Conflito de Normas

UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARAN
Lucas da Silva Wosniak
CONFLITO DE NORMAS
CURITIBA
2012
CONFLITO DE NORMAS
Curitiba
2012
CONFLITO DE NORMAS
Trabalho de Concluso de Curso apresentado ao

Curso de Direito da Faculdade de Cincias
Jurdicas da Universidade Tuiuti do Paran, como
requisito parcial para a obteno de grau de
Bacharel.
Orientadora: Prof. Claudia Beeck
CURITIBA
2012
TERMO DE APROVAO
CONFLITO DE NORMAS
Esta monografia foi julgada e aprovada para a obteno de grau de Bacharel em Direito no Curso de
Direito da Faculdade de Cincias Jurdicas da Universidade Tuiuti do Paran.
Curitiba, ___ de __________ de 2012.
___________________________
Eduardo de Oliveira Leite

Coordenador do Ncleo de Monografia
Orientadora: ______________________________
Prof. Claudia Beck
Universidade Tuiuti do Paran
Examinador 1: _____________________________
Prof. Dr. Diogo Busse
Examinador 2: _____________________________
Prof.
Curso de Direito
DEDICATRIA
Dedico este trabalho a minha me, Anailda, mulher batalhadora, que sempre
buscou o melhor para seus filhos, que nunca deixou de acreditar na minha
capacidade, e que me mostrou ser possvel quando mesmo eu duvidei que fosse
capaz.
E ao meu pai, Irineu, pelas horas de sono perdidas em prol de sua famlia,
suas lies de carter e trabalho sempre estaro comigo.
Tambm devo lembrar que este trabalho no seria possvel sem a
colaborao da Professora Cludia Beck, que aceitou o desafio, esteve sempre
disposio para retirar minhas dvidas, dividindo parte de seu conhecimento, para
que ento consegussemos transformar ideias em letras.

Nas grandes batalhas da vida, o primeiro
passo para a vitria o desejo de vencer.
(Mahatma Gandhi)
RESUMO
O presente trabalho versa sobre conflito de normas jurdicas. Para um maior

esclarecimento sobre o tema abordamos as antinomias, evidenciando quais as
classificaes das antinomias e seus critrios de soluo. Este estudo tambm fala
sobre as solues para conflito de regras e princpios, no necessariamente um se
opondo ao outro, mas tambm de regras com regras, ou, princpios com outro(s)
principio(s) utilizando as interpretaes flexveis para soluo do impasse atravs da
hermenutica jurdica ou da ponderao.
Palavras-chaves: Norma Jurdica. Conflito de Normas. Antinomias. Hermenutica

Jurdica. Ponderao.
SUMRIO
1 INTRODUO ......................................................................................................... 8
2 NORMA JURDICA .................................................................................................. 9
2.1 CARACTERSTICAS DA NORMA JURDICA ..................................................... 11
2.2 CLASSIFICAO E PRINCIPAIS ESPCIES DA NORMA JURDICA NO
BRASIL ..................................................................................................................... 12
2.2.1 Norma constitucional ........................................................................................ 13
2.2.2 Emendas constitucionais .................................................................................. 15
2.2.3 Leis complementares ....................................................................................... 17
2.2.4 Leis ordinrias .................................................................................................. 18
2.2.5 Leis delegadas ................................................................................................. 19
2.2.6 Medidas provisrias ......................................................................................... 20
2.2.7 Decreto legislativo ............................................................................................ 22
2.2.8 Resolues....................................................................................................... 22
3 CONFLITOS DE NORMAS .................................................................................... 23
3.1 ANTINOMIA JURDICA ....................................................................................... 23
3.1.1 Antinomia quanto ao critrio de soluo........................................................... 24
3.1.2 Antinomia quanto ao seu Contedo ................................................................. 26
3.1.3 Antinomia quanto ao mbito ............................................................................. 28
3.1.4 Antinomia quanto extenso da sua contradio ............................................ 29
3.2 CONFLITOS INTERESPACIAIS ......................................................................... 31
4 SOLUES PARA O CONFLITO DE NORMAS .................................................. 33
4.1 PONDERAO ................................................................................................... 33
4.2 HERMENUTICA JURDICA .............................................................................. 37
4.3 CRITRIOS PARA SOLUCES DE ANTINOMIAS ............................................ 39
4.3.1 Critrios para soluo de antinomias de direito interno .................................... 40
4.3.2 Soluo de conflito entre normas de direito internacional privado ................... 42
5 CONCLUSO ........................................................................................................ 46
REFERENCIAS ......................................................................................................... 48
8
1 INTRODUO
O presente trabalho traz o conflito de normas no ordenamento jurdico de
uma forma geral. A parte inicial deste estudo resume-se a definio da palavra
norma jurdica sem deixar de apreciar a ideia de norma fundamental criada por Hans
Kelsen, que de suma importncia para compreenso do estudo ora desenvolvido.
Em um segundo momento, busca-se classificar as principais espcies de
normas no ordenamento jurdico brasileiro, ressaltando a importncia da norma
Constitucional e as normas de carter infraconstitucional.
Essa pequena introduo sobre o que vem a ser norma jurdica, faz-se
necessria para que seja possvel tratar o tema principal deste trabalho que o
conflito de normas. Abordando o tema, a ideia de antinomia elucidada em todas as
suas formas e classificaes, sendo tambm identificados os critrios de solues
utilizados pela doutrina.
Por fim, o presente estudo revela a importncia da interpretao no direito,
tanto pelo julgador como pelo operador, nas hipteses de casos sem previso legal
ou de grande complexidade onde se utiliza a hermenutica jurdica como meio de
soluo. Outra maneira de pacificao de conflito a ponderao utilizada para a
coliso entre princpios, a ponderao a forma utilizada para declarar qual princpio
deve prevalecer em determinado caso.

9
2 NORMA JURDICA
As interpretaes que podemos dar a palavra norma1, bem como suas
diversas definies e caractersticas, so abordadas por diversos operadores do
direito2. O que podemos chamar de norma? Qual a sua extenso? A que est
subordinada? Como surgiu? Qual a sua finalidade? Qual o seu limite?Entre outros
muitos questionamentos so os caminhos que nos levam a uma maior compreenso
do assunto.
Comeando pela ideia trazida por Kelsen de hierarquia entre as normas
que podemos ter um juzo mais aparente de como podem ocorrer o conflito de
normas. O grande filsofo Hans Kelsen elaborou uma pirmide na qual estabelece o
padro de hierarquia entre normas jurdicas, o que norma jurdica?3 Para
Machado, normas so prescries jurdicas de carter hipottico e eficcia
repetitiva4, ou seja, elas fazem previso para condutas a serem adotadas nas
situaes que possam ocorrem dentro do mundo ftico, descrevem um
comportamento que possa ocorrer no apenas para um indivduo, mas para toda a
coletividade.
Para Kelsen as normas gerais devem ser normas nas quais certa sano
tornada dependente de certas condies, sendo essa dependncia expressada pelo
1
Kelsen explica que a palavra norma procede do latim: norma, e na lngua alem tomou carter de
uma palavra de origem estrangeira se bem que no em carter exclusivo, todavia primacial. Com o
termo se designa um mandamento, uma prescrio, uma ordem. Mandamento no , todavia, a nica
funo de uma norma. Tambm pode conferir poderes, permitir, derrogar so funes de uma norma.
(KELSEN, Hans. Teoria Geral das Normas. Traduo Jose Florentino Duarte. Porto Alegre: Rio
Grande do Sul, 1986. p. 1).
2
Para maior aprofundamento do tema ver: Hans Kelsen, Teoria Geral das Normas; Noberto Bobbio,
Teoria da Norma Jurdica; Trcio Sampaio Ferraz Junior, Teoria da Norma Jurdica.
3
Sobre o tema ver FERRAZ JUNIOR, Tercio Sampaio. Teoria da Norma Jurdica. 4. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.
4
MACHADO, Hugo de Brito. Introduo ao Estudo do Direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 88.
10
conceito de dever ser5, a conduta est ligada diretamente a norma, uma norma
poder estabelecer vrias condutas, ou ter normas semelhantes para condutas
diversas, o que vem a ocasionar um conflito normativo.
Para soluo desses conflitos Kelsen entendeu que um conjunto de normas
no formam uma unidade, e que para que haja uma unidade tem que existir uma
norma maior, a qual ele chamou de norma fundamental, estabelecendo que a
norma fundamental que constitui a unidade na pluralidade de todas as normas que
integram um ordenamento, de modo que uma norma s pertence a determinado
ordenamento porque sua validade pode ser imputada norma fundamental6.
O Ministro e professor Gilmar Ferreira Mendes ao tratar do tema estabelece
que so mltiplos os sentidos atribudos expresso norma fundamental a que
correspondem outras tantas funes correlatas classificando a norma fundamental
como aquela norma que numa comunidade poltica, unifica e confere validade as
suas normas jurdicas, as quais em razo e a partir dela, se organizam e/ou se
estruturam em sistema7.
Portanto, a norma fundamental o ponto de partida para todas as leis (lei
em sentido amplo da palavra), com isso, todas as normas encontram sua validade,
ou a sua existncia, dentro da norma fundamental8. Assim, uma norma jurdica s
valida porque cumpre os requisitos, ou est em conformidade com a norma
fundamental, que no existe no mundo normativo, sendo uma fico que serve de
base para construo de todo o ordenamento.
5
O dever ser simplesmente expressa o sentido especfico em que a conduta humana determinada
por uma norma (KELSEN, Hans. Teoria Geral do Direito e do Estado. 3. ed. So Paulo: Martins
Fontes, 1998. p. 51).
6
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito: introduo problemtica cientifica do direito. 5. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 94.
7
MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de direito Constitucional. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 01.
8
KELSEN, 1986, op. cit.
11
2.1 CARACTERSTICAS DA NORMA JURDICA
Tamanha a amplitude da expresso norma jurdica, que nem mesmo suas
caractersticas so apontadas de maneira unanime pela doutrina. Diversos
entendimentos surgem quanto as suas caractersticas, Machado cita duas definies
para as caractersticas que so mais aceitas entre os juristas, a primeira corrente
doutrinaria fala em generalidade, abstratividade, imperatividade e a coatividade
como caractersticas das normas. Tambm podemos citar como caractersticas a
bilateralidade, a disjuno e a sano so as reais caractersticas, ressaltando que a
outra classificao so pseudocaractersticas da norma jurdica9.
Com essa divergncia doutrinria em relao a real caracterstica das
normas, devemos apontar o que pretende especificar cada um de seus predicados.
A primeira corrente, entende pela ideia de generalidade, que a norma jurdica dirige-
se a todos, sem qualquer distino; a abstratividade serve para fazer entender que a
norma em tese, uma teoria e no um caso concreto; imperativo, pois o contido
nela obrigatrio, por fim, e no menos importante a coatividade que o meio
utilizado pelo legislador para fazer cumprir a norma. Arnaldo Vasconcelos entende
que:
nega-se a generalidade como caracterstica da norma jurdica ao argumento

de que a superao do Estado Liberal pelo Estado Social substitui a
generalidade pela especialidade, e ainda assim, tambm a especialidade
no caracterstica da norma jurdica porque nada diz a respeito de sua
essencialidade. Nega-se a abstratividade porque esta seria comprometida
com a generalidade da qual seria um complemento. Instrumentos do
individualismo j superados. Rejeita-se a imperatividade porque alm de
desprovida de fundamentos tericos seria ilgica e intil. Ilgica porque a
prpria estrutura da norma est a indicar que a ideia de ordem, ou mando,
na qual residiria o imperativo, contrape-se a faculdade de desobedecer,
9
MACHADO, op. cit., p. 90.
12
submetendo-se sano da decorrente. Nega-se a coatividade por no ser

um Direito um Instrumento de presso e sim de julgamento, (...)10.
A segunda corrente entende como caracterstica a bilateralidade, qual seja,
o exemplo mais comum da doutrina, expressa uma sentena em que se h
bilateralidade por estarem envolvidos autor e ru; a disjuno manifesta-se pelo
cumprimento ou no do determinado pela sentena (sentena fazendo o papel de
norma entre as partes) e a sano ser a execuo forada da sentena11.
Ainda no tocante a caracterstica das normas jurdicas, Machado, adepto da
segunda corrente, acrescenta a essa caracterstica a hipoteticidade, que segundo
ele serve para que possamos distinguir uma norma pelo seu gnero.12
2.2 CLASSIFICAO E PRINCIPAIS ESPCIES DA NORMA JURDICA NO
BRASIL
Vrias so as classificaes possveis para a norma jurdica, para Hans
Kelsen as normas jurdicas so gerais e individuais, sendo as gerais aquelas
aplicveis a todos indistintamente, e individuais as que resultam da aplicao de
uma norma geral a determinada situao individualmente considerada13. Quanto a
Souza, elas
classificam-se quanto ao sistema a que pertencem, quanto s fontes de

ondem emanam, quanto ao seu mbito de validade, sua hierarquia,
10
VASCONCELOS, Arnaldo. Teoria da Norma Jurdica. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 43.
11
12
Ibid., p. 91.
13
KELSEN apud MACHADO, Ibid, p. 112.
13
quanto sua sano, quanto s relaes de complementao e quanto

14
vontade das partes.
Para o estudo, ficaremos com a classificao trazida pelo artigo 59 da
Constituio da Repblica de 1988, que podem ser:
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:

I emendas Constituio;
II leis complementares;
III leis ordinrias;
IV leis delegadas;
V medidas provisrias;
VI decretos legislativos;
VII resolues.
2.2.1 Norma constitucional
A norma constitucional, chamada de Constituio avaliza todos os direitos e
garantias de um povo, bem como a forma pelo qual ser administrado o Estado,
apontam quais so os princpios que regem a Constituio e por consequncia o
Estado e todos que nele habitam. o alicerce de toda norma, pois ela quem diz os
parmetros para a validade e a existncia de uma norma.
Uma das primeiras definies cientfica de Constituio foi trazida por
Ferdinand Lassale, que conceitua o tema como sendo:
Constituio de um pas , em sntese, a soma dos fatores reais do poder

que regem esse pas. Renem-se os fatores reais do poder, d-se-lhes
expresso escrita e, a partir desse momento, no so simples fatores reais
do poder, mas verdadeiro direito. Quem contra eles atentar viola a lei e, por
conseguinte, punido. Conhecemos ainda o processo utilizado para
14
SOUZA, Daniel Coelho de. Introduo Cincia do Direito. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1980. p.121.
14
converter tais escritos em fatores reais do poder, transformando-se dessa

15
forma em fatores jurdicos.
Contrrio a Lassale tem-se Konrad Hesse, que tentou rebater o conceito em
sua obra A fora normativa da Constituio estabelecendo que:
a constituio no configura, portanto, apenas expresso de um ser, mas

tambm um dever ser, ela significa mais do que simples reflexes das
condies fticas de sua vigncia, particularmente as foras sociais e
polticas. Graas a pretenso de eficcia, a constituio procura imprimir
16
ordem e conformao a realidade poltica e social.
Um conceito mais recente do que pode ser entendido por Constituio
trazido por Bonavides, expondo que:
a palavra Constituio abrange toda uma gradao de significados, desde o

mais amplo possvel a Constituio em sentido etimolgico, ou seja,
relativo ao modo de ser das coisas, sua essncia e qualidades distintivas
at outro em que a expresso se delimita pelo adjetivo que a qualifica, a
17
saber, a Constituio poltica, isto , a Constituio do Estado.
Dentre as vrias definies do que vem ser a Constituio, tem-se o
conceito material, sendo o conjunto de normas pertinentes organizao do poder,
distribuio da competncia, ao exerccio da autoridade, forma de governo, aos
direitos da pessoa humana, tanto individuais como sociais18.
Outro conceito que se pode extrair de Constituio o formal, nas palavras
de Silva
15
LASSALE, Ferdinand. O que uma Constituio? Traduo Hiltomar Martins Oliveira. Belo
Horizonte: Cultura Jurdica, 2004. p. 42.
16
HESSE, Konrad. A Fora Normativa da Constituio. Traduo Sergio Antonio Fabris. Porto Alegre,
1991. p. 15.
17
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 63.
18
Ibid., p. 63.
15
a Constituio formal o peculiar modo de existir do Estado, reduzido, sob

forma escrita, a um documento solenemente estabelecido pelo poder
constituinte e somente modificvel por processos e formalidades especiais
19
nela prpria estabelecidos .
O conceito formal serve apenas para as Constituies escritas, pois nas
consuetudinrias, unicamente a interpretao racional determina quais as regras do
sistema jurdico tm carter constitucional.
2.2.2 Emendas constitucionais
O artigo 60 da Constituio da Repblica de 1988 garante a produo ou
criao de emendas constitucionais, estabelecendo condies e requisitos para sua
criao, sendo as Emendas Constitucionais uma das mais importantes espcies
normativas aps a prpria Constituio.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:

I de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do
Senado Federal;
II do Presidente da Repblica;
III de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da
Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus
membros.
Por lgico, constituem obra do poder reformador, por alguns denominados
poder constituinte deriva do que, embora se encartem no texto da prpria
Constituio, na verdade no se confunde com as normas produzidas pelo poder
Constituinte.20
19
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 41.
20
MACHADO, op.cit., p. 116.
16
O Constituinte, ao estabelecer o carter modificativo21 das Emendas
Constitucionais e do enorme impacto que ela pode representar para a Lei Maior e
para toda ordem Poltica e Jurdica de um Estado, limitou o cunho material das
Emendas em seu pargrafo 4 e incisos, e no 5, ambos do artigo 60 da
Constituio.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:

4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir
I a forma federativa de Estado;
II o voto direto, secreto, universal e peridico;
III a separao dos Poderes;
IV os direitos e garantias individuais.
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por

prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso
legislativa.
Nesse sentido, Silva destaca que
a doutrina brasileira ainda vacila no emprego dos termos reforma, emenda e

reviso constitucional. Ainda que haja alguma tendncia em considerar o
termo reforma como gnero, para englobar todos os mtodos de mudana
formal das constituies, que se revelam especialmente mediante o
procedimento de emenda e o procedimento de reviso, a maioria dos
autores, em face as constituies anteriores, empregou indiferente os trs
termos.
Assim, ainda nas palavras de Silva, a rigidez22 e a supremacia da
Constituio repousam na tcnica de sua reforma (ou emenda), que importa em
estruturar um procedimento mais dificultoso, para modific-la.23
21
SILVA, op.cit., p. 62.
22
Sobre Constituies rgidas e flexveis ver Paulo Bonavides, Curso de Direito Constitucional, 11.
Ed., Malheiros, So Paulo, p. 65 e ss., e tambm Jos Afonso da Silva, Curso de Direito
Constitucional Positivo, Gilmar Ferreira Mendes, curso de direito Constitucional.
23
SILVA, op.cit., p. 63.
17
2.2.3 Leis complementares
As Leis Complementares caracterizam-se pelo qurum especial para
votao e no entendimento de alguns doutrinadores pelo seu carter de ter que
complementar uma previso constitucional, pois esta, em regra, prev
expressamente a necessidade de uma lei complementar para a sua validade. O
professor Geraldo Ataliba, um dos lderes desta corrente defende que a lei
complementar, fora seu campo especfico que aquele expressamente
estabelecido pelo constituinte nada mais que lei ordinria.24
J Machado entende que a lei complementar espcie normativa superior
lei ordinria, independente da matria que regula. Mesmo que disponha sobre
matria a ela no reservada na Constituio, no poder ser alterada por lei
ordinria.25 Estando, ao que me parece, o segundo autor em um posicionamento
mais coerente, pois alm do qurum especial para votao, o constituinte tambm
tratou de separar as duas leis (complementar e ordinria) no artigo 59 da
Constituio, dando no seu pargrafo nico destinao especifica para as leis
complementares.

Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao,
alterao e consolidao das leis.
24
ATALIBA, Geraldo. Lei Complementar na Constituio. So Paulo: RT, 1971. p. 36.
25
18
2.2.4 Leis ordinrias
As leis ordinrias so atos comuns para o Poder Legislativo, em regra a
grande maioria das leis produzidas em nosso legislativo de carter ordinrio, so
prescries jurdicas produzidas pelo Poder Legislativo, no desempenho ordinrio de
suas funes.
Como j dito anteriormente, est se distingue da lei complementar, pois as
leis ordinrias so aprovadas pela maioria simples de votos, vale dizer, maioria
simples dos presentes no momento da votao, desde que presentes mais de 50%
dos membros da casa legislativa. Assim, a lei complementar diferencia-se da lei
ordinria em dois aspectos o material e o formal.
No que diz respeito ao aspecto material, o alcance da lei ordinria residual
ou por excluso (o que no for matria de lei complementar), no aspecto formal, a lei
complementar exige maioria absoluta e a lei ordinria exige maioria simples para
sua aprovao, tendo para cada uma delas um rito, sua previso constitucional
encontrasse no artigo 59, inciso III e no artigo 61, caput, ambos da Constituio
Federal de 1988.

III leis ordinrias.
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer

membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do
Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal
Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos
cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
19
No havendo nvel hierrquico Temer, expe que no h hierarquia alguma
entre a lei complementar e a lei ordinria. O que h so mbitos materiais diversos
atribudos pela Constituio a cada qual destas espcies normativas.26
Por fim, Machado apresenta mais uma distino entre a lei complementar e
a ordinria, expondo que a segunda pode ser criada em mbito nacional, estadual
ou municipal, tendo para cada rito prprio27.
2.2.5 Leis delegadas
As leis delegadas so elaboradas pelo Presidente da Repblica, solicitando
a sua delegao ao Congresso Nacional como previsto no artigo 68 da Constituio
da Repblica.
Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica,

que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.
As leis delegadas tm um limite material, no podendo versar seu objeto
sobre atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional os de competncia
privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, matria reservada lei
complementar, nem legislao sobre outras matrias de interesse e competncia
organizacionais, tais como do Poder Judicirio e Ministrio Pblico, os planos
oramentrios (planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos), quanto
26
TEMER, Michel. Elementos de direito Constitucional. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2008.
27
20
questo da nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais,
conforme expresso no artigo 68, 1, inc. I, II e III da Constituio.
Art. 68. (...)

1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do
Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos
Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar,
nem a legislao sobre:
I organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a
garantia de seus membros;
II nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;
III planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.
Para Machado uma lei delegada pode revogar uma lei ordinria, assim
como, pode uma lei ordinria revogar uma lei delegada.28
Essa revogao ir ocorrer pelo critrio cronolgico, onde a lei posterior
revoga lei anterior.
2.2.6 Medidas provisrias
O artigo 62 da Constituio Federal estabelece que, em casos de relevncia
e urgncia29, e respeitando as limitaes impostas pelo prprio Diploma
Constitucional, o Presidente da Repblica poder lanar mo de um expediente
igualmente emergencial e temporrio, com fora de lei30, denominado medida
provisria.
28
29
GRECO, Marco Aurlio. Medidas Provisrias. So Paulo: RT, 1991. p. 11.
30
Cabe nota que a Medida Provisria no Lei, mas ato normativo com fora de Lei.
21
Greco ressalta que
as medidas provisrias so instrumentos excepcionalssimos. Sua utilizao

pelo Presidente da Repblica somente estaria justificada nos casos em que,
mesmo inexistente a permisso constitucional, a presso ftico-normativa
fosse de tal ordem que o Presidente da Repblica se disporia a resolver
questes mediante a um ato, ainda que este pudesse configurar um ilcito
pelo qual poderia ser responsabilizado, pois poderia em seu favor alegar
31
estado de necessidade, a excluir a ilicitude.
O constituinte ao elaborar a Medida Provisria atentou para que no fossem
utilizadas de maneira desproporcional, dando um prazo de 05 (cinco) dias para
analise do Congresso Nacional (caput, artigo 62), e uma vigncia mxima de 30
(trinta) dias (pargrafo nico, artigo 62).
Tamanha fora a banalizao das medidas provisrias no Brasil, que logo
alteraram o artigo citado, atravs da Emenda Constitucional 32 de 2001, alterando a
disposio do artigo e concedendo um aumento no prazo para efetivar em lei, e
tambm criando a hiptese de uma prorrogao por igual perodo.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica

poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las
de imediato ao Congresso Nacional.
3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero
eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de
sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo,
devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as
relaes jurdicas delas decorrentes.
7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida
provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no
tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional.
Nos dias atuais o instituto utilizado de uma forma muito mais ampla, pois
como visto foram dilatados os prazos para sua aplicabilidade dando uma maior
abrangncia do que se era pretendido. Como ensina Machado:
31
GRECO, op. cit., p. 11-12.
22
Temos hoje medidas provisrias cuidando de tudo. Os conceitos de

relevncia e urgncia foram h muito desconsiderados, sob o olhar
complacente do Supremo Tribunal Federal, que s recentemente deu
tmidas indicaes da possibilidade de vir a controlar a observncia de tais
32
requisitos constitucionais.
Com essa generalidade da aplicao da Medida Provisria so afastados
seus principais requisitos, quais sejam, relevncia e urgncia.
2.2.7 Decreto legislativo
O decreto legislativo ato do Congresso Nacional, no trato de matrias de
sua competncia exclusiva, previstas no artigo 49 da Constituio da Repblica.
elaborado exclusivamente pelo Congresso, e muito contrario a maioria dos atos
praticados pelo Poder Legislativo no est obrigado a uma analise do Presidente da
Republica.
O decreto legislativo aporta matrias de tratados internacionais, acordos ou
atos internacionais que acarretam, ou possam vir acarretar encargos ou
compromissos para o patrimnio nacional.
2.2.8 Resolues
As resolues so atos do Congresso Nacional, do Senado Federal ou da
Cmara dos Deputados, que geralmente veiculam matria de contedo prprio dos
atos administrativos, vale dizer, atos de concreo do direito.33
32
33
Ibid., p. 125.
23
3 CONFLITOS DE NORMAS
Hans Kelsen34 expressa que existe um conflito entre duas normas quando
h uma incompatibilidade entre o que fixado como devido por uma norma e o que
outra norma estabelece. Por isso o cumprimento da norma mais nova ir entrar em
choque com a norma antiga.
Estes conflitos normativos sero abordados no prximo captulo deste
trabalho.
3.1 ANTINOMIA JURDICA
Uma das formas de conflitos de normas a chamada antinomia jurdica,
definida por Bobbio como aquela situao na qual so colocados em existncia
duas normas, das quais uma obriga e a outra probe, ou uma obriga e a outra
permite, ou uma probe e a outra permite o mesmo comportamento.35
Ferraz Junior conceitua Antinomia Jurdica como
a oposio que ocorre entre duas normas contraditrias (total ou

parcialmente), emanadas de autoridades competentes num mesmo mbito
normativo que colocam o sujeito numa posio insustentvel pela ausncia
ou inconsistncia de critrios aptos a permitir-lhe uma sada nos quadros de
36
um ordenamento dado.
34
KELSEN, 1986, op. cit., p. 159.
35
BOBBIO, Noberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. Traduo Maria Celeste Cordeiro Leite dos
Santos. 10. ed. UNB, 1999. p. 86-87.
36
FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1996.
p. 14.
24
Porm, esse no o nico fato caracterizador de uma antinomia, pois como
ressalta Bobbio, para que realmente configure-se o conflito denominado antinomia
far-se- necessrio que as normas conflitantes pertenam ao mesmo ordenamento;
e as duas normas devem ter o mesmo mbito de validade37.
E no mesmo sentido se extrai a definio de Juarez Freitas, ao explicar
Antinomia Jurdica como
sendo incompatibilidades possveis ou instauradas, entre normas, valores

ou princpios jurdicos, pertencentes, validamente, ao mesmo sistema
jurdico, tendo de ser vencidas para a preservao da unidade interna e
coerncia do sistema e para que se alcance a efetividade de sua teleologia
38
constitucional.
As antinomias podem ser classificadas de varias formas, seguindo a
classificao trazida por Diniz so quatro as formas de classificao, quais sejam:
quanto ao critrio de soluo, quanto ao contedo, quanto ao mbito, quanto
extenso da contradio.39
3.1.1 Antinomia quanto ao critrio de soluo
O critrio de soluo para a classificao das antinomias dividido em
antinomia aparente e antinomia real. Tem-se a antinomia aparente se os critrios
para a sua soluo forem normas integrantes do ordenamento jurdico.
37
BOBBIO, op. cit.
38
FREITAS, Juarez. A Interpretao Sistemtica do Direito. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 62.
39
DINIZ, Maria Helena. Conflito de Normas. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 25.
25
A segunda, antinomia real, ocorre quando no houver no ordenamento
qualquer critrio normativo para solucion-la. Nesse caso, para a soluo
imprescindvel edio de uma nova norma. Nesse sentido Diniz em expe que:
haver
antinomia aparente, se os critrios para solucion-la forem normas

integrantes de ordenamento jurdico; e antinomia real, se no houver na
ordem jurdica qualquer critrio normativo para sua soluo, sendo, ento,
40
imprescindvel para sua eliminao, a edio de uma nova norma.
Contudo, no direito brasileiro o julgador no poder eximir-se em dar uma
soluo para determinado caso por lacuna normativa, esta previso encontra-se
disposta no artigo 4 da Lei de Introduo as Normas do Direito Brasileiro, o qual
ressalta que Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
Ferraz Junior explica que:
O reconhecimento desta lacuna no exclui a possibilidade de uma soluo

efetiva, quer por meios ab-rogatrios (edita-se nova norma que opta por
uma das normas antinmicas), quer por meio de interpretao equitativa,
41
recurso ao costume, doutrina, a princpios gerais do direito, entre outros.
O referido autor alude ainda:
O fato, porm, de que estas antinomias ditas reais sejam solveis desta
forma no exclui a antinomia, mesmo porque qualquer das solues, ao
nvel da deciso judiciria, pode suprimi-la no caso concreto, mas no
suprime a sua possibilidade no todo do ordenamento, inclusive no caso de
edio de nova norma, que pode por pressuposio, eliminar
uma antinomia e, ao mesmo tempo dar origem a outras. O reconhecimento
de que h antinomias reais indica, por fim, que o direito no tem o carter
40
DINIZ, op. cit., p. 25.
41
FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1994.
p.211.
26
de sistema lgico-matemtico, pois sistema pressupe consistncia, o que a

42
presena da antinomia real exclui.
Com isso, conclui-se que a antinomia ter seu critrio de soluo aplicado
por este estar incluso no ordenamento jurdico, ou, por meio de critrios
estabelecidos previamente para a soluo de casos sem previso legal para o
mesmo.
3.1.2 Antinomia quanto ao seu Contedo
A classificao da antinomia quanto ao seu contedo divide-se em prpria e
impropria. A antinomia prpria ocorre quando uma conduta aparece ao mesmo
tempo prescrita e no prescrita, proibida e no proibida, prescrita e proibida. Diniz
traz o exemplo de uma antinomia prpria:
se norma de Cdigo Militar prescreve a obedincia incondicionada a ordens

de um superior e disposio do Cdigo Penal probe a prtica de certos atos
(matar, privar algum de liberdade), quando um capito ordena o
fuzilamento de um prisioneiro de guerra, o soldado v-se s voltas com
duas normas conflitantes, a que obriga a cumprir ordens do seu superior e a
que o probe de matar um ser humano. O mesmo se diga de uma norma
que determina a proibio do aborto e de outra que o permite. Somente
uma delas pode ser tida como aplicvel, e essa ser determinado por
43
critrios normativos.
Nesta situao, o sujeito expe um comportamento sem que viole uma
norma, ou a que probe ou a que permite.
42
FERRAZ JR, 1994, op. cit., p. 211.
43
27
A antinomia imprpria ocorre em virtude do carter material das normas,
podendo apresentar-se como antinomia de princpios, antinomia valorativa e
antinomia teleolgica44. Existir antinomia de princpios quando houver desarmonia
numa ordem jurdica pelo fato dela fazerem parte diferentes ideias fundamentais
entre as quais se pode estabelecer um conflito. Ou seja, quando as normas de um
ordenamento protegem valores opostos, como liberdade, justia e segurana. Nesse
sentido, Diniz cita Karl Engisch que assim expe:
o princpio da justia ou da segurana jurdica ou da segurana podem ser

atuados na sua pureza, mas um deles deve ser sacrificado total ou
parcialmente. A segurana jurdica requer abstrao destas circunstancias
45
individuais, da impor limites precisos de idade, prazos determinados etc.
Por sua vez, antinomia valorativa imanente ou de valorao, ocorre se o
legislador no for fiel a uma valorao por ele prprio realizada, pondo-se em
conflito com as prprias valoraes. Um exemplo bem ntido e utilizado
corriqueiramente pelos doutrinadores, quando uma norma prescreve pena mais
leve para um delito considerado como mais grave ou ainda quando no sistema
encontram-se normas que transcrevem penas diferentes para condutas iguais46.
A ltima apresenta-se pela incompatibilidade entre os fins propostos por
certa norma e os meios previstos por outra para consecuo daqueles fins, sendo
que o legislador em uma busca finalidade da norma e em outra ele rejeita o meio
para se obter o fim47.
44
Dentre esse tipos de antinomias improprias a quem entenda haver mais uma, denominada
antinomia tcnica, relativo falta de uniformidade da terminologia legal. Maria Helena Diniz traz como
exemplo o conceito de posse em direito civil diverso do conceito de posse no direito
administrativo
45
46
BOBBIO, op.. cit., p. 90.
47
28
3.1.3 Antinomia quanto ao mbito
Uma outra classificao dada para as antinomias em relao ao seu
mbito, que assim como a maioria das antinomias possuem ramificaes, como
antinomia de direito interno, antinomia de direito internacional e antinomia de direito
interno-internacional.
A primeira dessas ramificaes a antinomia de direito interno, que ocorre
com as normas dentro de um mesmo ramo ou rea do direito, como por exemplo,
uma lei penal conflitante com outra norma do mesmo cdigo, ou, pode ocorrer o
conflito com normas de diferentes ramos do direito, ate mesmo de graus
hierrquicos diferentes, como por exemplo, uma norma constitucional e uma norma
do Cdigo Civil, so considerados conflitos antinmicos de direito interno.
Porm, esse conflito pode ocorrer entre normas que transcendem ao direito
interno, que o caso segunda ramificao, denominada de antinomia de direito
internacional, que se apresenta entre normas de direito internacional publico.
Ocorrendo entre tratados ou convenes internacionais, costumes internacionais,
princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas, decises
judicirias, opinies dos publicistas mais qualificados como meio de determinao
de normas de direito. O Estatuto da Corte Internacional de Justia, em seu artigo 38
ressalta:
Art. 38.
I. A Corte, cuja funo seja decidir conforme o direito internacional as
controvrsias que sejam submetidas, dever aplicar;
II. As convenes internacionais, sejam gerais ou particulares, que
estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes;
III. O costume internacional como prova de uma prtica geralmente aceita
como direito;
IV. Os princpios gerais do direito reconhecidos pelas naes civilizadas.
29
O conflito tambm pode se dar entre norma internacional e norma local, qual
seja direito interno, evidenciando a antinomia de direito interno-internacional. Nas
palavras de Diniz caracterizada por uma norma de direito internacional que
oposta, ou contradiz, uma norma de direito interno, esta questo resume-se no
problema das relaes entre dois ordenamentos.48
3.1.4 Antinomia quanto extenso da sua contradio
A antinomia quanto extenso da sua contradio pode ser divida em trs:
total-total, total-parcial e parcial-parcial.49
A primeira, antinomia total-total ocorre quando uma norma no tem
possibilidade de ser aplicada sem que isso caracterize um conflito com outra norma
que tem previso totalmente oposta a previso da primeira.50
Para Bobbio antinomia ser total-parcial se:
duas normas incompatveis, uma tem mbito de validade igual ao da outra,

porm mais restrito, ou, em outras palavras, se seu mbito de validade , na
integra, igual a uma parte do da outra, a antinomia total por parte da
primeira norma com respeito segunda, e somente parcial por parte da
51
segunda com respeito primeira.
Assim, se uma das normas no puder ser aplicada, em nenhuma hiptese,
sem que conflite com a outra, enquanto esta tem uma rea de aplicao conflitante
48
49
Sobre o tema ver Alf Ross, Lei e Justia, Edipro, So Paulo, 2000.
50
BOBBIO, op. cit., , p. 88, da um exemplo proibido, aos adultos, fumar das cinco s sete na sala
de cinema e permitido fumar, aos adultos, fumar das cinco s sete na sala de cinema. DINIZ, op.
cit., p. 29, traz o exemplo de norma que prescreve que proibido pisar na grama e outra que estatui
que permito pisar na grama.
51
BOBBIO, op. cit., p. 89.
30
apenas em parte com a anterior. Exemplo de antinomia total-parcial a situao em
que uma norma diz que no permito que estrangeiros pesquem no Brasil, e tm-se
outra norma que autoriza estrangeiros com residncia no Brasil a pescarem em
territrio nacional.
A terceira espcie, antinomia parcial-parcial, ocorre quanto tem-se uma
norma que em parte entra em conflito com a outra. Bobbio, conceitua como:
se as duas normas incompatveis tm mbito de validade em parte igual e

em parte diferente, a antinomia subsiste somente para a parte comum, e
pode chamar-se parcial-parcial. Dando para essa espcie o exemplo de
proibido, aos adultos, fumar cachimbo e charuto das cinco s sete na sala
de cinema e permitido, aos adultos, fumar charuto e cigarro das cinco s
52
sete na sala de cinema.
O grande jurista Hans Kelsen conceitua como:
Haver conflito entre duas normas quando uma estabelecer como certo
inconcilivel com o que a outra estatuir como devido, e a observncia ou a
aplicao de uma delas contraria, necessria ou possivelmente, a violao
da outra. Logo o conflito pode ser: bilateral, se a aplicao ou observncia
de uma das normas comportar, necessria ou possivelmente, uma violao
da outra; unilateral, se apenas a observncia ou aplicao de uma das
normas comportar a violao da outra; total, se uma norma prescreve um
comportamento e a outra probe; e parcial, se o contedo de uma diferir
53
apenas em parte do da outra.
O exemplo de antinomia parcial-parcial se uma norma reza que o pai, no
exerccio do seu ptrio poder, no pode vender bens do filho menor, exceto se
houver necessidade e autorizao judicial, e outra que prescreve a exigncia, para
venda de bens do esplio, de autorizao do juiz do inventario e, se os bens forem
de incapaz, far-se- necessrio autorizao judicial.
52
53
KELSEN, 1998, op. cit., p. 193-5.
31
3.2 CONFLITOS INTERESPACIAIS
No mbito do Direito Internacional Privado tem-se mais um exemplo de
conflito normativo, assim o conflito de leis, matria-prima do Direito Internacional
privado, no ocorre apenas ante o confronto, a concorrncia, de leis autnomas,
divergentes, oriundas de legislaes de diferentes pases.54 Esse conflito normativo
interespacial comum, hoje com a globalizao e anteriormente nas cidades de
fronteiras.
Em pases como os Estados Unidos da Amrica, por fora de sua
organizao, este tipo de conflito mais comum, com o intuito de dar uma soluo,
e trazer a segurana jurdica, muitas convenes incluem a clusula Federal55 na
qual se estabelece que aqueles Estados que so compostos de diversas unidades
territoriais, cada qual com seu sistema jurdico prprio, qualquer referncia lei
daquele Estado, deve ser entendida como indicadora da lei em vigor na unidade
territorial em questo.56
No Brasil tem-se algumas questes que so abordadas de uma maneira por
um ente da federao e tem tratamento diverso em outra unidade, exemplo claro,
no de conflito de normas, mais de leis independentes que tem comportamentos
distintos dentro do nosso pas, a questo de liberao ou no de venda de bebidas
alcolicas dentro de estdio de futebol e ambientes de realizao de eventos
54
JACOB, Dolinger. Direito Internacional privado. 8. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. p. 19. , traz o
exemplo de como se deu a origem dos conflitos interespaciais, principalmente no seu aspecto
histrico, onde se dava principalmente nas cidades fronteirssimas; que lei se aplicaria a um contrato
firmado entre um cidado de Bolonha e outro de Mdena; que regime de bens vigoraria entre um
breto e uma normanda?.
55
Sobre o tema ver Pontes de Miranda, Tratado de Direito Internacional Privado, e Haroldo Valado,
Direito Internacional Privado.
56
JACOB, op. cit., p. 20.
32
esportivos, alguns estados tem legislao que probe esse tipo de comercio,
enquanto outros no dizem nada a respeito.
Com isso, poderia surgir um conflito se uma empresa do ramo etlico viesse
a patrocinar um clube de futebol e que no contrato estabelecido houvesse
exclusividade na venda de bebidas alcolicas dentro do recinto esportivo no qual a
entidade futebolstica manda seus jogos. Se este mesmo time resolve realizar um ou
mais jogos em outro estado, poderia surgir o conflito normativo se o local do evento
proibisse a venda de bebidas alcolicas, trazendo a duvida de qual regra deveria ser
cumprida, se a proibitiva adota pela legislao estadual, ou a norma contratual das
partes.57
Assim, os conflitos de leis que caracterizam um conflito interespacial, so
aqueles que emanam da soberania de pases diferentes isto no ocorre com
conflitos entre leis de regies, cantes, estados diferentes, mas integrados em um
s Estado, em uma s soberania.
57
O Congresso Nacional realizou a votao do projeto Lei 2.330/2011, denominado Lei Geral da
Copa, dispe sobre as medidas relativas Copa das Confederaes de 2013 e Copa do Mundo de
2014, que sero realizadas no Brasil. No presente projeto de lei muitas so os pontos em que
ocorreria um conflito normativo, como: Proteo da propriedade industrial; Direitos de imagem, som e
radiodifuso; reas de restrio comercial, Tipos penais, sanes civis e juzos especiais, entre
outros, e o que causou maior repercusso na imprensa brasileira foi a liberao ou no da venda de
alcolicas nos estdios, na votao ficou determinado que os estados membros da federao
devero optar por liberar ou no o consumo nas arenas. Ressalta-se que tem locais em nosso pas
onde liberado o consumo e outros em que no permitido. Este ponto ainda mais complexo se
levarmos em conta que o ento Presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva, assinou um
contrato dando garantias para a celebrao do evento com a detentora do mesmo, Federao
Internacional das Associaes de Futebol (FIFA), que por sua vez tem vrios contratos com
patrocinadores, entre eles empresas do ramo de cervejarias que exigem a liberao de venda de seu
produto nos estdios. Esse fato poderia gerar um conflito normativo, ainda mais que a modificao da
norma seria temporria, vez que, os eventos duraram pouco mais de um ms.
(http://www.diplomatique.org.br/artigo).
33
4 SOLUES PARA O CONFLITO DE NORMAS
A soluo para o conflito de normas inicia-se com a distino do que vem a
ser a palavra norma e o que ela engloba.
Norma um conjunto de regras e princpios, e na definio de Bobbio
norma o gnero, do qual Princpio e regra so espcies. Tanto regras como
princpios so normas, porque ambos prescrevem o que devido.58
Enquanto duas regras no podem existir juntas, quando esto
contraditrias, dois princpios contraditrios podem coexistir, sem se invalidarem. O
conflito de regras s admite a declarao de invalidez de uma das regras ou a
incluso de uma clusula de exceo que elimina o conflito, a coliso de princpios
no traz consigo uma invalidao de um dos dois princpios nem a incluso de uma
clusula de exceo. Este conflito se resolve pela ponderao dos princpios no
caso concreto. Ou seja, no caso concreto ser ponderado, a qual princpio deve ser
atribudo maior peso.
Em se tratando de conflito de regras, o meio de soluo utilizado a
hermenutica, j para o conflito entre normas, qual seja antinomias, so utilizados os
critrios para soluo de antinomias.
4.1 PONDERAO
A ponderao pode ser definida como uma tcnica aplicada para solues
de casos complicados, oriunda do hard cases, em relao ao qual o raciocnio

58
BOBBIO, op. cit.
34
jurdico tradicional da subsuno no adequado. Barcellos ressalta que: a
estrutura da subsuno como: premissa maior enunciado normativo incidindo
sobre premissa menor fatos e produzindo como consequncias a aplicao da
norma ao caso concreto. 59
Com isso, a subsuno no tem instrumentos para produzir uma concluso
abordando todos os elementos jurdicos pertinentes, apenas tentar isolar uma nica
norma para ser aplicada no caso concreto.
No ordenamento constitucional, no podemos escolher uma norma em
detrimento das demais, isso se d pelo princpio da unidade, que expressa que
todas as normas constitucionais tm a mesma hierarquia e devem ser interpretadas
de forma harmnica, no cabendo a subsuno.
A ponderao est relacionada apenas queles casos em que dois ou mais
princpios de mesma hierarquia entram em conflito, como a liberdade de expresso
e de imprensa versus o direito honra, intimidade e vida privada. A doutrina em
geral est de acordo que a soluo de casos como esses no passa por uma
subsuno simples, mas por um raciocnio, pelo qual se atribuem pesos aos
elementos em conflito para, ao fim, decidir por um deles ou ao menos decidir pela
aplicao preponderante de um deles.60
Humberto vila destaca que aos poucos a ponderao vem sendo aplicada
com maior destaque no ordenamento jurdico, no sendo apenas coadjuvante dos
princpios. J se tornou possvel identific-la como uma tcnica de deciso jurdica
autnoma que vem sendo aplicada a diversos outros ambientes jurdicos que
ultrapassam seu carter princpiolgico. O referido autor ressalta ainda que
59
BARCELLOS, Ana Paula de. A nova interpretao constitucional. 3. ed. So Paulo: Renovar, 2008.
p. 55.
60
TORRES, Ricardo Lobo. Da ponderao de interesses ao princpio da ponderao. In: ZILLES,
Urbano (coord.). Miguel Reale: estudos em homenagem a seus 90 anos. Porto Alegre: EDIPUCRS,
2000. p. 643.
35
Com efeito, a ponderao no mtodo privativo de aplicao dos

princpios. A ponderao ou balanceamento (wieghing and balancing,
abwgung), enquanto sopensamento de razes e contrarrazes que
culmina com deciso de interpretao, tambm pode estar presente no caso
de dispositivos hipoteticamente formulados, cuja aplicao
preliminarmente havida como automtica (no caso de regras, consoante o
61
critrio aqui investigado).
possvel nos dias atuais encontrarmos decises judicias com base de
fundamento na ponderao para definir o sentido de conceitos jurdicos
indeterminados e decidir o confronto entre regras que se contrapem em casos
concretos e entre os princpios e regras dentro de todo ordenamento jurdico, sendo
a ponderao utilizada pelos rgos jurisdicionais como um instrumento em seu
arsenal hermenutico.
Barcellos destaca que:
o propsito da ponderao solucionar esses conflitos normativos da

maneira menos traumtica para o sistema como um todo, sem a negao
de qualquer delas, ainda que em determinado caso elas possam ser
aplicadas em intensidades diferentes. A ponderao tambm se presta a
organizar o raciocnio e a argumentao diante de situaes nas quais, a
despeito do esforo do intrprete, haver inevitavelmente uma ruptura do
sistema e disposies normativas vlidas tero sua aplicao negada em
62
casos especficos.
Assim a ponderao ter um processo de trs etapas, sendo a primeira o
processo onde se identificam os comandos normativos ou as normas relevantes em
conflito, as informaes que indicam a mesma soluo devem formar um conjunto
de argumentos, tendo o agrupamento o proposito de facilitar o trabalho posterior de
comparao entre os elementos normativos em conflito.63
A segunda etapa restringe-se a examinar as circunstncias concretas do
caso e suas repercusses sobre os elementos normativos, pois a ponderao
61
VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So
Paulo: Malheiros, 2003. p. 35.
62
BARCELOS, op. cit., p. 56.
63
Ibid., p. 57.
36
depende substancialmente do caso concreto e de suas particularidades. A terceira
etapa consiste na fase de deciso, onde sero examinados os diferentes grupos de
normas e de repercusses dos fatos, a fim de apurar o peso que deve ser atribudo
aos diferentes elementos em disputa, dando no caso concreto uma maior relevncia
em relao ao outro.
Em seguida, preciso decidir quo intensamente esse grupo de normas
deve prevalecer em detrimento dos demais, ou seja, sendo possvel graduar a
intensidade da soluo escolhida, ser necessrio avaliar qual deve ser o grau
apropriado no caso.64
Aps essa anlise, pode-se observar que a ponderao confere ao rgo
jurisdicional um poder muito mais amplo do que lhe conferido ordinariamente, o
emprego da ponderao pode ter consequncias de maior gravidade, com isso, o
grande objetivo nos dias atuais dos estudiosos da ponderao estabelecer
parmetros de controle para esse processo, tanto normativos como argumentativos.
vila destaca que:
o paradigma da ponderao, tal como aqui analisado, aniquila com as

regras e com o exerccio regular do principio democrtico por meio da sua
funo legislativa. A Constituio Brasileira de 1988, alm de estabelecer
que nada poder ser exigido seno em virtude de lei e de prever que todo
poder emana do povo, que exercer por meio de representantes eleitos ou
diretamente, reserva ao Poder legislativo, inmeras vezes em numerosas
matrias, a competncia para regular, por lei, determinado mbito
normativo. Ao se admitir o uso de princpios constitucionais, mesmo
naquelas situaes em que as regras legais so compatveis com a
Constituio e o emprego dos princpios ultrapassa a interpretao
teleolgica pelo abandono da hiptese legal, est-se, ao mesmo tempo,
consentindo com a desvalorizao da funo legislativa e, por decorrncia,
65
com a depreciao do papel democrtico do Poder Legislativo.
64
VILA, op. cit., 2003.
65
VILA, Humberto. Direito do estado. 2009. p. 8. Disponvel em: www.direitodoestado.com/revista/
REDE-17-JANEIRO-2009-HUMBERTOAVILA.pdf. Acesso em: 20 mar. 2012.
37
vila prope igualmente uma ponderao em trs etapas que identifica a
seguinte forma:
(i) a preparao da ponderao (anlise o mais exaustiva possvel de todos

os elementos e argumentos pertinentes); (ii) a realizao da ponderao
(fundamentar a relao estabelecida entre os elementos objeto e
sopensamento); (iii) reconstruo da ponderao (formulao de regras de
66
relao com pretenso de validade para alm do caso).
Em caso de coliso de princpios deve ser ponderado o peso de cada
princpio no caso concreto. No existe preferncia absoluta, ou seja, que um
princpio prevalece em frente de outro. S existe a preferncia condicionada pela
qual, no caso concreto, um princpio prevalece. Mas pode ser que em outro caso
diferente prevalece o outro princpio.
4.2 HERMENUTICA JURDICA
A hermenutica jurdica por tempos vem sendo utilizada como forma para a
soluo de conflitos de normas, ou de solues para casos de maior complexidade.
Entretanto, para uma anlise do assunto faz-se necessrio diferenciar as palavras
Hermenutica e Interpretao, que por muitas vezes so utilizadas como sinnimas,
mas na verdade hermenutica no significa interpretao, mas teoria da
interpretao67 que nas palavras de Machado podem ser diferenciadas pelo fato de:
66
VILA, 2003, op. cit., p. 79.
67
STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2000. p. 94.
38
a interpretao tem por objeto as expresses do Direito, das quais busca

determinar o sentido e o alcance, a hermenutica tem por objeto o estudo e
a sistematizao dos mtodos, processos ou elementos utilizados na
68
interpretao.
Entretanto, a ideia de interpretao como cincia ou tcnicas de
interpretao no unnime, o Ministro Eros Roberto Grau entende que a
interpretao das leis , na verdade, uma prudncia, o saber prtico e que a
interpretao do direito no pode ser dissociada da sua aplicao, afirma que
interpretar dar concreo ao direito, reconhecendo que o nico interprete o Juiz,
que o responsvel pela construo da norma deciso.69
J para outros doutrinadores essa funo interpretativa do direito se
estende, no sendo uma unanimidade do magistrado, e neste sentido temos o
posicionamento de Diniz, esclarecendo que a funo das interpretaes so as
seguintes: primeiro, conferir aplicabilidade da norma jurdica as relaes sociais
que lhe deram origem. Consequentemente estender o sentido da norma a relaes
novas, inditas ao tempo de sua criao, e por ultimo temperar o alcance do preceito
normativo, para faz-lo corresponder s necessidades reais e atuais do seu carter
social, ou seja, aos seus fins sociais e aos valores que pretende garantir70; com isso,
o interprete da norma no seria apenas o magistrado, mais todo o operador do
direito que interpreta a norma dentro de toda a sua extenso, pois como afirma a
ilustre doutrinadora tanto as leis claras como as ambguas comportam
interpretao e no mesmo sentido tambm posiciona Bonavides, ao afirmar que
no h norma jurdica que dispense interpretao.71
68
MACHADO, op.cit., p. 188.
69
GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 3. ed. So
Paulo: Malheiros, 2005. p. 24; 34.
70
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: teoria geral do direito civil. v. 1, 18. ed. So
Paulo: Saraiva, 2002. p. 63.
71
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 437.
39
Essa discusso quanto ao responsvel pela interpretao da norma j vem
de tempos, Hans Kelsen em sua obra Teoria Pura do Direito, classificava a
interpretao como sendo duas: a interpretao cognoscente e a interpretao
autntica, a primeira aquela realizada pelo estudioso do sistema normativo, pelos
operadores do direito na linguagem moderna, por sua vez, a interpretao autntica
ocorre quando esta realizada pela autoridade estatal na aplicao da norma.72
Com isso, temos que a hermenutica um grande instrumento para soluo
dos conflitos normativos, pois sua extenso interpretativa faz com que
doutrinadores, operadores do direito e julgadores possam dar solues para casos
complexos e sem previses, apenas com uma interpretao distinta, ou mais
abrangente, sem que para isso haja a necessidade de constituir uma nova norma.
Ro conceitua que:
A hermenutica tem como objetivo investigar e coordenar por modo

sistemtico os princpios cientficos e leis decorrentes, que disciplinam a
apurao do contedo, no sentido e nos fins das normas jurdicas e a
restaurao do conceito orgnico do direito, para o efeito de sua
73
aplicao.
4.3 CRITRIOS PARA SOLUCES DE ANTINOMIAS
Para que haja conflito normativo faz-se necessrio que as normas em
questo sejam vlidas, pois no sendo valida no haver conflito, pois a norma no
existiria juridicamente.
72
73
RO, Vicente. O direito e a vida dos Direitos. 5. ed. So Paulo: RT, 1999.
40
Assim, ocorrendo um conflito de normas, a cincia jurdica indica critrios
para sua soluo. Esses critrios para solues das antinomias so classificados
como jurdico-positivista, conforme segue abaixo.
4.3.1 Critrios para soluo de antinomias de direito interno
No direito interno as solues para as antinomias de direito interno so: o
critrio hierrquico e cronolgico e de especialidade.
O primeiro critrio utilizado o hierrquico (lex superior derogat legi
inferiori), baseado na superioridade de uma fonte de produo jurdica sobre a
outra. Diniz conceitua como: um conflito entre normas de diferentes nveis, a de
nvel mais alto, qualquer que seja a ordem, cronolgica, ter preferncia em relao
de nvel mais baixo.74
Assim o conflito seria resolvido pelo critrio hierrquico, qual seja uma
norma inferior teria que estar em acordo com o disposto por uma norma superior, ou
pela norma fundamental. Kelsen expressa que: no h, em normas de diferentes
escales, conflito, porque a norma inferior tem seu fundamento de validade na
superior. S ser valida a norma inferior que estiver em harmonia com a do escalo
superior.75 Bobbio estabelece que uma das consequncias da hierarquia normativa
esta: as normas superiores podem revogar as inferiores, mais as inferiores no
podem revogar as superiores.76
74
DINIZ, 2005, op,. cit., p. 35.
75
KELSEN, 1986, op. cit., p. 33-34.
76
41
Isso ocorre porque na maioria das vezes a norma superior que institui a
inferior, no podendo esta se opor de qualquer maneira a primeira.
Outro critrio utilizado para a soluo de antinomia o critrio cronolgico
(lex posterior derogat legi priori) estabelece que para as normas de um mesmo
escalo, a validade da norma prescrita anteriormente est condicionada
compatibilidade com a norma estabelecida por ltimo. Remonta ao tempo em que as
normas comearam a ter vigncia, e podendo ocorrer apenas para normas
pertencentes a um mesmo escalo. Com ensina Kelsen, se se tratar de normas
gerais estabelecidas pelo mesmo rgo em diferentes ocasies, a validade da
norma editada em ultimo lugar sobreleva da norma fixada em primeiro lugar e que
a contradiz.77
Ressaltam ainda os doutrinadores que se as normas conflitantes, total ou
parcialmente, forem postas concomitantemente com um s ato do mesmo rgo, tal
principio no poder ser aplicado, pois as normas teriam sua vigncia na mesma
data, no podendo ser aplicado o critrio cronolgico. Neste sentido, ressalta Diniz
que a lex posterior apenas ser aplicada se o legislador teve o propsito de afastar
a anterior.78
Questo importante sobre o critrio em anlise se as novas regras trazidas
pela norma posterior aplicam-se de maneira pretrita ou apenas para as condutas
futuras, e nesse impasse, ser retroativa a norma que atinge os efeitos de atos
jurdicos praticados sob o imprio da revogada, e irretroativa a que no se aplica a
qualquer situao jurdica constituda anteriormente.79 Os princpios da
irretroatividade e da retroatividade devem ser analisados com cautela, e devendo ser
77
KELSEN, 1986, op.cit.
78
DINIZ, 2005, op.cit., p. 35.
79
BOBBIO, op.cit., p. 93.
42
resguardas as propores, para que a nova norma no prejudique a coisa julgada, o
ato jurdico perfeito e o direito adquirido.80
Tambm utilizado como critrio para a soluo de antinomia no direito
interno a especialidade (lex specialis derogat legi gnerali), tal critrio prescreve a
superioridade da norma especial sobre a norma geral, e para tanto, considera-se
uma norma especial se ela possuir em sua definio legal todos os elementos
tpicos da norma geral e mais alguns de natureza objetiva ou subjetiva,
denominados especializantes.81
Entretanto, se a lei nova for a norma geral, e a antiga especial, ou vice-
versa, ambas podero ter vigncia, desde que uma no venha a colidir com a
outra82. Com isso o critrio de soluo de que lei especial revoga lei geral no
poder ser acolhido em todo o seu rigor.
4.3.2 Soluo de conflito entre normas de direito internacional privado
O princpio da territorialidade que rege a aplicabilidade das normas dentro
do espao de domnio soberano do Estado. Entretanto, como sugerem os
doutrinadores, esse princpio da territorialidade no pode ser aplicado de maneira
absoluta, pois isso poderia acarretar um conflito entre legislaes de Estados
80
Constituio da Repblica, artigo 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: inciso
XXXVI. a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
81
DINIZ, 2005, op. cit., p. 40.
82
DINIZ, Maria Helena. Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro Interpretada. 13. ed. So Paulo:
Saraiva, 2007.p. 78.
43
distintos, por, a norma de um suprimir a do outro, criando por vezes um impasse e
no uma soluo.
Neste sentido, posiciona-se Silva Pereira ao afirmar que:
sem comprometer a soberania nacional e a ordem internacional, os Estados

modernos tm permitido que, em seu territrio, se apliquem, em
determinadas hipteses, normas estrangeiras, admitindo assim a
extraterritorialidade, para tornar mais fceis as relaes internacionais,
possibilitando conciliar duas ou mais ordens jurdicas pela adoo de uma
83
norma d soluo mais justa.
O Brasil como adepto do princpio da territorialidade, normatizou o princpio
na Lei de Introduo as Normas do Direito Brasileiro, dando ao princpio da
territorialidade o dever de regular os bens e obrigaes84, aplicando-se o chamado
lex rei sitae que um critrio jurdico para regular coisas mveis de situao
permanente, inclusive de uso pessoal, ou imveis, que importa na determinao do
territrio, espao limitado no qual o Estado exerce sua competncia.85
Outro princpio utilizado na soluo de conflito entre normas de direito
internacional privado o da extraterritorialidade, que por este, a norma aplicada em
determinado caso do pas estrangeiro, regido por princpios e convenes
internacionais das quais os Estados com legislao conflitante so adeptos.
Exemplo claro de aplicabilidade da norma estrangeira, o disposto no artigo
7 da Lei de Introduo as Normas no Direito Brasileiro, antiga Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, estabelecendo que a Lei do pas em que domiciliado o sujeito ter
prevalncia nos casos de direito de famlia, ao comeo e fim da personalidade,
nome e capacidade civil.
83
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 158-9.
84
Lei de Introduo as Normas do Direito Brasileiro, artigo 8. Para qualificar os bens e regular as
relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados.
85
DINIZ, 2007, op. cit., p. 278.
44
Art. 7. A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre

o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de
famlia.
A aplicao da lei estrangeira, ou a aplicao da extraterritorialidade mais
do que uma mera aplicao da norma, pois a norma ultrapassa as suas fronteiras
atendendo o interesse de vrios pases. Nesse sentido, Diniz dispe que:
a lei extraterritorial teria duas funes: primeira sendo proteger a pessoa em

territrio estrangeiro, e a segunda regular os efeitos de atos estrangeiros
que venham a se cumprir, no todo ou em parte, no pas. A
extraterritorialidade, no entanto, encontrar restries, pois o Estado apenas
poder permitir que, dentro de seu territrio, se aplique norma aliengena
que no atente contra a soberania nacional, a ordem pblica e os bons
86
costumes.
Por muitas vezes ocorre o chamado estatuto pessoal, uma situao jurdica
em que as normas de um Estado acompanham o individuo em outro pas, estando
protegido ou regulado pelas normas do pas de origem. Essa regra baseia-se na lei
da nacionalidade, ou na lex domicilii, e esses critrios (nacional e do domicilio),
constituem critrios solucionadores dos conflitos interespaciais, sendo elementos de
conexo indicativos da lei competente para reger o conflito de leis no espao 87, e
que tambm esto limitados a no ofender os costumes locais, a ordem publica e a
soberania nacional.
Por no haver uma ordem normativa universal e por serem as normas de
direito interno distintas de uma nacionalidade para outra, ao menos em sua maioria,
pode ocorrer o chamado conflito normativo de segundo grau, que se verifica pela
existncia de uma regra em determinado pas prever aplicabilidade de um critrio,
sendo totalmente contraria a previso da legislao oposta, assim como exemplifica
86
DINIZ, 2007, op. cit., p. 208.
87
Ibid., p. 208.
45
a doutrina88, o estado e a capacidade de brasileiro domiciliado na Itlia regem-se
conforme o direito internacional privado brasileiro pela lei italiana (lei do domiclio),
mas pelo direito internacional privado italiano aplica-se o direito brasileiro (lei da
nacionalidade).
Diniz entende que este conflito no direito internacional privado apenas
aparente, pois na aplicao de uma norma j constituda, no h coliso, por no
haver conflito formal de normas, e na verdade, so duas normas que se integram.89
88
DINIZ, 2005, op. cit., p. 44.
89
DINIZ, 2005, op. cit., p. 45, e complementa que: a) a norma colisional de direito internacional
privado (interno) que faz remisso a uma norma de direito substancial (interno) para qualificar
determinado fato; e b) a norma substancial (incorporada ao direito interno, se estrangeira) a que o
legislador de direito internacional privado remete o aplicador.
46
5 CONCLUSO
Em um ordenamento jurdico ideal no deveria existir conflito de normas.
Assim no deveria o legislador criar uma norma que fosse incompatvel como
sistema jurdico. Entretanto esta no a realidade, vrios so os conflitos que
surgem com as novas leis, em geral, esse conflito resolve-se pela declarao de
invalidade de uma norma, devendo prevalecer outra.
Normalmente estes conflitos podem ser solucionados mediante o emprego
de critrios de resoluo de conflitos entre regras jurdicas. Estes critrios so: 1) o
hierrquico, lex superior derogat legi inferiori, pelo qual a regra hierarquicamente
superior derroga a inferior; 2) o cronolgico, lex porterior derogat legi priori, neste a
regra posterior derroga a regra anterior; e 3) o critrio da especificidade, onde regra
especial prevalece sobre a regra geral, lex specialis derogat legi generali.
No caso do conflito ser entre princpios o meio de soluo aplicado a
Ponderao. Muito embora no exista uma preferncia absoluta entre princpios, a
ponderao ir trazer uma preferncia condicionada pela qual, no caso concreto, um
princpio prevalece frente ao outro. Podendo em caso diverso, o principio que
prevaleceu (condicionadamente) ser deixado a parte, para dar-se preferncia ao
outro.
Na ponderao deve ser avaliado, mediante o princpio da
proporcionalidade, qual princpio atende melhor os fins justia, paz social e bem
comum.
47
Outro meio de soluo dos conflitos a chamada hermenutica jurdica, que
por meio de sua extenso interpretativa faz com que doutrinadores, operadores do
direito e julgadores possam esclarecer casos sem previses e complexos.
Embora uma parte da doutrina entenda que esta interpretao sirva apenas
para o julgador, pois ele quem ir decidir e aplicar a norma de acordo seu
entendimento, pois no se pode separar a interpretao do direito de sua
aplicabilidade. A maioria da corrente doutrinaria entende que a funo interpretativa
se estende alm da figura do magistrado, esclarecendo que a funo da
interpretao conferir aplicabilidade da norma jurdica as relaes sociais que lhe
deram origem, ampliar o sentido da norma a relaes novas no abrangidas ao
tempo de sua criao, atendendo aos fins sociais e valores que pretende garantir.
48
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UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARAN

Lucas da Silva Wosniak

Trabalho de Concluso de Curso apresentado ao

Lucas da Silva Wosniak

Curitiba, ___ de __________ de 2012.

Eduardo de Oliveira Leite

suas lies de carter e trabalho sempre estaro comigo.

Tambm devo lembrar que este trabalho no seria possvel sem a

colaborao da Professora Cludia Beck, que aceitou o desafio, esteve sempre

que ento consegussemos transformar ideias em letras.

passo para a vitria o desejo de vencer.

O presente trabalho versa sobre conflito de normas jurdicas. Para um maior

Palavras-chaves: Norma Jurdica. Conflito de Normas. Antinomias. Hermenutica

O presente trabalho traz o conflito de normas no ordenamento jurdico de

Kelsen, que de suma importncia para compreenso do estudo ora desenvolvido.

Em um segundo momento, busca-se classificar as principais espcies de

normas no ordenamento jurdico brasileiro, ressaltando a importncia da norma

Constitucional e as normas de carter infraconstitucional.

conflito de normas. Abordando o tema, a ideia de antinomia elucidada em todas as

suas formas e classificaes, sendo tambm identificados os critrios de solues

utilizados pela doutrina.

Por fim, o presente estudo revela a importncia da interpretao no direito,

ou de grande complexidade onde se utiliza a hermenutica jurdica como meio de

soluo. Outra maneira de pacificao de conflito a ponderao utilizada para a

deve prevalecer em determinado caso.

As interpretaes que podemos dar a palavra norma1, bem como suas

diversas definies e caractersticas, so abordadas por diversos operadores do

muitos questionamentos so os caminhos que nos levam a uma maior compreenso

Comeando pela ideia trazida por Kelsen de hierarquia entre as normas

padro de hierarquia entre normas jurdicas, o que norma jurdica?3 Para

Machado, normas so prescries jurdicas de carter hipottico e eficcia

situaes que possam ocorrem dentro do mundo ftico, descrevem um

tornada dependente de certas condies, sendo essa dependncia expressada pelo

poder estabelecer vrias condutas, ou ter normas semelhantes para condutas

diversas, o que vem a ocasionar um conflito normativo.

Para soluo desses conflitos Kelsen entendeu que um conjunto de normas

norma maior, a qual ele chamou de norma fundamental, estabelecendo que a

norma fundamental que constitui a unidade na pluralidade de todas as normas que

integram um ordenamento, de modo que uma norma s pertence a determinado

ordenamento porque sua validade pode ser imputada norma fundamental6.

O Ministro e professor Gilmar Ferreira Mendes ao tratar do tema estabelece

que so mltiplos os sentidos atribudos expresso norma fundamental a que

correspondem outras tantas funes correlatas classificando a norma fundamental

suas normas jurdicas, as quais em razo e a partir dela, se organizam e/ou se

Portanto, a norma fundamental o ponto de partida para todas as leis (lei

ou a sua existncia, dentro da norma fundamental8. Assim, uma norma jurdica s

valida porque cumpre os requisitos, ou est em conformidade com a norma

base para construo de todo o ordenamento.

2.1 CARACTERSTICAS DA NORMA JURDICA

Tamanha a amplitude da expresso norma jurdica, que nem mesmo suas

caractersticas so apontadas de maneira unanime pela doutrina. Diversos

entendimentos surgem quanto as suas caractersticas, Machado cita duas definies

para as caractersticas que so mais aceitas entre os juristas, a primeira corrente

doutrinaria fala em generalidade, abstratividade, imperatividade e a coatividade

como caractersticas das normas. Tambm podemos citar como caractersticas a

bilateralidade, a disjuno e a sano so as reais caractersticas, ressaltando que a

outra classificao so pseudocaractersticas da norma jurdica9.

Com essa divergncia doutrinria em relao a real caracterstica das

normas, devemos apontar o que pretende especificar cada um de seus predicados.

norma em tese, uma teoria e no um caso concreto; imperativo, pois o contido

nela obrigatrio, por fim, e no menos importante a coatividade que o meio

nega-se a generalidade como caracterstica da norma jurdica ao argumento

submetendo-se sano da decorrente. Nega-se a coatividade por no ser

Curitiba, _ de ________ de 2012.