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STF, Repercusso Geral

622: multiparentalidade e
seus efeitos
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Publicado por Flvio Tartuce

h 18 horas

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Artigo de Anderson Schreiber


Nesta ltima quinta-feira (22/9), o Supremo Tribunal Federal,
na esteira do julgamento do Recurso Extraordinrio 898.060 e
da anlise da Repercusso Geral 622, aprovou tese que assume
carter histrico e, pode-se mesmo dizer, revolucionrio. Como
se sabe, a corte decidiu, por maioria, que a paternidade
socioafetiva, declarada ou no em registro, no impede o
reconhecimento do vnculo de filiao concomitante, baseada
na origem biolgica, com os efeitos jurdicos prprios.[1] De
uma s tacada, o STF (a) reconheceu o instituto da paternidade
socioafetiva mesmo falta de registro tema que ainda
encontrava resistncia em parte da doutrina de direito de
famlia ; (b) afirmou que a paternidade socioafetiva no
representa uma paternidade de segunda categoria diante da
paternidade biolgica; e (c) abriu as portas do sistema jurdico
brasileiro para a chamada multiparentalidade.

O caso concreto julgado pelo STF no mbito do RE 898.060


no o primeiro nessa matria basta lembrar, por exemplo,
que cartrios de todo Brasil tem sido chamados a registrar o
nome de mais de um pai ou mais de uma me nas certides de
nascimento, situao que, por vezes, acaba desaguando no
Judicirio[2] , nem o mais simples. O prprio julgamento do
recurso e a anlise da tese aprovada, ao final, pelo STF no se
mostraram muito coesos, com propostas antagnicas e
algumas reviravoltas, a revelar que a viso do tema entre os
Ministros no necessariamente unvoca. A concluso
alcanada, pela maioria, foi, contudo, corajosa e ousada, na
medida em que exprimiu clara ruptura com o dogma
antiqussimo segundo o qual cada pessoa tem apenas um pai e
uma me. Em um campo to delicado como o da famlia,
cercado de pr-conceitos de origem religiosa, social e moral
(por vezes, moralista), o STF adotou um posicionamento claro
e objetivo, em sentido diametralmente oposto ao modelo da
dualidade parental, consolidado na tradio civilista e
construdo luz da chamada verdade biolgica.

Por isso mesmo, a manifestao do STF traz numerosas e


profundas consequncias, no apenas para o Direito de
Famlia, mas tambm para muitos outros campos jurdicos,
como o Direito Previdencirio e o Direito das Sucesses. H
ainda, como natural, muitssimas perguntas em aberto. Por
exemplo, se uma pessoa pode receber herana de dois pais,
preciso recordar que tambm pode ocorrer o contrrio, pois a
tese aprovada produz efeitos em ambas as direes: direito do
filho em relao aos mltiplos pais ou mes, mas tambm
direitos dos mltiplos pais ou mes em relao ao filho. Assim,
o que ocorre caso o filho venha a falecer antes dos pais, sem
deixar descendentes? A resposta da lei brasileira sempre foi a
de que os ascendentes da linha paterna herdam a metade,
cabendo a outra metada aos da linha materna (Cdigo Civil,
art. 1.836). Em primeiro grau, isso significava que o pai recebia
a metade dos bens, e a me, a outra metade. Agora, indaga-se
como ser feita a distribuio nessa hiptese: a me recebe
metade e cada pai recebe um quarto da herana? Ou se divide a
herana igualmente entre os trs, para que a posio de pai no
seja diminuda em relao posio de me (ou vice-versa)?
Outra pergunta que se impe, na mesma direo, a seguinte:
o que ocorre se os mltiplos pais vierem a necessitar de
alimentos? O filho, a rigor, deve ser chamado a prestar
alimentos aos seus mltiplos pais, podendo a
multiparentalidade vir a se converter em nus elevado quele
personagem que costuma ser visto como beneficiado nas
decises judiciais que reconhecem a multiparentalidade.[3]
H, ainda, o generalizado receio de que a posio adotada pelo
STF possa gerar demandas mercenrias, baseadas em puro
interesse patrimonial. Argumenta-se que a corte teria abarto as
portas do Judicirio para filhos que somente se interessam
pelos pais biolgicos no momento de necessidade ou ao se
descobrirem como potenciais herdeiros de fortunas. Nesse
particular, competir aos juzes e tribunais separar, como
sempre, o joio do trigo, empregando os mecanismos
disponveis na ordem jurdica brasileira para se evitar o
exerccio de uma situao jurdcia subjetiva em descompasso
com seu fim axiolgico-normativo. O abuso do direito e a
violao boa-f objetiva tm plena aplicao nesse campo,
sendo de se lembrar que so instrumentos que atuam no
apenas no interesse particular, mas tambm no interesse
pblico de evitar a manipulao de remdios que so
concedidos pelo ordenamento no de modo puramente
estrutural, mas sempre luz de uma finalidade que se
destinam a realizar.[4]

Outra dvida importante que tambm ter de ser respondida


se o entendimento do STF produzir algum efeito sobre a
adoo, em que pese a convico exposta por alguns Ministros
de que o instituto da adoo no sofreria qualquer alterao.
Como se sabe, por expressa disposio do artigo 41 do Estatuto
da Criana e do Adolescente , a adoo rompe o vnculo do
menor com a famlia biolgica, contrariamente ao que ocorre,
como decidiu o STF, no caso da paternidade socioafetiva.
Haveria a uma incoerncia do sistema jurdico? Deve a
disciplina da adoo ser alterada? A indagao relevante
especialmente quando se pensa naquelas adoes feitas sem
atos jurdicos formais, por meio do simples acolhimento no lar
situao que to frequente no Brasil que foi batizada pelos
juristas com o nome sintomtico de adoo brasileira.
Nesses casos, adoo e paternidade socioafetiva, embora
correspondam a institutos jurdicos distintos, confundem-se na
realidade dos fatos, de modo que disciplinas jurdicas diversas
podem gerar inconsistncias injustificadas no que tange aos
efeitos produzidos sobre o dado real.
H, ainda, a delicada questo dos doadores de material
gentico para a assim chamada inseminao artificial.[5] O
tema anda cercado de incertezas. Em 14 de maro deste ano
(2016), foi editado o Provimento n. 52 da Corregedoria Geral
de Justia que, disciplinando o registro de nascimento de filhos
havidos por reproduo assistida, passou a exigir para o
registro declarao, com firma reconhecida, do diretor tcnico
da clnica, centro ou servio de reproduo humana em que foi
realizada a reproduo assistida, indicando a tcnica adotada,
o nome do doador ou da doadora, com registro de seus dados
clnicos de carter geral e caractersticas fenotpicas, assim
como o nome dos seus beneficirios (art. 2o, II). A
determinao, que fere o sigilo e anonimato dos doadores de
material gentico e desestimula potencialmente a doao,
vinha amenizada pelo pargrafo 4odo mesmo dispositivo,
segundo o qual o conhecimento da ascendncia biolgica no
importar no reconhecimento de vnculo de parentesco e dos
respectivos efeitos jurdicos entre o doador ou a doadora e o
ser gerado por meio da reproduo assistida. A situao, que
j era complexa, ganha um dado novo com a recente
manifestao do STF e estimula indagaes: seria vlida, luz
do entendimento da Suprema Corte, a identificao de uma
relao de ascendncia biolgica sem efeito de paternidade?
Ou a ascendncia biolgica representa sempre um vnculo de
paternidade, com todos os seus efeitos? A resposta a essas
perguntas, alm de produzir repercusses jurdicas
significativas, produzir efeitos relevantes sobre o
funcionamento prtico das doaes de material gentico,
campo em que as imprecises e incertezas, como aquelas
criadas pelo Provimento n. 52, no podem perdurar por muito
tempo, sob pena de desestimular a iniciativa dos doadores. A
instabilidade no deriva aqui, bom que se diga, da deciso
proferida pelo STF nesta semana, a qual apenas veio colocar
em evidncia inconsistncias que j vinham proliferando na
matria.

A propsito, convm registrar que corte suprema do pas no


compete redesenhar, em cada deciso, todo o sistema jurdico.
Ao STF cumpre dar o norte, fixar paradigmas, como fez na
anlise da Repercusso Geral 622 com a consagrao da
relevncia jurdica da socioafetividade no do afeto em si,
que sentimento ntimo e pessoal, mas da sua manifestao
exterior na vida social, apesar da insistncia de alguns em
confundir os conceitos ; o reconhecimento da inexistncia de
hierarquia entre a paternidade socioafetiva e a biolgica;[6] e,
finalmente, o acolhimento da multiparentalidade. As respostas
mais especficas a repercusses que a tese possa ter em
diferentes setores jurdicos viro pouco a pouco, pelas boas
mos da doutrina e da jurisprudncia.[7]

O importante aqui que, na linha do que j havia feito com o


reconhecimento das unies homoafetivas, o STF reitera seu
papel no campo do direito de famlia: no fechar os olhos para
realidade, acolhendo todas as diferentes formas de famlia que
j existem na prtica e que no se enquadram necessariamente
nos modelos fechados que constam das nossas leis e dos nossos
cdigos. A tese aprovada na anlise da Repercusso Geral 622
representa um passo largo e decidido rumo consagrao de
um direito de famlia efetivamente plural e democrtico no
Brasil.

[1] Redao proposta pelo relator, Ministro Luiz Fux, vencidos


os Ministros Dias Toffoli e Marco Aurlio Mello. No votou o
Ministro Luis Roberto Barroso, em viagem a trabalho.

[2] Confira-se, entre outras, a sentena da juza titular da 15


Vara de Famlia da Capital do Rio de Janeiro, Maria Aglae
Vilardo, que reconheceu, em 2014, o direito de trs irmos
terem duas mes, a biolgica e a socioafetiva, em seus registros
de nascimento. Fonte: IBDFam Instituto Brasileiro de
Direito de Famlia
(http://www.ibdfam.org.br/noticias/5243/TJRJ+reconhece+
multiparentalidade).
[3] Associando expressamente a multiparentalidade ao melhor
interesse da criana e do adolescente, ver, entre outras fontes,
deciso proferida no Distrito Federal em que restou assentado:
De se ver que a multiparentalidade, se afigura modelada a
este caso concreto. Temos flagrante paternidade socioafetiva
estabelecida entre o pai registral e a infante, bem como a
evidenciada paternidade biolgica, que poder agasalhar o
melhor interesse da autora, na medida em que poder
proporcionar a ela bons colgios, faculdade, sade, lazer, e,
quem sabe, uma outra famlia que poder am-la.
(Multiparentalidade preserva interesse da criana,
in www.migalhas.com.br, em 14.7.2014).
[4] Sobre abuso do direito e boa-f objetiva, ver Anderson
Schreiber, A Proibio de Comportamento Contraditrio
Tutela da Confiana e Venire contra factum proprium, So
Paulo: Atlas, 4aed., cap. 2.
[5] Questo suscitada por Flavio Tartuce, ao lado de outras
possveis repercusses da deciso proferida no mbito do RE
898.060, em artigo escrito no dia do julgamento,
acompanhado em tempo real pelo autor: Flavio
Tartuce, Breves e Iniciais Reflexes sobre o Julgamento do
STF sobre Parentalidade Socioafetiva, 22.9.2016,
inwww.flaviotartuce.jusbrasil.com.br .
[6] Era j, registre-se, a posio defendida pela melhor
doutrina, como se pode ver de Jones Figueirdo
Alves, Socioafetividade em Cartrio Paternidade
Socioafetiva tem Igualdade com Biolgica,
inwww.conjur.com.br, 18.12.2013.
[7] Como tive oportunidade de ressaltar na tarde do
julgamento em entrevista ao jornal O Globo: A deciso do
Supremo d um norte e cria um novo paradigma do direito de
famlia. Tem uma srie de repercusses, como essa, que vamos
ter que discutir caso a caso na medida que elas surjam.
(reportagem de Carolina Brgido, Deciso do STF abre
caminho para pai biolgico e afetivo registrarem mesmo
filho, inwww.oglobo.globo.com, publicado em 23.9.2016).

Anderson Schreiber. Procurador do Estado do Rio de Janeiro.


Professor Adjunto de Direito Civil da UERJ. Doutor em Direito
Privado Comparado pela Universit degli Studi del Molise
(Itlia). Mestre em Direito Civil pela UERJ. Autor de vrias
obras, dentre elas Direitos da Personalidade, Editora Atlas.

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