História do direito - Iustitia: vendada, segurando uma

balança mais sofisticada que a de

Cláudio Castro
Livro A cidade antiga
CRENÇAS
Muito focado em antigas crenças
principalmente a respeito da alma e
da morte, culto aos mortos, fogo
sagrado, religião doméstica.
A religião foi o princípio da família
antiga, casamento, proibição do
celibato, divórcio em caso de
esterilidade e desigualdade entre
filho e filha (machismo).
“pater familia” era o líder. Agnação
é o vínculo religioso, relacionado
também aos cultos aos mortos e suas
crenças. Cognação é vínculo
sanguíneo.
CIDADE
A cidade foi formada através das
fratrias (gregos) ou cúrias (romanos),
essas que eram reuniões familiares e
formavam as tribos. Na tribo, novas
crenças religiosas eram implantadas.
Os deuses da cidade, culto ao
fundador como foi o caso de Rômulo
e Remo em Roma. Estrangeiros eram
odiados.
Diké, quando sua balança está
equilibrada tem-se o “ius” que é
quando tem o justo (iustum). Era do
povo.
Iustitia é uma deusa pagã, então
quando o Cristianismo chega com os
imperadores eles a eliminam a ideia
de ius e adotam a balança reta que
simboliza o de-rectum, formando o
fundo moral cristão que é o nosso
direito. Nesse momento as lex (leis)
são criadas pelos imperadores. Se
isso não tivesse acontecido hoje
teríamos a Justiça ao invés do
Direito.
Roma – história externa
do direito romano
754 a.C – fundação de Roma
510 a.C – queda da Realeza
Período da República: 510 a.C
começa com a queda da realeza e vai
até 27 a.C com Otávio Augusto.
Senado forte com alta participação
popular.

Livro A origem do Direito

Deuses Gregos:
História interna no direito
Zeus: tudo vê romano
Themis: profere os julgamentos
Diké: tem uma espada em mãos que
sugere a punibilidade do direito Pré-Clássico: de 754 a.C com a
grego (direito punitivo) e uma
fundação de Roma até 149 a.C com a
balança em outra mão que remete ao
Lei Ebúcia Ações da lei.
isòs (igualdade)
Deuses Romanos: Clássico: de 149 a.C da Lei Ebúcia
Júpiter: tudo vê até Diocleciano. Formulário,
Dione: julga processo popular.
Pós clássico: 305 d.C com
Diocleciano até 565 d.C com
Justiniano. Cognição extraordinária.
Processo das Ações da Lei (do
período pré clássico): inter pres
(entre entranhas, interpretar o direito
e as leis). Colégio dos Pontífices,
Colégio dos patrícios (ricos,
religiosos, processo era resolvido de
maneira oral) que eram detentores do
conhecimento. Lá havia um
calendário com os dias fastos e
nefastos onde podia ou não pecar.
Quebra do Colégio Pontificial:
 Lei das XII tábuas
 Gneus Flavius, ato
revolucionário onde foi
exposto o calendário dos dias
fastos e nefastos, deixando de
haver a necessidade de irem
ao colégio para ter acesso ao
que deviam fazer para
resolver seus problemas.
 Lex Ogulnia: Lei que dava
direito aos plebeus para
participarem do colégio dos
pontífices, deixando de ser
exclusividade dos patrícios.
 Tiberius Caruncanius:
primeiro plebeu a ir para o
colégio dos pontífices que
quando chegou lá, começou a
ensinar direito para todos.
Onde surgem os
jurisconsultos.
1° Edito no ano de 118 a.C.
No início do mandato do g
havia o Perpetuum que perdia o
valor após um ano, o que mais importa é a maneira e não a
Translatitium se mantinha por
mais de um ano, Edictum Novum
eram os lançados durante um ano.
Esse processo duraria 1 ano e
tinham fases:
 Dare actionem: quando o
pretor dava o direito de
ação, julgava que a pessoa
tinha algum direito para
recorrer.
Actio se confundia com Ius,
pensavam que se você tem direito,
você tem ação, mas hoje em dia não
estão mais tão ligados devido à
morosidade da justiça.
Havia uma fórmula que trazia a
demanda, o pedido...
Partes acessórias da fórmula:
praescriptio (antes da demonstratio)
(pro rei foi substituída pelas
excepctiones); exceptio (defesa
material); replicatio (autor),
duplicatio (réu) e triplicatio (autor).
Avocati: advogados, surgem em
Roma. Tinham o poder oratório, em
honra de seu trabalho, recebe os
honorários. Era o único que recebia.
Resumo com dados da internet:
No direito romano há três sistemas
processuais que estão ligados com os
processos históricos: pré clássico
com as leges actiones, clássico com
per formulas e pós clássico com
cognitio extraordinem. No período
pré clássico com as leges actiones o
vontade do ato, predomina o ius
civile. A luta entre plebeus e
patrícios influenciaram muito. Foi aí
que o ius (profano/do povo) se
separou do fas (divino), fase da
secularização do direito. Ius gentium
foi o ordenamento jurídico para
estrangeiros, usado pelos povos
itálicos e mediterrâneos em suas
transações comerciais com Roma, a
despeito das tradições jurídicas da
cidade, o ius civile. No período
clássico se consolidará a palavra
fides, que seria fazer o que disse,
cumprir o que prometeu. De acordo
com Velasco, a fides aparece como
ideia central do pensamento jurídico
e político de Roma. Para os romanos
ius e actio andavam lado a lado,
conceitos inseparáveis. Com a Lex
Aebutia os cidadãos foram
autorizadas a instaurar iudicia em
fórmulas, sem necessidade de
recorrer às leges actiones.
Posteriormente com Otávio Augusto,
a lex Julia iudiciorum privatorum,
oficializou o processo formular.
Nessa época surge a diferença entre
iurisdictio (âmbito do procedimento
civil ordinário, a autoridade para
decidir se um autor deve ser
permitido deduzir yma demanda
perante um juiz) e iudicatio significa
a autoridade para solucionar e
sentenciar um processo.
Actio é um ato jurídico por
excelência, uma atuação com a
finalidade de obter uma decisão
definitiva (indicatum) fundada na
opinião (sententia) de um juiz
privado (iudex privatus) que se
distingue dos juízos públicos que
cuidavam das questões penais e
políticas. O pretor faz uma breve
cognição (cause cognitio) e concede
(dare actione) ou não concede
(denegatio actione) a ação ao
interessado.
Nisso se dá ao pretor a liberdade de
ação administrativa
(discricionariedade), dentro do
permitido por lei, ele é quase um
legislador, pois ele irá determinar o
direito a se aplicar na decisão da
controvérsia concreta, sobre a qual o
juiz popular pronunciará a sentença.
O elemento fundamental desse
sistema é a fórmula, que é dada pelo
pretor e que concretiza o litígio.
O processo é bifásico, na primeira
fase (in iure) o pretor analisa a
demanda, a segunda fase (apud
iudicem) é endereçada ao juiz
popular que irá julgar o caso pelo
convencimento das provas
apresentadas.
A pretura fazia parte da progressão
do cursus honorum para se atingir
magistraturar superiores, daí o
interesse dos pretores em atuar de
forma digna e correta. Na transição,
referido ao processo formular, os
sistemas do pré-clássico e do
clássico convivem harmoniosamente,
o das leges actiones e do agere per
formulas (este último é escolhido
pelas partes pela simplicidade e
flexibilidade de adaptação ao caso
litigioso, fazendo com que o sistema
caia em desuso). O pretor ameniza as
durezas do direito romano, do velho
ius quiritum, cruel, duro e
intransigente, tornando-o mais
humano conforme as necessidades
do momento, Essa transição é
marcada pela substituição das
fórmulas verbais do sistema de leges
actiones por um texto ou fórmula
escrita. O jurisconsulto na sua
atividade do respondere emite sua
responsa quanto à formulação e
aplicação do direito aos magistrados,
às assembleias, aos juízes, às partes e
no pós-clássico aos imperadores. O
respondere se faz sobre casos reais e
debatidos, no agere, o jurisconsulto
dá a direção do processo, indicando
as ações a se exercitar e os
procedimentos a serem seguidos na
fórmula, e no cavere, aconselha as
partes sobre a formalidade e
requisitos dos atos, contratos e
negócios jurídicos em geral.
Hoje temos um conceito genérico de
ação, mas em Roma a cada direito
correspondia uma ação específica. O
processo do direito romano não era
autônomo e estava relacionado ao
conceito que os juristas faziam com
respeito ao direito subjetivo material
e a ação judiciária (actio).
Com a cognitio extraordinária no
pós-clássico, o procedimento passou
a ser todo estatal, onde o parecer do
magistrado não mais correspondia
apenas a um parecer jurídico
(sententia), mas estava ligado a um
órgão estatal.
Summuim ius, summa injuria:
perfeito direito, perfeita injustiça.
O que é jurisprudência romana: vem
dos jurisconsultos.
O que é hoje jurisprudência? Ainda é
mal resolvida a conclusão unificada
Conceito de direito romano (754 a.c
até 565 d.C);
Conceito romano de direito: Ius est
(direito é) ars (arte) boni et aequi (do
bom e do equânime/justo/bom
senso). Nesse conceito quer dizer
que o direito é criativo.
A arte é um processo de imaginação,
de expansão.
Preceitos do direito romano:
 Honeste vivere: viver
honestamente.
 Alterum non laedere: não
lesar a outrem.
 Suum cuique tribuere: dar a
cada um o que é seu.
Período do pós-clássico: período da
clementia, indulgentia, imperadores
julgavam com base nos valores
cristãos. Cognitio extraordinária.
Após os Imperadores se converterem
ao Cristianismo a iustitia inspira-se
em Deus.
a obtida de todo judiciário. Os
poderes são retratados da
jurisprudência = tira o livre
conhecimento dos juízes. Decisões
reiteradas dos tribunais (pesquisar
em sites de tribunais, ver a
legislação).
A jurisprudência influencia muito no
direito brasileiro.
Há momentos qye o Supremo e o
Congresso não decidem
unificadamente, eles acabam
descumprindo a própria
jurisprudência do próprio sistema
(divergência entre STF e STJ, por ex.
Jurisprudência divergente: Tudo do direito civil foi baseado
divergências entre poderes. nos jurisconsultos do direito
Jurisprudência: decisão unificada. romano.

A lei maria da penha foi decidida Pretor pensava com princípios (o

pelo poder da corte interamericana mais importante era o da boa-fé).
dos Direitos Humanos. A
jurisprudência no civil law não tem o
respeito de acatar uma única decisão.
Já no common law é mais respeitada.
A jurisprudência é o conhecimento
das coisas divinas e humanas e a
ciência do justo e do injusto.
Funções dos jurisconsultos:
Agere: indicação das formas dos
atos processuais.
Cavere: colaboração dos juristas
na redação de instrumentos
jurídicos
Respondere: dar pareceres e
soluções de questões (responsa)
também por escrito (escribere) a
pedido de particulares.