optar pressupe ausncia de coa
co, alis esse Ser livre mas no est em liberdade (no estd livre).
617

Pg. Linha Nota Onde est

Colocar
P4. Linha Nota Onde est
Colocar
12 10 poderes poderes jurdicos
12 11 faculdades
faculdades jurdicas
12
5.1. - 1 non laeder,
non laedere,
-1,`-16 no abusar dos seus no abusar dos seus direitos (isto , poderes ou direitos;
faculdades jurdicas);
- atribuir (ou -atribuir (isto , ou
6
7
69
6.
7.0-A partir do sc. iv, ius tambm
significa o conjunto de fragmentos de obras de juristas clssicos; vid. infra 216.
27
26
jursistas
juristas
35 3
Godofredo
Godofredo (vid infra 99)
35 12 Beirute e a
Beirute, a de Alexandria e a
39
2
a) - pocas histri- a) - pocas histricas da vida do eIus Romamarn cas
40 14 ice. nico. (Ver grfico na pg. 384-385)
46
7
: la em 228,
: 1.0 em 224 ou 223 (vid. D'ORs, DPR')
47 ltima
(Coimbra, 1982) (Coimbra 1974)
48
67
(Coimbra, 1972) (Coimbra 1974)
49 71 e n. 20-3.0. e n. 20-3.0, e Estudios Ursicino lvares (Madrid 1978). A tambm s
e esclarece a diferena entre codex e compilatio, e se demonstra (seguindo WtmAGRm
t) que a moderna codificao eo encontro entre o Direito natural racionalista e o il
uminismo'.
51
75
(no prelo)
pgs. 3-48.
55 18 fora que
forae1-a que
(Nota) 81-a A fora provm: ou da auctoritas; ou da potestas, ou da auctoritas e da
por estas. - A auctoritas a fora proveniente de um valor pessoal do indivduo (linh
agem, posio social, saber, prestgio, etc.). Potestas a fora proveniente do cargo pol
itico (participao de 'imporiutn,) que o indivduo ocupa.
58
87
(Turim, 1966) pas(Turim 1966) passim; para uma sntese, ver
sim.
Labeo 29(1983) 218-222.
59 20 poltica romana. poltica romana. -Todavia o poder do paterfamilias tinha os s
eus limites; para uma sntese, vid. Labeo 29(1983) 164.
72
106
(Npoles, 1964) 699- Npoles 1964) 699-709; Pierre GmADz, Essa
-709). sur les Origina du Principal (Paria 1971); Labeo 29(1983) 191-193.
88
6
aplicao prtica, aplicao prtica ou de aplicao na prdtica,
13 2 21 4 24
9
88
89 90
121 Ocidente. Ocidente. - Em nosso entender, continuidade significa 'permanncia s
em alterao.; n~vencia, 'permanncia, devidamente adaptada s novas condies sociais'.
122 Synopsis minor. Synopsis Minor. - Sobre o valor destas obra, at para algumas
vezes interpretar melhor certos fragmentos do Digesto, vid. ARANGIO-Rotz, Scritt
i IV (Camerino 1977) 1-38.
125 5-21. 5-21; e Alex. BARRamo, El Derecho Romano y Ias Modernas Codificaeiones
del Derecho Privado em Roma fitas 11(1972) 100-116.
105
2 109 10
do interesse pelo
do interesse jurdico pelo
118
romansticas.
292-295; existentes;
romanlstieas'w+
(Nota) 144-a Sobre a necessidade do conhecimento do Latim, mesmo para o estudo d
e qualquer ramo do Direito em geral, vid., por todos, Prof Doutor G. BRAGA DA CR

UZ, O Lodm e o Direito (Coimbra 1973). Recomenda-se vivamente esta monografia a

todos os estudiosos do lus Romanas.
120 10
292-295, e supra XXXIV;
existentes; e saber elaborar a construo jurdica adequada ao caso (montar o andaime
prprio, conforme o edifcio a construir);
Direito Romano mostra-nos continuamente (com a doutrina, elaborada pelos seus gl
andes mestres) a necessidade de adaptar o Direito vida; atender s novas circunstnc
ias sociais com critrios de justia (e no de pura lgica), para no se dar
paradoxo de, em nome da lei, cometer uma injustia;
5 - Outras razes. [Para uma anlise mais ampla datar 5 raea, destinada principalment
e ds aulas prdticas, transcreve-se, para utilidade dos alunos, a exposio
elaborada pelo Dr. A. Santos Jato, Assistente desta disciplina).
618
619

Justifica-se que o Ius Romauum seja ensinado nas actuais Faculdades de Direito,
porque:
1. 0 ensino do lia Romanwn tem um alto valor FORMATIVO, consubstanciado na educao
do jurista para:
a) uma certa liberdade e uma relativa INDEPENDNCIA perante a lei:
desmistifica o pensamento positivista do Direito que, identificando Lei e Direit
o, monopoliza a lex como foras iuris. Evidencia-se, no estudo do Ius Romanum que
:
* a lex no foi a primeira nem sequer a mais importante fonte do Direito;
* o positivismo jurdico instalou-se, no Ius Rom amar, numa poca de decadncia;
- consciencializa o jurista para a sua funo constitutiva, sempre CRIADORA do Direi
to em contraste com a instrumentalizao, a que o sujeita o positivismo jurdico de si
mples aplicador de um qualquer *direitos que lhe fornecido como um dado e cuja j
ustia lhe recusado valorar. 0 jurista deve afirmar-se como viva vox iuris, rejeit
ando todas as leis injustas por exigncia do Direito de que intrprete e defensor.
b) um casusmo cientfico:
- o jurista no deve apenas interpretar e aplicar as normas jurdicas, mas saber, ta
mbm, criar a norma adequada especificidade de cada situao;
- deve rejeitar a metodologia positivista do silogismo judicirio mais empenhada e
m afirmar uma certa cincia do que em servir a vida, esquecendo que nem tudo o que
lgico justo e que, nada criando a lgica, mas tio-s deduzindo, lhe escapam as parti
cularidades que, enriquecendo e especificando os casos, exigem solues que as conte
mplem. A jurisprudncia clssica atingiu o ponto difcil da estilizao da casustica: soube
abstrair do caso concreto (apresentado ou hipottico) os elementos no-jurdicos e os
elementos jurdicos no-essenciais, criando figuras jurdicas e no conceitos gerais e
abstractos. Para cada caso soube. criar a norma exacta;
c) uma firmeza de princpios perante as transformaes da vida jurdica actual, que atra
vessa uma crise muito semelhante que sofreu o Mundo Romano:
- as novas ideias no receberam, uma consagrao jurdica apressada, antes foram devidam
ente testadas atravs duma aplicao cautelosa e prudente;
- a evoluo do Ius Romanwn jamais conheceu rupturas ou violncias revolucionrias que o
impusessem pela vis;
- o grande xito do lia Roma~ foi conciliar os princpios tradicionalmente consagrad
as com as novas exigncias da vida: sem comprometer o sus civile, foi-lhe

transmitida, atravs duma tcnica rigorosa e perfeita a dinmica capaz de satisfazer a

s novas necessidades que a vida constantemente suscitava;
- os jurisconsultos romanos foram intransigentes na defesa do Direito contra o d
espotismo e a tirania: v. g. PaenJLswus foi mandado assassinar por Caracala em v
irtude de ter recusado utilizar o Direito como expediente de justificao dum crime
to repugnante como o de fratricdio.
2. 0 lur Romanum tem uma extraordinria
perfeio tcnico-jurdica:
-os Romanos criaram, com um rigor inexcedvel, figuras jurdicas, formularam princpio
s doutrinais e regras jurdicas, consagraram uma terminologia que os sculos no estio
laram;
- neste aspecto, impe-se v. g. recorrer ao lus Romanurn para corrigirmos a noo de m
f que o nosso actual Cdigo Civil (art. 612 n. 2) erradamente define, sem atender nti
nimamente ao elemento dota.
3. 0 Ius Romwwm tem interesse prtico actual:
- sem o seu estudo, impossvel compreender plenamente a maioria das actuais instit
uies jurdicas por terem a sua base no fur Romamon, mais no sendo algumas do que mera
s transcries ou simples adapta
i
- ao lus Romamm havemos de recorrer para integrarmos algumas lacunas
(v. g. a lacuna de que sofre o art.
639. n.^ 1: benefccium excussionn,
havendo garantias reais constitudas posteriormente fiana);
-ao fur Rommmm ter de olhar-se quando, em face da insuficincia de alguns instituto
s (v. g. as actuais garantias reais), o legislador tiver de criar novas figuras
jurdicas mais idneas a responder s exigncias da vida actual (v. g. a fiducia);
4. Olor Romanian tem um indesmentivel interesse histrico:
- o melhor laboratrio jurdicos para para quem desejar estudar a dinmia do Direito: c
omo nasceram, atingiram o apogeu e decaram algumas normas jurdicas;
- um ptimo campo de estudo para filsofos, socilogos, historiadores, juristas, etc.
5. 01us Romanian ainda importante, porque:
- s ele pode fundamentar a cincia do
Direito Comparado, dado ser a 'raiz
comum' dos vrios direitos romnicos;
- pode ser o Direito fundamental duns
possveis Estados Unidos da Europa, num momento em que a Europa tende unidade;
- a base da unificao do Direito Privado que nele se apoia geneticamente.
0 eminente romanista, Prof. Alvaro D'Oas, sustenta que o mtodo da unificao por via l
egislativa, no s difcil, mas tambm pode considerar-se absolutamente invivel para alan
C22
623

Pg. Linha Nota Onde est

Colocar
Pg Linha Nota
Onde est
Colocar
ar a unificao do direito privado. 0 mtodo mais idneo para esse fim... o de aproximar
a actividade da jurisprudncia (Cincia do Direito), procurando libert-la da escravido
do positivismo legalista, isto , fortalecendo nos juristas a conscincia da sua au
tonomia, a autonomia da sua autoridade, ~erante os imperativos legais. E notria q
ue os influxos doutrinais superam as fronteiras do nacionalismo legislativo. A f
ormao duma doutrina comum poderia alcanar-se precisamente sal dejar libre juegos co
mpetncia das correntes doutrinais, mediante a reduo ao mnimo da sujeio s leis nacionai
. Nesta tarefa... o Direito Romano tem um papel importante... Nenhum estudo pode
dar ao jurista mais fecunda conscincia da sua autonomia, da sua liberdade, que o
estudo da experincia jurdica romana, e concretamente a do Direito da poca clssica,
o qual consistia na autoridade dos prudentes e no nas leis:;
- o fundamento duma certa unidade espiritual da Europa, que tem nos valores grec
o-romanos o alicerce da sua civilizao.
Acerca da execuo pessoal de dvida no-cumpridas, vid. Leo Pares, Studi sul '&ecuione
Personaie. I Debiti e Debitori nei Pruri Due
Secou delia Republica Romana (Milo 1981).
para que o pblico (vulgus e populus) Papiria
igualmente o nexwn, mas s enquanto
devedor; no o nexwn,
Para se compreender o significado do texto, D. 46,5,1,5, nomeadamente o alcance
de saticdare, aqui ficam uns apontamentos a fim de completar o que se expe nesta
pg. 310.
Satis/actio, Cautio e Satisdatio
***
sSATISFACTIO (satisfao), na poca clssica (e nesta que devemos anotar, visto ser a poc
modelo), todo o cumprimento de qualquer obrigao:
1.o -que no seja de dare cerium (dar uma coisa certa, sobretudo spec unias, dinhe
i221
19
239 24 240
241 258
Recorde-se a luta chefiada por Spartac ul
prestao duma prestao duma garantia, feita por um terceiro garantia
288
acessrio
acessrio (algo que depende de)
subsidirio
subsidirio (algo que vem depois de)
288-1.&-1 que surge depois
que, em geral, surge depois.
308
II (Milo,1930)187- II(Milio 1930) 187-216), e 0. Feazntai VAsnw
-216. cm, Studi sul'Interpretaaione Giurispprudenziale Romano (Milo 1983) 115-148
(onde analisa o significado e alcance de valsa de motstrario non mocas).
262 2 romanos Romanos
263
2
264
7
pecuio peclio
va-se somente va-se, em pormenor, somente
273 333 255-266. 255-266. 0 estudo mais recente sobre esta matria a interessante
monografia de C. B. SommAatvA, L'Imperatore Umco Creatore ed Interprete dells Le
ggi e L'Autonomia dei Giudice nel Diritto Giustinianeo (Milo, 1983).
350
(1971) 201-229. (1971) 201-229, 45(1972) 210-260, 46(1973) 333-365, 51(1
978), 54-80.
curis e governa- curais, questor e governadores
287
298 13
198
7
207 10 212 10 212
13
212
14

para que o povo Papira

tambm o nexum,
enquanto
devedor, mas no
o nexum
310
dores
624

626
ro), mas de facere (fazer), de dare incertum (de dar algo incesto, v.g. uma inde
mnizao por certos danos causados), de simples oportere (dever jurdico de...), ou de
praestare (de prestar);
2. - ainda o cumprimento parcial (ou imperfeito ou no-exacto) de uma obrigao de dare
certum.

Note-se: tanto no 1.0 como no 2. caso, deve tratar-se de uma obrigao constituda, ist
o , actual e j vencida.
J
l0 cumprimento, total e exacto, de uma obrigao, constituda, de dare certum solutio
(pagamento), principalmente tratando-se de dinheiro (pecuma). - Anote-se ainda q
ue h unicamente (uma) solutio; no h, pois, vrias solutiones. Relativamente satisfact
io, no existe apenas (uma) satisfactio, mas satisfactions; na poca clssica, existem
, pelo menos, nove modalidades de .satisfactios; e, por vezes, algumas desdobram
-se em diversos modos. 0 Direito Justinianeu aumentou ainda o seu nmero].
4CAUT10r (cauo) toda e qualquer garantia contra futuros prejuzos econmicos.
Espcies - A cautio usada para diversas finalidades. Indiquemos trs:
1) - para reforar uma relao jurldioa j existente;
2) - para assegurar a prova duma relao jurdica;
3) - para assegurar a execuo dum direito (e esta a cauo, que vulgarmente se entende e
Direito moderno).
Formas - A acautio, segundo os meios de segurana, pode revestir, alm de outras, as
seguintes formas:
I - Cautio - nada repromissie. a clebre cautio promissorias (a arepromissios), pre
vista em D. 46,5,1,5 (...ased perpaucae sunD); consiste numa astipulatios, que s
e vem juntar ou obligatio j existente, ou a um simples debitam, ou a um mero offi
cium; denomina-se acautio verbalis (cauo verbal);
II - Cautio pigneraticia ou hypothecaria. Consiste ou em (dar) um pignus (datum)
(penhor) [ver pgs. 243 a 244 das lies], ou ento em dar* uma hipoteca (hypotheea ou p
tgnus conventum);
III-aCautioa-garantia pessoal. a satisdatio; ser examinada, j a seguir.
As duas ltimas formas de cautio (II e III) denominam-se acautiones realess, enqua
nto a primeira (I), como ficou dito, chamada acautio-verbalis+.
As cautiones reates mais importantes so as stipulationes praetoriass; a elas se re
ferem os fragmentos contidos em D. 46,5 (mxime D. 46,5,1,5). -.Vid. supra 239-248
.
*
aSATISDATIO (asatisdaos; satisfazer, mas duma forma, bem segura). Consiste essencia
lmente em dar fiadores, - adpromissores: ou sponsores ou fidepromissores ou fide
iussores. - (Vid. supra 240-242).
Como a ftdeiussio, surgida em fins do sc. I a.C., em breve se tornou muito mais f
requente do que a sponsio e a fidepromusio,
627

Pig. Linha Nota

Onde est
Colocar
pig, Linha Nota Onde est
Colocar
pode afirmar-se que, mesmo j na poca clssica, a satisdatio consistia em dar uma fid
eiussio.
Note-se que, na poca justinianeia,
no h nem sponsio nem fidepromissio; s
fideiussio.
Porm, se o interessado (isto , o devedor que j no tinha cumprido atempadamente) no co
nsegue dar um fiador fidepromissors nem um fiador-fidetussor (uma satisdatio) (tudo
negcios jurdicos verbais), e como no bastava a muda-repromissio (o mero re-prometer
), ento surgiu a caurio-verbalis scripta ou cautio-documentun ou simplesmente documen
tam. Como a palavra indica, consistia num documento (tabulae ou chirographum) pr
obatrio da existncia da obligatio.
*
A cautio-chirographun dos Romanos (documento em que o devedor atestava ter recebi
do dinheiro em mtuo e prometia a sua restiiuio) exerceu grande influncia, em vrios Po
vos, para a criao e formulao dos ttulos de crdito.
*
Correspondente cautio-chirographum promissoria havia a cautio-recibo, que garant
ia a prova do pagamento, e que defendia o devedor contra novos pedidos de pagame
nto.
0 dolo como vcio da
0 dolo, como originante de vicio da vontade
vontade (da vitima).
395 779-785. 779-785. Ultimamente, Xavier D'Oas pronunciou-se sobre esta matria n
um estudo muito valioso, Interdictum Fraudatorium (Santiago de Compostela 1981).
43-63. Este valioso estudo apareceu, mais tarde, algo modificado, na sua obra, C
oniectanea. Studi di Diritto Romano (Milo 1976) 261-285.
tamente a aplicao do ius civile
supra 292. - Para um exame das fontes sobre o problema, vid. Pasquale Voci, Manu
ale di Diritto Romano 1s (Milo 1984) 133.
em 228 (ou talvez em 224 ou mesmo em 223; vid D'Oas, DPR3 322.
tambm de 1929. - Sobre estas e outras questes, vid. G. G. AEetn, Teodosio II e Ia
sua Cofficaaione (Npoles 1976).
(2." parte). VOLTERRA, em ASD 1(1957) 58, admite a hiptese de as PS terem sido es
critas por PAULUS.
aequitas 104-1
(Nota) 607-a Acerca deste problema (aequiras, nos vrios quadrantes), vid. G. BROG
GINI,' Rifiessioni sull'Equitd (Milo 1975).
5(1966) 324 5(1966) 324. -Ainda como (legislador do seu tempo, no deixou de promul
gar certa legislao regional (do tipo de Direito Administrativo), infelizmente aind
a pouco estudada; vid. uma bela sntese de A. TORRENT em Labeo 29(1983) 175-181.
41-54. 41-54; vid. tambm TvR 45(1977) 207-307.
permanecer? permanecer? - Vid., como estudo recente
e muito curioso, A. CENDERELLI, Digesto e Predigesti. Rifressioni e Ipotesi di R
icerca
(Milo 1983). -[Embora datado de 1983, s apareceu a pblico em meados de 1984]
330
405.
43-63.
335
12 351
tamente o ius civile
430
supra 292.
400 11 em 228
418 34 432
437
1
451
tambm de 1929. 596
(2P parte),
aequitas
643
316 e - b)

324
465
478
628
629

667
34

cesanos de Braga, onde se ordenou e est incardinado. Doutor em Direito Cannico pel
a Pontifcia Universidade de Salamanca e Doutor em Direito pela Universidade de Co
imbra, especializou-se em Direito Romano tendo durante cinco anos frequentado os
melhores centros de investigao romanstica da Europa: trabalhou em Santiago de Comp
ostela com o Prof. lvaro D'ORS, de quem discpulo; em Munique, no Leopold Wenger-In
stitut com o Prof. Wolfgang KuNKm; . em Roma, no Istituto delta Interpretazione
com o Pro Emilio BTTTI. Alm disso, durante os anos que permaneceu no estrangeiro f
requentou um Seminrio de Exegese Bblica do Prof. COLUNGA, Seminrios de Filosofia do
Direito dos Profs. CASTRO ALBARRN, LEGAZ Y LACAMBRA e BETTI, os de Hermenutica ju
rdica dos Profs. HBRrIANN e PETSCHOw, o de Exegese Jurdica (a textos clssicos no jurd
icos) do Prof. KuNKEL, o de Exegese ao Digesto do Pro BRANCA, o de Fontes do Dire
ito Comum do Pro CAEnsso, e o de Fontes Post-Clssicas do Pra D'ORs. Desde 1958, tem
tomado parte anualmente nos congressos internacionais de Direito Romano, e em vr
ios de Direito Cannico e de Direito Concordatrio. Alm de comunica- . es em congressos
, e de artigos sobre temas de Direito Romano, Direito Cannico ou Direito Concorda
trio em revistas e enciclopdias, publicou Da eSolutio I (Coimbra, 1962), Direito Co
ncordatrio Portugus (publicao em fascculos, iniciada em 1970) (Coimbra, 1970), Ius. D
erectum (Directum) Dereito (Derecho, Diritto, Droit, Direito, Recht, Richt), etc
. (Relectio) (Coimbra, 1971). Direito Romano h (Coimbra, 1973). Da Solutio II (Coi
mbra,1973); Direito Romano I; (Coimbra, 1980). Para publicar dentro em breve: Da
Solutio 11-2 (em fase de ultimao); Direito Romano II (em preparao). Lecciona Direito
Romano na Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, desde 1963, e, desde
1969, ainda Direito Concordatrio Portugus; desde 1981, tambm catedrtico da Universid
ade Catlica Portuguesa-