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SUMÁRIO
4.3.2. OAB......................................................................................................................................................23
4.3.3. Território..............................................................................................................................................24
4.4.3. Diferenças............................................................................................................................................42
Diferenças......................................................................................................................................................43
4.4.6. REGIME CRIADO – REGRAS GERAIS - LEI 13.303/2016 – Estatuto das Estatais #NOVIDADE................50
5. ENTES DE COOPERAÇÃO....................................................................................................................................58
5.1. Conceito......................................................................................................................................................58
5.2. Espécies.......................................................................................................................................................59
*JURISPRUDÊNCIA EM TESES- STJ..........................................................................................................................68
DISPOSITIVOS PARA CICLOS DE LEGISLAÇÃO.........................................................................................................70
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ATUALIZADO EM 07/07/2021
É importante reiterar que Administração Pública é uma expressão plurissignificativa. Possui dois
aspectos:
Subjetivo: conjunto de órgãos e entidades (QUEM) que integram a estrutura do Estado e tem como
função satisfazer o interesse público, a vontade política governamental. Nesse sentido, deve ser
grafada com letras maiúsculas, pois refere-se aos sujeitos.
Objetivo: é o conjunto de atividades que esses órgãos e entidades desempenham (O QUE). Ex.:
fomentar iniciativa privada, prestar serviço público, exercer poder de polícia.
No âmbito do direito administrativo, a palavra entidade é utilizada como sinônimo de pessoa jurídica.
Assim, não se confunde com órgão, sendo este o conjunto de competências administrativas sem personalidade
jurídica.
Já as entidades políticas ou entes federados são as pessoas jurídicas que compõem a federação
brasileira, caracterizados por possuírem autonomia política. Esta inclui, por exemplo, a capacidade de auto-
organização, o que engloba a possibilidade de legislar. São pessoas jurídicas de direito público interno. No Brasil,
são pessoas políticas: a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios.
Por outro lado, as entidades administrativas são as pessoas jurídicas que integram a administração
pública formal, não possuindo autonomia política. Dessa forma, irão compor a administração indireta, sendo
elas: as autarquias, as fundações públicas, as empresas públicas e as sociedades de economia mista. Vale
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destacar, no entanto, que essas entidades possuem autonomia administrativa, ou seja, capacidade de
autoadministração, podendo editar regimento interno sobre sua organização e funcionamento, gestão de
pessoas etc. Além disso, não são hierarquicamente subordinadas à pessoa política instituidora, sendo apenas
vinculadas (sem hierarquia), ocasião em que o ente político exerce sobre elas controle administrativo
denominado de tutela ou supervisão.
Conforme veremos, as entidades administrativas são criadas pelas entidades políticas, quando estas
entendem ser conveniente que determinada competência, originalmente sua, passe a ser exercida de forma
descentralizada.
Assim, o exercício das atividades administrativas pode se dar tanto de forma centralizada quanto de
forma descentralizada.
Centralizada - prestada pela Administração direta, composta pelos entes políticos e seus respectivos
órgãos. É o núcleo da Administração.
Descentralizada – transfere para uma nova pessoa. Diferente da desconcentração, que significa o
deslocamento dentro da mesma pessoa, criando órgãos.
a) Desconcentração: é a diluição de competência no âmbito de uma mesma pessoa jurídica que decorre da
criação de órgãos públicos.
A desconcentração origina uma espécie de controle, denominado hierárquico – há SUBORDINAÇÃO;
O controle hierárquico ou por subordinação ou autotutela abrange todos os atos praticados pelo órgão
subordinado. A autoridade que ocupa o órgão controlador tem legitimidade para controlar sob a ótica
da legalidade e do mérito administrativo todos os atos praticados pelo órgão subordinado . Trata-se de
um controle permanente, automático e independe de autorização legal específica.
#UMPOUCODEDOUTRINA: para a doutrina, a desconcentração pode ser classificada segundo critério utilizado
pela administração para a sua adoção. Vejamos: em razão da matéria (ex: Ministério da Saúde, Ministério da
Educação); em razão da hierarquia (ex: Ministérios, Secretarias, delegacias) e pelo critério territorial (ex:
Superintendência Regional da Receita Federal em Minas Gerais).
Concentração administrativa: algumas pessoas definem esse fenômeno como o inverso da desconcentração, ou
seja, situação em que determinada pessoa jurídica extingue órgãos integrantes de sua estrutura.
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b) Descentralização: ocorre quando acontece uma transferência de competências a uma pessoa jurídica
distinta daquela originalmente competente. Pode ser:
Política: é aquela que existe numa Federação, onde há uma repartição originária de competências.
Administrativa ou derivada: se divide em três espécies:
o Territorial: é a transferência de competência a um território. (Território federal tem natureza
autárquica).
o Por serviços ou outorga (ou funcional ou técnica): é a transferência da titularidade E da
execução de um serviço público que se concretiza por meio de uma LEI. Maioria da doutrina
aponta que somente se dá às entidades da própria AP – direta ou indireta.
Descentralização
Ex.: contrato de
À particulares (NJ) e
Por meio de lei Só a entidades da AP concessão de
a própria AP (lei).
serviços públicos
Territorial Social
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1
Direito Administrativo Descomplicado, 25 ed., 2017.
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pessoa que ordinariamente se deva presumir um agente público (teoria da aparência). Fora desses casos, não
se considera que houve atuação do Estado.
3. ÓRGÃOS PÚBLICOS
Na definição clássica do Prof. Hely Lopes Meirelles, órgãos públicos são “centros de competência
instituídos para o desempenho de funções estatais, através de seus agentes, cuja atuação é imputada à pessoa
jurídica a que pertencem".
É centro especializado de competência. Cada órgão representa uma especialidade, a partir da ideia de
que a DESCONCENTRAÇÃO de competência está em consonância com o PRINCÍPIO DA EFICIÊNCIA.
3.1 Características
Está presente na Adm. direta e indireta. Art. 1º, §2º, I *Lei 9.784/99 - Para os fins desta Lei, consideram-
se: I - órgão - a unidade de atuação integrante da estrutura da Administração direta e da estrutura da
Administração indireta.
NÃO tem personalidade jurídica. Não pode ser sujeito de direito ou de obrigação. Ex.: morte ocorrida
dentro de escola pública municipal – responsabilidade do Município. A escola e a prefeitura são órgãos
públicos e, portanto, não são sujeitos de obrigação.
NÃO CELEBRA CONTRATO. O órgão, no entanto, REALIZA licitação, gestão e exercício do contrato, mas
quem celebra o contrato é o ente personalizado. Obs.: o art. 37, §8º trata da possibilidade de celebração
de contrato de gestão entre órgãos públicos e administradores, o que é muito criticado pela doutrina que
afirma a sua inconstitucionalidade.
Art. 37, §8º, CF: A autonomia gerencial, orçamentária e financeira dos órgãos e entidades da
administração direta e indireta poderá ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus
administradores e o poder público, que tenha por objeto a fixação de metas de desempenho para o órgão
ou entidade, cabendo à lei dispor sobre: (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) I - o prazo
de duração do contrato; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) II - os controles e critérios
de avaliação de desempenho, direitos, obrigações e responsabilidade dos dirigentes; (Incluído pela
Emenda Constitucional nº 19, de 1998) III - a remuneração do pessoal. (Incluído pela Emenda
Constitucional nº 19, de 1998).
Tem CNPJ – o CNPJ foi criado pela Receita Federal para aprimorar a fiscalização da circulação de valores
para fins tributários. Determinou-se a sua aplicação para os órgãos públicos que acompanham uma
unidade gestora de orçamento, isto é, que movimento recurso público.
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Em regra, não vão a juízo, pela ausência de personalidade. No entanto, a jurisprudência entende que o
órgão pode ir a juízo (como sujeito ativo) em busca de prerrogativas funcionais, ou seja, aquilo que
estiverem diretamente ligados à sua competência funcional. Ex.: Câmara quando não recebe duodécimo.
(Artigo -Personalidade Judiciária –José dos Santos Carvalho Filho)
#SELIGANASÚMULA: Súmula 525-STJ: A Câmara de vereadores não possui personalidade jurídica, apenas
personalidade judiciária, somente podendo demandar em juízo para defender os seus DIREITOS
INSTITUCIONAIS.
*#DEOLHONAJURIS #DIZERODIREITO #STJ: Município TEM legitimidade ad causam para ajuizar ação civil
pública em defesa de direitos consumeristas questionando a cobrança de tarifas bancárias. Em relação ao
Ministério Público e aos entes políticos, que têm como finalidades institucionais a proteção de valores
fundamentais, como a defesa coletiva dos consumidores, NÃO se exige pertinência temática e
representatividade adequada. STJ. 3ª Turma. REsp 1.509.586-SC, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
15/05/2018 (Info 626). #IMPORTANTE
*#SELIGA: Segundo leciona Matheus Carvalho2, importante destacar a TEORIA DA INSTITUCIONALIZAÇÃO, que
afirma que apesar de não terem personalidade jurídica própria, determinados órgãos, em virtude de sua
atuação, podem ganhar vida própria, por conta de sua história existencial. O exemplo clássico apontado pela
doutrina é o Exército Brasileiro, que exerce função estatal de defesa da soberania nacional e que
reconhecidamente é titular de bens e pode atuar na vida jurídica mediante celebração de contratos e prática
de atos administrativos. Essa posição doutrinária NÃO DEPENDE DE LEI e se configura uma das manifestações
de COSTUME como fonte do direito administrativo.
3.2 Classificação
2
Matheus Carvalho, Manual de Direito Administrativo, 5ª Edição, Juspodvim, 2018, p. 166.
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Autônomos: não gozam de independência. AUTONOMIA é uma ampla liberdade, mas está
subordinado ao órgão independente. Ex.: Secretarias e Ministérios.
Superiores: têm poder de decisão, mas NÃO tem independência nem autonomia. Estão subordinados
aos órgãos independentes e autônomos. Ex.: Gabinetes e procuradorias.
Subalternos: são os meros órgãos de execução. Ex.: Zeladoria (cuida dos bens públicos), almoxarifado,
sessão de recursos humanos.
b) Quanto à estrutura
Simples ou unitários: não tem outros órgãos agregados a sua estrutura. Não há ramificações,
desdobramentos. Ex.: Gabinetes.
Compostos: possuem ramificações. Ex.: delegacia e seus postos; escolas.
*#DEOLHONAJURIS #DIZERODIREITO #STF: É proibida a extinção, por ato unilateralmente editado pelo chefe
do Poder Executivo, de colegiado cuja existência encontre menção em lei em sentido formal, ainda que
ausente a expressa referência “sobre a competência ou a composição”. Caso concreto: o Presidente da
República editou o Decreto nº 9.759/2019 extinguindo uma série de colegiados existentes na Administração
Pública federal. O art. 1º, § 2º deste Decreto previu que ficariam extintos os colegiados que sejam mencionados
em lei, mas sem que esta tenha definido a competência ou a composição. O STF, em medida cautelar, declarou
a inconstitucionalidade dessa previsão, considerando que a extinção desses colegiados mencionados em lei
somente poderia ocorrer também mediante lei (e não por decreto). STF. Plenário. ADI 6121 MC/DF, Rel. Min.
Marco Aurélio, julgado em 12 e 13/6/2019 (Info 944).
4. ADMINISTRAÇÃO INDIRETA
A partir de agora, mencionaremos as características que se aplicam comumente à todas as pessoas que
compõem a Administração Indireta:
Personalidade jurídica própria – (1) respondem pelos seus atos. (2) Têm receita própria (pode vir do
orçamento. Não importa a origem) e patrimônio próprio. (3) Autonomia técnica, administrativa e
financeira. NÃO tem capacidade nem autonomia POLÍTICA, NÃO PODENDO LEGISLAR. Mesmo a
agência reguladora? SIM. Ela não legisla. Apenas define normas técnicas complementares à lei.
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Não tem fins lucrativos. O lucro é possível, mas elas não são criadas com esse objetivo. As EP e SEM
podem prestar serviço público ou explorar atividade econômica. E, ainda nesse último caso, o objetivo
não é o lucro, e SIM a segurança nacional ou o interesse coletivo. Se houver valores eles serão tidos
como superávit e não como lucro. Art. 173, CF: Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a
exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos
imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
Finalidade específica. E essa finalidade só pode ser modificada também por lei. As pessoas estão
amarradas a sua finalidade específica. É o princípio da especialidade.
Controle ou tutela administrativa (SUPERVISÃO MINISTERIAL) – entre a Adm. direta e indireta NÃO há
subordinação, mas HÁ CONTROLE. Ex.: Tribunal de Contas (controla todas as pessoas jurídicas da
indireta. Até 2005 as SEM ficavam de fora), que é longa manus do Legislativo, e CPI; Supervisão
ministerial no poder Executivo, que realiza o controle finalístico (receita, despesas) das pessoas da Adm.
indireta, além de escolher os dirigentes. Banco Central e Agência Reguladora - depende do Senado.
Controle político (escolha do dirigente); controle institucional (obedecer às finalidades da lei
instituidora); controle administrativo (fiscalização dos agentes); controle financeiro.
Criação e extinção da pessoa jurídica. Vejamos o art. 37, XIX, CF:
Art. 37, XIX - Somente por lei específica poderá ser criada autarquia e autorizada a instituição de
empresa pública, de sociedade de economia mista e de fundação, cabendo à lei complementar, neste
último caso, definir as áreas de sua atuação (FP).
Obs.: Lei ordinária específica: cada pessoa jurídica terá a sua própria lei. A lei tem de tratar somente
desse assunto.
o A lei cria autarquia e autoriza a criação de SEM, EP e fundação.
o Na criação basta essa lei para a autarquia existir. Na autorização ainda será necessário o
registro dos atos constitutivos no órgão competente.
Na ESFERA FEDERAL, a lei que cria autarquia ou a lei específica que autorize a criação de uma
empresa pública ou de uma sociedade de economia mista é de iniciativa privativa do
Presidente da República, em face do disposto no art. 61, § 1º, II, "e", da Carta da República.
Essa regra - RESERVA DE INICIATIVA para o projeto de lei acerca da criação da entidade
vinculada ao Poder Executivo - é aplicável também aos estados, ao Distrito Federal e aos
municípios, adequando-se a iniciativa privativa, conforme o caso, ao Governador e ao Prefeito
(princípio da simetria).
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2018 – AOCP – TRT 1 – Analista Judiciário – Área Judiciária. Assinale a alternativa correta no tocante à organização da
Administração Pública: b) É dispensável a autorização legislativa para a criação de empresas subsidiárias, desde que haja
previsão para esse fim na própria lei que instituiu a sociedade de economia mista matriz.
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Lei ordinária específica (art.
37, XIX, CF).
Autarquias Fundações
Empresas públicas Sociedades de
Economia mista
A qualificação de uma FUNDAÇÃO instituída pelo Estado como sujeita ao regime público ou privado DEPENDE:
i) do estatuto de sua criação ou autorização e ii) das atividades por ela prestadas. As atividades de conteúdo
econômico e as passíveis de delegação, quando definidas como objetos de dada fundação, ainda que essa seja
instituída ou mantida pelo poder público, podem se submeter ao regime jurídico de direito privado. STF.
Plenário. RE 716378/SP, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 1º e 7/8/2019 (repercussão geral) (Info 946).
A estabilidade especial do art. 19 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias (ADCT) não se estende
aos empregados das fundações públicas de direito privado, aplicando-se tão somente aos servidores das
pessoas jurídicas de direito público. O termo “fundações públicas”, utilizado pelo art. 19 do ADCT, deve ser
compreendido como fundações autárquicas, sujeitas ao regime jurídico de direito público. Ex: empregados da
Fundação Padre Anchieta não gozam dessa estabilidade do art. 19 do ADCT em razão de se tratar de uma
fundação pública de direito privado. STF. Plenário. RE 716378/SP, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 1º e
7/8/2019 (repercussão geral) (Info 946).
4.2 Fundações
Obs.: as fundações públicas com personalidade pública e privada têm imunidade tributária. Ambas se
sujeitam a lei 8.666. Nesses dois casos a lei não faz distinção, restringindo-se a falar em fundações públicas
instituídas pelo Poder Público. A responsabilidade das duas é OBJETIVA e o ente instituidor responde
subsidiariamente. Isso porque TODA fundação pública, INDEPENDENTEMENTE da sua personalidade jurídica
presta serviço público, em razão da sua finalidade social.
*(Atualizado em 27/02/2021): #DEOLHONAJURIS: As fundações públicas de direito privado NÃO fazem jus à
isenção das custas processuais. A isenção das custas processuais SOMENTE se aplica para as entidades com
personalidade de direito público. Dessa forma, para as Fundações Públicas receberem tratamento semelhante
ao conferido aos entes da Administração Direta é necessário que tenham natureza jurídica de direito público,
que se adquire no momento de sua criação, decorrente da própria lei. STJ. 4ª Turma. REsp 1.409.199-SC, Rel.
Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 10/03/2020 (Info 676).
4.3 Autarquias
São pessoas jurídicas de direito público que desenvolvem atividades típicas, próprias do Estado. Possui
regime muito semelhante aos dos entes da Administração Direta. Como exemplos de autarquia, podemos
enumerar: INSS, INCRA, Conselhos de Classe, UF, IBAMA, BANCO CENTRAL, autarquias territoriais, agências
reguladoras, associações públicas de regime público (lei 11.107/05).
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DPC/PR – 2021 (CORRETO): Os Conselhos de Fiscalização Profissional detêm natureza jurídica de AUTARQUIAS,
cabendo-lhes PRAZO EM DOBRO para recorrer em processos judiciais. (ERREI)
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Regime pessoal – há SERVIDORES PÚBLICOS. Regime jurídico único – todos serão celetistas ou
estatutários.
- Débitos judiciais – via REGIME DE PRECATÓRIO. Cada autarquia terá sua ordem cronológica de precatórios.
Art. 100 CF - Os pagamentos devidos pelas Fazendas Públicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em
virtude de sentença judiciária, far-se-ão exclusivamente na ordem cronológica de apresentação dos
precatórios e à conta dos créditos respectivos, proibida a designação de casos ou de pessoas nas dotações
orçamentárias e nos créditos adicionais abertos para este fim.)
#QUESTÃODEPROVA:
- Compete à justiça federal decidir sobre a existência de interesse jurídico que justifique a presença, no
processo, da União, suas autarquias ou empresas públicas.
- As autarquias e as fundações instituídas e mantidas pelo poder público gozam de imunidade tributária em
relação aos impostos sobre seu patrimônio.
- Prazo prescricional. Hoje a posição que prevalece (STJ e STF) é que o prazo prescricional é o do Decreto
20.910/32 de 5 anos (QUINQUENAL).
Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municípios: [...] VI - instituir impostos sobre: a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos
outros.; § 2º - A vedação do inciso VI, "a", é extensiva às autarquias e às fundações instituídas e mantidas pelo
Poder Público, no que se refere ao patrimônio, à renda e aos serviços, vinculados a suas finalidades essenciais
ou às delas decorrentes.
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A imunidade é apenas em relação aos impostos (bens, rendas e serviços), pagando as demais exações
tributárias. fora isso, somente os impostos ligados as suas finalidades essenciais ou delas decorrentes (natureza
condicionada).
Obs.: STJ já decidiu pela possibilidade de imunidade na locação de imóveis a terceiros.
Art. 496. Está sujeita ao duplo grau de jurisdição, não produzindo efeito senão depois de confirmada pelo
tribunal, a sentença:
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I - Proferida contra a União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios e suas respectivas autarquias e
fundações de direito público;
II - Que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos à execução fiscal.
§ 1o Nos casos previstos neste artigo, não interposta a apelação no prazo legal, o juiz ordenará a remessa dos
autos ao tribunal, e, se não o fizer, o presidente do respectivo tribunal avocá-los-á.
§ 2o Em qualquer dos casos referidos no § 1o, o tribunal julgará a remessa necessária.
§ 3o NÃO SE APLICA o disposto neste artigo quando a condenação ou o proveito econômico obtido na causa for
de valor certo e líquido INFERIOR a:
I - 1.000 (mil) salários-mínimos para a União e as respectivas autarquias e fundações de direito público;
II - 500 (quinhentos) salários-mínimos para os Estados, o Distrito Federal, as respectivas autarquias e
fundações de direito público e os Municípios que constituam capitais dos Estados;
III - 100 (cem) salários-mínimos para todos os demais Municípios e respectivas autarquias e fundações de
direito público.
§ 4o Também NÃO SE APLICA o disposto neste artigo quando a sentença estiver fundada em:
I - Súmula de tribunal superior;
II - Acórdão proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justiça em julgamento de
recursos repetitivos;
III - entendimento firmado em incidente de resolução de demandas repetitivas ou de assunção de
competência;
IV - Entendimento coincidente com orientação vinculante firmada no âmbito administrativo do próprio ente
público, consolidada em manifestação, parecer ou súmula administrativa.
- Regime pessoal – há servidores públicos. REGIME JURÍDICO ÚNICO – ou todos serão celetistas ou
estatutários.
- Classificação – federais, estaduais, municipais. Obs.: não podem ser interestaduais ou intermunicipais. A
vinculação tem que ser unipessoal. Se há interesse comum entre mais de um ente que celebram convênios ou
consórcios administrativos.
Todavia, caso seja celebrado um consórcio público de natureza pública, a doutrina entende que o
mesmo possuirá natureza jurídica de ASSOCIAÇÃO PÚBLICA, fazendo as vezes de uma “AUTARQUIA
MULTIFEDERATIVA”.
#SELIGANASÚMULA:
Súmula Vinculante 27, STF - Compete à JUSTIÇA ESTADUAL julgar causas entre consumidor e concessionária
de serviço público de telefonia, quando a ANATEL não seja litisconsorte passiva necessária, assistente nem
opoente.
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Súmula 270, STJ - O protesto pela preferência de crédito, apresentado por ente federal em execução que
tramita na Justiça Estadual, NÃO DESLOCA A COMPETÊNCIA para a Justiça Federal.
Súmula 97, STJ - Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar reclamação de servidor público
relativamente a vantagens trabalhistas anteriores à instituição do regime jurídico único.
Sumula 340 STF: Desde a vigência do Código Civil, os bens dominicais, como os demais bens públicos, não
podem ser adquiridos por usucapião. (Obs.: em que pese a súmula se referir ao CC anterior, ainda assim
permanece válido o seu conteúdo).
No que tange aos CONSELHOS DE CLASSE (chamados de autarquias profissionais), é possível afirmar que
eles nasceram como AUTARQUIAS. A Lei 9.649/1998 modificou a pessoa jurídica para natureza privada
(art. 58). Na ADI 1717, o STF afirma que os Conselhos possuem poder de polícia, motivo pelo qual não
podem ter natureza privada, já que comprometeria a segurança jurídica (particular cassando carteira de
particular iria acarretar excessos e abusos). Logo, como forma de prevenção, atribuiu-se novamente a
natureza pública.
Cobra anuidade, que tem natureza tributária, o que possibilita a (1) execução fiscal. (2) Tribunal de
Contas controla, pois há arrecadação de tributo (dinheiro público). (3) Contabilidade pública
Concurso público
#SELIGANAJURISPRUDÊNCIA:
*(Atualizado em 28/12/2020) Técnico em contabilidade podia se inscrever no Conselho até 01/06/2010 sem
fazer o Exame de Suficiência; depois dessa data, não pode mais se inscrever em hipótese alguma. Mudança de
entendimento! Ao técnico em contabilidade que tenha concluído o curso após a edição da Lei nº 12.249/2010
é assegurado o direito de se registrar no Conselho de Classe até 1º de junho de 2015 , sem que lhe seja exigido
o Exame de Suficiência, sendo-lhe, dessa data em diante, vedado o registro. STJ. 1ª Turma. REsp 1.659.767-RS,
Rel. Min. Sérgio Kukina, julgado em 18/08/2020 (Info 677). Obs.: a 2ª Turma entende de forma diversa e decide
que o exame de suficiência, criado pela Lei nº 12.249/2010, será exigido dos técnicos em contabilidade que
completarem o curso após sua vigência. Tais profissionais não estão sujeitos à regra de transição prevista no art.
12, § 2º do referido diploma (STJ. 2ª Turma. AgInt no AREsp 1631350/RS, Rel. Min. Assusete Magalhães, julgado
em 19/10/2020).
O exercício da atividade de treinador ou de instrutor de tênis NÃO EXIGE o registro no Conselho Regional de
Educação Física. STJ. 2ª Turma. AgInt no REsp 1.767.702-SP, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em
29/06/2020 (Info 677)
Na equipe que compõe as Ambulâncias de Suporte Básico - Tipo B e as Unidades de Suporte Básico de Vida
Terrestre (USB) do SAMU não é necessária a presença de enfermeiro, bastando um técnico ou auxiliar de
enfermagem. A composição da tripulação das Ambulâncias de Suporte Básico - Tipo B e das Unidades de
Suporte Básico de Vida Terrestre (USB) do Serviço de Atendimento Móvel de Urgência - SAMU sem a presença
de enfermeiro não ofende, mas sim concretiza, o que dispõem os artigos 11, 12, 13 e 15 da Lei n.º 7.498/86, que
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regulamenta o exercício da enfermagem. STJ. 1ª Seção. REsp 1.828.993-RS, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em
12/08/2020 (Recurso Repetitivo – Tema 1024) (Info 677).
*(Atualizado em 06.07.2020): Estatuto da OAB (Lei nº 8.906/94) prevê que o advogado que deixar de pagar as
contribuições devidas à OAB ( anuidades) pratica infração disciplinar (art. 34, XXIII, da Lei nº 8.906/94) e pode
ser suspenso do exercício, ficando proibido de exercer a advocacia enquanto não pagar integralmente a
dívida, com correção monetária (art. 37, § 2º). O STF entendeu que esses dispositivos são INCONSTITUCIONAIS
porque representam medida desproporcional que caracteriza sanção política, além de ofender a livre
iniciativa e a liberdade profissional. É inconstitucional a suspensão realizada por conselho de fiscalização
profissional do exercício laboral de seus inscritos por inadimplência de anuidades, pois a medida consiste em
sanção política em matéria tributária. STF. Plenário. RE 647885, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em
27/04/2020 (Repercussão Geral – Tema 732) (Info 978)
#ATENÇÃO: O caso enfrentado envolvia a OAB, mas a tese foi fixada pelo STF de modo propositalmente amplo,
abrangendo todo e qualquer conselho profissional.
A Lei nº 12.514/2011, que trata sobre as contribuições (anuidades) devidas aos Conselhos Profissionais, é
constitucional. Sob o ponto de vista formal, esta Lei, apesar de ser fruto de uma MP que originalmente dispunha
sobre outro assunto, não pode ser declarada inconstitucional porque foi editada antes de o STF declarar
ilegítima a prática do “contrabando legislativo” (ADI 5127/DF). Ainda quanto ao aspecto formal, esta Lei não
trata sobre normas gerais de Direito Tributário, motivo pelo qual não precisava ser veiculada por lei
complementar. Sob o ponto de vista material, a Lei respeitou os princípios da capacidade contributiva, da
vedação ao confisco e da legalidade. STF. Plenário. ADI 4697/DF, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em 06/10/2016
(Info 842).
Não estão sujeitas a registro perante o respectivo Conselho Regional de Medicina Veterinária, nem à
contratação de profissionais nele inscritos como responsáveis técnicos, as pessoas jurídicas que explorem as
atividades de comercialização de animais vivos e a venda de medicamentos veterinários, pois não são atividades
reservadas à atuação privativa do médico veterinário. STJ. 1ª Seção. REsp 1.338.942-SP, Rel. Min. Og Fernandes,
julgado em 26/4/2017 (recurso repetitivo) (Info 602).
Segundo o art. 8º da Lei nº 12.514/2011, para que os Conselhos Profissionais ajuízem execução fiscal cobrando
anuidades em atraso, é necessário que o total da quantia executada seja de, no mínimo, quatro vezes o valor
da anuidade. Mesmo sem poder executar a dívida, o Conselho Profissional poderá adotar uma outra sanção
contra o inadimplente: poderá suspender ou cancelar seu registro profissional. Assim, o fato de os conselhos
não poderem executar dívidas inferiores a quatro vezes o valor cobrado anualmente da pessoa física ou jurídica
inadimplente, não impede que seja feita a suspensão ou o cancelamento do registro do profissional que deixar
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de efetuar o pagamento das anuidades. Isso está previsto no art. 8º, parágrafo único, da Lei nº 12.514/2011. No
caso específico dos Engenheiros e Arquitetos, o cancelamento do registro somente pode acontecer desde que o
atraso seja de, no mínimo, duas anuidades consecutivas (art. 64 da Lei nº 5.194/66). STJ. 2ª Turma. REsp
1.659.989-MG, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 25/4/2017 (Info 603)
O exercício da profissão de técnico ou treinador profissional de futebol não se restringe aos profissionais
graduados em Educação Física, não havendo obrigatoriedade legal de registro junto ao respectivo Conselho
Regional. STJ. 2ª Turma. REsp 1.650.759-SP, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 6/4/2017 (Info 607).
* O ato do Conselho de Contabilidade que requisita dos contadores e dos técnicos os livros e fichas contábeis de
seus clientes, a fim de promover a fiscalização da atividade contábil dos profissionais nele inscritos, não importa
em ofensa aos princípios da privacidade e do sigilo profissional. STJ. 1ª Turma. REsp 1.420.396-PR, Rel. Min.
Sérgio Kukina, julgado em 19/09/2017 (Info 612).
* Os conselhos de fiscalização profissional não possuem autorização para registrar os veículos de sua
propriedade como oficiais. STJ. 1ª Turma. AREsp 1.029.385-SP, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 05/12/2017
(Info 619).
*#OUSESABER: As empresas públicas e sociedades de economia mista não tem direito à prerrogativa de
execução via precatório. Certo ou Errado?
✖ ERRADO. Em regra, as empresas estatais estão submetidas ao regime das pessoas jurídicas de direito privado
(execução comum). No entanto, é POSSÍVEL SIM aplicar o regime de precatórios para empresas públicas e
sociedades de economia mista que prestem serviços públicos e que não concorram com a iniciativa privada
(NATUREZA NÃO CONCORRENCIAL). Assim, é aplicável o regime dos precatórios às empresas públicas e
sociedades de economia mista prestadoras de serviço público próprio do Estado e de natureza não
concorrencial. STF. 1ª Turma. RE 627242 AgR, Rel. Min. Marco Aurélio, Rel. p/ Acórdão Min. Roberto Barroso,
julgado em 02/05/2017.
#CUIDADO: No RE 851711 no AgR/DF, de Relatoria do Min. Marco Aurélio, o STF decidiu que as empresas
públicas e sociedades de economia mista não têm direito à prerrogativa de execução via precatório. No entanto,
não houve mudança de entendimento do STF. Isso porque o caso enfrentado pela 1ª Turma do STF no RE
851711 AgR/DF tratava a respeito de uma execução envolvendo a “Administração dos Portos de Paranaguá e
Antonina” (APPA), uma empresa pública pertencente ao Estado do Paraná. Apesar de a empresa alegar que
desenvolve serviço público, o TST e o STF entendem que ela explora atividade econômica. Por isso, negam a
incidência do regime de precatórios, aplicando a regra do art. 173, § 1º, II, da CF/88. Ocorre que a opinião
pessoal do Min. Marco Aurélio é no sentido de que o regime de precatórios nunca se aplica para empresas
23
públicas e sociedades de economia mista. Assim, em seus votos, ele faz consignar a seguinte afirmação, sem
qualquer exceção: “as empresas públicas e sociedades de economia mista não têm direito à prerrogativa de
execução via precatório.” Cuidado nas provas! A informação é que é aplicável o regime dos precatórios às
sociedades de economia mista prestadoras de serviço público próprio do Estado e de natureza não
concorrencial.
4.3.2. OAB
#SELIGANAJURISPRUDÊNCIA. A inscrição como advogado, nos quadros da OAB, de quem apresente diploma ou
certidão de graduação em Direito "obtido em instituição de ensino oficialmente autorizada e credenciada" (art.
8º, II, do Estatuto da Advocacia) não pode ser impedida pelo fato de o curso de Direito não ter sido reconhecido
pelo MEC. STJ. 1ª Turma. REsp 1.288.991-PR, Rel. Min. Napoleão Nunes Maia Filho, julgado em 14/6/2016 (Info
586).
*#DEOLHONAJURIS #DIZERODIREITO #STF: É possível que o Chefe do Poder Executivo estadual CONVIDE, em
consenso com a OAB, um representante da Ordem para integrar órgão da Administração . Isso é válido. No
entanto, a lei NÃO PODE IMPOR a presença de representante da OAB (“autarquia federal”) em órgão da
Administração Pública local. STF. Plenário. ADI 4579/RJ, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 13/2/2020 (Info 966).
*#ATENÇÃO5: O TCU decidiu, em novembro de 2018, que a OAB deve submeter suas contas à fiscalização do
órgão. A decisão unânime da Corte foi a partir do voto do relator, ministro Bruno Dantas . A decisão vale para
5
Para ler o voto na íntegra: https://www.migalhas.com.br/arquivos/2018/11/art20181107-09.pdf
24
2020, ou seja, em 2021 serão fiscalizadas as contas do ano anterior. O ministro Dantas enfatizou que o
momento atual é de uma sociedade que exige cada vez mais a transparência das instituições. “A consolidação
do Estado Democrático de Direito e a efetivação do princípio republicano estão intimamente ligadas à noção de
accountability pública. No desenho institucional brasileiro, a OAB exerce papel fundamental de vigilante sobre
o exercício do poder estatal e de defesa da Constituição e do Estado Democrático de Direito. Por essa razão,
deve ser a primeira, entre os conselhos de fiscalização profissional, a servir de exemplo, e apresentar uma
gestão transparente e aberta ao controle público.”
4.3.3. Território.
São autarquias em regime especial (possuem regime jurídico distinto daquele dispensado às demais
autarquias).
#UMPOUCODEDOUTRINA:7 Nas lições de Marcelo Alexandrino e Vicente de Paulo, agências reguladoras são:
“entidades administrativas com ALTO GRAU DE ESPECIALIZAÇÃO TÉCNICA, integrantes da estrutura formal da
administração pública, instituídas como autarquias sob regime especial, com a função de regular um setor
específico de atividade econômica ou um determinado serviço público, ou de intervir em certas relações
jurídicas decorrentes dessas atividades, que devem atuar com a maior autonomia possível relativamente ao
Poder Executivo e com imparcialidade perante as partes interessadas (Estado, setores regulados e sociedade).”
- Características:
A expressão “autarquia de regime especial” surgem com as universidades federais;
No Brasil, as Agências Reguladoras surgem num contexto de transformar o Estado de patrimonialista
para GERENCIAL.
A função regulatória não surge com as agências reguladoras e nem é exclusiva delas.
Não se confundem com agências executivas , pois estas são autarquias ou fundações que se qualificam
como agência executiva por ter celebrado um contrato de gestão com a Administração e por ter um
6
A respeito dessa temática, a prova do TRF3/2016 considerou as seguintes alternativas corretas: “(i) As agências
reguladoras foram criadas no intuito de regular, em sentido amplo, os serviços públicos, havendo previsão na
legislação ordinária delegando à agência reguladora competência para a edição de normas e regulamentos no seu
âmbito de atuação” e “ (ii) configura conflito de interesses após o exercício de cargo ou emprego no âmbito do Poder
Executivo federal, incluindo o de Diretor em agência reguladora, no período de 6 (seis) meses , contado da data
da dispensa, exoneração, destituição, demissão ou aposentadoria, salvo quando expressamente autorizado, conforme
o caso, pela Comissão de Ética Pública ou pela Controladoria-Geral da União, prestar, direta ou indiretamente, qualquer
tipo de serviço a pessoa física ou jurídica com quem tenha estabelecido relacionamento relevante em razão do
exercício do cargo ou emprego”
7
Marcelo Alexandrino e Vicente de Paulo, Direito Administrativo Descomplicado, 2017.
25
plano de reestruturação, de acordo com ato discricionário privativo do Presidente da República (art.
51, Lei 9.649/98).
#NÃOCONFUNDA:
AGÊNCIAS REGULADORAS AGÊNCIAS EXECUTIVAS
Não se trata de uma nova espécie integrante da Não se trata de uma nova espécie integrante da
Administração Pública. Administração Pública.
São autarquias sob regime especial. Podem ser autarquias ou fundações públicas.
O grau de autonomia depende dos instrumentos Trata-se de QUALIFICAÇÃO FORMAL, nos termos da lei nº
específicos que a respectiva lei instituidora 9.649/98, arts. 51 e 52.
estabeleça.
Não existe a figura da desqualificação da agência A qualificação se dá por meio de Decreto e pode ocorrer
reguladora. a desqualificação da entidade (também por Decreto).
Vale lembrar que essa desqualificação não afeta a
natureza da entidade, que continua a ser uma autarquia
ou fundação.
Atuam na área de regulação. Não é prevista uma área específica de atuação.
A LEI instituidora pode prever ou não, a celebração A celebração de contrato de gestão com o Poder Público
do contrato de gestão com o Poder Público. é condição obrigatória para a obtenção da qualificação.
É possível uma agência reguladora ser qualificada Uma autarquia qualificada como agência executiva pode
como uma agência executiva, caso preencha os ou não ser uma agência reguladora.
requisitos.
No Brasil, somente dois entes reguladores, a ANATEL (art. 21, XI da CF) e a ANP (art. 177, §2º, III, da
CF), possuem previsão constitucional específica. As demais agências reguladoras têm base
exclusivamente nas leis que as criam.
a) Função de regulamentação, normatização, fiscalização, controle – essa função é antiga, que o Estado já
desenvolvia. A novidade é a criação de uma pessoa jurídica com essa finalidade. O nome agência foi copiado do
governo norte-americano para dar mais credibilidade. Tem mais autonomia e liberdade que às demais pessoas
jurídicas. Poder normativo técnico – normas técnicas de caráter geral, com fundamente em delegação prevista
na própria lei. Deslegalização.
O fundamento do poder regulatório não é o art. 84, mas o art. 174 da CRF:
Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econômica, o Estado exercerá, na forma da lei, as
funções de fiscalização, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor público e indicativo
para o setor privado.
Há um certo ponto de contato entre poder regulamentar e poder regulatório, pois ambos têm a aptidão de
detalhar previsões legais genéricas. Isso porque o poder regulatório abrange a competência de uma Agência
Reguladora esmiuçar previsões legais genéricas. Mas, mesmo nesse ponto de contato não há uma identidade
absoluta entre os dois poderes, pois o poder regulamentar acarreta um detalhamento de previsões legais
genéricas que leva em consideração uma avaliação política (que precisa se ater à lei, mas há certa
discricionariedade política), enquanto que o exercício do poder regulatório pressupõe uma discricionariedade
técnica.
O PODER REGULATÓRIO não é apenas regular determinada matéria (como no poder regulamentar).
Compreende também, por exemplo, a função adjudicatória, que é a função de dirimir conflitos entre
particulares, o poder de polícia, expedir atos de consentimento, licenças e autorizações, dentre outras
situações.
* #OLHAOGANCHO: É constitucional o art. 7º, III e XV, da Lei nº 9.782/99, que preveem que compete à ANVISA:
III - estabelecer normas, propor, acompanhar e executar as políticas, as diretrizes e as ações de vigilância
sanitária; XV - proibir a fabricação, a importação, o armazenamento, a distribuição e a comercialização de
produtos e insumos, em caso de violação da legislação pertinente ou de risco iminente à saúde; Entendeu-se
que tais normas consagram o poder normativo desta agência reguladora, sendo importante instrumento para a
implementação das diretrizes, finalidades, objetivos e princípios expressos na Constituição e na legislação
setorial. Além disso, o STF, após empate na votação, manteve a validade da Resolução RDC 14/2012- ANVISA,
que proíbe a comercialização no Brasil de cigarros com sabor e aroma. Esta parte do dispositivo não possui
eficácia erga omnes e efeito vinculante. Significa dizer que, provavelmente, as empresas continuarão
ingressando com ações judiciais, em 1ª instância, alegando que a Resolução é inconstitucional e pedindo a
liberação da comercialização dos cigarros com aroma. Os juízes e Tribunais estarão livres para, se assim
entenderem, declararem inconstitucional a Resolução e autorizar a venda. Existem, inclusive, algumas decisões
nesse sentido e que continuam valendo. STF. Plenário. ADI 4874/DF, Rel. Min. Rosa Weber, julgado em
1º/2/2018 (Info 889).
#NÃOESQUECER: Vale ressaltar, no entanto, que a função normativa das agências reguladoras, especialmente
quando atinge direitos e deveres dos administrados, subordina-se obrigatoriamente à lei. Assim, embora
27
dotadas de considerável autonomia, as agências reguladoras somente podem exercer sua competência
normativa segundo os limites impostos pelas leis que as criaram. No caso da ANVISA, a Lei nº 9.782/99. A
regulação setorial feita pelas agências reguladoras, apesar de estar subordinada à lei, não significa
simplesmente reproduzir mecanicamente a lei ou simplesmente preencher lacunas. A função regulatória das
agências reguladoras, como envolve um viés técnico, é qualitativamente diferente da mera edição de uma
portaria ou de qualquer outro ato regulamentar tradicional, possuindo um espaço maior para as agências
atuarem. Assim, a FUNÇÃO REGULATÓRIA das agências não é inferior ou superior à legislação, mas diferente ,
pelo seu VIÉS TÉCNICO. O poder normativo atribuído às agências reguladoras consiste em instrumento para a
implementação das diretrizes, finalidades, objetivos e princípios expresso na Constituição e na legislação
setorial.
A legislação estadual não pode exigir aprovação prévia da Assembleia Legislativa para que o Governador do
Estado nomeie os dirigentes das autarquias e fundações públicas, os presidentes das empresas de economia
mista e assemelhados, os interventores de Municípios, bem como os titulares da Defensoria Pública e da
Procuradoria-Geral do Estado. Somente se pode exigir prévia aprovação da Assembleia Legislativa para aquilo
que consta do modelo constitucional federal, sob pena de afronta à reserva de administração , corolário da
separação dos Poderes e das competências privativas do chefe do Executivo de dirigir a Administração Pública.
c) Mandato (investidura a termo. Não é inteiramente adequado mencionar mandato pois pressupõe processo
eletivo) de prazo determinado – o prazo depende de cada lei da agência**. Há projeto de lei que fala em 4 anos
não coincidente com o mandato do Presidente. Presidente não pode exonerar na hora que quiser . Ele pode
sair antes do prazo em razão de renúncia ou condenação judicial ou administrativa. Encerrado o mandato tem
que se esperar o período de quarentena remunerada de 4 meses8***, salvo algumas agências que tem o prazo
de 12 meses – Art. 8º da Lei 9986/00 - O que ele não pode é ir para a iniciativa privada naquele ramo, pois já
8
6 meses.
28
tem informações privilegiadas. Pode mudar de ramo ou continuar no ramo na iniciativa pública. Independência
administrativa.
c) *Mandato (investidura a termo. Não é inteiramente adequado mencionar mandato pois pressupõe processo
eletivo) de prazo determinado – o prazo depende de cada lei da agência. Com a lei n. 13.848/2019, o
MANDATO dos Diretores de todas as agências reguladoras FEDERAIS passou a ser de 5 ANOS (algumas leis
previam mandato de 3 e outras de 4 anos). Além disso, passou a ser proibida a recondução dos diretores ao
final dos mandatos. Outra novidade trazida pela aludida lei foi com relação ao PERÍODO DE QUARENTENA,
que passa a ser de 6 MESES (antes era de 4 meses). Valer destacar que o que A LEI VEDA é que diretor atue na
iniciativa PRIVADA naquele ramo, pois já tem informações privilegiadas. Pode mudar de ramo ou continuar
no ramo na iniciativa pública. Independência administrativa.
A lei também estabelece novos requisitos para o Presidente, Diretor-Presidente ou Diretor-Geral e os demais
membros do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada das agências reguladoras:
Art. 5º O Presidente, Diretor-Presidente ou Diretor-Geral (CD I) e os demais membros do Conselho Diretor ou da
Diretoria Colegiada (CD II) serão brasileiros, indicados pelo Presidente da República e por ele nomeados, após
aprovação pelo Senado Federal, nos termos da alínea “f” do inciso III do art. 52 da Constituição Federal, entre
cidadãos de reputação ilibada e de notório conhecimento no campo de sua especialidade, devendo ser atendidos
1 (um) dos requisitos das alíneas “a”, “b” e “c” do inciso I e, cumulativamente, o inciso II:
I - ter experiência profissional de, no mínimo:
a) 10 (dez) anos, no setor público ou privado, no campo de atividade da agência reguladora ou em área a ela
conexa, em função de direção superior; ou
b) 4 (quatro) anos ocupando pelo menos um dos seguintes cargos:
1. cargo de direção ou de chefia superior em empresa no campo de atividade da agência reguladora,
entendendo-se como cargo de chefia superior aquele situado nos 2 (dois) níveis hierárquicos não estatutários
mais altos da empresa;
9
Informações retiradas do site Dizer o Direito. Disponível em: www.dizerodireito.com.br . Acesso em 28.06.2019.
29
2. cargo em comissão ou função de confiança equivalente a DAS-4 ou superior, no setor público;
3. cargo de docente ou de pesquisador no campo de atividade da agência reguladora ou em área conexa; ou
c) 10 (dez) anos de experiência como profissional liberal no campo de atividade da agência reguladora ou em
área conexa; e
II - ter formação acadêmica compatível com o cargo para o qual foi indicado.
Estabelece, também, vedações para a indicação de pessoas ao Conselho Diretor ou a Diretoria Colegiada:
Art. 8º-A. É vedada a indicação para o Conselho Diretor ou a Diretoria Colegiada:
I - de Ministro de Estado, Secretário de Estado, Secretário Municipal, dirigente estatutário de partido político e
titular de mandato no Poder Legislativo de qualquer ente da federação, ainda que licenciados dos cargos;
II - de pessoa que tenha atuado, nos últimos 36 (trinta e seis) meses, como participante de estrutura decisória
de partido político ou em trabalho vinculado a organização, estruturação e realização de campanha eleitoral;
III - de pessoa que exerça cargo em organização sindical;
IV - de pessoa que tenha participação, direta ou indireta, em empresa ou entidade que atue no setor sujeito à
regulação exercida pela agência reguladora em que atuaria, ou que tenha matéria ou ato submetido à
apreciação dessa agência reguladora;
V - de pessoa que se enquadre nas hipóteses de inelegibilidade previstas no inciso I do caput do art. 1º da Lei
Complementar nº 64, de 18 de maio de 1990;
VI - (VETADO);
VII - de membro de conselho ou de diretoria de associação, regional ou nacional, representativa de interesses
patronais ou trabalhistas ligados às atividades reguladas pela respectiva agência.
Parágrafo único. A vedação prevista no inciso I do caput estende-se também aos parentes consanguíneos ou
afins até o terceiro grau das pessoas nele mencionadas.
Por fim, estabelece uma nova hipótese de perda do mandato para os diretores:
Lei nº 9.986/2000
Parágrafo único. A lei de criação da Agência poderá Esse parágrafo único foi revogado.
prever outras condições para a perda do mandato.
*#OUSESABER: No que consiste a TEORIA DA CAPTURA? Segundo a doutrina, a Teoria da Captura trata da
hipótese de quebra de independência e autonomia das agências reguladoras, quando estas passam a
favorecer os entes regulados, que são economicamente mais fortes. Em outras palavras, os entes regulados
capturam as agências reguladoras no intuito de proteger seus interesses.
José dos Santos Carvalho Filho afirma que a Teoria da Captura tem o objetivo de evitar uma “ vinculação
promíscua entre a agência, de um lado, e o governo instituidor ou os entes regulados, de outro, com flagrante
comprometimento da independência pública ” (Manual de direito administrativo. Atlas, 2012, p. 485.) Essa
captura pode ocorrer de duas formas: pelo próprio setor público (ativa), quando há influência política de
agentes públicos na atividade reguladora, retirando sua independência; ou pelo setor privado (passiva), quando
as empresas que prestam os serviços regulados interferem direta ou indiretamente na atividade regulatória.
d) Licitação. A lei 9472/97 afirmou que as agências reguladoras não se submeteriam à lei 8666, seguiriam
procedimento próprio definido pela própria agência e que seguiriam as modalidades de pregão e a consulta. A
lei foi objeto da ADI 1668 e o STF disse que as agências reguladoras se submetem sim a 8.666/96, seguindo o
seu procedimento, mas deixou passar o pregão e a consulta. Pregão foi estendido para os demais entes, de
forma que o procedimento próprio das agências é a consulta, que ainda não foi regulamentada.
11
Artigos importantes da Lei nº 9.986: Art. 5º O Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente (CD I) e os demais
membros do Conselho Diretor ou da Diretoria (CD II) serão brasileiros, de reputação ilibada, formação universitária e
elevado conceito no campo de especialidade dos cargos para os quais serão nomeados, devendo ser escolhidos pelo
Presidente da República e por ele nomeados, após aprovação pelo Senado Federal, nos termos da alínea f do inciso III do
art. 52 da Constituição Federal. Parágrafo único. O Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente será nomeado
pelo Presidente da República dentre os integrantes do Conselho Diretor ou da Diretoria, respectivamente, e investido na
função pelo prazo fixado no ato de nomeação.
Art. 6º O mandato dos Conselheiros e dos Diretores terá o prazo fixado na lei de criação de cada Agência. Parágrafo único.
Em caso de vacância no curso do mandato, este será completado por sucessor investido na forma prevista no art. 5o.
Art. 8º O ex-dirigente fica impedido para o exercício de atividades ou de prestar qualquer serviço no setor regulado pela
respectiva agência, por um período de quatro meses, contados da exoneração ou do término do seu mandato. § 1o Inclui-
se no período a que se refere o caput eventuais períodos de férias não gozadas. §2o Durante o impedimento, o ex-dirigente
ficará vinculado à agência, fazendo jus a remuneração compensatória equivalente à do cargo de direção que exerceu e aos
benefícios a ele inerentes. § 3o Aplica-se o disposto neste artigo ao ex-dirigente exonerado a pedido, se este já tiver
cumprido pelo menos seis meses do seu mandato.§ 4o Incorre na prática de crime de advocacia administrativa, sujeitando-
se às penas da lei, o ex-dirigente que violar o impedimento previsto neste artigo, sem prejuízo das demais sanções cabíveis,
administrativas e civis§ 5o Na hipótese de o ex-dirigente ser servidor público, poderá ele optar pela aplicação do disposto
no § 2o, ou pelo retorno ao desempenho das funções de seu cargo efetivo ou emprego público, desde que não haja conflito
de interesse.
Art. 9º Os Conselheiros e os Diretores somente perderão o mandato em caso de renúncia, de condenação judicial
transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar. Parágrafo único. A lei de criação da Agência poderá prever
outras condições para a perda do mandato.
32
e) Regime de pessoa: atualmente, os servidores do quadro efetivo das agências reguladoras são ocupantes de
cargos públicos e estão submetidos ao regime estatutário. Contudo, nem sempre foi assim. Antigamente, a Lei
9.986/00 previa a existência de emprego público (CLT) + cargos em comissão (estatutário). A ADI 2.310-1/DF
suspendeu a eficácia de tal dispositivo legal por meio de decisão cautelar, argumentando que as agências
reguladoras, por desempenharem função exclusiva de Estado, não poderiam prescindir da ocupação de cargos
públicos, com direitos e garantias a eles inerentes. Em razão disso, foi editada a MP 155/2003, que revogou
expressamente o dispositivo legal, passando a adotar o regime estatutário, próprio dos cargos públicos. Essa
MP foi convertida na Lei 10.871/2004 e, com isso, a ADI 2310 foi extinta.
*f) autonomia decisória: “além da questão já abordada quanto aos dirigentes das Agências Reguladoras, há
também outra característica destas que lhe dão a denominação de Autarquias em regime especial, como a
possibilidade de mediarem conflitos entre os regulados. Explica-se. Fato é que a função de resolver conflitos,
em que pese típica, não é exclusiva do Poder Judiciário, sendo tal função exercida atipicamente pelos demais
poderes da Federação. As Agências Reguladoras, Autarquias Especiais, também têm como peculiaridade a
possibilidade de solver conflitos dos particulares exercentes da atividade regulada, bem como entre estes e o
próprio Poder Público. Como Autarquias, as Agências Reguladoras não se subordinam hierarquicamente à
Administração Direta, mas, de outra banda, são submetidas ao denominado controle finalístico pela vinculação.
Nesse passo, há entendimento de que cabe recurso administrativo impróprio para o Ministério à qual se vincula
a Agência, desde que haja previsão legal autorizativa.”12
*Nesse ponto, convém destacar outra novidade trazida pela Lei n. 13.848/2019:
As agências reguladoras são autorizadas a celebrar, com força de título executivo extrajudicial, termo de
ajustamento de conduta com pessoas físicas ou jurídicas sujeitas a sua competência regulatória, aplicando-se
os requisitos do art. 4º-A da Lei nº 9.469/97:
Art. 4º-A. O termo de ajustamento de conduta, para prevenir ou terminar litígios, nas hipóteses que envolvam
interesse público da União, suas autarquias e fundações, firmado pela Advocacia-Geral da União, deverá conter:
I - a descrição das obrigações assumidas;
II - o prazo e o modo para o cumprimento das obrigações;
III - a forma de fiscalização da sua observância;
IV - os fundamentos de fato e de direito; e
V - a previsão de multa ou de sanção administrativa, no caso de seu descumprimento.
Parágrafo único. A Advocacia-Geral da União poderá solicitar aos órgãos e entidades públicas federais
manifestação sobre a viabilidade técnica, operacional e financeira das obrigações a serem assumidas em termo
de ajustamento de conduta, cabendo ao Advogado-Geral da União a decisão final quanto à sua celebração.
12
Retirado do site: https://jus.com.br/artigos/46453/o-poder-normativo-das-agencias-reguladoras-no-brasil
33
Enquanto perdurar a vigência do correspondente termo de ajustamento de conduta, ficará suspensa, em
relação aos fatos que deram causa a sua celebração, a aplicação de sanções administrativas de competência da
agência reguladora à pessoa física ou jurídica que o houver firmado.
Se for celebrado um TAC entre um dos legitimados para a ACP e uma empresa que atua no serviço regulado, a
agência deverá ser comunicada.
A agência reguladora deverá ser comunicada quando da celebração do termo de ajustamento de conduta a que
se refere o § 6º do art. 5º da Lei nº 7.347/85 (Lei da ACP), caso o termo tenha por objeto matéria de natureza
regulatória de sua competência.
Ex: a ANATEL deverá ser comunicada caso seja celebrado um TAC entre o MP e uma empresa de telefonia
celular.
*g) autonomia econômico financeira: "o modelo de agências reguladoras comporta a atribuição de autonomia
financeira, por meio de garantia de receitas vinculadas. Isso significaria a possibilidade de manutenção de sua
estrutura e de seu funcionamento sem dependência de disputas política s sobre a distribuição de verbas
orçamentárias.”13
PAREI AQUI 28/05
Agência executiva é uma AUTARQUIA ou FUNDAÇÃO que recebeu esta QUALIFICAÇÃO por ter
celebrado um CONTRATO DE GESTÃO com a Administração Pública e por possuir um PLANO DE
REESTRUTURAÇÃO (art. 51 da Lei nº 9.649/98). São exemplos de agências executivas: INMETRO e SUDENE. As
suas características são elencadas abaixo:
a) Pode ter natureza de autarquia ou de fundação pública.
b) Foram criadas pela Lei 9.649/98.
c) É uma autarquia ou fundação que temporariamente será agência executiva, enquanto durar o contrato
de gestão. É apenas um STATUS TEMPORÁRIO. Não se pode falar em conversão, mas mera qualificação
(José dos Santos).
d) Criação. Requisitos:
Plano estratégico de reestruturação
Celebra com a Administração Direta – Ministério – um CONTRATO DE GESTÃO. Surgiu para definir
aqueles contratos entre dois entes da Administração. A partir de 1998 a EC 19/98 alterou o art. 37,
§ 8º da CF, trazendo outras hipóteses do contrato de gestão. A doutrina critica muito. A conotação
foi alterada. Fala da hipótese de contrato entre administradores e órgãos. A crítica não é para a
possibilidade de realização do contrato de gestão pela autarquia, e sim por órgãos e
administradores.
13
JUSTEN FILHO, Marçal- Curso de Direito Administrativo. São Paulo: Editora Fórum, 14ª ed.2009
34
Art. 37, § 8º A autonomia gerencial, orçamentária e financeira dos órgãos e entidades da administração direta
e indireta poderá ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores (isso não poderia
ser contrato administrativo. Seria inconstitucional) e o poder público, que tenha por objeto a fixação de metas
de desempenho para o órgão (não tem personalidade jurídica. Não poderia celebrar contrato. Também seria
inconstitucional) ou entidade, cabendo à LEI dispor sobre: (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998)
I - o prazo de duração do contrato; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) II - os controles e
critérios de avaliação de desempenho, direitos, obrigações e responsabilidade dos dirigentes; (Incluído pela
Emenda Constitucional nº 19, de 1998) III - a remuneração do pessoal. (Incluído pela Emenda Constitucional nº
19, de 1998)
*(Atualizado em 05/07/21) Com a Lei nº 13.934/2019, o contrato de gestão passa a ser chamado de
“CONTRATO DE DESEMPENHO”.
#DIZERODIREITO
Críticas da doutrina à expressão “contrato”
A doutrina administrativista critica bastante a utilização da palavra “contrato” no § 8º do art. 37 da CF/88.
Rafael Oliveira, por exemplo, aponta duas impropriedades:
“a) impossibilidade da figura do ‘contrato consigo mesmo’ ou autocontrato: em razão da ausência de
personalidade jurídica do órgão, a sua atuação é imputada à respectiva pessoa jurídica, motivo pelo qual a
pessoa jurídica estabeleceria direitos e obrigações para ela mesma;
b) inexistência de interesses contrapostos: no ‘contrato de gestão’ não há interesses antagônicos, característica
tradicional dos contratos, mas, sim, interesses comuns e convergentes dos partícipes, o que revelaria a natureza
de ato complexo ou de acordo administrativo do ajuste.
Por essas razões, o ‘contrato de gestão’ do art. 37, § 8º, da CRFB deve ser encarado como verdadeiro ato
administrativo complexo (convênio) ou acordo administrativo. Em consequência, cada Ente federado terá
autonomia para regulamentar, por meio de lei ordinária, o art. 37, § 8º, da CRFB.” (OLIVEIRA, Rafael Carvalho
Rezende. Curso de Direito Administrativo. São Paulo: Método, 2017, p. 180).
Objetivo
O contrato de desempenho tem como objetivo fundamental a promoção da melhoria do desempenho do
supervisionado, visando especialmente a:
I - aperfeiçoar o acompanhamento e o controle de resultados da gestão pública, mediante instrumento
caracterizado por consensualidade, objetividade, responsabilidade e transparência;
II - compatibilizar as atividades do supervisionado com as políticas públicas e os programas governamentais;
III - facilitar o controle social sobre a atividade administrativa;
36
IV - estabelecer indicadores objetivos para o controle de resultados e o aperfeiçoamento das relações de
cooperação e supervisão;
V - fixar a responsabilidade de dirigentes quanto aos resultados;
VI - promover o desenvolvimento e a implantação de modelos de gestão flexíveis, vinculados ao desempenho e
propiciadores de envolvimento efetivo dos agentes e dos dirigentes na obtenção de melhorias contínuas da
qualidade dos serviços prestados à comunidade.
Cláusulas obrigatórias
O contrato de desempenho deverá conter, entre outras, cláusulas que estabeleçam:
I - metas de desempenho, prazos de consecução e respectivos indicadores de avaliação ;
II - estimativa dos recursos orçamentários e cronograma de desembolso dos recursos financeiros necessários à
execução das ações pactuadas, referentes a toda a vigência do contrato;
III - obrigações e responsabilidades do supervisionado e do supervisor em relação às metas definidas;
IV - flexibilidades e autonomias especiais conferidas ao supervisionado;
V - sistemática de acompanhamento e controle, contendo critérios, parâmetros e indicadores a serem
considerados na avaliação do desempenho;
VI - penalidades aplicáveis aos responsáveis, em caso de falta pessoal que provoque descumprimento
injustificado do contrato;
VII - condições para revisão, prorrogação, renovação, suspensão e rescisão do contrato;
VIII - PRAZO DE VIGÊNCIA, NÃO superior a 5 anos NEM inferior a 1 ano. ***
Rescisão do contrato
O contrato poderá ser rescindido:
• por acordo entre as partes ou
• por ato do supervisor nas hipóteses de insuficiência injustificada do desempenho do supervisionado ou de
descumprimento reiterado das cláusulas contratuais.
Regulamentação
Os chefes dos Poderes editarão, por atos normativos próprios:
I - os órgãos ou entidades supervisores responsáveis por analisar, aprovar e assinar o contrato;
II - os requisitos gerenciais e demais critérios técnicos a serem observados para celebrar o contrato de
desempenho.
g) Objetivos:
Reestruturação da gestão (mais eficiência). Melhoria dos serviços, redução dos custos e otimização
dos recursos.
Conferir maior autonomia de gestão, através de prerrogativas e privilégios. Ex.: art. 14 da Lei
8.666. Ela pode ter uma dispensa de licitação com tratamento diferenciado. O art. 24 fala de
DISPENSA de licitação. Ela tem uma dispensa com valor maior. Art. 24 I E II (regra geral). Ela tem o
limite dobrado – Art. 24 §1º.
Art. 24. É DISPENSÁVEL a licitação: I - para obras e serviços de engenharia de valor até 10% (dez por cento) do
limite previsto na alínea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que não se refiram a parcelas de uma mesma
obra ou serviço ou ainda para obras e serviços da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas
conjunta e concomitantemente; (Redação dada pela Lei nº 9.648, de 1998); II - para outros serviços e compras
de valor até 10% (dez por cento) do limite previsto na alínea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienações,
nos casos previstos nesta Lei, desde que não se refiram a parcelas de um mesmo serviço, compra ou alienação
14
JÁ CAIU. EU ERREI.
38
de maior vulto que possa ser realizada de uma só vez; (Redação dada pela Lei nº 9.648, de 1998) § 1o Os
percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo serão 20% (vinte por cento) para compras, obras e
serviços contratados por consórcios públicos, sociedade de economia mista, empresa pública e por autarquia ou
fundação qualificadas, na forma da lei, como AGÊNCIAS EXECUTIVAS.
h) Críticas:
A doutrina diz que agencia executiva é um prêmio para a incompetência, ineficiência das autarquias
e fundações.
Se o texto cria a autarquia e fundação com uma liberdade x, não poderia um contrato ampliar essa
liberdade. Haveria a exigência de lei.
#SELIGA: CONSÓRCIOS PÚBLICOS. A lei 11.107/05 cria uma NOVA pessoa jurídica da administração indireta,
são os chamados consórcios públicos. Os entes políticos (U/E/M/DF) em razão de interesse comum
(competência também comum) celebram um contrato de consórcio. Na ideia de gestão associada. Desse
contrato nasce uma nova pessoa jurídica, que compõe a adm. indireta. Essa associação pode ser pública de
regime público ou pública de regime privado. Quando seguir o regime público ela será uma espécie de
autarquia. Quando tiver o regime privado, irá se aproximar do regime misto, híbrido ao das EP e SEM. Esse
regime está previsto na própria lei 11.107/05.
*#NÃOCONFUNDA: Conforme leciona Ricardo Alexandre, antes da vigência da Lei 11.107/2005, a doutrina, de
modo geral, considerava os consórcios e os convênios como acordo de vontades. Até então, a diferença exis-
tente entre os consórcios e os convênios se dava apenas em razão do nível federativo dos consorciados ou
convenentes.
Assim, se o acordo de vontades fosse celebrado entre entes que se encontrassem no mesmo nível federativo,
teríamos a figura dos consórcios públicos (podendo haver consórcios entre Municípios, bem como entre
Estados ou entre estes e o Distrito Federal). Todavia, se os entes acordantes fossem de níveis diferentes,
estaríamos diante de convênios (podendo haver convênios da União com os Estados, da União com os
Municípios, da União com os Estados e Municípios, dos Estados com os Municípios ou de qualquer deles com o
Distrito Federal).
A Lei 11.107/2005 alterou a natureza dos consórcios públicos ao prever que estes adquirirão personalidade jurí-
dica. Portanto, após a referida lei, os consórcios deixaram de ser meros acordos de vontade para se constituí-
rem em verdadeiras pessoas jurídicas criadas pelos entes consorciados, responsáveis por exercer de forma des-
centralizada objetivos comuns das pessoas federativas consorciadas.
39
*#OUSESABER: No direito brasileiro, admite-se a ação conhecida por "GOLDEN SHARE"? SIM!
Golden shares são AÇÕES DE CLASSE ESPECIAL presentes em empresas estatais ou de capital misto, as quais
garantem ao Estado direitos especiais de caráter estratégico, como o PODER DE VETO de algumas decisões. O
instrumento teve origem no Reino Unido, no contexto do processo de privatização das empresas estatais.
No ordenamento pátrio, as golden shares estão previstas no § 7º, do art. 17, da Lei n. 6.404/1976, segundo o
qual: “Nas companhias objeto de desestatização poderá ser criada ação preferencial de classe especial, de
propriedade exclusiva do ente desestatizante, à qual o estatuto social poderá conferir os poderes que
especificar, inclusive o poder de veto às deliberações da assembleia-geral nas matérias que especificar”.
Saliente-se que a União detém golden shares da Vale, da Embraer e do Instituto de Resseguros do Brasil (IRB).
As Empresas Públicas (EP) e Sociedades de Economia Mista (SEM) são pessoas jurídicas de direito
privado integrantes da Administração Pública Indireta.
São regidas por um regime predominantemente privado, chamado por alguns de regime híbrido, sui
generis. Isso porque, por mais que sejam influenciadas pelo regime privado, possuem características
do regime de direito público.
*#OUSESABER: Empresas semiestatais são aquelas cuja MINORIA do capital votante pertence ao Poder
Público. Não chegam a ser empresas públicas (o capital pertence totalmente ao Poder Público) nem sociedades
de economia mista (a maioria do capital votante pertence ao Poder Público), nos termos da Lei 13.303/16.
Nesse sentido, NÃO INTEGRAM a Administração Pública, mas o seu controle (necessidade ou não de licitação,
fiscalização pelos Tribunais de Contas etc.) é discutido na doutrina.
a) Pessoa Jurídica de Direito Privado. O nome, empresa pública, está ligado ao capital público e não a sua
natureza jurídica.
e) A sua constituição pode ocorrer através de qualquer modalidade empresarial. Só as federais podem mudar
a natureza. As do plano inferior devem obedecer à lei federal, pois compete privativamente a União legislar
sobre direito civil e comercial.
*#OUSESABER: Embora as empresas públicas possam assumir qualquer forma jurídica (sociedade limitada,
sociedade em comandita etc.), devem submeter-se obrigatoriamente às normas da Lei 6.404/76, a Lei das
Sociedades Anônimas. Trata-se de inovadora previsão do art. 7º da Lei 13.303/16, a chamada Lei das Estatais.
Vale lembrar que as sociedades de economia mista continuam devendo adotar a forma de sociedades
anônimas, conforme art. 5º daquela Lei.
*(Atualizado em 14/09/2020) #DEOLHONAJURIS: O Metrô-DF é empresa pública, regida pelo direito privado .
Embora preste serviço de utilidade pública, a empresa não desempenha serviço público essencial em sentido
típico ou de caráter monopolístico. O Metrô-DF desenvolve atividade econômica com a exploração comercial
de marcas, patentes, tecnologia e serviços técnicos especializados, com a distribuição de dividendos, o que
permite a penhora de seus bens. Vale ressaltar ainda que há distribuição de lucros entre os acionistas da
empresa. Diante desse contexto, NÃO há como se aplicar o REGIME DE PRECATÓRIO para o Metrô-DF. STF. 1ª
Turma. Rcl 29637 AgR/DF, rel. orig. Min. Luiz Fux, red. p/ o ac. Min. Roberto Barroso, julgado em 30/6/2020
(Info 984).
*#DEOLHONAJURIS#DIZERODIREITO#STF #IMPORTANTE:
- A ALIENAÇÃO do CONTROLE ACIONÁRIO de empresas públicas e sociedades de economia mista EXIGE
AUTORIZAÇÃO LEGISLATIVA e LICITAÇÃO.
- Por outro lado, NÃO SE EXIGE autorização legislativa para a alienação do controle de suas SUBSIDIÁRIAS e
CONTROLADAS. Nesse caso, a operação pode ser realizada sem a necessidade de licitação, desde que siga
procedimentos que observem os princípios da administração pública inscritos no art. 37 da CF/88, respeitada,
41
sempre, a exigência de necessária competitividade. STF. Plenário. ADI 5624 MC-Ref/DF, Rel. Min. Ricardo
Lewandowski, julgado em 5 e 6/6/2019 (Info 943).
d) Capital misto. O capital é apenas parcialmente público. O comando da SEM tem que está nas mãos do poder
público, apesar do capital privado. A maioria do capital que dá direito a VOTO precisa estar nas mãos do Poder
Público. Obs.: sociedades de mera participação do Estado – Estado detém capital minoritário. Não integra a
Administração Indireta.
4.4.3. Diferenças
a) Capital
EP: público
SEM: misto
b) Constituição
EP: qualquer modalidade
SEM: sociedade anônima
c) Competência para julgamento das ações. Decorre da análise do art. 109 da CF.
Art. 109. Aos JUÍZES FEDERAIS compete processar e julgar: I - as causas em que a União, entidade autárquica ou
EMPRESA PÚBLICA FEDERAL forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto
as de falência, as de acidentes de trabalho e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho.
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*(Atualizado em 28/12/2020) Petrobrás pode criar SUBSIDIÁRIAS e, em seguida, alienar o controle acionário
delas SEM LICITAÇÃO e SEM AUTORIZAÇÃO LEGISLATIVA específica. Caso concreto: a Petrobrás elaborou um
plano de desinvestimento por meio do qual ela decidiu vender 8 refinarias. Para isso, a Petrobrás criou
subsidiárias que passaram a ser as proprietárias dessas refinarias e, em seguida, o controle acionário dessas
subsidiárias será alienado, sem licitação e sem prévia autorização legislativa. Desse modo, na prática, é como se
a Petrobrás estivesse alienando as refinarias. O STF afirmou que essa prática é legítima. A específica autorização
legislativa somente é obrigatória na hipótese de alienação do controle acionário de sociedade de economia
mista (empresa-mãe). NÃO HÁ NECESSIDADE dessa prévia e específica anuência para a criação e posterior
alienação de ativos da empresa subsidiária, dentro de um elaborado plano de gestão de desinvestimento,
voltado para garantir maiores investimentos e, consequentemente, maior eficiência e eficácia da empresa-mãe
Isso porque a inexistência de expressa proibição ou limitação de alienação societária em relação à autorização
legislativa genérica para a criação de subsidiárias corresponde à concessão, pelo Congresso Nacional ao Poder
Executivo, de um importante instrumento de gestão empresarial, para garantir a eficiência e a eficácia da
sociedade de economia mista no cumprimento de suas finalidades societárias. Portanto, na criação ou extinção
de subsidiárias, o preceito maior de gestão empresarial que deve ser seguido é garantir a melhor atuação,
eficiência e eficácia da empresa-mãe. STF. Plenário. Rcl 42576 MC/DF, rel. orig. Min. Edson Fachin, red. p/ o ac.
Min. Alexandre de Moraes, julgado em 30/9 e 1º/10/2020 (Info 993).
Diferenças
#TABELINHA:
EMPRESA PÚBLICA SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
CAPITAL Exclusivamente público Misto
Obrigatoriamente deve ser
CONSTITUIÇÃO Admite-se qualquer modalidade constituída sob a forma de
sociedade anônima
43
EP federal: Justiça Federal.
COMPETÊNCIA EP Estadual ou municipal: Justiça SEM federal, estadual ou municipal:
Estadual. Justiça Estadual.
#SELIGANASÚMULA:
Súmula 517, STF: As sociedades de economia mista só têm foro na justiça federal, quando a União intervém
como assistente ou opoente.
Súmula 556, STF: É competente a justiça comum para julgar as causas em que é parte sociedade de economia
mista.
Súmula 270 STJ: O protesto pela preferência de crédito, apresentado por ente federal em execução que
tramita na Justiça Estadual, NÃO DESLOCA a competência para a Justiça Federal.
Súmula 365, STF A intervenção da União como sucessora da Rede Ferroviária Federal S/A (RFFSA) DESLOCA a
competência para a Justiça Federal ainda que a sentença tenha sido proferida por Juízo estadual.
Obs.: Finalidade das SEM e EP: O regime varia de acordo com a finalidade da empresa estatal. Se for prestador
de serviço público, o regime se aproxima mais daqueles das pessoas jurídicas de direito público. Se for
exploradora de atividade econômica se aproxima das empresas privadas que estão fora da Administração.
Art. 173, CF - Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica
pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante
interesse coletivo, conforme definidos em lei.
§ 1º A LEI estabelecerá o estatuto jurídico 15 da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas
subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de
serviços, dispondo sobre. I - sua função social e formas de fiscalização pelo Estado e pela sociedade; (Incluído
pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) II - a sujeição ao regime jurídico próprio das empresas privadas,
inclusive quanto aos direitos e obrigações civis, comerciais, trabalhistas e tributários III - licitação e contratação
de obras, serviços, compras e alienações, observados os princípios da administração pública; IV - a
constituição e o funcionamento dos conselhos de administração e fiscal, com a participação de acionistas
minoritários; V - os mandatos, a avaliação de desempenho e a responsabilidade dos administradores.
15
Lei nº 13.303/2016.
44
4.4.4. Regime Jurídico das Empresas Estatais
a) Contratos
Após a Lei das Estatais (art. 68) os contratos firmados pelas estatais com seus fornecedores e
prestadores de obras e serviços são contratos de direito privado. Regem-se, portanto, pelos preceitos
do direito privado, ao contrário dos contratos administrativos, regidos pelos preceitos de direito
público.
Licitação:
o (1) Se prestadoras de serviço público, estão submetidas às regras gerais de licitação.
Art. 37, XXI, CF - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão
contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os
concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da
proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica
indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. Art. 1º Lei 8.666/93. Esta Lei estabelece normas
gerais sobre licitações e contratos administrativos pertinentes a obras, serviços, inclusive de publicidade,
compras, alienações e locações no âmbito dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios.
o (2) Se exploradoras de atividade econômica , poderão ter estatuto próprio, criado por lei
específica.
Art. 173, §1º, III. A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de
suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação
de serviços, dispondo sobre. III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e alienações, observados os
princípios da administração pública.
b) Bens.
Em regra, são privados e, por isso, penhoráveis e alienáveis. Seguem, no entanto, o regime de bens
públicos, quando os bens estiverem diretamente ligados à prestação do serviço, em razão do princípio da
continuidade dos serviços públicos.
#CUIDADO! Os bens das empresas estatais prestadoras de serviço público são penhoráveis? SIM! Só não
penhora se estiver ligação direta com a prestação do serviço público. JOSÉ DOS SANTOS discorda e diz que são
todos privados. Obs.: ECT tem um tratamento diferenciado. Apesar de ser empresa pública, o STF reconheceu
a sua exclusividade na prestação do serviço, o que lhe conferiu o tratamento de Fazenda Pública, sendo,
portanto, os seus bens, impenhoráveis, ligados ou não ao serviço público.
45
c) Responsabilidade civil
Prestadoras de serviço púbico. Art. 37, §6º - As pessoas jurídicas de direito público e as de direito
privado prestadoras de serviços públicos responderão pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa
- fala em pessoa de direito privado prestadora de serviço público. Se, portanto, a empresa estatal é
prestadora de serviço público, a responsabilidade é objetiva. O ente instituidor (Estado) responde
subsidiariamente pelos danos causados pela SEM e EP prestadoras de serviço público, pois o serviço é
um dever do Estado. A responsabilidade é objetiva e subsidiária. A responsabilidade do Estado por ato
de empresa pública prestadora de serviço público é objetiva? Verdadeiro. São dois parâmetros
diferentes, elemento culpa – objetiva – e elemento ordem – subsidiária.
#DEOLHONAJURISPRUDÊNCIA: o STF chegou a dizer que quanto ao não usuário do serviço a responsabilidade
seria subjetiva. Esse entendimento não prevaleceu. Hoje se entende que a responsabilidade é objetiva em
ambos os casos. STF RE 591874. EMENTA: CONSTITUCIONAL. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. ART. 37, § 6º, DA
CONSTITUIÇÃO. PESSOAS JURÍDICAS DE DIREITO PRIVADO PRESTADORAS DE SERVIÇO PÚBLICO.
CONCESSIONÁRIO OU PERMISSIONÁRIO DO SERVIÇO DE TRANSPORTE COLETIVO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA
EM RELAÇÃO A TERCEIROS NÃO-USUÁRIOS DO SERVIÇO. RECURSO DESPROVIDO.
Exploradoras de atividade econômica. Não estão no art. 37, §6º, devendo aplicar as regras do Direito
Civil. Dessa forma, em regra, é subjetiva. A posição doutrinária que prevalece é que sendo atividade
econômica o Estado não responde. José dos Santos discorda, afirmando que o Estado sempre tem
responsabilidade subsidiária.
d) Regime falimentar.
Alguns doutrinadores dizem que deve se observar a finalidade das empresas.
Lei 11.101/05 art. 2º, I - Esta Lei não se aplica a: I – empresa pública e sociedade de economia mista; II –
instituição financeira pública ou privada, cooperativa de crédito, consórcio, entidade de previdência
complementar, sociedade operadora de plano de assistência à saúde, sociedade seguradora, sociedade de
capitalização e outras entidades legalmente equiparadas às anteriores;
De acordo com a redação do art. acima, a Lei de Falências não faz diferença com relação à finalidade das
empresas, aduzindo que as EP e SEM NÃO estão sujeitas à falência. A exemplo Celso Antônio, que diz que só
não se submetem se forem prestadoras de serviço público. O que prevalece é a regra legal, isto é, que
independentemente da finalidade, elas não se submetem à falência. Princípio da continuidade dos serviços
justificaria no caso das prestadoras de serviço público. Penhora e execução normais.
46
e) Regime Tributário
Serviços públicos. Segundo jurisprudência do STF se for prestadora de serviço com exclusividade, terá
imunidade recíproca para impostos (somente). RE 580.264. Se o encargo tributário for repassado ao
usuário, as sociedades não terão privilégios.
Exploradora da atividade econômica. Vejamos o art. 173, §2º e o art. 150, §3, todos da CF.
Art. 173 §3º - § 2º - As empresas públicas e as sociedades de economia mista não poderão gozar de privilégios
fiscais não extensivos às do setor privado – só podem ter privilégios que a iniciativa privada também tenha .
Art. 150, §3º - As vedações do inciso VI, "a", e do parágrafo anterior não se aplicam ao patrimônio, à renda e aos
serviços, relacionados com exploração de atividades econômicas regidas pelas normas aplicáveis a
empreendimentos privados, ou em que haja contraprestação ou pagamento de preços ou tarifas pelo usuário,
nem exonera o promitente comprador da obrigação de pagar imposto relativamente ao bem imóvel.
*#OUSESABER: O art. 173 da CF, § 2º, assim dispõe: § 2º As empresas públicas e as sociedades de economia
mista não poderão gozar de privilégios fiscais não extensivos às do setor privado. Entretanto, segundo a
doutrina majoritária, no que pese não haver menção expressa ou distinção entre as empresas públicas e
sociedades de economia mista exploradoras de atividades econômicas e prestadoras de serviços públicos, tal
vedação se aplica somente às empresas públicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividades
econômicas. Vejamos o que diz Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo sobre o tema: “(...) é amplamente
majoritário o entendimento de que a vedação alcança somente as empresas públicas e sociedades de economia
mista exploradoras de atividades econômicas – e não as prestadoras de serviço públicos.” (Direito
Administrativo Descomplicado. 24ª Edição. Pág. 87). Ressalta-se, por fim, que essa concessão de benefício fiscal
exclusivo deve obedecer a natural observância dos princípios constitucionais pertinentes.
É APLICÁVEL o regime dos PRECATÓRIOS às sociedades de economia mista prestadoras de serviço público
próprio do Estado e de natureza não concorrencial. STF. Plenário. ADPF 387/PI, Rel. Min. Gilmar Mendes,
julgado em 23/3/2017 (Info 858).
* As empresas públicas e sociedades de economia mista não têm direito à prerrogativa de execução via
precatório. STF. 1ª Turma. RE 851711 AgR/DF, Rel. Min. Marco Aurélio, julgado em 12/12/2017 (Info 888). Em
regra, as empresas estatais estão submetidas ao regime das pessoas jurídicas de direito privado (execução
comum). No entanto, é possível sim aplicar o regime de precatórios para empresas públicas e sociedades de
economia mista que prestem serviços públicos e que não concorram com a iniciativa privada . Assim, é
47
aplicável o regime dos precatórios às empresas públicas e sociedades de economia mista prestadoras de serviço
público próprio do Estado e de natureza não concorrencial. STF. 1ª Turma. RE 627242 AgR, Rel. Min. Marco
Aurélio, Rel. p/ Acórdão Min. Roberto Barroso, julgado em 02/05/2017. STF. Plenário. ADPF 387/PI, Rel. Min.
Gilmar Mendes, julgado em 23/3/2017 (Info 858).
#CUIDADO: No RE 851711 no AgR/DF, de Relatoria do Min. Marco Aurélio, o STF decidiu que as empresas
públicas e sociedades de economia mista não têm direito à prerrogativa de execução via precatório. No entanto,
não houve mudança de entendimento do STF. Isso porque o caso enfrentado pela 1ª Turma do STF no RE
851711 AgR/DF tratava a respeito de uma execução envolvendo a “Administração dos Portos de Paranaguá e
Antonina” (APPA), uma empresa pública pertencente ao Estado do Paraná. Apesar de a empresa alegar que
desenvolve serviço público, o TST e o STF entendem que ela explora atividade econômica. Por isso, negam a
incidência do regime de precatórios, aplicando a regra do art. 173, § 1º, II, da CF/88. Ocorre que a opinião
pessoal do Min. Marco Aurélio é no sentido de que o regime de precatórios nunca se aplica para empresas
públicas e sociedades de economia mista. Assim, em seus votos, ele faz consignar a seguinte afirmação, sem
qualquer exceção: “as empresas públicas e sociedades de economia mista não têm direito à prerrogativa de
execução via precatório.” Cuidado nas provas! A informação é que é aplicável o regime dos precatórios às
sociedades de economia mista prestadoras de serviço público próprio do Estado e de natureza não
concorrencial.
f) Regime de pessoal.
Obrigatoriamente CELETISTA. Regime trabalhista. Há empregado (não falar em empregado público).
São chamados de servidores de entes governamentais de direito privado. Não estão incluídos como servidores
públicos. No entanto, em algumas situações eles são equiparados aos servidores públicos : (1) exigência de
concurso público (2) regime de não acumulação de cargos (3) sujeição ao teto quando receber repasse da
Adm. Direta para o seu custeio (despesas correntes) (4) sujeitos à lei 8.429/92 - improbidade administrativa (5)
para a lei penal entram no conceito de funcionário público (art. 327 CP) (6) Remédios constitucionais. Estão
sujeitos ao MS, Ação Popular, etc. Obs.: Segundo a lei 12016, há a necessidade de prestação do serviço público.
Dessa forma, se o dirigente trabalha numa empresa estatal que seja exploradora de atividade econômica, não
cabe MS.
Diferenças: (1) Dispensa. Aplica-se aos empregados a súmula 390 do TST -
#SELIGANASÚMULA:
Súmula 390. Estabilidade. Art. 41 da CF/1988. Celetista. Administração direta, autárquica ou fundacional.
Aplicabilidade. Empregado de empresa pública e sociedade de economia mista. Inaplicável. (Conversão das
Orientações Jurisprudenciais nºs 229 e 265 da SDI-1 e da Orientação Jurisprudencial nº 22 da SDI-2 - Res.
129/2005, DJ 20.04.2005) I - O servidor público celetista da administração direta, autárquica ou fundacional é
48
beneficiário da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ nº 265 da SDI-1 - Inserida em 27.09.2002 e ex-
OJ nº 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00) II - Ao empregado de empresa pública ou de sociedade de economia
mista, ainda que admitido mediante aprovação em concurso público, não é garantida a estabilidade prevista no
art. 41 da CF/1988. (ex-Oj nº 229 - Inserida em 20.06.2001), pois o empregado NÃO goza de estabilidade.
O TST conjuga essa súmula com a OJ 247- a despedida de empregados de empresa pública e da sociedade de
economia mista, mesmo admitidos por concurso público, independe de ato motivado para a sua validade - que
afasta a exigência de dispensa motivada. O TST ressalvou a situação dos empregados da ECT. No RE 589998 o
STF reafirmou que os empregados da ECT não têm estabilidade do art. 41, mas confirma que a dispensa tem
que ser motivada. http://www.direitodoempregado.com/stf-decide-contra-oj-247-do-tst/
#CUIDADO: Obs.: Segundo a lei nº 12.016, há a necessidade de prestação do serviço público. Dessa forma, se o
dirigente trabalha numa empresa estatal que seja exploradora de atividade econômica, não cabe MS.
a) ECT - Correios
Tem natureza de EMPRESA PÚBLICA.
Na ADPF 46, teve reconhecida no STF a exclusividade do serviço postal. É diferente de monopólio, que
é ligado à atividade econômica. Exclusividade deve ser utilizado para serviço público.
TRATAMENTO DE FAZENDA PÚBLICA. (1) bens impenhoráveis, independentemente de sua finalidade.
(2) regime de precatório (3) imunidade tributária recíproca, somente para impostos (4) dispensa
motivada.
b) Petrobrás
A lei 9478/97 criou a ANP e no seu artigo 67 - Os contratos celebrados pela PETROBRÁS, para aquisição
de bens e serviços, serão precedidos de procedimento licitatório simplificado, a ser definido em decreto do
Presidente da República- trouxe um procedimento simplificado de licitação para a Petrobrás, definido pelo
Presidente através de decreto. Hoje esse procedimento está no Decreto 2745/98. O TCU diz que isso não é
possível, pela sua natureza de empresa estatal. Diz que até seria possível se fosse realizado por lei específica que
atingisse todas as empresas privadas. Decidiu, portanto, no Acórdão 39 que seria inconstitucional, suspendendo
o procedimento. A Petrobrás, por sua vez, levou a discussão ao STF e no MS 25888 (liminar – até agora não
julgou o mérito) o Tribunal decidiu que, segundo a súmula 347, o TCU pode até dizer que uma norma é
inconstitucional, mas não pode substituir o STF realizando controle concentrado de constitucionalidade, fazendo
com que a Petrobrás continue realizando o procedimento simplificado.
*#ATENÇÃO #MUDANÇA: No caso específico da Petrobras, o Decreto 2.745/1998, que estabelecia o regime
simplificado de licitação, NÃO PODERÁ MAIS SER UTILIZADO após a revogação da norma legal que lhe dava
fundamento. Com efeito, o art. 67 da Lei 9.478/1997, que remetia ao decreto presidencial a definição do
procedimento licitatório simplificado na Petrobras, foi revogado pelo art. 96, II, da Lei 13.303/2016.
4.4.6. REGIME CRIADO – REGRAS GERAIS - LEI 13.303/2016 – Estatuto das Estatais #NOVIDADE
a) Conceitos Básicos.
Empresas estatais: criadas com capital 100% do Estado, admitindo-se a participação societária de
qualquer entidade da Administração Pública direta ou indireta, mas VEDANDO a participação de
particulares.
Sociedades de economia mista: permite-se a participação societária de particulares desde que o
controle acionário se mantenha nas mãos das entidades integrantes do Estado.
b) Requisitos de transparência:
a) Carta anual subscrita pelo Conselho de Administração;
b) Adequação de seu estatuto à autorização legislativa;
c) Divulgação tempestiva e atualizada de suas informações (estrutura de controle/fatores de risco/dados
econômico-financeiros/etc)
d) Elaboração de política de distribuição de dividendos, respeitado o interesse público;
e) Divulgação, em nota explicativa, de dados operacionais e financeiros das atividades;
50
f) Elaboração e divulgação da política de transações com partes relacionadas a partir de critérios de
requisitos de competitividade/conformidade/transparência/equidade/comutatividade;
g) Divulgação ANUAL de relatório integrado ou de sustentabilidade.
d) Arbitragem
De acordo com o art. 12 da Lei 13.303/16 – Existindo controvérsias entre acionistas, é POSSÍVEL
solucionar a questão por meio da arbitragem.
e) Conselho de Administração
Tem no mínimo 7 e no máximo 11 pessoas, sendo que 3 serão designados como Diretores da estatal.
Os conselheiros deverão ter experiência profissional, formação acadêmica compatível e não se enquadrar nas
hipóteses de inelegibilidade.
g) Licitações
- O processo de inexigibilidade será instruído com a caracterização da situação emergencial ou calamitosa que
justifique a dispensa. Não obstante a desnecessidade do processo de licitação será instaurado um processo
simplificado JUSTIFICADOR da situação excepcional.
MODALIDADES:
Regra geral: PREGÃO (bens e serviços comuns) – art. 32, IV, da Lei – ele é PREFERENCIAL e NÃO
EXCLUSIVO.
Ex.: não se pode utilizar o pregão para a execução ou alienação de bens pelas empresas estatais.
Atentar-se para a sustentabilidade e acessibilidade para pessoas com deficiência.
Melhor técnica ou a melhor combinação de técnica e preço e CONTRATAÇÃO SEMI-INTEGRADA: mín. 45 dias
úteis.
6. Negociação
54
- Sempre que a proposta vencedora for desclassificada, serão negociados licitantes que ofertaram as propostas
subsequentes.
7. Habilitação
- Habilitação jurídica
- Qualificação técnica
- Capacidade econômica e financeira
- Recolhimento de quantia a título de adiantamento
OBS: Se for licitação do tipo MAIOR OFERTA DE PREÇO, os requisitos de qualificação técnica e de capacidade
econômica e financeira poderão ser DISPENSADOS.
8. Recurso
- O prazo é único.
- 5 dias úteis a contar da habilitação
9. Adjudicação do objeto
REGISTRO DE PREÇOS
- É necessária a observância de algumas condições:
a) pesquisa de mercado
b) seleção de acordo com os procedimentos previstos
c) rotina de controle e atualização periódica dos preços
d) validade do registro
e) inclusão do registro dos licitantes que aceitaram cotar os bens ou serviços com preços iguais ao do licitante
vencedor
GARANTIA
- Até 5% (= 8666) do valor do contrato (pode chegar até 10% para as contratações de grande vulto – alta
complexidade técnica e riscos financeiros).
- O particular definirá a forma de prestação da garantia (em dinheiro, seguro garantia ou fiança bancária).
DURAÇÃO DOS CONTRATOS: prazo de 5 anos, pois não se admite contratos por prazo indeterminado.
Exceção: poderá exceder em 2 situações
a) Plano de negócios e investimentos
b) Prática rotineira de mercado
OBS: Não se admite a alteração unilateral. Deve se proceder mediante acordo entre as partes.
É possível a alteração BILATERAL nos seguintes casos de modificação:
a) do projeto;
b) do valor contratual;
c) substituição da garantia de execução;
d) do regime de execução da obra ou serviço;
e) da forma de pagamento, VEDADA A ANTECIPAÇÃO DO PAGAMENTO sem a correspondente
contraprestação de fornecimento;
f) reestabelecer a relação contratual para a manutenção do equilíbrio econômico financeiro , em caso de força
maior, caso fortuito ou fato do príncipe.
56
Obs.: art. 81, §2º, da Lei – O contratado poderá aceitar os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras,
serviços ou compras até 25%. Nos contratos de reforma, até 50% - essas alterações dependem sempre do
CONSENTIMENTO DO PARTICULAR contratado.
- É possível a revisão contratual nos casos de fato do príncipe – art. 81, §5º da Lei. O §6º contempla as
hipóteses de fato da Administração, quando o desiquilíbrio do contrato decorrer de atuação do ente estatal
dentro da relação contratual.
SANÇÕES:
I – Advertência por escrito
II – Multa se houver previsão no instrumento convocatório ou no contrato . Não se confunde com o dever de
ressarcir e pode ser aplicada isolada ou cumulativamente.
- A multa será descontada da garantia do respectivo contratado. Sendo o valor superior ao valor da
garantia prestada, responderá o contratado pela diferença, que será descontada dos pagamentos
eventualmente devidos pela Adm. pode também ser cobrada judicialmente.
III – Suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Adm. – prazo
máximo de 2 anos.
- Aqui é preciso a instauração de processo administrativo regular, facultada a defesa prévia do
interessado, no prazo de 10 dias úteis.
- A suspensão também poderá ser aplicada nos casos em que as empresas ou profissionais:
a) tenham sofrido condenação definitiva por terem praticado fraude fiscal no recolhimento de
quaisquer tributos;
b) tenham praticado atos ilícitos visando a frustrar os objetivos da licitação
c) demonstrem não possuir idoneidade
SUBCONTRATAÇÃO
Art. 78 da Lei - O contratado poderá subcontratar partes da obra, serviço ou fornecimento, até o limite
admitido, em cada caso, pela empresa pública ou pela sociedade de economia mista, conforme previsto no
edital do certame.
- Desde que seja parcial e mediante autorização da empresa estatal.
- Tem que atender a todas as exigências de qualificação
5. ENTES DE COOPERAÇÃO
5.1. Conceito
São também chamados de TERCEIRO SETOR, entes paraestatais ou organizações não governamentais.
São PESSOAS PRIVADAS que estão FORA da Administração (TCU acaba considerando em alguns momentos
como adm. indireta ao limitar a remuneração de seus dirigentes, na forma do art. 37, XI), mas que cooperam,
auxiliam o Estado. Por que terceiro setor? O primeiro setor é o Estado, o segundo é o mercado, o terceiro setor
são as pessoas privadas que auxiliam o Estado e o quarto setor representa a economia informal e a pirataria .
Prestam atividade e interesse coletivo, mas não prestam serviços públicos propriamente ditos. Prestam, na
verdade, serviços sociais. Elas não têm fins lucrativos. Ex.: serviços sociais autônomos, entidades de apoio,
organizações sociais e organizações da sociedade civil de interesse público.
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5.2. Espécies
5.2.1 SERVIÇOS SOCIAIS AUTÔNOMOS – Sistema S (SESI, SESC, SEBRAE, SENAC, SEST, SENAI, SENAR, SENAT)
a) É pessoa jurídica de direito privado, que está fora da Administração, integrando a iniciativa privada. O
objetivo é fomentar as diversas categorias profissionais. Assistência ou ensino qualificado (de formação
profissional) a determinadas categorias profissionais. Qualquer forma de personalidade jurídica privada. Os
estatutos são delineados geralmente por regimentos internos aprovados por decreto do Chefe Do Executivo.
Sem fins lucrativos. Pode haver superávit, que deverá ser aplicado na própria instituição.
b) Não é caso de delegação de serviços. Não prestam serviços públicos propriamente ditos. Segundo observa
Maria Sylvia Zanella Di Pietro, “essas entidades não prestam serviço público delegado pelo Estado, mas
atividade privada de interesse público (serviços não exclusivos do Estado)”.
c) Dependem de AUTORIZAÇÃO LEGISLATIVA, mas a criação efetiva é feita pela confederação nacional
respectiva. Registro no cartório de registro civil de pessoas jurídicas.
d) Pode receber:
Repasse, através de dotação orçamentária específica .
Parafiscalidade (art. 149 CF) é a delegação da capacidade tributária. Competência tributária é a aptidão
para instituir tributo e é indelegável. A capacidade tributária é a aptidão de arrecadar tributos, que é
delegável. A Parafiscalidade não pode beneficiar qualquer pessoa. Tem que ser uma pessoa jurídica que
cumpra finalidade pública, como é o caso do serviço social. Não pode ser qualquer particular. É
considerado dinheiro público, por ser compulsório e por ter finalidade específica.
f) NÃO GOZAM de privilégios administrativos, processuais ou fiscais , salvo lei especial. Privilégio tributário –
art. 150, VI, c patrimônio, renda ou serviços dos partidos políticos, inclusive suas fundações, das entidades
sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistência social, sem fins lucrativos, atendidos
os requisitos da lei.
#JURISPRUDÊNCIA: Serviços sociais autônomos NÃO precisam realizar concurso público. Os serviços sociais
autônomos, por possuírem natureza jurídica de direito privado e não integrarem a Administração Pública,
17
Em 2015, o CESPE considerou correta a seguinte assertiva (AGU): Em consonância com o entendimento do STF, os
serviços sociais autônomos estão sujeitos ao controle finalístico do TCU no que se refere à aplicação de recursos públicos
recebidos.
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mesmo que desempenhem atividade de interesse público em cooperação com o ente estatal, NÃO estão
sujeitos à observância da regra de concurso público (art. 37, II, da CF/88) para contratação de seu pessoal. STF.
Plenário. RE 789874/DF, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 17/9/2014 (repercussão geral) (Info 759)
*#DEOLHONAJURIS #DIZERODIREITO #STJ: As entidades dos serviços sociais autônomos NÃO POSSUEM
LEGITIMIDADE PASSIVA nas ações judiciais em que se discute a relação jurídico-tributária entre o contribuinte
e a União e a repetição de indébito das contribuições sociais recolhidas. Os serviços sociais são meros
destinatários de subvenção econômica e, como pessoas jurídicas de direito privado, não participam
diretamente da relação jurídico-tributária entre contribuinte e ente federado. O direito que tais entidades
possuem à receita decorrente da subvenção não gera interesse jurídico a ponto de justificar a ocorrência de
litisconsórcio com a União. O interesse dos serviços sociais autônomos nesta lide é reflexo e meramente
econômico. STJ. 1ª Seção. EREsp 1.619.954-SC, Rel. Min. Gurgel de Faria, julgado em 10/04/2019 (Info 646).
g) Regime de pessoal
Celetista (emprego privado).
Processo seletivo. – * José dos Santos Carvalho Filho entende que não pode, pois não fazem parte da
Administração, obedecendo aquilo que está previsto na lei que institui.
São passíveis de MS/AP. Se for ato administrativo, por ter havido delegação.
Respondem por improbidade administrativa, pois há dinheiro público. Art. 1º, parágrafo único, Lei
8429/92. Vantagens fiscais.
Para a LEI PENAL se equiparam aos servidores públicos.
5.2.2. ENTIDADES DE APOIO (FABEX – UFBA; FCDC-UFC; FINATEC – UNB; FUNDEP-UFMG) - CONVÊNIO
a) Pessoa jurídica de direito privado sem fins lucrativos. Os próprios servidores da Universidade constituem
essa entidade de apoio. Ex.: pós-graduação paga, por ser pessoa privada. O ideal seria que o Estado custeasse.
Ocorre também em hospitais públicos para financiar a pesquisa. Não se mistura com a personalidade da
Universidade. As entidades de apoio das Universidade Públicas estão regulamentadas pela Lei 9858/94.
e) Finalidades: Atividade ou serviço social, que não são serviços públicos propriamente ditos . Relaciona-se
com os serviços de ciência, pesquisa, apoio à saúde e apoio à educação. Normalmente são conveniadas a
Universidades Públicas e Hospitais.
g) Privilégios.
Pode receber dotação orçamentária específica.
Cessão de servidores públicos
Utilização especial dos bens, através de permissão de uso de bem público.
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h) Criticas: nos convênios as pessoas acabam se confundindo e a entidade de apoio assume a gestão de bens
públicos. Há uma grande preocupação em relação a isso. Recebem dotação e:
Não seguem regime público
Não fazem licitação
Não fazem concurso
5.2.3. ORGANIZAÇÕES SOCIAIS – OS´s (Instituto de Desenvolvimento Sustentável, Centro de Gestão e Estudos
Estratégicos, Instituto de Matemática Pura e Aplicada). CONTRATO DE GESTÃO.
a) Prevista na lei nº 9.637/98. São de ÂMBITO NACIONAL. Mas os Estados e Municípios podem criar, desde
que por leis próprias. Pessoa jurídica de direito privado criada por particulares . Sem fins lucrativos. Prestam
serviços públicos NÃO EXCLUSIVOS do Estado.
b) Criação: Surge da extinção de estruturas da Administração Pública . Vou lhe conferir o que o órgão fazia, os
seus bens, através de um (1) CONTRATO DE GESTÃO. Como a OS celebra contrato de gestão sem ter nascido.
Ela nasce no contrato que ela mesma celebra. Por isso alguns doutrinadores chamam de entidade fantasma. O
contrato de gestão é entre a OS e o órgão. (2) registro dos atos constitutivos no órgão competente:
cumprimento dos requisitos + aprovação do Ministro (ANÁLISE DISCRICIONÁRIA. Alguns chamam de
discricionariedade escandalosa). NÃO PRECISA EXISTIR ANTERIORMENTE, nem ter experiência no ramo.
e) Finalidades: Ensino. Pesquisa científica. Desenvolvimento tecnológico. Meio ambiente. Cultura. Saúde.
f) Privilégios:
Dotação orçamentária específica – controle do TCU
Bens públicos – permissão de uso
CESSÃO DE SERVIDORES a expensas do erário
DISPENSA de licitação nos contratos decorrentes do contrato de gestão. Art. 24, XXIV da Lei 8.666 - para
a celebração de contratos de prestação de serviços com as organizações sociais, qualificadas no âmbito
das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gestão.
#UMPOUCODEDOUTRINA:
Segundo Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino: conforme se constata, as organizações sociais não são uma
nova categoria de pessoa jurídica. Trata-se, apenas, de uma qualificação especial, um título jurídico concedido
62
discricionariamente pelo poder público a determinadas entidades privadas, sem fins lucrativos , que atendam a
certas exigências legais. Não integram a administração direta nem a administração indireta; são entidades da
iniciativa privada, sem finalidade lucrativa, que se associam ao Estado mediante a celebração de um contrato
de gestão a fim de receberem fomento para a realização de atividades de interesse social.
a) Lei nº 9.790/99. Pessoa jurídica de direito privado sem fins lucrativos. Prestam serviços sociais não exclusivos
do Estado. Objetiva viabilizar um projeto específico, determinado de MODERNIZAÇÃO de um órgão. Acaba
burlando o sistema. O Ministério do Trabalho vem querendo acabar com isso. Há a contratação dos parentes via
OSCIP. O Estado supre mão de obra e contrata pessoas que não podem contratar.
63
b) Vínculo jurídico – TERMO DE PARCERIA. NÃO HÁ cessão de servidores, de bens. APENAS DOTAÇÃO
ORÇAMENTÁRIA. Tem a ideia de execução de um projeto específico de restruturação/modernização. (OS tem)
c) Pode desenvolver trabalho em assistência social. Cultura. Patrimônio histórico e artístico. Meio ambiente.
Desenvolvimento econômico e social. Eliminação da pobreza .
d) Requisitos:
NECESSIDADE de PREEXISTÊNCIA. Não pode ser pessoa nova como na OS.
* Lei 9.790/99, Art. 1o: Podem qualificar-se como Organizações da Sociedade Civil de Interesse Público as
pessoas jurídicas de direito privado sem fins lucrativos que tenham sido constituídas e se encontrem em
funcionamento regular há, NO MÍNIMO, 3 (TRÊS) ANOS, desde que os respectivos objetivos sociais e normas
estatutárias atendam aos requisitos instituídos por esta Lei.
Art. 2o NÃO SÃO PASSÍVEIS DE QUALIFICAÇÃO como Organizações da Sociedade Civil de Interesse Público
(OSCIP), ainda que se dediquem de qualquer forma às atividades descritas no art. 3 o desta Lei: I - as sociedades
comerciais; II - os sindicatos, as associações de classe ou de representação de categoria profissional; III - as
instituições religiosas ou voltadas para a disseminação de credos, cultos, práticas e visões devocionais e
confessionais; IV - as organizações partidárias e assemelhadas, inclusive suas fundações; V - as entidades de
benefício mútuo destinadas a proporcionar bens ou serviços a um círculo restrito de associados ou sócios; VI -
as entidades e empresas que comercializam planos de saúde e assemelhados; VII - as instituições hospitalares
privadas não gratuitas e suas mantenedoras; VIII - as escolas privadas dedicadas ao ensino formal não gratuito
e suas mantenedoras; IX - as organizações sociais (OS); X - as cooperativas; XI - as fundações públicas; XII - as
fundações, sociedades civis ou associações de direito privado criadas por órgão público ou por fundações
públicas; XIII - as organizações creditícias que tenham qualquer tipo de vinculação com o sistema financeiro
nacional a que se refere o art. 192 da Constituição Federal.
#ATENÇÃO #ESQUEMA18:
OS OSCIP
ATO VINCULADO
Natureza do ato de Ato discricionário
qualificação (Preexistência: pelo menos 3 anos)
A qualificação depende de
aprovação do Ministro ou titular de
órgão supervisor ou regulador da Concedida pelo MINISTÉRIO DA JUSTIÇA.
Ato de qualificação
área de atividade correspondente ao
seu objeto social e do Ministro do
Planejamento, Orçamento e Gestão.
Não admite ser qualificada ao Não admite ser qualificada ao mesmo
Impossibilidade de dupla
qualificação – OS e OSCIP mesmo tempo como OSCIP tempo como OS.
18
Quadro retirado do livro Direito Administrativo Esquematizado, de João de Deus e Ricardo Alexandre
65
Foram criadas pela Lei nº 13.019/14. A lei foi chamada de marco regulatório das organizações
governamentais.
*O prazo de vacância da Lei 13.019/14 se prorrogou várias vezes, já estando em vigor desde janeiro de
2016, com alterações feitas pela lei 13.204/15. Recomenda-se ler a lei para os concursos em que a matéria de
Direito Administrativo é cobrada de forma mais intensa, em especial procuradorias.
* #LEGISLAÇÃO: Lei 13.2014/15, art. 33, V, a): “no mínimo, um, dois ou três anos de existência, com cadastro
ativo, comprovados por meio de documentação emitida pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, com base
no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica - CNPJ, conforme, respectivamente, a parceria seja celebrada no
âmbito dos Municípios, do Distrito Federal ou dos Estados e da União , admitida a redução desses prazos por
ato específico de cada ente na hipótese de nenhuma organização atingi-los”.
#ATUALIZAÇÃOLEGISLATIVA:
Lei 13.204/2015: altera a Lei nº 13.019/2014, que estabelece o regime jurídico das parcerias voluntárias.
Art. 1º Esta Lei institui normas gerais para as parcerias entre a administração pública e organizações da
sociedade civil, em regime de mútua cooperação, para a consecução de finalidades de interesse público e
recíproco, mediante a execução de atividades ou de projetos previamente estabelecidos em planos de trabalho
inseridos em termos de colaboração, em termos de fomento ou em acordos de cooperação.
19
Agradecimentos à Aluna Lara Medeiros pela atualização.
66
"Art. 83. ..................................................................................
§ 1o As parcerias de que trata o caput poderão ser prorrogadas de ofício, no caso de atraso na liberação de
recursos por parte da administração pública, por período equivalente ao atraso. (Redação dada pela Lei nº
13.204, de 2015)
Art. 88. Esta Lei entra em vigor após decorridos quinhentos e quarenta dias de sua publicação oficial, observado
o disposto nos §§ 1o e 2o deste artigo.
#ATENÇÃO #ATUALIZAÇÃOLEGISLATIVA
Lei 13.204/2015: altera a Lei 13.019/2014, que estabelece o regime jurídico das parcerias voluntárias.
#CUIDADO: Você sabe as semelhanças e as diferenças entre TERMO DE COLABORAÇÃO, TERMO DE FOMENTO
e ACORDO DE COOPERAÇÃO? (FUC 07)
Os instrumentos legais que formalizam as PARCERIAS com o Poder Público são o termo de colaboração, o
termo de fomento e o acordo de cooperação. Só produzem efeitos jurídicos APÓS A PUBLICAÇÃO de seus
extratos no meio oficial de publicidade da Administração.
Com relação ao TERMO DE FOMENTO e ao TERMO DE COLABORAÇÃO, importante saber as seguintes
semelhanças e diferenças:
#SEMELHANÇAS: Em comum, ambos: (1) retratam cooperação mútua entre os parceiros, (2) alvitram a
consecução de finalidades de interesse público e (3) são firmados sem prejuízo dos contratos de gestão e dos
termos de parceria e (4) envolvem a TRANSFERÊNCIA DE RECURSOS PÚBLICOS.
#DIFERENÇAS: A diferença entre eles reside apenas na INICIATIVA da proposta de parceria: enquanto o termo
de colaboração formaliza a parceria proposta pela Administração Pública, o TERMO DE FOMENTO decorre de
proposta da ORGANIZAÇÃO DA SOCIEDADE CIVIL.
Por fim, destaca-se que o ACORDO DE COOPERAÇÃO se revela como instrumento por meio do qual são
formalizadas as parcerias estabelecidas pela administração pública com organizações da sociedade civil para a
consecução de finalidades de interesse público e recíproco que NÃO ENVOLVAM a TRANSFERÊNCIA de
recursos financeiros.
20
Edição nº 135 e 136: disponível em: https://scon.stj.jus.br/SCON/jt/toc.jsp
67
2) Com a suspensão da redação dada pela Emenda Constitucional n. 19/1998 ao caput do art. 39 da Constituição
Federal de 1988, no julgamento da Medida Cautelar em Ação Direta de Inconstitucionalidade n. 2.135/DF, o
regime jurídico dos conselhos profissionais deve ser, obrigatoriamente, o estatutário.
3) Os servidores dos conselhos de fiscalização profissional submetem-se ao regime jurídico único, de modo que
a aposentadoria ocorrida após a publicação das decisões proferidas nas ADI n. 1.717/DF e ADI n. 2.135/DF, esta
última em sede de liminar, segue o regime estatutário.
4) Os conselhos de fiscalização profissionais não podem registrar seus veículos como oficiais porque compõem a
administração pública indireta e o §1º do art. 120 do Código de Trânsito Brasileiro - CTB autoriza apenas o
registro de veículos oficiais da administração direta.
5) Os conselhos profissionais têm poder de polícia para fiscalizar as profissões regulamentadas, inclusive no que
concerne à cobrança de anuidades e à aplicação de sanções.
6) A partir da vigência da Lei n. 12.514/2011, o fato gerador para a cobrança de anuidades de órgão de
fiscalização profissional é o registro no conselho e não mais o efetivo exercício da profissão.
7) As anuidades devidas aos conselhos profissionais constituem contribuição de interesse das categorias
profissionais, de natureza tributária, sujeita a lançamento de ofício.
8) O prazo prescricional para cobrança de anuidades pagas aos conselhos profissionais tem início somente
quando o total da dívida inscrita atingir o valor mínimo correspondente a 4 (quatro) anuidades, conforme
disposto no art. 8º da Lei n. 12.514/2011.
9) A Ordem dos Advogados do Brasil - OAB, embora possua natureza jurídica especialíssima, submete-se ao
disposto no art. 8º da Lei n. 12.514/2011, que determina que os conselhos de classe somente executarão
dívida de anuidade quando o total do valor inscrito atingir o montante mínimo correspondente a 4 (quatro)
anuidades.
10) Compete a Justiça Federal processar e julgar execução fiscal promovida por Conselho de Fiscalização
Profissional. (Súmula n. 66/STJ)
11) Não se aplica o art. 20 da Lei n. 10.552/2002, que determina o arquivamento provisório das execuções de
pequeno valor, às execuções fiscais propostas pelos conselhos regionais de fiscalização profissional.
68
12) Em execução fiscal ajuizada por conselho de fiscalização profissional, seu representante judicial possui a
prerrogativa de ser pessoalmente intimado. (Tese julgada sob o rito do art. 1.039 do CPC/2015 - TEMA 580)
CONTINUAÇÃO:
1) O registro no conselho de fiscalização profissional está vinculado à atividade básica ou à natureza dos serviços
prestados pela empresa, por força do que dispõe o art. 1º da Lei n. 6.839/1980.
2) A atividade fiscalizatória exercida pelos conselhos profissionais, decorrente da delegação do poder de polícia,
está inserida no âmbito do direito administrativo, não podendo ser considerada relação de trabalho e, de
consequência, não está incluída na esfera de competência da Justiça Trabalhista.
3) O benefício da isenção do preparo, conferido aos entes públicos previstos no art. 4º, caput, da Lei n.
9.289/1996, é inaplicável aos conselhos de fiscalização profissional. (Tese julgada sob o rito do art. 1.036 do
CPC/2015 - TEMA 625)
4) A atividade de músico é manifestação artística protegida pela garantia da liberdade de expressão, de modo
que a exigência de inscrição na Ordem dos Músicos do Brasil - OMB, bem como de pagamento de anuidade para
o exercício de tal profissão, torna-se incompatível com a Constituição Federal de 1988.
5) As empresas de factoring convencional não precisam ser registradas nos conselhos regionais de
administração, visto que suas atividades são de natureza eminentemente mercantil, ou seja, não envolvem
gestões estratégicas, técnicas e programas de execução voltados a um objetivo e ao desenvolvimento de
empresa.
6) O exame de suficiência instituído pela Lei n. 12.249/2010, que alterou o art. 12, § 2º, do Decreto-Lei n.
9.295/1946, será exigido de contadores e de técnicos em contabilidade que completarem o curso após a
vigência daquela lei.
7) O ato do Conselho de Contabilidade, que requisita dos contadores e dos técnicos livros e fichas contábeis de
seus clientes, não viola os princípios da privacidade e do sigilo profissional, já que visa à fiscalização da atividade
contábil dos profissionais nele inscritos.
8) Os Conselhos Regionais de Farmácia possuem atribuição para fiscalizar e autuar as farmácias e as drogarias
quanto ao cumprimento da exigência de manter profissional legalmente habilitado (farmacêutico) durante todo
o período de funcionamento dos respectivos estabelecimentos. (Súmula n. 561/STJ) (Tese julgada sob o rito do
art. 543-C do CPC/1973 - TEMA 715)
69
9) É facultado aos técnicos de farmácia, regularmente inscritos no Conselho Regional de Farmácia, a assunção
de responsabilidade técnica por drogaria, independentemente do preenchimento dos requisitos previstos no
art. 15, § 3º, da Lei n. 5.991/1973, c/c o art. 28 do Decreto n. 74.170/1974, entendimento que deve ser aplicado
até a entrada em vigor da Lei n. 13.021/2014. (Tese julgada sob o rito do art. 1036 do CPC/2015 - TEMA 727)
10) Não estão sujeitas a registro perante o respectivo Conselho Regional de Medicina Veterinária, nem à
contratação de profissionais nele inscritos como responsáveis técnicos, as pessoas jurídicas que explorem as
atividades de comercialização de animais vivos e de venda de medicamentos veterinários, pois não são
atividades reservadas à atuação privativa de médico veterinário.
11) Não há comando normativo que obrigue a inscrição de professores e de mestres de artes marciais, ou
mesmo de danças, de capoeira e de ioga, nos Conselhos de Educação Física, porquanto, à luz do que dispõe o
art. 3º da Lei n. 9.696/1998, essas atividades não são próprias dos profissionais de educação física.
DIPLOMA DISPOSITIVOS
CF Art. 37
*Dec. Lei nº 200/67 Todos os dispositivos (cuidado com os que
eventualmente não foram recepcionados).
Lei nº 13.303/16 Integralmente
Lei nº 9.637/99 (OS) Integralmente
Lei nº 9.790/99 (OSCIP) Integralmente
Lei nº 13.019/14 Integralmente