Introdução

Um bom dia aos nobres julgadores e representantes da contraparte, vimos como

representantes do Fisco, com o objetivo de defender a constitucionalidade e
legalidade da incidência dos impostos sobre a totalidade da receita auferida pela
SABERJ no exercício de 2021.

Resumo do caso
Apesar da simplicidade da situação fática, cumpre destacar que a SABERJ, apesar
de ter nascido pública e operado até 2020 nessa modalidade, a partir de 2021 se
tornou empresa com capital aberto e economia mista com quotas circulantes na
bolsa de valores.

Pleitos
Demonstraremos que as alegações trazidas pelo contribuinte de que

Y, imunidade tributaria pelo art, 150, VI

Z Alega ainda a existencia de imunidade tributária reciproca

não merecem provimento, pois

Y^-1, a saberj não é mais abarcada pela previsão do art. 150, VI

Z^-1., a empresa não têm os requisitos para a imunidade

E, como complemento, que (aqui colocar os argumento que eles não trouxeram)

Direito
Empresa de economia mista de capital aberto não tem imunidade tributária
recíproca (REsp 600.867) (Slide 4, tema 508 - STJ)
No julgamento do Recurso Especial 600.867, com repercussão geral fixada
no Tema 508, em caso similar ao descrito, tartaando da empresa
Saneamento de São Paulo, ficou reconhecida que não há imunidade
tributária recíproca nas empresas de capital misto, pois a imunidade não é
extensiva ao setor privado.

A finalidade de abrir o capital da empresa foi justamente conseguir fontes

sólidas de financiamento advindas do mercado, que espera receber lucros
como retorno deste investimento. Infere-se isso pois a privatização parcial se
deu em um cenário de privatização de empresas públicas.

Caso alegam que a atividade continua sendo de interesse público

A parte contrária alega que a atividade desenvolvida continua sendo
atividade pública de interesse público. Contudo, novamente, reiteramos que
a partir do momento da abertura de capital, adentra-se no domínio
econômico, o que, por força da previsão constante no § 3, art. 150 da CF,
afasta a imunidade da atividade.

Caso citem o art. 150, VI, “a”: (slide 3, Empresaatuanteno DomínioEconômico)

 A parte contrária alega ser beneficiária de forma expressa pelo art. 150, VI,
“a”, contudo, apesar da Companhia de Saneamento do Rio de Janeiro ter
nascido como empresa pública, hoje é de capital aberto.

O objetivo da norma suscitada é evitar a tributação da própria atividade

Estatal, ao tornar imune empresa que preste serviços de interesse público
desde que seja de administração pública. Ou seja, a empresa, após a
abertura de seu capital em 2020, deixou de cumprir com esse requisito.

Além disso, a SABERJ presta serviço de abastecimento de água a diversos

municípios do Estado do Rio de Janeiro, o que reforça o seu caráter
empresarial, e que o artigo 173, parágrafo 2º, da Constituição veda a
concessão da imunidade.

Caso citem o RE 1320054 (Tema 1140): (slide 5)

Destacamos que o julgado RE 1320054 (Tema 1140) trazido pela parte
contrária se aplica apenas a empresas que não tem lucro. Ou seja, como
condição para que se instaure a imunidade recíproca, é preciso que a
empresa não seja lucrativa. Fato esse que não é descrito no caso, e que
seria dificilmente dedutível já que a empresa atua em 76 dos 92 municípios
do Estado do Rio de Janeiro.

Citação do prof schoueri sobre o tema

No capítulo que trata de imunidades recíprocas, entender o
Prof. Schoueri que a linha de corte seria a interpretação da
destinação do patrimônio da empresa de economia mista, e,
de forma ainda mais restritiva do que entenderam os
julgadores do caso supracitado, ele entende que “se houver
atuação segundo o regime de empreendimentos privados,
então não há que cogitar imunidade, qualquer que seja a
destinação dos recursos. (página 435)“ e continua “ o campo
da imunidade compreende os serviços públicos remunerados
por taxas, mas não aqueles que se pagam por meio de preços
públicos.“

Outro requisito para aplicação do citado julgado é a ausência de risco

concorrencial. Novamente, o requisito não é cumprido em hipótese de se
entender pela imunidade da SABERJ, pois como descrito no caso, ela está
presente em quase 70% dos municípios fluminenses, além de já ser provida
de extensa infraestrutura instalada nos mencionados municípios. Assim,
resta afastada a aplicação do tema.

Conclusão
Sendo assim, se pleiteia a manutenção da cobrança do IRPJ e CSLL sobre a
totalidade das receitas auferidas pela SABERJ no exercício de 2021.
Obrigado.