C abe-lhe s, por exemplo, o direito ao nome, que, por individu ali­ contribuem pa.ra a sua d"ivers 1·da . .

zá-l as e tomá-las conhecidas no cenário socia l, é protegido contra a de e que, md 1r ctamcnte, acabam po
rroborar a tese �e �ue a capacida r
usurp ação de terceiro s ( arts. 33 e 34, Lei nº 8.934, de 18.11.94; arts. �:
º· de de direito é u m conceito grada­
Passemos, �0 1_s, a análise dess es fat
ores diferenciais, quais
1.166 e 1.167, Cód. Civ.). Às pessoas jurídicas podem o utorga r-se, o substrato onto log 1c o sejam:
ainda , outros s inais distintivos, como exp r essões ou sinai s de prop a ­
da pessoa jurídica, a lei e o objeto so
cial.
ganda, títulos de estabelecimento ou insígnias, igual mente resguarda­ 5·2·1 �;,,�;�ações à capacidade de
dos - no âmbito civ il e pen al - con tra violações por parte de outrem direito das pessoas
;urubcas em razão de seu substra
(arts. 186, Cód. Civ. e 195, IV e V, Lei nº 9.279, de 14.5.96). to o11tol6gico
É-lhes reconhecido, outross im, como centro legal de suas ativi­ · ·
Ser pessoa Jun'dtea ?ªra o Dire · ·ito nao
. - consiste em um dado pré-
dades, um domicílio (art. 75, Cód. Civ.) e, no que to ca às pesso as jurí­ n�rmat1vo , mas_ e� qualidade jurídica que
o legislador apõe a deter­
dicas de direito privado , po ss uem el as nacionalidade, fixada c m fun­ mmadas agre1�1açoes sociais ou
patrimônios, como form a de imp
mentar os ans eios e exp . ]e-
ção do Estado so b cujas leis se constituíra m e do local em que se situe ectativas do prop . no bornem.
a sede de sua ad ministração (art. 1.126, Cód. Civ.)165. P essoa' em moldes JUn · 'dic
º
. os , equivale a ser apto
rcitos e a ser sujeito de obng · açoe a titularizar di
A par dessa e das outra s distinções antes traçada s, percebe-se que - s, na-o resultando essa qualida de
vo no. c� so da pessoa , sal-
vasto, entretanto, é o campo de aproximação da capacidade de gozo tisica, da preexistência de determ
inado substrato
ont0Jog1co, mas puram
da s pess oas naturai s e das pessoas jurídicas. No entanto, não se pode ente da eleição objetiv a feita pel
daí inferir que elas sej am idênt icas, pois inúmeros são os fatores que Isso não equiva
.
· Je
ª dtzcr
º o legislador
que esse substrato on tológico seja·
de
todo me1 evan�e para o Direito:
ele apena s não é em regra detcrm ·
nante da condição de pessoa, em . 1-
- bora mflua substancialmente não
165 O art. 1.126, Cód. Civ., ao reputar nacional a sociedade organizada em co11formi­ na c�nfi guraçao da �apacidade só
. de direito da pess oa jurídica, co
dade com a lei brasileira e que tenha no Pais a sede de sua administraç<io reafir­ tambem �a sua diversificação daque mo
mou a orientação presente no art. 60, caplll, Decreto-lei nº 2.627, de 26.10.40 para la atribuída à pess oa tisica.
A�s1r_n, mesmo que vasto o camp o
as sociedades anónimas. O advento do novo Código Civil não afastou a teoria da em que coincidam a capacida­
constituição, expressamente encampada pelo art. 11, captt!, De creto-lei nº 4.657,
de de d1re 1�0 �a pc�so� natural e da
pessoa jurídica, não se pode outor­
de 4.9.42, assim como outrora não o havia feito o antigo texto do art. 171, I, CF, gar a esta ulti ma direitos que lhe
ex1·�eencia · de um- homem como centr'Jo mde esstuaraimp
scia nhos , Por pressuporem
que igualmente demandava a existência de sede e administração no Pais para que a a
pessoa jurídica fosse reputada na cional. Com efeito, a nova solução legislativa não - utaç㺷
Destart�· nao sao compatíveis às
prestigiou quaisquer dos critérios selecionados pelas diversas teorias acerca da na­ f:a1.� 1Tia 166. pessoas jurídicas os direitos de
cionalidade da pessoa jurídica (Cf. SILVA PEREIRA. /11stit11ições... , cit., p. 206-
Na� poder_n elas possuir certos dire
itos subjetivos públicos
7), continuando a mirar na co11stit11içào da pessoa jurídic.i, exigindo, porém, o re­
dcnvados da cidadama, tal como o
voto.
quisito adicional da localização da sede da ad111i11istraç<io. No que tange às pessoas Um problema que deve ser equa
. . cionad o à luz d a capacidade de
jurídicas de direito público, vale a lição de Caio Mário da Silva Pereira: "Da na­ direito parece-nos ser o da exten
cionalidade das pessoas jurídicas de direito público não há cogitar. Como entes de .
opera� d os dire1· t�s d
são que o a rt. 52, co · d· e·iv. pretend e
a perso nalidade às pe
direito externo, são as nações mesmas, assim consideradas no concerto universal, ssoas jurídicas. O text
questao, ao preceituar que se "ap o em
e, como tais, atribuem na cionalidade às pessoas. Como é cm função delas que os
. '
lica [··· J às pessoas Jlln
couber, a proteça-o d. os direitos d"
ica s, 110 que
indivíduos são na cionais ou estrangeiros, não se h á de questionar de sua nacionali­ da pcrsonalidadc"[sem gr·110 ..
.
nal], eonvoca o mterprete a elu e: no ongi-
dade. Internamente, as pessoas de direito público são unidades políticas ou admi­ cidar os termos e o fundamento
nistrativas, ou político-administrativas, que pela própria natureza não podem ter por
nacionalidade diversa da que emana do Estado, ou da nação de que são a expressão 166
no seu conjunto ou nas subdivisões". Instituições... , V. I, cit., p. 205-6. ;:� ���b�:��, �lr! ch L rs�nnalité M_ora/e et Ses Limites e11
Droit Al/eman d.
i G ncra je :e ";ro11 ct de Junsprudcnce
, 1960, p.33-4.
102
103
 te-se, a ex­
meio dos quais se efetua tal ampliação. De início, ressal
er leitura
pressão no que couber já se incumbe de ?esautoriz�r �ualqu
pessoas
que, no tema, venha a equiparar a capac1dad� de d1re1to das
o que advert e Gustav o
jurídicas àquela atinente às pessoas naturais. E
Tepedino:
"Assim é que o texto do art. 52 parece reconhecer que os direitos da
personalidade constituem uma categoria voltada para a defesa e para a
promoção da pessoa humana. Tanto assim que não assegura às pessoas
jurídicas os direitos subjetivos da personalidade, admitindo, tão-somen­
te a extensão técnica dos direitos da personalidade para a proteção da
p;ssoa jurídica. Qualquer outra interpretação, que pretendesse encontrar
no art. 52 o fundamento para a admissão dos direitos da personalidade
das pessoas jurídicas, contrariaria a dicção textual do dispositivo e se
chocaria com a informação axiológica indispensável à concreção da
aludida cláusula geral" 1 67•
Parece-nos que a dicção do texto legal apenas se revelará se uma
advertência básica não for descurada no decorrer do procedimento
exegético. Primeiramente, o substrato ontológico da pessoa jurídica há
de ser contrastado com a essência da pessoa humana, para, apurados
os limites em que se firma a analogia de proporcionalidade imprópria
existente entre os dois entes, delinear-se a envergadura do art. 52,
Cód. Civ. Não se pode, portanto, assumir qualquer postura apriorística
nesse terreno pelo fato de serem genéricas tanto a capacidade de di­
reito das pessoas naturais quanto aquela atinente às pessoas jurídicas.
Há que se atentar para a variedade de direitos agrupados sob o vocá­
bulo direitos da personalidade 168, para, então, dirirnir quais, por sua
estreita vinculação à natureza humana, são insuscetíveis de ser trans­
portados para o domínio das pessoas jurídicas. Dentro dessa ordem de
idéias, já se percebe que, radicando os direitos da personalidade na
tutela da dignidade humana, a capacidade de direito das pessoas jurí­
dicas nessa seara representará sempre e invariavelmente um minus em
167 Crise de fontes normativas e técnica legislativa na parte geral do Código Civil de
2002. ln: . A Parte Geral do Novo Código Civil - Estudos na Perspectiva
Civil-Co11stitucio11al. Rio de Janeiro-São Paulo: Renovar, 2002, p.XXIX.
168 Cf. DROBNIG. La Personnalité... , cit., p. 35.
104
relação à capacidade da pessoa natural. Não se concebem, portanto,
direitos da personalidade exclusivos da pessoa jurídica, pois esta é que
recebe, secundária e analogamente, a tutela de direitos cujo conteúdo
se assemelhe aos bens da personalidade humana.
Partindo dessa afirmação, conclui-se que não goza a pessoa jurí­
dica dos chamados direitos à integridade corporal, isto é, o direito à
vida, ao próprio corpo e à integridade fisica, justamente por lhe faltar
concreção 169 • A separação torna-se, porém, menos nítida no domínio
dos direitos à integridade moral ou intelectual, visto que "o ponto de
analogia [entre pessoa fisica e jurídica] está na existência de uma indi­
vidualidade que permite a prossecução autónoma de fins no meio
social" [sem grifo no original) 170• Justamente por constituir a pessoa
jurídica uma realidade não concreta, mas técnica, cuja operatividade,
em proporcionalidade imprópria, aproxima-se do mover-se da pessoa
natural no âmbito jurídico, alguns de seus direitos estreitam-se da­
queles bens relativos à integridade moral ou intelectual do homem.
José de Oliveira Ascensão esclarece tal raciocínio:
"Na medida em que os direitos da personalidade contemplem a indivi­
dual idade das pessoas tisicas, há uma analogia com a situação das pes­
soas colectivas. Por isso, os direitos que estruturam a individualidade
são aplicáveis por analogia"17'.
Dentro dessa perspectiva de delineamento da individualidade,
óbices não há para se admitir que a pessoa jurídica goze de direito ao
nome (art. 1.166, Cód. Civ.) 172 e de direito sobre outros elementos
distintivos ou identificadores de seu estabelecimento (art. 195, V, Lei
nº 9.279/96). Também em prestígio da individuação da pessoa jurídi­
ca, tvtelam-se o direito moral sobre a criação de ben's da propriedade
industrial e intelectual (arts. 183 a 194 e 209, Lei nº 9.279/96; art. 5°,
VIII, h; X; e XI Lei nº 9.610/98; art. 4°, da Lei nº 9.609/98), como
expressão do modus operandi particular da pessoa jurídica no meio
169 Cf. AMARAL. Direito... , cit., p. 254; DROBNIG. La Personnalité... , cit., p. 35.
17º ASCENSÃO. Direito... , cit., p. 260.
171 ASCENSÃO. Direito... , cit., p. 260-1.
172 Mas não direito ao pseudônimo, como corretamente assinala TEPEDINO. A Par­
te ... , cit., p. XXIX.
105
 à intii�id�de reconhecid� à
negocial. Em via aproximativa ao di_rei�o. .
A questão cm tomo da honra da pessoa jurídica, embora antiga,
1ca o direito de seg� edo m­ tem-se revestido de muita atualidade face ao reconhecimento pelo
pessoa humana, defere-se à pessoa JUnd
tenha desenvolvido _(art.
dustrial e de sigilo sobre o know how que Direito da figura do dano moral. Caso se entenda, como o fazem inú­
de liberdade, e sa­
195 X I Lei 11° 9.279/96). No que tange ao direito meros doutrinadores, que a pessoa jurídica goze do direito à honra, há
i cst ç es justamente p�r de se lhe deferir os meios legais para a defesa desse bem jurídico.
bid� qt;c O mesmo assume variadas ma� ! � ? _
dmam1ca da ��rs�nah­
traduzir, conforme assinala Ascensão, a°fe1çao Assim, ao dano moral perpetrado corresponderia a pretensão ressar­
CF), de consc1cncia, � e citória cm favor da pessoa jurídica.
dadet73. Liberdade de locomoção (art. 5 , XV,
(art. 5 º, _X�I.' CF) sao
crença e de culto (art. 5 , VI, CF), e de reunião Não é de hoje que esse questionamento vem sendo posto aos tri­
°

a JUn�,c�. Tam­
fórmulas ontologicamente incompatíveis com a pesso bunais pátrios e, embora ainda se encontre alguma divergência177, po­
de sua propna natu-
bém não se lhe ajusta o direito à imagem em vista de-se afirmar sem receio que forte tendência jurisprudencial firmou-se
reza t 74. no sentido de reconhecer a pessoa jurídica como possível paciente de
rne �o .d'.-
A questão, entretanto, toma-se intricada no que conce dano à honra objetiva e, portanto, como titular do direito a indeniza­
as pesso �s JUn��­
reito à honra. Muitos doutrinadores consid:_ram que ção 178 . A sedimentação desse entendimento culminou, aliás, com a
sua personalidade .
cas gozam de direito à honra como emanaçao de edição da Súmula nº 227, do Superior Tribunal de Justiça.
a honra, cm
Ferrara, partilhando desse entendimento, esclarece que Não nos parece bom o posicionamento das cortes nacionais e
ente:
relação à pessoa jurídica, deverá ser analisada objetivam cremos que isso se deva, a um só tempo, ao insuficiente ou quiçá ine­
exig�ncia xistente conceito de dano moral e à falta de uma análise conscienciosa
"De fato para O reconhecimento da honra se estabelece como. dos limites da capacidade de direito da pessoa jurídica.
0 estad o psicológico capaz de sentir a ofensa
, e naturalmente isso nao se
que a honra A falta de rigor metodológico e sistêmico no exame do dano mo­
encontra fora do homem singular. Ao invés, é de observar
o a de est!1�a ral acabou por fazer dele um rótulo designativo de um conteúdo pouco
pode também considerar-se objetivamente, como uma aur� !
o e tiducia
que qualifica e circunda o sujeito , e é um elemento de credit tangível, ou mesmo uma autêntica panacéia. O alargamento de seu
nos relaci. onamentos externos .
ui 76 domínio redundou na dispersão e arrefecimento de seu cerne original,
a o di­
Logo, Ferrara reconhece que a pessoa jurídica não go� � 177 RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Alçada, 7• Turma. Apelação cível nº
d1gmdade,
reito à honra em seu aspecto subjetivo, caracterizado pela 194.101.911. Apelante: FGK, Federação Gaúcha de Karatê; apelada: Bianchi
objeti va, traduzida
decoro e auto-estima. No entanto, atribui-lhe honra Agência de Viagens Turismo ltda. Rei. Juiz Leonello Pedro Paleido, m aioria, j.
a jurídica pe-
pela reputação, pelo bom nome e pela imagem da pesso 26.4.95. Revista dos Trib1111ais, São Paulo, v. 717, p. 249-51, julho 1995.
178 Nesse sentido: cf. BRASIL. Superior Tribunal de Justiça, 4ª Turma. Recurso Espe­
rante a sociedade. cial nº 60.033-2. Recorrente: Banco Nacional S/A; recorrido: Boergcr & Boerger
Classivideo Ltda. Rei. Min. Ruy Rosado de Aguiar, v.11., j. 9.8.95. LEX -J11risp111-
173 Cf. Direito..., cit., p. 108-9. dência do Superior Trib1111al de Justiça e dos Tr ib1111ais Regionais Federais, São
174 Cf. DROBNIG. La Persomwlité ... , cit., p. 35. Paulo, n. 81, p. 228-35, maio 1996. MATO GROSSO. Tribunal de Justiça, 1ª Tur­
AL DE MONCADA.
m Entre os que sustentam esse ponto de vista figuram: CABR ma. Agravo nº 57.537-5. Agravante: Banco Real S/A; agravada: Scarpari & Evan­
Lições..., cit., p. 362, nota n 2; BARBERO.
º Sistema ..., cit., p. 18?; '.ONTES DE gelista ltda. Rei. Dcs. Atapoã da Costa Feliz, v.11., j. 24.3.98. Revista dos Tribunais,
MIRANDA. Tratado ... , V.I, cit., p. 288; CAVA LIERl FILHO , Serg10. Programa São Paulo, v. 755, p. 362-3, setembro 1998. RIO DE JANEIRO. Tribunal de Justi­
de Responsabilidade Civil. 2. cd., 2• 1iragem, São Paulo: Malhei
ros, 1999, P· 85; ça, 2• Câmara. Apelação cível nº 5.943-94. Apelantes: Banco Real S/A e MFG
Jurídica. Revista dos
LENZ, Luis Alberto Thompson. Dano Moral Contra a Pessoa Comercial de Presentes ltda.; apelados: Banco Real S/A, Banco Noroeste S/A e
Tribunais, São Paulo, v. 734, p. 56-65, dez. 1996, passi m . Meridional S/A Com6rcio e Indústria. Rei. Dcs. Sérgio Cavalieri Filho, maioria, j.
116 Teoria ... , cit., p. 835. 8.11.94. Revista dos Trib1111ais, São Paulo, v. 725, p. 336-41.

106 107
 de modo que não raro tacha-se de dano moral o que, em verdade
constitui mero aborrecimento quotidiano ou mesmo o que seja reflex�
de ordem patrimonial do dano.
Com esta breve nota não pretendemos assumir a tarefa de con­
ceituar o dano moral e de demarcar seu campo de incidência, visto que
tal empreitada cm muito desborda o tema desse trabalho. Não obstan­
te, mister se faz relembrar a clássica lição de Wilson Melo da Silva:
"os alicerces sobre que se firmam os danos morais são puramente espirituais.
E as lesões do patrimônio ideal dizem respeito à capacidade afetiva e sensiti­
va, qualidades apenas inerentes aos seres vivos" [sem grifo no originaJJl79.
? dano moral é indcnizável porque desperta dor, pesar, angústia.
Desviando-se desse norte primordial, o aplicador da lei descura do
próprio fundamento do dever de reparar. Como imaginar que uma
pessoa jurídica venha a padecer daquelas agruras? Impossível.
o contrário do que à primeira vista possa parecer, alargar os
. A_
domm1os de um conceito jurídico nem sempre resulta na sua consoli­
dação. Basta imaginar, por exemplo, o que sucedeu à própria noção de
culpa no campo da responsabilidade civil para mensurar-se os efeitos
nefastos de uma ampliação conceituai forçosa ou irrefletida. As t rans­
fo�ações c�nccituais são bem-vindas e retratam a evolução do Di­
reito mas nao p�dem operar-se por meras razões utilitaristas ou por
.'
capricho da doutrina ou da jurisprudência.
Cunha Gonçalves, por exemplo, sugere que as pessoas jurídicas
.
seJam dotada� de direito à honra "porque a injúria, a difamação, lesan­
do a personalidade, pode ter reflexos patrimoniais"iso. Ora , não há que
se mesclar ao campo do dano mora l repercussões de índole material.
Freqüentemente os conceitos de honra e de dano vêm sendo
.
"mstrumentalizados" para dar guarida a pretensões ressarcitórias que
�enham por base o abalo de crédito das pessoas jurídicas resultante da
ms�rição indevida perante sistemas cadastrais de infonnações. Nada
.
mais equivocado: se o crédito de detcnninada pessoa jurídica foi aba­
�ado ?� s� sua �lientela e fornecedores desvaneceram-se por conta da
mscnçao mdev1da, a indenização deve-se não por assaltos à honra da
179
O Dano Miora/ e S11n Repnraçao. 3. cd., Rio de Janeiro: Forense
180
Tratado... , cit., p. 979.
' 1983' p · 650·
108
pessoa jurídica, mas pelos prejuízos materiais, quantificáveis sob as
fonnas de danos emergentes e lucros cessantes.
Esse, aliás, parece ser o alerta que Gustavo Tepedino proclama
quase isoladamente na doutrina brasileira:
"percebe-se o equívoco de se imaginar os direitos da personalidade e o
ressarcimento por danos morais como categorias neutras, tomadas de
empréstimo pela pessoa juridica para a sua tutela (tida como maximiza­
ção de seu desempenho econômico e de sua lucratividade). Ao revés, o
intérp rete deve estar atento para a diversidade de princípios e de valores
que inspiram a pessoa física e a pessoa jurídica, e para que esta, como
comunidade intermediária constitucionalmente privilegiada, seja mere­
cedora de tutela jurídica apenas e tão-somente como um instrumento
(privilegiado) para a realização social das pessoas que, em seu âmbito
de ação, é capaz de congregar" 181•
É certo que demonstrar prejuízos materiais é menos cômodo que
alegar a ocorrência de dano moral, mas se distintas são essas catego­
rias de danos, não há que as confundir ou migrar de uma a outra por
questão de conveniência ou praticidade. Ademais, há que se advertir
que soluções pragmáticas e simplistas, se vantajosamente conduzem a
um resultado imediato, a longo prazo acabam por revelar seus malefi­
cios. É o que adverte Gustavo Tepedino:
"A fórmula em apreço (da Súmula 227, STJ] pode ser explicada, pro­
vavelmente, pela insuficiência de construções doutrinárias, no sentido
de satisfazer os interesses ressarcitórios das pessoas jurídicas. Mas não
se justifica a sua manutenção, que produz conseqüências inquietantes,
dentre as quais a fixação de critérios de valoração de danos e a gradação
do quantum ressarcitório em descompasso com a axiologia constitucio­
nal, equiparando-se empresa e pessoa humana" 182.
Ao peso desses argumentos, só resta concluir que, preservada a
real estrutura do direito à honra, é ela francamente incompatível com o
substrato ontológico da pessoa jurídica: não é ele comportado pela sua
capacidade de direito, por não poder a pessoa jurídica sofrer ofensas a
um âmago de que simplesmente não é dotada.
181
A Pessoa Jurídica e os Direitos da Personalidade. ln: __. Temas de Direito
Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 499.
182 Crise..., cit., p. XXVII.
109
 Tendo sido alertado que a extensão propugnada pelo art. 52, Cód.
Civ. deve ser feita com observância dos limites impostos pelo subs­
trato ontológico da pessoa jurídica, resta destacar um último aspecto.
Mesmo quando à pessoa jurídica se atribuírem direitos rotulados com
a mesma nomenclatura de certos direitos da personalidade humana, é
imperioso reconhecer que tais direitos distinguem-se na sua essência e
na finalidade para a qual tais situações foram dotadas de juridicidade.
É o que se depreende do clássico ministério de Adriano de Cupis:
"os bens objeto dos direitos da personalidade satisfazem necessidades de
ordem tisica ou moral, inexistentes para as pessoas jurídicas. O princípio de
que a personalidade toca a essas últimas na mesma medida em que toca às
pessoas tisicas encontra uma limitação na própria essência das pessoas jurí­
dicas, cujo substrato natural difere profundamente daquele das pessoas tisi­
cas. Essa limitação não é suficiente para restringir a capacidade das pessoas
jurídicas à pura esfera patrimonial [...), mas tem um valor próprio do qual,
considerado em seus justos tennos, não se pode prescindír" 183•
Nessa ótica, não cabem, portanto, ministérios do seguinte teor:
"Não obstante a teoria dos direitos da personalidade ter-se constmído
a partir de uma concepção antropocêntrica do direito, isto é, a pessoal
natural como referência, também se admite serem pessoas jurídicas
titulares desses mesmos direitos" [sem grifo no origina1] 184• Con­
quanto não intencionalmente, a expressão mesmos direitos conduz a
equívoco, pois, como bem assinala José de Oliveira Ascensão, "é ne­
cessário encontrar em cada manifestação dos direitos da personalidade
um fundamento ético que permita compreender o regime. Se uma
determinada relação é discutida, ainda que esteja nominalmente inte­
grada num direito da personalidade, mas não tem o lastro ético neces­
sário, já este regime se não aplica. Será possivelmente um direito
como qualquer outro, tutelável pelos meios comuns, uma vez que não
há subjacente uma h1tela da personalidade"185•
Assim, ainda que tais situações sejam, por vezes, compatíveis
com o substrato ontológico das pessoas jurídicas, não se infundem do
183
I Dirilli... , cit., p. 26.
184
Cf. AMARAL. Direito... , cit., p. 254.
iss Direito... , cit., p. 99.
110
conteúdo de que são dotados os direitos da personalidade autênticos.
Isso sucede porque, nesses últimos, o alvo da tutela é a existência da
pessoa humana, ao passo que naqueles primeiros é a operacionalidade
da pessoa jurídica. O legislador, ao preservar o nome de uma pessoa
jurídica ou seus elementos identificadores não tem em mira a indivi­
dualidade como um auto-conceito, repleto de projeções transcedentais,
mas como um elemento distintivo capaz de orientar a clientela ou
parceiros negociais. A reserva da intimidade da pessoa jurídica, a seu
turno, jamais poderia alcançar a projeção que tal direito assume em
relação às pessoas físicas, representado em seu vértice no right to be
alone ou no direito ao silêncio 186• Cinge-se, contrariamente, a aspectos
freqüentemente correlacionados à lealdade concorrencial. Extrai-se
lição desse quilate em Pietro Perlingieri:
"Se a tutela da pessoa humana afunda as suas raízes na cláusula geral pre­
sente no art. 2 Const. e qualquer aspecto ou interesse concernente à pessoa
é tutelado na medida em que sejam essenciais ao seu pleno e livre desen­
volvimento, é também verdade que qualquer interesse, referido às pessoas
jurídicas, não somente assume significados diferentes, mas recebe também
uma tutela que encontra um distinto fundamento. Para as pessoas jurídicas
o recurso à cláusula geral de tutela dos 'direitos invioláveis' do homem
constituiria uma referência totalmente injustificada, expressão de uma mis­
tificante interpretação extensiva fundada em um silogismo: a pessoa física é
sujeito que tem tutela; a pessoa jurídica é sujeito; ergo, à pessoa jurídica
deve-se aplicar a mesma tutela. Daqui uma concepção dogmática e unitária
da subjetividade como fato neutro. O valor do sujeito pessoa tisica é, toda­
via, diverso daquele do sujeito pessoa jurídica.
É necessário adquirir consciência da identidade apenas aparente de pro­
blemáticas como, por exemplo, o segredo, a privacidade e a informa­
ção. Estes aspectos assumem valor existencial unicamente para a pessoa
humana; nas pessoas jurídicas, exprimem interesses diversos, o mais
das vezes de natureza patrimonial. O sigilo industrial, o sigilo bancário,
etc. podem também ser em parte garantidos pelo ordenamento, mas não
com base na cláusula geral da tutela da pessoa humana"187.
186 Cf.
ASCENSÃO. Direito... , cit., p. 124-5.
187
Perfis do Direito Civil [Profili Dei Dirino Civilc]. Trad. Maria Cristina de Cicco.
Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p. 157-8.
111
 A existência dessas restrições, no campo dos direitos pessoais ou
no dos direitos da personalidade, não significa, porém, que a capaci­
dade de direito das pessoas jurídicas esteja em uma relação de con­
tém/está contido perante a capacidade das pessoas naturais. A capaci­
dade de direito das pessoas jurídicas não pode ser tomada necessaria­
mente como um diminutivo daquela reconhecida aos homens. Tam­
bém não é correto afirmar que todas as titularidades subjetivas das
pessoas morais também seriam, por conseqüência, posições jurídicas
dos indivíduos. Opostamente, "aos entes coletivos são próprias outras
relações que não se aplicam em relação aos indivíduos, como aquelas
que se referem à estrutura interna corporativa"188• Ademais, direitos há
que pressupõem uma pessoa jurídica por seu titular. É o que sucede,
por exemplo, com as chamadas marcas coletivas, cujo registro é atri­
buído exclusivamente a "pessoa jurídica representativa de coletivida­
de", conforme dispõe o § 2° do art. 128 da Lei nº 9.279, de 15.5.96.
Outro exemplo significativo extrai-se da disciplina da subsidiária inte­
gral, que apenas pode ter como única acionista sociedade brasileira, e
não pessoas naturais (art. 251, Lei nº 6.404, de 15.12.76).
Seja como for, dúvidas não restam de que o próprio substrato
ontológico das pessoas jurídicas atua como fator de delimitação de sua
capacidade, diferenciando-a daquela reconhecida às pessoas naturais,
seja por restringi-la ou por incrementá-la com direitos não atinentes ao
homem.
5.2.2 Limitações legais à capacidade
de direito das pessoas jurídicas
Além das restrições advindas da própria essência da pessoa jurí­
dica, outras há que resultam de imposição legal. Estas últimas restrin­
gem justamente o gozo de direitos que ordinariamente seriam atribuí­
dos às pessoas jurídicas, por lhes serem estruturalmente compatíveis,
não fosse a proibição da lei. Assim, não obstante o próprio substrato
das pessoas autorize a aquisição desses direitos, o legislador julga
inconveniente tal atribuição e a interdiz.
188 FERRARA. Teoria... , cit., p. 829.
112
Essa, aliás, é a essência do chamado princípio do efeito útil, que
instruí a formação da capacidade de direito da pessoa jurídica c ordena
que se lhe defiram todos os direitos necessários ou inerentes à realiza­
ção de seu objeto social, salvo aqueles proibidos em lei 189•
Trata-se, pois, de uma limitação de caráter especial, que somente
evidencia que a capacidade de direito das pessoas jurídicas definiti­
vamente tem uma vocação genérica, de modo que não podem esses
entes morais fazer só o que a lei concede, mas também tudo o que a lei
não lhes veda 190•
Essa intervenção legislativa, inibidora da capacidade de gozo das
pessoas jurídicas é facilmente perceptível, por exemplo, na repressão
historicamente empreendida por outros sistemas positivos - entre eles
o português - à concentração dos bens de mão morta 191• Por meio das
chamadas leis de desamortização, restringia-se a acumulação de bens
nas mãos de determinados entes coletivos, principalmente das pessoas
eclesiásticas, proibindo-se-lhes ou limitando-se-lhes por lei a sua
aquisição, quer a título gratuito, quer a oneroso.
Embora o direito positivo brasileiro não conheça restrições dessa
estirpe à capacidade aquisitiva das corporações eclesiásticas, não dei­
xa ele de consignar dispositivos legais em que se podem igualmente
vislumbrar limitações ao gozo de direitos por parte das pessoas jurídi­
cas. É o que se percebe, v.g., do teor do § 2° do art. 11, do Decreto-lei
nº 4.657, de 4.9.42 - Lei de Introdução ao Código Civil - ao precei­
tuar que, salvo a exceção estampada no § 3° desse mesmo artigo, "os
governos estrangeiros, bem como as organizações de qualquer nature­
za, que eles tenham constituído, dirijam ou hajam investido de funções
públicas, não poderão adquirir no Brasil bens imóveis· ou suscetíveis
de desapropriação". Assim sendo, conforme já visto, conquanto a
189 Cf. ANGEL YAGÜEZ, Ricardo de. lntroducción ai Estudio dei Derecho. 5. ed.,
Bilbao: Universidad de Deusto, 1988, p. 262-3.
19
º Cf. FERRARA. Teoria... , cit., p. 847-8.
191
Tal denominação era aposta a esses bens, pois eles, uma vez incorporados ao pa­
trimônio das igrejas, corporações religiosas, paróquias, misericórdias, hospitais,
irmandades, confrarias, etc., permaneciam como que mortos para a economia so­
cial, pois, além de não sofrerem tributação, eram subtraídos ao giro comercial,
dado que se tomavam inalienáveis.
113
natureza das pessoas jurídicas permita que elas sejam proprietárias de
bens imóveis, por motivos de segurança, houve por bem o legislador
tomar defesa essa prerrogativa aos governos estrangeiros e às demais
organizações mencionadas naquele artigo. Nesse exemplo, configura­
se, portanto, situação em que claramente se verifica a imposição de
limites legais à capacidade de direito das pessoas jurídicas. Outros,
sem dúvida, podem ser recolhidos da análise do direito positivo.
5.2.3 O objeto social como fator de limitação
da capacidade de direito das pessoas jurídicas
Para que se possa precisar se o objeto social efetivamente atua
como fator de delimitação da capacidade jurídica dos entes coletivos,
primeiramente é necessário averiguar o que de fato se compreende por
esta noção e verificar se todas as espécies de pessoas jurídicas de di­
reito privado dela são dotadas.
Costumeiramente, a doutrina define o objeto social como sendo o
ramo da atividade humana a que se dedique determinada pessoa jurí­
dica. É a interpretação que se depreende, por exemplo, da forma como
é empregado o termo objeto ao longo de toda a redação do art. 2° da
Lei nº 6.404, de 15.12.76. Neste dispositivo legal, afirma-se que a
companhia pode ter por objeto "qualquer empresa de fim lucrativo" ou
mesmo a participação em outras sociedades.
Compreendido, pois, como a atividade para a qual a pessoa jurí­
dica foi constituída, tem-se que o objeto social, embora habitualmente
estudado apenas no âmbito das sociedades simples e empresárias,
constitui uma noção atinente também às demais pessoas jurídicas.
É verdade que o Código Civil e a Lei de Registros Públicos - Lei
nº 6.015, de 31.12.73 - não se reportam expressamente ao vocábulo
objeto quando se referem às sociedades e às associações. Tal circuns­
tância, contudo, não significa que esses entes sejam privados de obje­
to. Na verdade, a noção lhes é igualmente aplicável, mas encontra-se
abrigada sob a designação de fins. Assim, por exemplo, o Código Ci­
vil, ao dispor sobre o registro das pessoas jurídicas, não exige que ne­
le conste o objeto das associações e das fundações, mas sim os seus
f ins (ait. 46, I, Cód. Civ.). Dessa maneira também procedeu a Lei
114
nº 6.015/73, que utilizou igualmente a expressão fins em seu art. 120,
1. Não obstante a diversidade léxica, o fato é que nas duas hipóteses
fins equivale a objeto. Designa, portanto, a empresa em que atue a
associação ou a fundação. Caso se houvesse empregado, naqueles
dispositivos legais, o termo objeto aos invés de fins, ter-se-ia a mesma
exigência legal, devendo a associação e a fundação declinar simples­
mente a atividade que têm por escopo empreender. Assim, na associa­
ção, objeto social será o escopo filantrópico ou beneficente para o qual
aquele ente foi constituído; na fundação, será a destinação que lhe foi
conferida pelo próprio instituidor 192 .
O objeto social representa um ponto para o qual convergem e se
dirigem, direta ou indiretamente, os esforços empreendidos ao longo
da existência das pessoas jurídicas. Sob essa perspectiva, o objeto
social distingue a pessoa jurídica da pessoa natural, pois enquanto esta
última pode dirigir-se à generalidade de fins possíveis, aquela se des­
tina à realização de um escopo determinado 193•
Constituindo, pois, elemento norteador e balizador das ações da
pessoa jurídica, torna-se imprescindível que esse objeto esteja firmado
de forma precisa e clara em seus atos constitutivos. Essa, aliás, já era a
preocupação revelada no art. 302, 4, Cód. Com. de 1850 que exigia
que da escritura pública ou do instmmento particular de constituição
das sociedades comerciais constasse a "designação específica do ob­
jeto da sociedade". A mesma advertência também pode ser vislumbra­
da no corpo do já citado art. 2°, da Lei nº 6.404/76.
A definição do objeto não impõe, contudo, a sua unicidade. A
pessoa jurídica poderá explorar mais de um objeto ou mesmo vários,
que guardem entre si conexidade ou que sejam até tl)esmo indcpen-
19 2 Apesar de as fundações também serem dotadas de objeto, não seria de boa técnica
chamá-lo, nesta hipótese, de social. Embora seja essa a designação tradicional, for­
ça é reconhecer que ela se adequa apenas às pessoas jurídicas que pressuponham a
pluralidade de associados como elemento constitutivo, como sucede nas associa­
ções, nas sociedades, nos sindicatos e nos partidos políticos. Sendo essa caracterís­
tica alheia à estrutura das fundações, mas possuindo elas igualmente objeto, prefe­
rível seria não lhe apor qualquer ad jetivação.
193 Cf. A SCENSÃO. Direito... , cit., p. 265.
115
dentest94. Nessa hipótese, deverão eles estar todos discriminados nos
atos constitutivos da pessoa jurídica, conforme o mandamento legal.
Estreitamente relacionada ao objeto social encontra-se a teoria
ultra vires societatis de origem anglo-saxônica. Segundo esta teoria, a
sociedade existiria apenas para a realização dos atos que efetivamente
conduzam à realização do objeto social.
Objeto e capacidade estariam, sob essa ótica, intimamente liga­
dos, de modo que, estipulado o primeiro, atuaria ele como fator de
delimitação da segunda. A capacidade, destarte, teria por conteúdo
exclusivo aqueles atos que, compatíveis com o substrato ontológico
das pessoas jurídicas e a elas permitidos por lei, fossem ainda afeitos
ao objeto social. Na concepção primeva dessa teoria, essa correlação
seria de tal monta que nem mesmo à assembléia geral seria dado rati­
ficar um vínculo jurídico constituído em transcendência ao objeto
social 195.
Ultra vires seria, portanto, o ato praticado pelo administrador que
se afastasse da destinação essencial da pessoa jurídica, ao passo que
intra vires seria o ato que se mantivesse, mediata ou imediatamente,
dentro daquele limite.
Contudo, para que se conheça o real alcance da teoria, é impor­
tante observar que modernamente doutrina e jurisprudência vêm re­
formulando o conceito de objeto social, imprimindo-lhe um sentido
mais amplo.
Osmar Brina Corrêa Lima ensina que, em verdade, o objeto da
sociedade é sua atividade-fim, de modo que ele encerraria em si não
só a idéia da empresa explorada pela pessoa jurídica, mas também a de
finalidade, lucrativa ou não, para a qual a pessoa foi constituída 196•
194 Cf. MIRANDA VALVERDE, Trajano de. Sociedades por Ações. V. 1, 3. cd., Rio
de Janeiro: Forense, 1959, p. 79.
195 Posteriormente, o extremismo da concepção originária foi sendo paulatinamente
abrandado por construções doutrinárias, que, preocupadas com a manutenção e
preservação do negócio jurídico firmado, passaram a aceitar a validação do ato ul­
tra vires, desde que esta se mostrasse vantajosa para a sociedade. Cf. GOWER.
Gower's Principies of Modem Company Law. 4. ed., London: Stevens & Sons,
1979,p.164-5.
196 Cf.
Responsabilidade Civil dos Administradores de Sociedade Anónima. Rio de
Janeiro: Aide, 1989, p. 58-60. Também CELSO BARBI FILHO concede idêntica
116
Para demonstrar essa duplicidade de sentidos, o autor colaciona
dois julgados em que se permitiu a dissolução de sociedades pelo não
cumprimento de seus fins. No primeiro caso, a dissolução foi ordenada
por não ter a sociedade distribuído dividendos aos acionistas, relacio­
nando-se, nesta hipótese, a expressão fim ao conceito de lucro. No
segundo, dissolveu-se sociedade que, não obstante apresentasse lucros
e efetivasse a distribuição de dividendos, passou a dedicar-se a ramo
de atividade outro que não o estipulado em seus atos constitutivos.
Sob essa ótica, portanto, objeto social de uma sociedade comercial
que explore, por exemplo, a venda de automóveis, será tanto a própria
interposição praticada na circulação daqueles bens móveis (atividade),
quanto o fito de lucro que se subentende naquela empresa (fim). O
termo objeto seria, pois, ambivalente, designando a atividade e o fim
da pessoa jurídica.
Sob essa perspectiva, ultra vires seria o negócio que escapasse ao
âmbito da atividade e ao fim da pessoa jurídica. E, segundo a formula­
ção originária da ultra vires doctrine, a desobediência àqueles limites
redundaria na nulidade do ato. A gravidade da sanção imposta deriva­
ria do fato de que o objeto social consiste não em uma causa superve­
niente de incapacidade de gozo, mas em um fator que delimita a priori
o conteúdo da capacidade de direito da pessoa jurídica, de modo que a
esta última não seria possível, por falta de capacidade, envolver-se em
negócios estranhos ao seu objeto social.Posteriormente, contudo, o
rigor da teoria ultra vires foi abrandado, passando-se a considerar o
ato exorbitante meramente inoponível à pessoa jurídica, podendo o
terceiro prejudicado, contudo, demandar o administrador pelo cum­
primento da obrigação avençada.
De acordo com a teoria, representando uma meta a ser atingida, o
objeto social, ao ser fixado, conduz reflexamente à determinação dos
poderes concedidos aos administradores na sua consecução.
amplitude à noção de objeto em "Apontamentos Sobre a Teoria 'Ultra Vires' no
Direito Societário Brasileiro". Revista Forense, Rio de Janeiro, n. 305, jan./mar.
1989, p. 23-4. LAMARTTNE CORRÊA DE OLIVEIRA, embora não se pronuncie
abertamente nesse sentido, parace agasalhar essa concepção. Cf. A Du pla... , cit.,
p. 252.
117
 ontrato ,
o objeto social, como se viu, uma vez estampado noas csubsta n­
nos estatutos ou nos atos constitutivos, não suscita dúvid
e co� a
ciais quanto à sua extensão. O mesmo, porém, não s�1ce?
recisar
questão que ora se traz a lume: na. prática? torna-se drftc1l �
n ontram -sc mserto s
quais atos, pela sua afinidade .ª� obJcto social, � �
p r seu
na competência afe ta aos admm1stradores e qu�1s, JUstament� �
alheamento àquele objeto, não possam ser realizados pelos orgaos da
pessoa jurídica. . .
Essa, sem dúvida, consistiu numa das mai ores dificuldades sus-
citadas pelo surgimento da teoria ultra vires. A propósito, Fábio Ulhoa
Coelho relata que tamanha era a insegurança entre os contratantes, que
ninguém mais corria o risco de contratar com as sociedad�s inglesas
sem que o negócio a realizar estivesse indiscutivelmente mserto. no
âmbito do objeto so cial. Por força dessa situação, e, como o obJ eto
social, até 1948, era inalterável no Direito inglês, os atos constitutivos
das sociedades passaram, para garantia dos contratantes, a ostentar
uma lista imensa e variada de atividades econômicas, às quais esses
entes poderiam dedicar-s e197 •
O fato , contudo, é que nem mesmo as mais extensas enumera-
ções conseguiam fazer frente às multivariadas e impensadas situaç_õcs
que a prática propunha à pessoa jurídica na realização de seu obJ eto
social. Diante dessa perplexidade e, com vistas a desvencilhar a p es­
soa jurídica das amarras contidas cm seus próprios �tos constituti_v�s,
passou-se a conceber que o rol de atividades pennit1das aos admm1s­
tradores, por maior qu e fosse sua amplitude, possuía caráter mera-
men te enunciativo.
Com base nessa assertiva, percebeu-se que vários atos, ainda que
não expressamente catalogados nos estatutos ou no c ontrato social,
poderiam, não obstante, ser considerados intra vires, já que revelavam
estreita conexão com o objeto social. Por sua na tureza, tais atos seriam
i mp lícitos ao objeto social (implied in ; auxilia1y to the orig inal
197 Cf. COELHO. Curso... , cit., p. 430; GOWER. Gower 's Principies ... , cit., p. 166.
Gower assevera, a respeito, que a medida, paradoxalmente, prejudicou, de certa
forma, aos próprios acionistas, que viram sensivelmente reduzido seu poder de
controle sobre o capital da companhia e sobre a atividade dos administradores.
118
garant), de modo que seu arro lamento nos a tos constitutivos da pessoa
jurídica mostrava-se inteiramente dispensável. Sendo assim, aos ad­
ministradores permitia-se a prática regular de to dos os atos que explí­
cita ou implicitamente foss em relacionados ao objeto so cial, sendo­
lhes vedada, por outro lado, a de negócios que aí não est ivessem com­
preendidos.
Por sua configuração, percebe-se que a ultra vires doctrine é
francamente partidária dos inter esses dos associados, a quem a nulida­
de ou inoponibilidade do negócio firmado além dos limites do objeto
social certamente viria a beneficiar t9s. Não cuida, portan t o, a teoria
dos interesses de terceiros que porventura venham a contratar com
administradores que ex trapolem os poderes que lhe foram atribuídos,
ao argumento de que aqueles poderiam, através de breve análise dos
atos co nsti tutivo s da pessoa jurídica, conhecer os limites a que os
gesto res estariam adstritos no exercício d e sua função.
Tal situação rendeu à teoria inúmeras críticas. Muitos entenderam
como injusta a proteção conferida aos interesses dos associados em de­
trimento de terceiros, pois aqueles, e não estes, deveriam arcar co m as
conseqüências da eleição do mau administrador. Mais razoável seria im­
putar as conseqüências danosas do ato ultra vires sobre os ombros da­
queles que, por sua escolha, de certa forma colaboraram para o advento
do dano, do que sobre terceiros que tenham confiado nas declarações
feitas pelo administrador ou na imagem externa da empresa.
A teoria foi, ainda, contestada pelo fato de basear-se em n oção
muito definida e pr ecisa de objeto social que nem sempre corresponde
à realidade dos fatos. Com efeito, nã o raro as sociedades têm necessi­
dade de expandir suas atividades, diversificando seu ramo d e atuaçã o.
Tal circunstância é também agravada pelo fato de que a existência dos
grandes grupos econômicos de certa forma contribui para tomar ainda
mais nebulosa a determinação do obj eto social perante te rceiros que
nem sempre, no ritmo frenético do mundo nego cial, podem averiguar
com segurança a pertinência ou não de determinado ato às finalidades
da pessoa jurídica.
198 Cf. BALLANTINE, Henry Winthrop. 011 Co1poratio11s. Chicago: Callaghan,
1927, p. 234; 290.
119
 Ademais , condenou-se a teoria por ser ela invocada não propria­
mente na quotidiana defesa do objeto social, mas apenas episodica­
mente, quando assim convinha aos associados : ora acei a�a-sc a r�ti­
. � �
ca abusiva por parte do administrador se assim fosse utll aos soc1os,
mantendo-se, portanto, o negócio; ora restava ele desfeito pela alega­
ção do desvio praticado, fato que no mais das vezes ocorria quando o
negócio não conviesse ao quadro social.
Tais críticas, com o passar do tempo, avolumaram-se e acabaram
por diminuir acentuadamente o prestígio da teoria mesmo em seu ber­
ço original. Antes mesmo da adequação do direito inglês à Diretiva
68/15 l, de 9.3.68, o art. 9° da European Communities Bill de 1971
abrandou o rigor da formulação originária da teoria dos atos ultra
vires, ao admitir que os negócios concluídos além do objeto social
seriam abarcados pela capacidade da companhia se o terceiro que com
ela contratou estivesse de boa-fé. A derrocada final da teoria sobre­
veio, todavia, por alterações efetuadas pela Companies Act de novem­
bro de 1989 ao art. 35 da Companies Act de 1985. Pela nova redação,
a validade dos atos em que a sociedade interviesse não seria afetada
por lhe faltar de capacidade, a despeito da configuração que tomasse
seu objeto social.
Em relação aos Estados Unidos, Fábio Ulhoa Coelho informa
que a teoria "hoje, é lembrada, basicamente, na responsabilização � e
administrador por ato de liberalidade praticado à custa da companhia
. . .
[...], senão como assunto de mera cunos1'd ade 1 11stonca
' »199.
No âmbito do Direito francês, limitações à capacidade de direito
como as oriundas da aplicação da teoria dos atos ultra vires redundam
do chamado principe de specialité.
Esse princípio, contudo, foi substancialmente abrandado. Desde a
ordenança de 20 de dezembro de 1969, que visava a harmonizar o
Direito francês às soluções do art. 9.1. da Diretiva européia nº 68/151
· de 9.3.68, o objeto social não mais limita os poderes dos administra­
dores nos tipos societários que ofereçam limitação de responsabilidade
aos seus sócios. Logo, em sendo limitada a responsabilidade dos só­
cios pelas dívidas sociais, toma-se impossível invocar a insubordina-
t99 Curso... , eit., p. 431.
120
ção aos limites do objeto social como causa de inoponibilidade do
negócio firmado pelo administrador. A sociedade apenas não se res­
ponsabilizará pelos atos abusivos do administrador se provar que o
terceiro sabia que o ato ultrapassava o âmbito do objeto social ou de­
veria sabê-lo em virtude de circunstâncias outras que não a publicação
dos estatutos 200.
O principe de specialité, todavia, continua a vigorar plenamente
no que concerne às figuras societárias em que não exista a limitação
de responsabilidade pelas dívidas sociais em favor dos sócios, de mo­
do que, nesta última hipótese, apenas o dirigente que excedeu o objeto
social responderá perante terceiros pelo negócio entabulado2º1 •
Percebe-se, pois, que a teoria encontra-se em derrocada, visto
que sua utilização vem-se tomando cada vez mais esparsa e excepcio­
nal2º2. Ademais, mesmo nos ordenamentos jurídicos cm que ela é ex­
pressamente adotada, percebe-se que sua configuração em muito se
distancia do rigor e da generalidade com que foi originariamente pro­
posta.
E quanto ao Direito brasileiro? Teria ele recepcionado a doutrina
dos atos ultra vires?
Caio Mário da Silva Pereira, ao que parece, defende o objeto so­
cial como cláusula limitativa da capacidade de direito das pessoas
jurídicas. Confrontando a capacidade da pessoa natural à da pessoa
jurídica, o eminente civilista proclama-as distintas, ao fundamento de
que "a pessoa jurídica deve ter sua capacidade limitada à órbita de sua
atividade própria, ficando-lhe interdito atuar fora do campo de seus
fins específicos. É a isto que se chama de princípio da especia/izaçcio,
imposto em virtude da própria natureza da personalidade mora)" 2 03_
20° Cf. CI-IAPUT, Yves. L'Inopposabilíté à la Société de la Vente d'un Fonds
Statutaire par un Gérant de SARL. Revue des Sociétés, Paris, n. 2, avr./juin 1988,
p. 268.
261 Cf. JEJ\NTTN, Michel. Droit des Societés. 2. ed., Paris: Montehrestien, 1992, p.
135-8.
202 Cf. SOLOMON, Lewis et alii. Corporations - law mui Police. 4. ed., St. Paul:
West Group, 1998, p. 93.
203 Instituições ... , V. 1, cit., p. 196.
121
 Assim também se expressa S. Soares de Faria:
u que lhe
"Qualquer negócio que se não refira ao objeto especificado, �
a, constitui transação estranha e por ela nao respon-
contrarie a naturez
derá a sociedade.
Desde, porém, que a firma seja empregada em negócios que, direta-
mente ou indiretamente, se incluem no fim a que se destina a sociedade
e para a qual se organizou, desaparece a restrição da regra. . .
O objeto da sociedade, devidamente especificado, no contrato social, e
o critério decisivo para a detenninação da responsabilidade, como o é
204•
também para marcar o raio de ação dos administradores"
Segundo o entendimento de S. Soares de Faria, esta solução há
muito figurava expressamente no ordenamento jurídico brasileiro, pois
no art. 316, primeira parte, do Cód. Com. de 1850 se consignava que a
sociedade não ficava obrigada nos "casos em que a firma social [fos­
se] empregada em transações estranhas aos negócios designados no
contrato", ainda que o uso da finna tenha-se dado por pessoa habilita­
da a tanto. Ademais, conforme ensina este doutrinador, a adoção da
teoria ultra vires no direito brasileiro também restaria evidenciada
pelo teor do art. 331 do Cód. Com. de 1850, que exigia, para a assun­
ção de "operações diversas das convencionadas no contrato" o con­
sentimento unânime de todos os sócios. Portanto, se nas sociedades de
pessoas não é dado à maioria dos sócios alterar o objeto social, muito
205
menos pode fazê-lo o gerente através de sua atuação .
Alfredo Russell perfilha idêntico posicionamento, ressalvando,
contudo, que, em certas hipóteses, não obstante o desvio do objeto
social pelo gerente, poderá a sociedade ver-se obrigada a responder
· ' · • · 206
pelos atos abusivos, se os soc10s a e1 es t'1verem dado sua anuene 1 a .
Ce1nm, ainda, fileira junto a essa corrente, outros eminentes juris­
208
tas, como Trajano de Miranda Valverde207 e João Eunápio Borges .
204 Do Abuso d(l R(lzão Social. São Paulo: Saraiva, 1933, p. 226.
ios Cf. Do Abuso... , eit., p. 227.
206 Cf. Curso de Direito Comercial Brasileiro. V. 1, 2. cd., Rio de Janeiro: Jaeintho
Ribeiro dos Santos, 1928, p. 273.
207 Cf. Sociedades... , cit., p. 79.
208 Cf. Do Aval. 3. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1960, p. 55.
122
Doutrinadores há, contudo, que adotam solução diametralmente
oposta, aceitando a responsabilidade da pessoa jurídica por todos os
atos praticados por seus dirigentes, ainda que eles estejam cm desa­
cordo com o objeto social, ressalvando-se somente a hipótese de má­
fé por parte do terceiro.
Celso Barbi Filho considera, em princípio, a pessoa jurídica res­
ponsável pelos atos ultra vires que seus dirigentes venham a praticar.
Conforme o professor mineiro, essa solução se justificaria pelo fato de
que "embora o estatuto social devidamente registrado tenha presunção
de publicidade, a dinâmica da vida comercial não permite que, a todo
momento, o empresário esteja examinando os estatutos elas empresas
com as quais contrata, para verificar se está ou não havendo exorbi­
tância de poderes por parte dos aclministradores"2º9. A solução seria,
assim, um tributo à confiança depositada no administrador por aquele
que com ele negociou, de modo que não seria dado ao terceiro de má­
fé a possibilidade de postular a subsistência do negócio celebrado em
desrespeito aos limites do objeto social ou a certas proibições estatutá­
rias.
J. Lamartine Corrêa de Oliveira também não concebe o objeto
social como delimitador da capacidade de direito das pessoas jurídi­
cas. Depois de analisar o sistema dos atos ultra vires do Direito anglo­
saxão e o princípio da especialidade no Direito francês, proclamava
inexistir, à época de edição de sua obra, qualquer previsão legal que se
assemelhasse àqueles institutos no ordenamento jurídico pátrio.
De acordo com J. Lamartine Corrêa de Oliveira, entre nós não
caberia a aplicação nem da especialidade legal nem ela estatutária2 10 •
A especialidade legal corresponderia à existência, no sistema legal
francês, de figuras associativas típicas, rigorosamente distintas uma
das outras. A especialidade estatutária, a seu turno, designaria a limi­
tação ela atuação da pessoa jurídica de acordo com o objeto de tais
atividades, apontado nos estatutos ou no contrato social.
A primeira restaria afastada pela ausência de fronteiras rigorosas
entre as associações e as sociedades, circunstância que, por si só, evi-
209 Apontamentos..., cit., p. 26.
21º Cf. A Dupla..., cit., p. 184-6.
123
 confusão entre uma pessoa No que concerne ao afastamento da chamada especialidade legal,
taria a fraude em matéria de registro, pela

A especialidade, em sua modalidade estatutana,

não há dúvidas de que assiste razão ao jurista paranacnse: entre nós, a
jurídica e outra .
211
. . . tambem . nao _ en- caracterização de um tipo personificado decorre muito mais de sua
_
ndo o autor, visto efetiva atuação do que de sua inscrição neste ou naquele registro. As­
contraria guarida no sistema jurídico brasileiro segu sim, uma sociedade pode ter transmudada sua natureza .de simples a
ssem a capacidade
que restrições estatutárias ou contratuais que limita empresária pelo grau de organização que sua atividade venha a atingir
eficácia de deter­
de direito ou estabelecessem requisitos adicionais à (art. 966, parágrafo único, Cód. Civ.).
seriam inopo­
minados atos jurídicos, embora válidas entre os sócios,
Oliveira confere ao tema da especialidade estatutária. Ao analisar a possi­
mente do fato Não prima pela acerto, porém, a solução que J. Lamartine Corrêa de
niveis a terceiros. Essa inoponibilidadc resultaria direta
, tocando a de­
de que a ninguém é dado limitar a própria capacidade bilidade de limitação da capacidade de direito cm razão do objeto social, 0
terminação desta somente à lei .
212
s. autor o faz sob o ângulo das limitações contratuais aos poderes do admi­
Não colhem, porém, os argumentos apresentados pelos dois jurista
Barbi Filho , é fato nistrador, matéria que difere substancialmente do tema ora cm análise.
Primeiramente, relembrando a lição de Celso
confundem, referindo-se a teoria dos atos ultra vires somente às cir­
empre­ Como bem adverte Rubens Requião, as duas situações não se
que as negociações no âmbito empresarial são ordinariamente
cunstâncias em que ocorre o abuso do objeto social 21 3.: quando a mal­
cada vez
endidas em massa e a um ritmo que, na atualidade, torna-se
e do empre go dos mo­
mais ágil e frenético, principalmente em virtud
não há, pois, que se falar em atos ulira vires, mas sim em abuso da
versação reside no desrespeito a cláusulas estatutárias ou contratuais,
dernos meios de telecomunicações.
razão social. Se distintos, pois, os estatutos de cada uma dessas situa­
dos
É certo que a presunção de publicidade que deflui do registro
rapide z com que se
atos constitutivos revela-se frágil e utópica diante da
o razoá­ ções, não há como confundi-los, como parece tê-lo feito J. Lamartine
desenvolvem as atividades no mundo moderno. Não seria mesm
s como Corrêa de Oliveira.
vel exigir-se a apresentação e conferência dos atos constitutivo
Toma -se ainda O objeto social, enquanto razão última da existência da pessoa
providência preliminar a toda e qualquer contratação.
il
e sem­ moral, não pode ser tomado por restrições contratuais impostas pelos
menos palpável essa exigência se nos vem à mente a possibilidad
próprios sócios com o fito de precaver a prática de atos indesejados
pre constante de modificação de estatutos e de contratos sociais.
por parte do administrador. O alcance dessas duas situações é dife­
Não pode, contudo, a célere marcha negocial servir de pretexto
tação. rente, de modo que diferente deve ser o tratamento jurídico a ambas
ou incentivo à falta de um mínimo de diligência no ato de contra
retação razoáv el entre as precau ­ dispensado, como, aliás, de fato acontece.
Para que se possa fazer uma interp
que travar á relaçõ es Enquanto as restrições estatutárias ou contratuais visam direta­
ções e cuidados de que pode ou não prescindir aquele
ministrador, o objeto social apenas reflexamente possui essa função.
ão mente a disciplinar o desempenho da função de órgão cometida ao ad­
com uma pessoa jurídica, é de vital importância que se faça uma distinç
advind as do objeto social e das
entre a substância e efeitos das limitações
O escopo primordial do objeto social é estampar a meta a ser atinoida
restrições contratual ou estatutariamente impostas pelos próprios sócios
aos poderes dos dirigentes. E é justamente nesse ponto em que J. Lamar
­ � finalida
. .
de para a qual se constituiu a pessoa jurídica, o idea(qu;
1mpehu diversas pessoas a agregar recursos e esforços próprios.
tine Corrêa de Oliveira equivoca-se na análise do tema.
Destarte, o ato que fere o objeto social é muito mais contundente
do que aquele que afronta restrições estatutárias ou contratuais. Se o

211 Cf. CORRÊA DE OLIVEIRA. A Dupla... , cit., p. 257. 213 Cf. Curso de Direito Comercial. V. 2, 17. cd., São Paulo: Saraiva, 1988, p. 186.
212 Cf. CORRÊA DE OLIVEIRA. A Dupla... , cit., p. 253-6.

124 125
objeto social é desrespeitado e, ainda que em atenção à boa-fé do co­
contratante, admite-se seja o ato imputado à pessoa jurídica, como
propi.tgnam Celso Barbi Filho e J. Lamartine Con-êa de Oliveira, não
há como se negar que houve o acolhimento de uma mudança de objeto
social, que, espantosamente, operou-se à revelia de todos aqueles que
não exerçam a direção da pessoa jurídica. Gower, a propósito, hiper­
bólica e ironicamente, assevera que a regra ultra vires foi salutar na
medida em que, a par de cumprir outros objetivos, prevenia que o
investidor de uma companhia de mineração viesse, por fim, a titulari­
zar ações de uma lanchonete de peixes fritos 214•
Embora extremado, o exemplo engendrado por Gower serve para
evidenciar os absurdos a que se poderia chegar pela oponibilidade
indiscriminada dos atos ultra vires à pessoa jurídica: basta pensar nos
tipos societários em que há grande dispersão do capital social para se
concluir que a hipótese não é de todo infactível...
Como bem relembra Waldírio Bulgarelli, seria um absurdo ad­
mitir a alteração estatutária ou contratual pela atuação do dirigente da
pessoa jurídica, se a lei viabiliza meios regulares para tanto e que não
demandam a unanimidade no caso das sociedades limitadas, para sua
efetivação 215 • Em não sendo aceita a modificação do objeto social pelo
associado, sempre lhe seria possível retirar-se da sociedade. Se essa
proteção ao seu interesse não é das mais lapidares, certamente é mais
desejável do que a submissão involuntária aos atos ultra vires pratica­
dos pelos administradores da pessoa jurídica. Não há, pois, como se
comparar a eficácia protetiva oriunda do direito de retirada ao mero
direito de regresso que seria deferido à sociedade contra-o administra­
dor faltoso na hipótese de responsabilização da pessoa jurídica.
Contra essa concepção, poder-se-ia talvez alegar que a teoria dos
atos ultra vires, ao velar pelos interesses dos sócios, reflexamente dei­
xa a descoberto terceiros que venham a negociar com a sociedade. Há,
214 Cf. Gower's Principies... , cit., p. 165.
215 Cf. A Teoria Ultra Vires Societatis Perante a Lei das Sociedades por Ações. Re­
vista Forense, Rio de Janeiro, n. 27 3 , jan./mar. 1981, p. 75. CUNHA GONÇAL­
VES relembra com acerto que enquanto associações e sociedades podem alterar os
seus estatutos e ampliar seus fins, o mesmo não se dá em relação às fundações, em
que o princípio da especialidade é imutável. Cf. Tratado... , cit., p. 993 .
126
contudo, que se observar que de certa forma os terceiros pagam o pre­
ço pela própria incúria: deles não se exigiu uma análise minuciosa e
detalhada dos poderes conferidos aos administradores pelos estatutos
ou contratos sociais, mas sim o conhecimento ao menos de qual seja a
finalidade precípua do ente jurídico com o qual negociam.
Para afastar-se essa necessidade, mais uma vez se poderia trazer
à baila a celeridade das relações negociais, mas, como já afirmado,
esse argumento não pode suprir o dever de diligência com que devem
postar-se as partes no ato da contratação e, muito menos, os limites da
capacidade de direito da pessoa jurídica impostos por seu objeto.
Ademais, a averiguação de qual seja o objeto social de uma pes­
soa jurídica não consiste em tarefa das mais árduas, caso se tome em
conta que os tipos societários mais amplamente utilizados - socieda­
des anônimas, sociedades cooperativas e sociedades limitadas - ne­
cessariamente devem adotar por nome empresarial uma denominação
social ou ao menos têm a faculdade de o fazê-lo, como sucede na hi­
pótese da última espécie societária citada. É verdade que as cooperati­
vas não necessariamente devem fazer constar o seu objeto em sua
denominação social (art. 1.159, Cód. Civ. ), mas comumentc o fazem
para efeito de sua melhor identificação no meio negocial. A menção
ao objeto social em meio à denominação social é obrigatória, todavia,
para as sociedades limitadas (ai1. 1.158, § 2°, Cód. Civ.) e para as
sociedades por ações (a11. 1.160, caput e 1.161, Cód. Civ.).
Uma vez inserto o objeto na denominação social, há que se ter
cm mente que a denominação, enquanto modalidade de nome empre­
sarial, deve obedecer ao princípio da veracidade na sua composição
(art. 34, Lei nº 8.934, de 18.11.1994). Isto equivale a dizer que as in­
dicações concernentes ao objeto social que·por ventura �u por força de
lei estejam insertas na denominação devem necessariamente corres­
ponder à real atividade explorada por aquela sociedade, de modo que,
através do próprio nome da sociedade, podem os terceiros inteirar-se
do ramo de atividade explorado.
Se o nome empresarial não declina o objeto, ainda assim pode o
terceiro recorrer aos atos constitutivos arquivados perante o Registro
Civil das Pessoas Jurídicas ou perante o Registro Público das Empre­
sas Mercantis e de Atividades Afins. Se a consulta não pôde ser feita,
127
porque acarretaria, talvez, a perda do negócio oportuno, é natural que
0 terceiro assuma os riscos dessa atitude: não raro a boa oportunidade
importa também urna boa dose de risco.
O tema, assim posto, revela sua agudeza: não seria também in­
justo compelir a sociedade a responder por atos que atentem contra
seu objeto social, se o outro contratante, por motivos de sua conve­
niência, agiu sem a devida cautela? Por que o ônus desse comporta­
mento afoito ou irrefletido deve ser suportado pelos ombros dos só­
cios? Será justo que o preço da celeridade negocial, desejada pelo co­
contratante, há de imputar-se à sociedade e, reflexamente, aos sócios?
Cabe, ainda, ressaltar que não é inteiramente verdade que a ado­
ção da teoria dos atos ultra vires sempre venha a beneficio dos asso­
ciados. Desde há muito, Gowcr fez notar que a aplicação do critério
beneficia também aos próprios credores da pessoa jurídica, que resta­
riam garantidos pela vinculação dos fundos sociais exclusivamente a
atividades comportáveis no objeto social216 • Também a hipótese de
uso indevido da razão social é útil para esclarecer corno a constrnção
pode favorecer a terceiros.
Dá-se uso indevido da razão social quando o administrador enta­
bula negócio intra vires com terceiro em nome da sociedade, mas para
proveito próprio ou alheio217• Nessa hipótese, embora a pessoa jurídica
não tenha auferido qualquer beneficio por meio do ato do administra­
dor, deverá suportar-lhe as conseqüências. Tal solução se justifica,
porque o administrador, contratando dentro dos limites que lhe são
assinados pelo escopo social, age em nome e para a socicdade218, pois,
"se com todos esses requisitos que o fazem acreditar um negócio para
a sociedade, pudesse ser posto em dúvida, o crédito das sociedades
216
Cf. Gower's Principies ... , cit., p. 161; BALLANTTNE. 011 Corporations. cit., p.
290-1; p. 294.
217
Utiliza-se aqui a nomenclatura proposta por RUBENS REQUIÃO, correspondendo
a expressão abuso do objeto social aos atos ultra vires, o termo abuso da raZ<io so­
cial aos atos praticados pelos administradores cm desacordo com cláusulas con­
tratuais ou estatutárias que restrinjam seus poderes e uso indevido para as hipóteses
cm que o administrador, embora agindo dentro dos limites do objeto social, firma
negócios para auferir ganhos ou vantagens para si ou para outrem. C( Curso de
Direito Comercial. V. 2, cit., p. 186.
218 Cf. FARIA. Do Abuso... , cit., p. 203.
128
coletivas seria grandemente afetado, porque, em geral, não é possível
verificar a quem o ato concerne realmentc"2 19•
Seria realmente uma exigência absurda submeter o terceiro que
contratasse com uma pessoa jurídica à averiguação não só de dados
objetivos, como o âmbito do objeto social, como também de subjeti­
vos, como as reais intenções do dirigente cm relação ao negócio. Com
vistas, portanto, a oferecer ao terceiro de boa-fé certas garantias, a lei
presume como celebrados no interesse da sociedade todos os negócios
que se ativcrem ao raio de ação do objeto social.
Se a pessoa jurídica por justas razões não resta obrigada pelos
atos ultra vires praticados pelos dirigentes, por não menos equânimcs
motivos deve ela responder pelos negócios intra vires firmados pelo
administrador, ainda que não lhe beneficiem. Diante do exposto, não
há que se entender o objeto social como um escudo que proteja exclu­
sivamente os associados, visto que por vezes ele também resguarda os
interesses de terceiros de boa-fé.
Equivoca-se, ainda, quem tenta invocar, de maneira irrestrita, a
teoria da aparência neste terreno, pois a questão aqui posta não versa
sobre a determinação da responsabilidade pelos atos praticados pelo
administrador em desacordo ao objeto social, mas sobre a insubsistên­
cia desses atos perante à pessoa jurídica, face a restrição que desde sua
gênese ela trazia em sua capacidade.
É certo, porém, que modernamente se firma tendência de expan­
são das atividades empresariais. Uma pessoa jurídica explora não um
objeto social apenas, mas vários, que nem sempre guardam uma cone­
xão muito estreita entre si, de modo que por vezes é dificil a terceiros
determinar o campo de atuação daquele ente jurídico. O.casiões há,
ainda, em que o ato considerado cm si mesmo pode não ser acoberta­
do pelo objeto social, mas ser apreendido pelo terceiro como dotado
de instrumenta/idade potencial à realização daquele fim22º.
Sob essa perspectiva, não há como se negar que, eventualmente,
a aplicação da teoria da aparência poderia revelar-se salutar. Nessas
219 FARIA. Do Abuso... , cit., p. 203.
22° Cf. MARTINS, Alexandre Soveral. Os Poderes de Representação dos Administra­
dores de Sociedades Anónimas. Coímbra: Coimbra Editora, 1998, p. 309-13.
129
hipóteses, em que o poderio da pessoa jurídica, a multiplicidade de
seus objetos e a atuação de seus próprio administrador possam, de
certa forma, sugerir uma situação que estatutária ou contratualmente
não se confirma, há que de certa forma privilegiar a boa-fé e a confi­
ança depositada nesta aparência de regularidade pelo terceiro, de
modo que nessas circunstâncias é justo e razoável que a pessoa jurídi­
ca seja responsabilizada pelos atos ultra vires praticados.
Advirta-se, porém, que essa é uma solução de caráter excepcio­
nal, que somente se justifica em situações muito peculiares, que ape­
nas restarão configuradas se devidamente comprovadas. Essa solução
parece traduzir a opinião de Rubens Requião que vincula a não res­
ponsabilidade da pessoa jurídica pelos atos ultra vires à diferença
. . n1 .
ostensiva que devam eles guardar d o ob�eto soc1edade--
Como compatibilizar, porém, essa exceção à teoria ultra vires ao
fato de que a pessoa jurídica não responde pelos atos além do objeto
praticados pelo administradores por lhe fàltar capacidade à realização
daqueles negócios? De início, a ressalva que agora se fez poderia pa­
recer contraditória a tudo aquilo que antes se expôs, mas é justamente
por essa razão que se convocou, nesta hipótese específica, a teoria da
aparência. Como já anuncia o próprio nome dessa teoria, cuida ela
justamente de situações em que faticamentc haja uma aparência de
juridicidade, quando cm verdade ela não existe. Ao se aceitar a inipu­
tação à pessoa jurídica do ato ultra vires realizado nas circunstâncias
antes descritas não se defende aqui que a incapacidade da pessoa jurí­
dica tenha sido momentaneamente sanada: contrariamente, continua a
pessoa jurídica essencialmente incapaz para aquele ato que lhe foge ao
objeto social, mas é conveniente e razoável, contudo, que, naquele
caso determinado, seja ela responsável pelo negócio.
Sendo assim, conclui-se que o objeto social limita a capacidade
de direito da pessoa jurídica em sua gênese, visto que ele consiste na
finalidade última para a qual foi ela formada. Logo, a pessoa jurídica
existe nos justos limites para os quais foi criada, além deles, os atos
são reputados 11/tra vires e por eles não responde a pessoa jurídica,
porque originariamente lhe falta capacidade para a sua prática. Apenas
221 Cf. Curso de Direito Comercial. V. 1, cit. , p. 394-5.
130
cxcepcionalmcnte a teoria dos atos ultra vires deverá ceder passo à
teoria da aparência, como meio de resguardar a boa-fé e a confiança
depositada na imagem da empresa por parte de terceiros.
Situações há, sem dúvida, que suscitam embaraços quanto à apli­
cação irrestrita da teoria dos atos 11/tra vires, como nas hipóteses em que
a prática de negócios que estejam fora do objeto social é feita em caráter
cmergencial e no próprio interesse da pessoa jurídica ou nos casos de
atos que se sih1em em uma zona cinzenta, próxima ao objeto social.
Nessas circunstâncias, como bem adverte Waldírio Bulgarelli, enfrenta­
se questão das mais constrangedoras, que deverá ser resolvida à luz dos
princípios da boa-fé e da razoabilidade, caminhos, de resto, apregoados
para estas hipóteses pelo próprio Direito anglo-saxônico222 •
No que pertinc às sociedades, o novo Código Civil expressa­
mente se filiou à conccpção majoritária, recepcionando a doutrina dos
atos ultra vires, ao preceituar a irresponsabilidade da sociedade por
operações que sejam evidentemente estranhas aos negócios da socie­
dade (art. 1.015, parágrafo único, III). O dispositivo, localizado no
Capítulo referente às sociedades simples, espraia seus efeitos sobre as
empresárias, uma vez que a disciplina das primeiras aplica-se subsidi­
ariamentc a estas últimas (arts. l.040; l .046; l .053; 1.089; l .090 e
1.096, Cód. Civ.). Também não parece haver óbice a que o preceito
contido no art. 1.015, parágrafo único, III estenda seus efeitos às de­
mais pessoas jurídicas de direito privado. Artigos há na regulamenta­
ção desses entes dos quais se infere a estreita vinculação encetada pelo
legislador entre o objeto do ente moral e a sua existência no mundo
jurídico. É o que se extrai, por exemplo, do art. 67, II, do Cód. Civ,
referente às fundações.
Alguns elementos indicam que no art. l .O15, parágrafo único, III,
o legislador pátrio afastou-se da formulação originária da teoria, fran­
queando ao julgador amplo espaço para a aferição fática dos pressu­
postos de aplicação da teoria da aparência. É o que se extrai, v.g., do
advérbio evidentemente, que pem1itc abandonar a rigidez dos estatutos
e do contrato social, para prestigiar a interpretação que o terceiro te­
nha dado àqueles itens. Também a pouca técnica e precisão do termo
222 Cf. A Teoria ..., cit., p. 76.
131
 da a opção legislativa para um ou outro pólo, deve ela ser balizada
negócios traduz positivação mais liberalizante da teoria dos atos ultra
pelos institutos da boa-fé objetiva, pela teoria da aparência e pela ve­
vires. Conforme antes assinalado, a atual complexidade do meio ne­
gocial ou mesmo a reiterada violação dos estatutos por parte dos ad­ dação ao enriquecimento sem causa, para que se possam corrigir
eventuais distorções.
ministradores pode levar a terceiro a assumir, como objeto estatutário,
Isto posto, seria conveniente, por fim, analisar se a capacidade de di­
negócios que neste conceito formalmente não se cncerram223 •
reito das pessoas jurídicas pode ser limitada por cláusulas contratuais ou
Embora a imputação ou não de determinado negócio à pessoa ju­
estatutárias de teor restritivo - como, por exemplo, as proibidoras de
rídica seja questão diretamente relacionada à sua capacidade, deve-se
avais e fianças - ou outras que demandem certos requisitos suplementares
relembrar que tal atributo, conforme visto no item 5.2.2, pode ganhar
- tais como as que preceituem a assinatura por, ao menos, dois admi­
conformações que sejam estrategicamente úteis ao meio social. Trata­
nistradores cm certas espécies de negócios.
se de um corolário do caráter instrumental da capacidade dos entes
Conforme adrede ressaltado, não se confunde esta questão com a
morais. Pode o legislador perfeitamente adotar solução diversa da
teoria dos atos ultra vires, pois esta doutrina apenas se ocupa das res­
positivada no novo Código Civil, determinando que a capacidade não
trições à capacidade jurídica das pessoas jurídicas que se originem
encontre limitações no objeto social. Assim sucede, por exemplo, com .
exclusivamente do objeto social. Assim, enquanto o objeto social re­
o direito português, que, por meio do art. 6°, 4, do Código de Socieda­
veste-�e de caráter de essencialidade (art. 46, I, Cód. Civ.; art. 120, I,
des Comerciais, textualmente determina que a capacidade da socieda­
d� �e1 nº 6.015/73), e restringe, já na sua origem, a capacidade de
de não se vê limitada pelas cláusulas contratuais e pelas deliberações
direito das pessoas jurídicas, as cláusulas restritivas, por outro lado,
sociais que fixem à sociedade determinado objeto.
são acidentais e não visam especificamente a delimitar a capacidade
Ponderosas razões, em contraponto, clamam pela reversão do
da pessoa jurídica, mas sim a regrar a gestão da pessoa jurídica. Não
foco da tutela em prol dos terceiros que tenham negociado com a pes­
há, poi �, que se importar as conclusões antes tecidas sobre a aplicação
soa jurídica. Fatores econômicos não são de se desconsiderar cm te­
da teona dos atos ultra vires para este campo.
mas dessa estirpe. Basta relembrar que possíveis distorções de merca­
do geradas pelo maior ou menor resguardo dos direitos creditícios �entro dessa or_ �cm de idéias, João Eunápio Borges entende que
a� clausulas estatutanas ou contratuais que restrinjam os poderes de
constituíram o fator determinante para o procedimento de uniformiza­
diretores ou gerentes não alteram a capacidade de direito das pessoas
ção operado pelos Estados da União Européia através da Diretiva
jurídicas, uma vez que "a capacidade que a lei reconhece ou atribui a
68/ 151 224 • Resta, portanto, saber, em um dado momento histórico e
uma pess?ª• natural ou jurídica, não depende da vontade desta que, a
diante de determinado cenário econômico, em que direção mostra-se . _
seu arb1tno, nao tem poderes para ampliá-la ou restringi-la"22s.
conveniente instrumentalizar a capacidade da pessoa jurídica. Propen-
Irretocável a lição do grande mestre mineiro. Deixada que fusse a
-
223 E mb ora nao . fixação da extensão da capacidade de direito ao arbítrio de cada uma
seJa este o ,oco
" do presente trabalho, vale observar que o legislador
nacional adotou solução simplista acerca da legitimidade para a alegação da exor­ das pessoas e ter-se-ia inevitavelmente um ambiente negocial insus­
bitância do ato cm relação ao objeto social e do grau de eficácia do negócio im­ tentável. Por outro lado, se os limites da capacidade de direito repou­
pugnado. Para que a aplicação do art. 1.015, parágrafo único, III não redunde em sa� e xclusivam�'.1te no próprio substrato ontológico do ser a que é
injustiça palmar deverá o texto ser cotejado pelos órgãos julgadores com múltiplas _
a�nbu1da e na lei, tem-se importante baliza negocial, que contribui
variantes, tais como a espécie de contrato entabulado - se de execução imediata ou . _
de trato sucessivo ou diferido - e a necessidade de se coibir o enriquecimento in­ s1gmficat1vamentc para a promoção da segurança jurídica. Normas de
devido, conforme extraiu BALLANTINE da casuistica norte americana. Cf. 011
Co1 poratio11s. cit., p. 250-94. 225 Do Aval. cit., p. 57.
224 Cf. MARTINS. Os Poderes... , cit., p. 61-70.

133
132
ordem pública que são, não poderiam as regras concernentes à capaci­
dade ser modificadas ao livre alvedrio das pessoas, de modo que as
cláusulas que limitem a atuação dos dirigentes da pessoa jurídica não
afetam a aptidão à aquisição de direitos e obrigações desta última226•
Ainda que constem essas estipulações de instrumento devidamente
registrado ou arquivado cm registros públicos, serão elas totalmente
inoperantes cm relação a terceiros de boa-fé227•
Mas, embora sendo inoponíveis a terceiros, teriam essas cláusu­
las alguma outra valia?
A resposta certamente é positiva, visto que essas cláusulas, em­
bora não restrinjam a capacidade de direito da pessoa jurídica, pres­
tam-se a regular as relações entre aqueles que as ajustaram. A atuação
dos administradores prende-se diretamente ao teor dessas estipulações,
de modo que não lhes é dado delas se afastar na gestão dos negócios
sociais, sob pena de responderem pelas perdas e danos que venham a
causar.
Não serve, pois, a cláusula limitativa como escusativa de respon­
sabilidade da pessoa jurídica perante terceiros de boa-fé, embora ela
atue como fundamento para que a pessoa jurídica possa reaver do
administrador faltoso as perdas e danos resultantes da atuação abusiva.
Esse, aliás, é o entendimento quase unívoco da doutrina brasilci­
ra228 , consagrado pelo parecer de eminentes juristas como Carvalho de
Mendonça229, Rubens Rcquião 23º e J. Lamartinc Corrêa de Oliveira rn ,
entre outros.
A inoperância da cláusula restritiva perante terceiros de boa-fé
também encontra respaldo em robusta e sedimentada corrente juris­
prudcncial, já sufragada pelo Supremo Tribunal Federal através de sua
226
Cf. BORGES. Do Aval. cit., p. 58.
227 Cf. BORGES. Do Aval. cit., p. 57.
228 Ao que consta, apenas WALDEMAR FERREIRA advogou a subsistência da cláu­
sula limitativa perante terceiros, ao argumento de que, uma vez registrados os atos
constin1tivos, a ninguém é lícito alegar ignorância de seus dispositivos. Cf. Tratado
de Direito Comercial. V. 2, São Paulo: Saraiva, 1961, p. 364.
229 Cf.
Sociedade comercial - firma social - gerentes. Revista de J11rispr11dê11cia, Rio
de Janeiro, n. 14, p. 19-25, 1902, µassim.
23
° Cf. Curso de Direito Comercial. V. 1, cit., p. 397-8.
231 Cf. A Dupla..., cit., p. 256.
134
1ª Turma, no recurso extraordinário nº 70.830, cujo relator foi o Min.
Djaci Falcão, julgado cm 14.09.7123 2.
Inexplicavelmente, porém, o Código desvinculou-se da sólida
tendência doutrinária e jurisprudencial já firmada, para excluir a res­
ponsabilidade por parte da sociedade em caso de atos praticados em
abuso à razão social, contanto que a limitação de poderes esteja ins­
crita ou averbada no registro próprio da sociedade (art. 1.015, parágra­
fo único, T). A solução não é boa quer no âmbito jurídico, quer no
prático. No jurídico, porque pressupõe nas sociedades uma faculdade
que não lhes é dada, que é a de restringir a sua própria capacidade; no
prático, porque desconsidera os embaraços técnicos que a adoção
desta medida poderia ocasionar, principalmente se considerados o
volume e a celeridade com que se realizam as operações empresariais.
Vê-se que não sem razão J. Lamartine Corrêa de Oliveira, ao analisar
o texto do Projeto de Código Civil, tachou a regra de "verdadeiro ana­
cronismo"233. Consola-nos, ao menos, o fato ele o próprio legislador
ter abrandado os rigores do retrógrado preceito, ao admitir, no art.
1.174, Cód. Civ., que o efetivo conhecimento pelo terceiro de limita­
ções na outorga de poderes possa valer ele escusativa à sociedade.
232 BRASIL. Supremo Tribunal Federal, 1" Tunna. Recurso Extraordinário nº 70.830.
Recorrente: Transportadora Maycr S/A; recorrido: Amílcar Lampert. Rei. Mín.
Djací Falcào, 111aioria,j. 14.09.71. Revis/a Trimeslral tleJ11risprudê11 cia, v. 59, p.
218-23, janeiro 1972. Também pela inoponibilidade da cláusula límitativa pelas
mesmas razões ínvocadas pela Suprema Corte: MINAS GERAIS. Tríbunal ele Al­
çada, 3º Càmara. Apelação cível nº 102.082-2. Apelantes: Isaac Inácio da Silva e
Newton Clímaco de Moraís; apelada: Curtidora Silva sociedade ltda. Rei. Juiz
Abreu Lcítc, maioria,j. 17.9.91. Revis/a dos Tribunais, São Paulo, v. 688, p. 158-
60, fevereiro 1993; salvo hipótese de má-fé: cC SÃO PAULO. Tribunal de Alçada
Cível, 7' Câmara. Apelação cível nº 420.019-00/5. Rei. Juiz Luiz Henrique, v.11., j.
16.5.95. Revis/a dos Tribunais, São Paulo, v. 719, p. 186-8, sct. 1995.
233 Cf. A Dupla..., cit., p. 256-7.
135
 CAPÍTUL03
CAPACIDADE DE FATO

1 CAPACIDADE DE FATO:
CARACTERIZAÇÃO E DISCIPLINA

Confonne explicitado alhures, a capacidade é um gênero que com­

porta duas espécies: a capacidade de direito e a de fato, esta também no­
meada de exercício. Tendo sido objeto de estudo do capítulo anterior
aquela primeira categoria, cumpre agora analisar a capacidade de fato ou
de exercício, no que concerne à sua caracterização e disciplina.
A capacidade de fato não se confunde com a de direito, dado que
não se ocupa da aptidão à aquisição dos direitos e obrigações, mas sim
do seu exercício. Por meio dessa distinção percebe-se claramente que
a capacidade de fato pressupõe a de direito, pois apenas pode exercitar
direitos aquele que previamente foi apto a adquiri-los234 •
Logo, uma vez presente a personalidade e a capacidade de direi­
to, tem-se que a capacidade de fato representa o poder de dirigir-se
autonomamente na ordem civil.

234 Dessa assertiva deflui que a capacidade de fato, em sendo plena , possui as mesmas
confrontações da capacidade de direito.

137
 Enquanto a capacidade de direito representa um corolári
o lógico
da personalidade, apresentando-se, por isso, cm todos o
s entes a que a
ade de fato, por sua
lei reconheça ou atribua personificação, a capacid
vez, justamente por ser noção afeta ao plano da efcti�ação : �
do dir i­
tos, pode ser negada àquelas_ pess�as em quem � leg1 lado� na� vis­
_ �
lumbre a maturidade ou o d1scem11nento necess anos a reahzaçao de
escolhas autônomas.
Com efeito, o legislador, deparando-se com certas situações fáti-
cas - como a pouca idade, a alienação mental ou a ausência de inte­
s
gração ao meio social -, interdiz às pessoas que se enc�nt�em ness �
posições a possibilidade de concretização autônoma de d1re1tos e �bn­
gações. Face a essa situação fático-jurídica, as pesso as passam a inte­
grar duas categorias: de um lado, figuram os aptos ao autogoverno de
seus interesses; de outro, os que, por uma razão ou outra, careçam do
auxílio de outra pessoa ou mesmo da suplantação de sua vontade para
que se efetive o exercício de seus direitos.
Se tal procedimento é discriminatório, não traz ele, porém, qual­
quer prejuízo aos que se encontrem submetidos ao regime especial de
incapacidade de exercício: contrariamente, ao instituir esse sistema, a
lei apenas atesta que certas limitações fáticas podem efetivamente
co mprometer o livre exercí cio dos direitos, de modo que o cercea­
mento à atuação dessas pessoas se impõe como medida necessária à
proteção dos seus próprios interesses.
Atenta à realidade, a lei também reconhe ce que nem sempre a
capacidade de exercício autônomo dos direitos se vê afrontada com a
mesma intensidade, de modo que estrntura o regime de incapacidades
de acordo c om essas nuances fáticas. Assim, quanto mais fragilizada
estiver a capacidade natural de autodeterminação do indivíduo, mais
abrangente será a tutela a ele dispensada pela lei quando do exercício
de seus direitos; por outro lado, se apenas tenuemente o discernimento
da pessoa é afetado, razão não há para que essa pessoa tenha obstruída
in totum sua autonomia, de modo que a lei, apenas em circunscritas
hipóteses, trata-la-á como incapaz, cujo interesse reclama proteção
especial, seja quanto ao exercício propriamente dito de c ertos direitos,
seja quanto ao modo de exercê-lo s.
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Dentro dessa perspc ctiva, distinguem-se os absolutamente inca­
pazes do s relativamente incapazes. Quanto aos primei ros, a lei não
lhes reconhece qualquer capacidade de autodeterminação no plan o
negocial, fazendo suplantar sua vontade por aquela de um represen­
tante, a quem incumbirá velar pelos interesses do incapaz. O mesm o
não su cede com os relativamente incapazes: neles o legislador já vis­
lumbra certo grau de discernimento ou considera que apenas em certas
situações específicas fica esse entendimento co mprometido . Deste
modo, a lei valor iza a emissão volitiva do relativamente incapaz, mas
não a co nsidera determinante para, por si só, desencadear plenamente
os efeito s jurídicos de certas categorias de atos jurídicos. Nessas espe­
cífi cas hipóteses, to ma-se necessária a intervenção de um assistente,
como meio técnico apto a suprir a incapacidade que, emb ora tênue,
possa restringi r a vontade exarada pel o relativamente incapaz.
Dessas situações se depreende que os incapazes desfrutam de um
estatuto privilegiado , à medida em que as restrições à sua capacidade
de fato existem não para alheá-los, mas sim para integrá-los ao mundo
negocial da forma mais segura e co mpleta possível. Tal conclusão
deflui da própria manei ra como é estruturado o regime de incapacida­
des, que pare ce mesmo clamar po r sua extinção, ao mesm o passo em
que as causas dcficitantcs da capacidade de fato se esvaecem ou ces­
sam de existir.
No Código Civil, as hipóteses de incapacidade absoluta encon­
tram-se elencadas no art. 3°, ao passo que os relatiyamcnte incapazes
estão arro lad os no art. 4° daquele diploma legal. Com certas limita­
ções, o Código Civil de 2002 procurou atender às críticas doutrinárias
dirigidas à estrutura do regime de in capacidades do ·Código Civil de
1916. Os ausentes e os surdos-mudos foram excluídos do rol de abso ­
lutamente incapazes. Houve a ratificação da sistemática do Decreto 11º
24.559, de 3.7.34 e do Decreto-lei nº 891, de 25.11.38, pela ad oção de
regime g radual de incapacidades para os portadores de patologias
mentais (arts. 3°, II e 4°, II, in fine e III, Cód. Civ.). Ab rigou-se a im­
possibilidade de expressão da v ontade, ainda que por causa t r.ansitória,
como causa de incapacidade (art. 3°, III, Cód. Civ.). Em alguns pon­
to s, po rém, a atual sistemática foi renitente, repetindo antigos equívo­
co s, co mo a retrógrada incapacitação d os pródigos (art. 4°, IV), ou foi
139
polêmica, como na controversa redução do patamar etário da plena
capacidade (art. 5°, capiil, Cód. Civ.) 235•
As hipóteses legais de incapacidade de fato no ordenamento jurí­
dico brasileiro restringem-se às circunstâncias estampadas nos arts.
3ºe 4º, Cód. Civ., outras não havendo, dado o necessário caráter de
taxatividade do sistema de incapacidades. Com efeito, é aconselhável
que a incapacidade esteja expressamente apontada pela lei, como for­
ma de alertar quais situações fáticas reclamam expedientes protetivos,
como a representação e a assistência.
Não obstante a taxatividade do sistema de incapacidades, a doutrina
se questiona se outras causas dcficitantes da capacidade de fato não esta­
riam presentes veladamente no ordenamento jurídico e tal indagação
geralmente se põe a propósito da situação do falido e do encarcerado.
A doutrina é acorde no sentido de não reconhecer o falido como
um incapaz. Embora ele efetivamente sofra certas restrições quanto à
administração e disposição de seus bens durante a execução concursal,
sendo-lhe também vedada a prática de atos que, direta ou indireta­
mente, venham a prejudicar os interesses de seus credores, o fato é
que o falido não se torna, por isso, um incapaz. É o que salienta J. M.
de Carvalho Santos:
"Ele [o falido] é atingido apenas com uma limitação a seus direitos en­
quanto necessária para a ressalva dos direitos dos credores, impedindo­
lhe que possa extraviar ou prejudicar as garantias que existirem para
satisfazer integral ou parcialmente o passivo existente no dia da decla­
ração da falência.
Por isso mesmo não é o falido interditado, continuando a conservar o
exercício dos direitos civis, de todos aqueles direitos que lhe pertencem
como hoinem, como cidadão ou como membro da família, e são essen­
cialmente pessoais, o pátrio poder, a administração dos bens de seus fi­
lhos, a chefia da sociedade conjugal"236.
m Acerca desse último aspecto e sustentando opiniões contrastantes Cf. MARINHO,
Josaphat. 80 Anos do CCB: Um Novo Código Atenderá às Necessidades do País?
Revista Jurídica Dei Rey. Belo Horizonte, n. 1, dez. 1997, p. 16; MOREIRA
ALVES, José Carlos. A Parte Geral do Projeto de Código Civil. Revista CEJ, Bra­
sília, n. 9, p. 5-11, sct./dcz. 1999, p. 7-8.
236 Código ... , cit., p. 279.
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Bem se vê que acode razão ao ilustre doutrinador. Não há dúvi­
das de que a falência efetivamente imponha uma nova situação jurídi­
ca ao falido, que se caracteriza sobretudo pela aposição de restrições
de cunho patrimonial. Todavia, não se pode vislumbrar incapacidade
nessa condição, visto que essas limitações não têm o condão de su­
primir a capacidade de fato do falido, que resta intocada no que con­
cerne ao exercício de direitos e obrigações que não estejam relaciona­
dos aos interesses da massa falida subjetiva.
Idênticas conclusões podem ser estendidas à situação jurídica do
encarcerado. Por certo que o regime de reclusão inviabiliza o exercício
pessoal de certos direitos do preso, ou mesmo os restringe, como cla­
ramente evidencia o art. 1.637, parágrafo único do Código Civil. En­
tretanto, tirante essas limitações, a capacidade do preso permanece
íntegra, continuando ele no gozo de sua atividade civil. Para eviden­
ciar tal assertiva, Clovis Bevilaqua relembra o permissivo legal cons­
tante no parágrafo único do art. 201, Cód. Civ. de 19 J 6, que outorgava
ao preso ou condenado a possibilidade de contrair núpcias mediante
procuração, se não lhe fosse permitido comparecer pessoalmente à ce­
lebração de seu casamento237 • O texto constitucional, aliás, é prenhe
de exemplos em que identicamente se vislumbra o resguardo da capa­
cidade civil do encarcerado, confonnc se depreende dos incisos XLIX,
L e LXIII do art. 5° da CF/88, entre outros.
2 INCAPACIDADE DE DIREITO E DE
FATO: CRITÉRIOS DISTINTIVOS
Distintas que são capacidade de direito e de fato, também não
podem confundir-se as situações jurídicas que representam as suas
negações. Com efeito, não dissente a doutrina quanto ao afirmar-se
que a incapacidade jurídica relaciona-se com a limitação da aquisiçcio
dos direitos e da contração de obrigações, ao passo que a incapacidade
de fato restringe o exercício autônomo dos direitos.
237 Cf. Código... , cit., p. 205.
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