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Adriana de Lima Cardozo - OAB/SP 305.760
Adriana de Lima Cardozo - OAB/SP 305.760
Ad r i a n a d e L i m a C a r d o z o – O AB / S P 3 0 5 . 7 6 0
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/pg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 1004935-86.2019.8.26.0071 e código 52F38D4.
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por ADRIANA DE LIMA CARDOZO, protocolado em 18/03/2019 às 13:46 , sob o número 10049358620198260071.
EXCELEN TÍSSIMO SEN H OR D OU TOR JU IZ D E D IREITO D A VARA D A FAZEN D A
PÚ BLICA D A COMARCA D E BAU RU / SP
1. D OS FATOS
R UA: Maria J osé 5-60 • Vila Altinópolis • Bauru/ SP • CEP: 170 12-160
F ONE / F AX: (14) 99127-8151 (c l a r o ) • (14) 310 0 -0 0 65 ( FIXO)
E - MAIL: adriana@cardozoadvogados.com
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Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/pg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 1004935-86.2019.8.26.0071 e código 52F38D4.
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por ADRIANA DE LIMA CARDOZO, protocolado em 18/03/2019 às 13:46 , sob o número 10049358620198260071.
As atividades da Requerente sem pre consistiram na lim peza direta dos postos de
atendim ento, recolhendo lixos contam inados, roupa sujas, lim peza de ala de isolam ento, retirada de
lençóis e roupa de cam a contendo excrem entos, sangue e dem ais m ateriais contam inados.
Tem os que ainda que seja de alta insalubridade o trabalho exercido, a obreira desde
os prim órdios de suas atividades recebe tão som ente o im porte de 20 % (vinte por cento) de
insalubridade, o que com absoluta certeza não corresponde à realidade vivida pela trabalhadora.
A autora, com o inform ado em sua qualificação, é pessoa sim ples, de parcos
rendim entos.
Desta feita, a autora é pessoa pobre na acepção jurídica do term o, não dispondo de
condições para arcar para com custas do processo sem que isto afete seu sustento e de sua fam ília.
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Desta feita, requerer-se pela concessão dos benefícios da assistência judiciária
gratuita, nos term os dos artigos 92 a 10 2 do Novo Código de Processo Civil.
Com o com provado pelo anexo, a m unicipalidade rem unera a requerente no im porte
de 20 % (vinte por cento), ou seja, no grau m édio de insalubridade existente nas dependências do
hospital.
Referido adicional é fundam entado de fato na NR-15, no seguinte enquadram ento:
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Com o sabido todas as m ais graves ocorrências tidas na cidade e em toda região
acabam sendo levadas para cuidados m édicos diretam ente ao Pronto Socorro Municipal Central de
Bauru/ SP.
Os portadores das m ais inúm eras doenças e patologias passam pelo PS.
Por incontáveis casos chegam pacientes vítim as de graves acidentes onde a carne,
ossos, sangue, fezes, urina e tantos outros dejeções e fluidos corporais estão a m ostra necessitando dos
funcionários da m unicipalidade, lidos aqui com o a requerente e outros, cuidado extrem o. Ou seja, o
trabalho cotidiano da requerente é de estar em perm anente contato com tais dejetos, fazendo jus ao
grau m áxim o de insalubridade com o constante na própria NR – 15, no entanto em item diverso, se não
vejam os:
Ora Excelência, sequer faz necessário a avaliação de laudo pericial para o caso, resta
evidente que os funcionários que laboram no PS de Bauru, exercendo a função que a requerente exerce,
ou outra qualquer que se tenha contato perm anente com pacientes e seus dejetos, m erece ter seu
adicional de insalubridade rubricado em percentual m áxim o.
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Na realidade, todo o am biente da localidade é eivado. Ora, ao receber inúm eros
pacientes portadores de doenças infectocontagiosas resta categoricam ente im possível a esterilização do
am biente de form a com pleta a aniquilar todos os agentes biológicos capazes de transm itir doenças. Ou
seja, para àqueles que laboram nas dependências do Pronto Socorro Municipal Central, há que ser
deferido o pagam ento de adicional de insalubridade em grau m áxim o.
Outrossim , caso seja o entendim ento de Vossa Excelência para m elhor com provação
do direito da obreira, se faz necessário a nom eação de perito nom eado por Vossa Excelência para
constatar as condições de trabalho da requerente e assim verificar o grau de insalubridade.
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O que fica desde já requerido.
Cum pre destacar que, referido laudo pericial tem efeito declaratório e não
constitutivo do direito, ou seja, a partir do m om ento em que o laudo pericial declarar a existência de
insalubridade em nível m áxim o, patente que referido direito é extensível no período im prescrito onde a
requerente não percebeu a vantagem patrim onial.
Este é o claro entendim ento consolidado pelo Tribunal de J ustiça do Estado de São
Paulo que dia pós dia reafirm a a decisão:
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Data do julgam ento: 27/ 0 7/ 20 15
Data de registro: 0 4/ 0 8/ 20 15
Em enta: SERVIDOR PÚBLICO ESTADUAL ‐ Adicional de Insalubridade ‐ Pretensão
ao recebim ento desde a adm issão ‐ Adm issibilidade ‐ Laudo que tem efeito
m eram ente declaratório e seus efeitos retroagem à data em que a atividade insalubre
com eçou a ser exercida – Precedentes desta C. 4ª C. de Direito Público
– Não incidência da Lei n. 11.960 / 0 9 – Ação, na origem , julgada procedente –
Sentença m antida ‐ Recurso oficial que se considera interposto – Recursos
desprovidos.
D A OBRIGAÇÃO D E FAZER
No caso em tela, um a vez que para que a requerente seja rem unerada da form a
correta é necessário procedim ento adm inistrativo dentro das dependências do departam ento pessoal da
requerida Municipalidade, faz-se necessário pontuar algum as questões relevantes a obrigação de fazer.
O cunho obrigacional está voltado ao apostilam ento do percentual correto do
adicional de insalubridade, qual seja a alteração dos atuais 20 % (vinte por cento) para 40 % (quarenta
por cento). O pleito é plenam ente viável na m edida do que determ ina o artigo 461 do CPC.
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Art. 461 ‐ Na ação que tenha por objeto o cum prim ento de obrigação de fazer ou não
fazer, o juiz concederá a tutela específica da obrigação ou, se procedente o pedido,
determ inará providências que assegurem o resultado prático equivalente ao do
adim plem ento.
Assim , em sede de provim ento final, há que se constar na decisão term inativa a
determ inação para que a Requerida realize a alteração do percentual pago a título de insalubridade.
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A estipulação de astreintes tem com o condão coercitivo de obrigar a Requerida a
efetuar àquilo que é determ inado sob pena de incorrer em m ulta.
Art. 287 ‐ Se o autor pedir que seja im posta ao réu a abstenção da prática de algum
ato, tolerar algum a atividade, prestar ato ou entregar coisa, poderá requerer
com inação de pena pecuniária para o caso de descum prim ento da sentença ou da
decisão antecipatória de tutela (arts. 461, §4º , e 461‐A).
Assim , ao final da dem anda, além da restituição dos valores em atraso do período
im prescrito, dever‐se‐á a Requerida ser condenada na obrigação de fazer de realizar os futuros
pagam entos no im porte de 40 % a título de insalubridade
No caso em tela, tem os que a requerida é a único responsável pelos danos causados a
autora e deverá arcar com tais responsabilidades.
Ainda, conform e consta dos docum entos em anexo, tem os que a obreira se feriu com
m aterial perfuro cortando no últim o dia 0 5, sendo obrigada a ser vacinada para prevenção de HIV e
abrindo CAT pela requerida.
Assim , não resta dúvida quanto à responsabilidade da requerida, bem com o sua
inteira m á-fé, m otivo pelo pela indenização pelos danos m orais sofridos pela autora em im porte não
inferior à R$ 10 .0 0 0 ,0 0 (dez m il reais).
Encontram os no Código Civil em seus artigos 927 e 186 respaldo legal ao direito de
indenizar, in verbis:
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Artigo 927. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem , fica
obrigado a repará-lo.
Artigo 186. Aquele que, por ação ou om issão voluntária, negligencia ou im prudência,
violar direito e causar dano a outrem , ainda que exclusivam ente m oral, com ete ato
ilícito.
Não restam dúvidas quanto à ilicitude do ato da requerida e m ais que isso agiu de
form a dolosa, visando única e exclusivam ente seu enriquecim ento.
E ainda, dentro do diplom a m áxim o legal, encontram os respaldo para aquele que
sofre abuso dentro de sua integridade m oral, se não vejam os o inciso V do m esm o artigo supracitado:
Adem ais, a Doutrina e a J urisprudência têm ensinado que o dano sim plesm ente
m oral, sem repercussão no patrim ônio, prova-se tão som ente pela ofensa ou constrangim ento, e dela é
presum ido, sendo o bastante para justificar a indenização.
"(...) Parece m ais razoável , assim , caracterizar o dano m oral pelos seus próprios
elem entos; portanto, com o a privação ou dim inuição daqueles bens que têm um valor
precípuo na vida do hom em que são a paz, a tranqüilidade de espírito, a liberdade
individual, a integridade individual, a integridade física, a honra e os dem ais
sagrados afetos"...(CAHALI, Yussef Said, Dano Moral, 2ª Ed., ver., atual. E apl., 3ª
tiragem , Revistas dos Tribunais, 1999, PP.20 -21.)"
A esse respeito, e a guisa de m era ilustração, já tem proclam ado o STF que "a
indenização, a título de dano m oral, não exige com provação de prejuízo" (RT 614/ 236), por ser este
um a consequência irrecusável do fato e um "direito subjetivo da pessoa ofendida" (RT 124/ 299). Com
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efeito, tal entendim ento se justifica porque essas decisões partem do princípio de que a prova do dano
m oral está no próprio fato em si, com o o afirm ou o juiz DEMÓCRTIO RAMOS REINALDO FILHO, em
r. voto proferido com o Relator no Recurso nº 0 228/ 1998 do I Colégio Recursal Cível de Pernam buco,
em Sessão de J ulgam ento da 3ª Turm a, em 20 / 0 9/ 1998, "verbis":
"- A indenização a título de dano m oral não exige com provação de prejuízo, por ser
esta um a consequência irrecusável do fato e um direito subjetivo da pessoa ofendida.
Fundam enta-se no princípio de que a prova do dano (m oral) está no próprio fato,
não sendo correto desacreditar na existência de prejuízo diante de situações
potencialm ente capazes de infligir dor m oral. Esta não é passível de prova, pois está
ligada aos sentim entos íntim os da pessoa. Assim , é natural adm itir-se a
responsabilidade civil, p. ex., na m aioria dos casos de ofensa à honra, à im agem ou ao
conceito da pessoa, pois subentende-se feridos seus íntim os sentim entos de
autoestim a."
4. D OS PED ID OS
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im prescrito. Consequentem ente, seja a requerida condenada ao recalculo de
todos os reflexos legais, quais sejam férias, levando-se com o base de cálculo os
vencim entos integrais do Requerente, tudo com a devida correção m onetária, e
ainda, juros de m ora;
Protesta provar o alegado por todos os m eios de prova em direito adm itidas,
especialm ente pelos docum entos e testem unhas que instruem a presente exordial.
Term os em que,
Pede deferim ento.
Bauru, 18 de m arço de 20 19.
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