LICENA-PATERNIDADE NO BRASIL: IGUALDADE DE GNEROS E

COMPARTILHAMENTO DE DIREITOS E DEVERES

Pedro Filipe Fama

Acadmico de Direito da UNIMEP

1. DAS QUESTES PRVIAS

Ao analisar-se o artigo 5 da Constituio Federal de 1988, percebe-se o

princpio da isonomia, defendendo a igualdade de direitos e obrigaes entre homens e
mulheres, o que intensifica ainda mais a necessidade de mudanas na legislao que
regulamenta a licena-paternidade brasileira, para que assim, a tarefa de cuidar de um
filho no seja somente atribuda me.
No entanto, o termo "isonomia" se tornou algo distorcido dentro da sociedade.
Atualmente, ainda nota-se a hierarquizao e segregao entre homens e mulheres no
mercado de trabalho, submetendo as mesmas a setores secundrios dentro de uma
empresa, por exemplo; enquanto os homens mantm-se em cargos mais privilegiados. O
mesmo acontece quando se trata sobre desigualdade salarial.
Apesar desses fatores ainda estarem presentes, o conceito de famlia brasileira
tem mudado drasticamente nas ltimas dcadas, no somente no tocante ao mercado de
trabalho e deveres civis, mas tambm na diviso de tarefas domsticas, dispensando o
estigma do "homem-provedor" e "mulher-cuidadora"1, havendo forte influncia,
hodiernamente, de movimentos feministas sobre a equidade de gneros que a
Constituio preconiza.
A licena parental um exemplo de repartio de tarefa domstica, seja para as
famlias tradicionais compostas por heterossexuais, como para as famlias homoafetivas
e monoparentais. importante ressaltar que com o passar dos anos, o conceito de
famlia se transformou, mesmo sendo sempre alvo de pr-conceitos2.
Ademais, a licena-paternidade e a licena-maternidade so de grande
disparidade quanto ao prazo, cuja exiguidade daquela dificulta nos primeiros contatos
necessrios com a criana e o estreitamento de laos afetivos. Estudos comprovam que a
1

KLOSS, Larissa Renata. Prorrogao da licena-maternidade: favorvel a quem? Revista do

Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, v. 34, n. 63, p. 189-203, jul./dez. 2009.
2
DIAS, Maria Berenice. Famlia homoafetiva. De Jure: Revista Jurdica do Ministrio
Pblico do Estado de Minas Gerais, n.10, p. 292-314, jan./jun., 2008.

licena parental pode ser um mtodo eficaz, em termos de custo-benefcio, de promoo

sade da criana3.
Tem-se, portanto, que a participao de ambos os sexos nos primeiros contatos
com a criana interfere de maneira positiva no desenvolvimento da mesma. A
ampliao da licena-paternidade de grande importncia tanto para o infante quanto
para a figura paterna.

2. DA LICENA-MATERNIDADE

No tocante previso normativa da licena-maternidade, a Constituio, em seu

artigo 7, inciso XVIII4, estabelece como direito fundamental da trabalhadora urbana ou
rural a licena-gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com durao de 120
(cento e vinte) dias, correspondentes a 4 (quatro) meses, sendo, entretanto, que em
alguns casos o perodo pode se estender a 6 (seis) meses dependendo do tipo de
ocupao que a mulher exercer. Durante o prazo da licena-maternidade, a gestante no
sofrer prejuzo algum referente a seu emprego e salrio, seu salrio permanecer igual
ao que j recebia ao exercer sua profisso.
No Direito Brasileiro, a licena-maternidade encontra-se regulamentada pelos
artigos 391 a 401 da CLT (Consolidao das Leis do Trabalho), no captulo destinado a
proteo maternidade.
O afastamento pode ocorrer a partir de 28 (vinte e oito) dias antes do parto ou a
partir do dia em que a criana nascer, de acordo com a escolha da me. Para que
recebam o salrio maternidade, necessrio que as mes apresentem um atestado
mdico ou a certido de nascimento da criana.
As mulheres que no recebem salrio, como as donas de casa e estudantes,
podem mesmo assim usufruir do benefcio licena-maternidade, contanto que paguem

RUHM, Christopher J. Parental Leave and Child Health. Cambridge, Mass: National Bureau
of Economic Research; 1998. Working paper W6554 apud KAMERMAN, Sheila B. Politicas
de licena maternidade, licena paternidade e licena parental: impactos potenciais sobre a
criana e sua familia. Rev ed. In: Tremblay RE, Boivin M, Peters RDeV, eds. Enciclopedia
sobre o Desenvolvimento na Primeira Infancia [on-line]. Montreal, Quebec: Centre of
Excellence for Early Childhood Development e Strategic Knowledge Cluster on Early Child
Development.
p.
1-4,
2012.
Disponivel
em:
<http://www.enciclopediacrianca.com/documents/KamermanPRTxp1-Licenca.pdf>. Consultado em: 06/05/2015.
4
Constituio Federal. Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social: XVIII Licena gestante, sem prejuzo
do emprego e do salrio com a durao de cento e vinte dias.

10 (dez) meses de previdncia no mnimo. Alm das mulheres que no recebem salrio,
as mes que adotam crianas (independentemente da idade do adotado) e as que sofrem
aborto espontneo tambm tm direito ao beneficio.
um beneficio pago pela previdncia social a empregadas
seguradas, ou seja, de cunho previdencirio, ''Cube enfatizar
que qualquer segurada, tanto a empregada (urbana, rural ou
temporria) como a empregada domstica, trabalhadora avulsa
(art. 7, XXXIV, CF/88), contribuinte individual (autnoma,
eventual, empresria), segurada especial e facultativa tm direito
ao salrio-maternidade5.

3. DA LICENA-PATERNIDADE

Em relao licena-paternidade, a Carta Magna a previu como um direito

fundamental do trabalhador urbano ou rural (art. 7, inciso XIX)6. No assegurou,
entretanto, a garantia do emprego ou do salrio, nem estabeleceu o seu tempo de
durao. Assim, a eficcia da norma inscrita no referido artigo limitada, pois conforme
dispe, dever ser fixada por legislao ordinria (...nos termos fixados em lei),
estando ainda condicionada expedio de regulamentao.
Todavia, o art. 10, 1, do ADCT (Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias)7 prev que at que a lei venha a disciplinar o disposto no art. 7, XIX, da
Constituio, o prazo da licena-paternidade a que se refere o inciso de 5 (cinco) dias,
valendo apenas para funcionrios que possuem carteira assinada, devendo estes requerer
a licena-paternidade.

ZANOTELLI, Rubia de Alvarenga. O salario Maternidade no regime da Previdncia

Social,
Disponvel
em:
<http://www.calvo.pro.br/media/file/colaboradores/rubia_alvarenga/rubia_alvarenga_salario_m
aternidade.pdf. Acesso em : 01 de abr. de 2012>.
6
Constituio Federal. Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social: XIX licena-paternidade, nos termos
fixados em lei.
7
ADCT. Art. 10. 1. At que a lei venha a disciplinar o disposto no art. 7, XIX, da
Constituio, o prazo da licena-paternidade a que se refere o inciso de cinco dias.

A contagem da licena-paternidade deve se iniciar em dia til a partir da data do

nascimento da criana. Dia til porque uma licena remunerada, na qual o empregado
poder faltar ao trabalho sem implicaes trabalhistas, conforme determina o inciso III,
do art. 473, da CLT8. Referido artigo, estipula tambm o prazo de 1 (um) dia para a
licena-paternidade. Contudo, conforme j comentado anteriormente, nos termos do
1, do art. 10, do ADCT, o prazo passou para 5 (cinco) dias, at que seja disciplinado o
inciso XIX, do art. 7, da Constituio Federal.
Tal prazo de 5 (cinco) dias foi estabelecido com o intuito de que, durante este
perodo, o pai ajude a me nos processos ps-operatrios e a cuidar do recm-nascido.
Porm, esta quantidade de dias insuficiente para tanto, notando-se a necessidade de
mudanas na lei para que o pai seja mais presente e acompanhe os primeiros passos de
seu filho. Toda a tarefa de cuidar de um filho no pode ser somente atribuda me,
mas sim a ambos, com base no princpio da isonomia.
Existe projeto de lei tramitando no Senado Federal e na Cmara dos Deputados,
que visa aumentar o prazo da licena-paternidade, com o objetivo de uma maior
participao, colaborao e aproximao do pai com a me e a criana. De acordo com
o projeto de Lei n. 901/11, solicitado pela deputada Erika Kokay, o prazo da licenapaternidade dever ser prorrogado para 30 (trinta) dias. Esta proposta permitir que o
pai tenha acesso a remunerao integral referente aos 30 (trinta) dias da ampliao da
licena.
Segundo Kokay: a medida permitir aos pais dar continuidade aos cuidados
necessrios ao bem estar do beb, incluindo o aleitamento materno com o uso de
mamadeiras, no perodo imediatamente aps o trmino da licena-maternidade da me,
quando essa no tiver direto extenso do benefcio por exercer sua funo em empresa
que no participa do Empresa Cidad9.

Consolidao das Leis do Trabalho. Art. 473. O empregado poder deixar de comparecer
ao servio sem prejuzo do salrio: III por 1 (um) dia, em caso de nascimento de filho, no
decorrer da primeira semana.
9
KOKAY, 2011 apud SOUZA, Murilo. Projeto permite prorrogao da licena-paternidade por
30 dias. Braslia: Cmara dos Deputados. Cmara Notcias. Trabalho e Previdncia, 2011.
Disponvel
em:
<http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/TRABALHO-EPREVIDENCIA/202296-PROJETO-PERMITE-PRORROGACAO-DA-LICENCAPATERNIDADE-POR-30-DIAS.html>. Acesso em: 13 mai. 2015.

4.

DO

COMPRATILHAMENTO

DE

DIREITOS

DEVERES

COM

FUNDAMENTO NOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS

Desse modo, pode-se perceber que o perodo dispensado licena-maternidade

muito mais longo que o da licena-paternidade. Enquanto a me, biolgica ou adotante,
possui direito a 120 (cento e vinte) dias de licena, que pode ser prorrogado por at mais
60 (sessenta) dias, nos termos da Lei n. 11.770/200810, o pai tem apenas 5 (cinco) dias
de licena.
A famlia atual norteada pelos princpios constitucionais, sendo, o da dignidade
da pessoa humana, considerado o fundamento constitucional basilar do nosso
ordenamento jurdico, por assegurar o desenvolvimento da pessoa humana, a dignidade
dos entes da famlia, tratando-se de um princpio que tem como base a valorizao de
cada integrante da famlia, respeitando sua individualidade e sua dignidade
independentemente dos seus direitos. Todo ser j nasce com o direito dignidade da
pessoa humana, vez que trata- se de um direito fundamental e humano11.
Por essa viso, so aplicados princpios constitucionais no direito de famlia
sendo o principio basilar o principio da dignidade da pessoa humana, alm do principio
da solidariedade familiar, da isonomia, liberdade em relao famlia, o princpio
jurdico da efetividade, princpio da convivncia familiar e o princpio do melhor
interesse da criana12.
Este como os demais principios determinam o sentido
fundamental das normas infraconstitucionais. No sistema
jurdico Brasileiro, o principio da dignidade da pessoa humana
esta indissoluvelmente ligada ao principio da solidariedade13.

O princpio do melhor interesse da criana trata da prioridade do bem estar da

mesma; ou seja, sempre ser levado em conta o que beneficiar o infante.

10

Lei n 11.770/2008. Art. 1. institudo o Programa Empresa Cidad, destinado a

prorrogar por 60 (sessenta) dias a durao da licena-maternidade prevista no inciso XVIII do
caput do art. 7o da Constituio Federal.
11
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
12
FARIAS, Cristiano Chaves. Direito Civil - Teoria Geral. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2005.
13
LOBO, Paulo. Direito Civil Famlia, 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011.

'Em face da garantia da convivncia familiar, h toda uma

tendncia dos vnculos familiares e a manuteno de crianas no
seio da famlia natural, porm, s vezes melhor atende aos
interesses do infante [...] O que deve prevalecer o direito da
dignidade e o desenvolvimento integral14.

De rigor consignar que, conforme estabelecido pela nossa Carta Magna, em seu
artigo 5: todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza15.
Outrossim, o referido artigo, em seu inciso I, prev que: homens e mulheres so
iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio16. Estabelecendo, assim,
um princpio de igualdade (isonomia) entre os gneros.
Com efeito, sendo a maternidade uma questo social, reconhece-se,
progressivamente, conforme a tica de Verucci, que uma poltica que vise dar mulher
uma situao de igualdade com o homem na vida econmica e poltica de um pas, no
tem condies de vingar se se mantiver o nus da casa, do lar e dos filhos somente nos
ombros da mulher17.
Tambm nossa Constituio Federal, em seu art. 226, 5, declara que os
direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem
e pela mulher. Um pouco mais adiante, o art. 229 dispe ainda que os pais tm o dever
de assistir, criar e educar os filhos menores18.
Mister mencionar que, s famlias, foi atribudo o dever de proteo da criana e
do adolescente e a promoo de seu bem-estar, conforme prescreve a Carta
Constitucional, em seu art. 22719.

14

LOBO, Paulo, Direito Civil Famlia. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011.

Constituio Federal. Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes.
16
Idem. Art. 5. I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio.
17
VERUCCI, Florisa. A Mulher e o Direito. Ed. Novel, 1987, pg. 37.
18
Constituio Federal. Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos
menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou
enfermidade.
19
Idem. Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao
adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e a
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
15

No mesmo sentido o art. 4 do Estatuto da Criana e do Adolescente:

Art. 4. dever da famlia, da comunidade, da sociedade em
geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a
efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao,
educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria (grifo nosso).

Diante disso, podemos entender que o dever de assistir a criana, em todas as

suas necessidades, igualmente do pai e no somente da me. No podendo ser
depositado nela, a total responsabilidade e o nus de cuidar do filho.
Beneficiar a me com a licena-maternidade, a fim de que a mesma cuide da
criana de forma integral, pelo perodo de 120 (cento e vinte) dias, uma maneira de
incentivar a distino de gneros em nossa sociedade.
Desse modo, no tocante a aplicao do benefcio de licena-paternidade nos
casos de pais adotantes, a professora Marly A. Cardone defende que garantir licena
somente mulher adotante, e no ao pai adotante, seria ofender o art. 5, inciso I, da CF,
no tocante igualdade de direitos e obrigaes entre homens e mulheres20.
Nessa esteira, conforme dispe Yone Frediani, se foi possibilitado a todos
adotarem, independente do sexo ou do estado civil, a ningum pode ser negado o direito
para assistncia e tratamento do filho adotado21.
J o professor Figueiredo, defende que no pode ser negada a licenapaternidade ao adotante porque a licena no constitui mero patrimnio particular do
empregador do sexo masculino, mas direito social da entidade familiar22.
Para que a questo discutida no presente texto seja melhorada, h projeto de lei
tramitando na Cmara dos Deputados e Senado Federal, propondo aumentar a
participao da figura paterna no processo de desenvolvimento de seu filho, com a

20

CARDONE, M. A. Licena-maternidade na adoo e responsabilidade previdenciria.

Repertrio de Jurisprudncia IOB, So Paulo, v. 11, n. 11/2002, p. 299, 1 quinz., jun. 2002.
21
FREDIANI, Yone. Licena-maternidade me adotante: aspectos constitucionais. Revista
LTr: Legislao do Trabalho e Previdncia Social. So Paulo 2004.
22
FIGUEIREDO, Guilherme Jos Purvin de. Licena-paternidade: direito da entidade familiar e
consectrio do princpio da paternidade. Revista LTr: Legislao do Trabalho e Previdncia
Social. So Paulo, v. 58, n. 10, p. 58-10, out. 1994. 60.

aproximao e colaborao do pai junto me para que melhor possam acolher a

criana, no deixando a desejar o dever de agirem como pais.
Faz-se necessria, portanto, a extenso da licena-paternidade por motivos
declarados como a influncia que gera a presena do pai nos primeiros contatos com a
criana, desenvolvendo laos afetivos; a colaborao com a me, auxiliando-a em
tarefas para o bem estar da criana, bem como para que no haja uma desigualdade dos
direitos to explicita, pois no deve ser voltada somente me as tarefas dirias da
maternidade e sim serem divididas com seu companheiro.