História do Direito
(Professor Tutmés Airan)
A história do Direito não é uma
disciplina Dogmática, mas uma
disciplina Zetética. No caso, a História
do Direito investiga e, portanto, não é
formada por dogmas prontos e
inquestionáveis.
• O que é o Direito
Direito é um conjunto de normas e
regras que regulam certos
comportamentos humanos, numa
determinada sociedade e em um
determinado tempo histórico. O Direito,
como já comentado, trata-se de um
controle social sob consequência
(sanção), o qual se manifesta
normativamente.
A aplicação da sanção acontece quando a
norma não é cumprida por determinado
cidadão.
Direito enquanto norma:
A norma é uma manifestação da lei
juridicamente escrita. A norma pré-
estabelecida permite, obriga ou proíbe. A
norma é um modelo de comportamento,
mais sanção, sob pena de desobediência.
A norma é um preceito, regra, modelo,
teor, minuta; linha de conduta. Jurídica:
Prescrição legal, preceito obrigatório, cuja
característica é a possibilidade de ter seu
cumprimento exigido, se necessário, com
o emprego da força, da coerção, o que se
chama coercitividade.
Objetivo da Normas:
As normas visam ajustar e padronizar
determinadas condutas ou atividades.
Impondo assim, modelos de
comportamentos estabelecidos pelo
Estado, já que alguns não se regram pelos
freios de consciência.
Diferença entre norma jurídica
e as demais normas sociais:
As normas sociais vêm do
comportamento humano natural;
As normas jurídicas têm de ser impostas
por leis, sendo de obrigação a cumprir.
Logo, as normas sociais são criadas pela
convivência dos indivíduos na sociedade.
Enquanto as normas jurídicas são um
conjunto de normas específicas para o
exercício da Jurisdição. Da mesma
maneira, a norma religiosa, a qual é um ato
de fé e, portanto, controla aqueles que
acreditam nela.
O direito escolhe normas mais importantes
para garantir o controle.
• O Direito e as Sociedades
Primitivas
Os homens primitivos-índios foram
extremamente importantes para o nosso
desenvolvimento atual. De maneira
heroica, ele passa por fases extremamente
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difíceis, uma vez que, o homem não
conhecia a natureza física. E a partir, desse
conhecimento da natureza, hoje obtemos
aglomerados benefícios que provém da
natureza sendo transformada pelo homem.
Exemplo: computador, eletricidade, móveis
de madeira, parede, anestesia entre vários
outros. Diante disso, observa-se que que
para tal transformação ocorrer deve-se
haver, imprescindivelmente,
conhecimento, caso contrário, não teria
como colocá-la ao seu serviço.
O Direito nas sociedades primitivas,
também conhecido por direito arcaico, não
era legislado da forma como conhecemos
nos dias de hoje. As regras eram mantidas
e conservadas pela tradição da
população. Havendo tantos grupos
sociais, tantas comunidades, havia
também uma diversidade de direitos não
escritos partindo, em especial, dos
costumes; costumes que seguem até os
dias de hoje como fontes do Direito, por
ser expressão direta da
comunidade/população.
Explicação do homem e do mundo
As primeiras civilizações e até hoje,
possuem pessoas que creem que Deus ou
outros deuses explicam o mundo e sua
natureza. Ao contrário, há pessoas que
tratam esses fatos como mitologia,
acreditando que o surgimento do mundo
não tem ligação com explicação religiosa,
negando que ambas andam lado a lado ou
que as teorias religiosas se sobressaiam
sob as teorias da ciência.
No comunismo primitivo o trabalho era
feito para suprir as necessidades imediatas
do grupo, não havendo preocupação com
acúmulo de sobras. A terra pertencia a
todos. Em primeiro momento, o comunismo
era utilizado, devido à necessidade coletiva
de fortalecimento, logo tinham que se unir
ou morreriam, devido ao nível de
dificuldades em âmbito externo. Por
vontade própria ou não, eles eram e tinham
que ser comunistas: na sociedade
primitiva, tudo era produzido de forma
coletiva.
Em sociedades assim, o Direito
como controle social era
necessário?
Há duas teses divergentes sobre o fato
de a sociedade primitiva possuir um Direito
como controle social.
1° - Hipótese: toda vez que a sociedade
provoca essa necessidade, há
necessidade do uso do Direito como
controle;
2° - Hipótese: não havia necessidade
do Direito nessas sociedades;
Os conflitos eram poucos e raros, mas
quando aconteciam, provocavam susto e
estranhamento que produzem resposta
contundente de que não há razão para tal
comportamento, tendo os homens que
agirem conformes seus antecedentes.
Para essa perspectiva, sempre houve
direito nas sociedades primitivas, pois, há
conflitos intoleráveis, numa perspectiva
moral ou religiosa, e o homem que
cometesse, precisaria ser exemplarmente
castigado e o castigo seria a dor física
(normalmente). Esse Direito se
manifestava através de normas jurídicas
contidas em costumes humanitários.
Uso das Ordálias
As Ordálias era um modo de resolução
dos conflitos nas sociedades primitivas.
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Era atestada como provas judiciárias
destinadas a inocentar ou inculpar um
acusado. A ordália, em termos gerais, é
um tipo de prova judicial também
conhecida como “Juízo de Deus”, que
serve para determinar a culpa ou inocência
do acusado através de experiências com
elementos naturais. É aplicada dentro de
um contexto solene e religioso, utilizando
fogo, água ou ingestão de substâncias.
Os registros iniciais de uso da ordália,
foram encontrados nas civilizações da
Antiga Mesopotâmia, no período da
Antiguidade, inscritos nos primeiros
códigos legais da história humana. A
ordália, em termos gerais, é um tipo de
prova judicial também conhecida como
“Juízo de Deus”, que serve para
determinar a culpa ou inocência do
acusado por intermédio de experiências
com elementos naturais. É aplicada dentro
de um contexto solene e religioso,
utilizando fogo, água ou ingestão de
substâncias.
OBS: Breve aprofundamento
histórico (não necessário)
Foi descoberto nas ruínas dos templos
dedicados ao imperador Ur-Nammu,
reunificador da Mesopotâmia e famoso
pela construção de monumentos e vitórias
militares.
O Código de Hamurabi, mais conhecido do
que o seu antecessor Ur-Nammu, foi
escrito por volta de 1.700 A.C, no período
do reinado de Hamurabi e descoberto
somente em 1901 pela expedição do
arqueólogo francês Jacques de Morgan. O
princípio orientador era conhecido como a
“lei do talião”, que fundamentava a pena
pela reciprocidade da ofensa e que,
indiretamente, impedia a
desproporcionalidade da punição aplicada.
É a forma mais antiga de resolução de
disputas na história do direito. Três leis do
código demonstram o uso da ordália:
2. Se alguém fizer uma acusação a
outrem, e o acusado for ao rio e pular neste
rio, se ele afundar, seu acusador deverá
tomar posse da casa do culpado, e se ele
escapar sem ferimentos, o acusado não
será culpado, e então aquele que fez a
acusação deverá ser condenado à morte,
enquanto aquele que pulou no rio deve
tomar posse da casa que pertencia a seu
acusador.
108. Se uma dona de taverna não aceitar
grãos de acordo com o peso em
pagamento por bebida, mas aceitar
dinheiro, e o preço da bebida for menor do
que o dos grãos, ela deverá ser condenada
e atirada na água.
132. Se o "dedo for apontado" para a
esposa de um homem por causa de outro
homem, e ela não for pega dormindo com
o outro homem, ela deve pular no rio por
seu marido.
(Uma das atividades passada durante o
período. Essa, especificadamente, é uma
história de um ritual que era feito na
sociedade primitiva.)
Atividade
O texto narra o ritual de tortura a que se
submetia ou se submete o jovem índio
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quando da passagem da adolescência
à vida adulta, atrás desse ritual, a
comunidade lhe ensina,
simbolicamente, a sua lei fundante, a
sua lei constituinte. Que lei é essa? O
que ela quer dizer?
A Lei da sociedade primitiva: “Tu não és
menos importante nem mais importante do
que ninguém”. A lei fundante, designa a
proclamação do seu pertencimento ao
grupo e a igualdade entre eles, uma vez
que todos passam pelo mesmo ritual
através da marca. Embora proporcionasse
uma dor insuportável – a ponto de alguns
desmaiarem –, essa prática proporcionava
uma visibilidade positiva aos índios que
passavam por tal ritual.
2- A comunidade escolhe o corpo dos
homens como superfície de registro
simbólico desta lei. Por quê?
A marcação na pele é um obstáculo ao
esquecimento e o corpo é uma memória.
Então, o ato da sociedade imprimir sua
marca no corpo dos jovens por ser “não
separado”, nessa perspectiva, eles
lembrariam dessa lei, pois, através das
cicatrizes tais leis tornaram-se
inesquecíveis.
1. Tornar a lei inesquecível;
2. Construir um vínculo de identidade
entre o ser social e a norma;
3. A recusa do índio ao poder quando a
sociedade quer impor regara neles.
É perceptível que o corpo é um
instrumento importante para as tradições
nativas – ressaltando que para cada
tradição nativa tem um significado
diferente – cada tradição carrega a função
do sofrimento de maneiras diferentes e os
ensinamentos passados aos indivíduos
que se iniciam, portanto, dentro do
contexto dos rituais de iniciação, a marca
no corpo é uma forma do não
esquecimento por parte do iniciado, e uma
enunciação para os demais daquela
tradição nativa que naquela(s) marca(s)
estivessem o recardo “eu não sou mais
imaturo”, a dor é outro aspecto importante
nesses rituais, mas não é qualquer dor, é
o máximo de dor que se consiga provocar
no sujeito.
3- Hoje, no Brasil por exemplo, a tortura,
embora ilegal, ainda é praticada por
agentes públicos, nas delegacias e
presídios brasileiros. Faça uma
comparação entre essa tortura resistente e
ilegal ainda presente em sociedades
modernas, e a tortura praticada nas
sociedades primitivas, de que fala o texto.
É perceptível que o corpo é um
instrumento importante para as tradições
nativas – ressaltando que para cada
tradição nativa tem um significado
diferente – cada tradição carrega a função
do sofrimento de maneiras diferentes e os
ensinamentos passados aos indivíduos
que se iniciam, portanto dentro do contexto
dos rituais de iniciação, a marca no corpo
é uma forma do não esquecimento por
parte do iniciado, e uma enunciação para
os demais daquela tradição nativa que
naquela(s) marca(s) estivessem o recardo
“eu não sou mais imaturo”, a dor é outro
aspecto importante nesses rituais, mas
não é qualquer dor, é o máximo de dor que
se consiga provocar no sujeito.
Sociedades Antigas
(Sociedade Romana)
As primeiras sociedades (sociedade
primitiva), eram marcadas pela norma
constituintes (que os indivíduos aprendiam
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durante uma transição da juventude – “tu
não serás nem pior nem melhor que
ninguém – igualdade). Já nas sociedades
antigas, a desigualdade ofuscou o palco
do convívio humano, com o simples
interesse, do apropriamento de objetos e,
posteriormente, de pessoas, com um único
intuito de enriquecimento.
O Império Romano foi uma
das sociedades antigas onde a utilização
da mão-de-obra escrava teve sua mais
significativa importância. Em geral,
os escravos trabalhavam nas
propriedades dos patrícios, grupo
social romano que detinha o controle da
maior parte das terras cultiváveis do
império.
Os jogos mortais dos gladiadores não
assustavam o público porque a morte fazia
parte da vida romana, a luta de classes era
constante e a política de pão de circo era a
maneira de acalmar essas lutas. O
Coliseu era um tipo de superestádio,
uma estrutura gigante assim como o
poder de Roma. O inaugurador foi Tito e
ele era esperado a fazer grandes
espetáculos e o fez.
Gladiador era o lutador profissional que
se apresentava em espetáculos públicos
no Coliseu e em outros anfiteatros do
Império Romano.
Eram recrutados para as lutas,
prisioneiros de guerra, escravos e autores
de delitos graves, mas na época dos
imperadores Claudius I, Calígula e Nero a
condenação à arena foi estendida às
menores culpas, o que aumentou o
interesse pelas lutas.
Para os Romanos e Gregos, tinham a
necessidade suprema, de ser sepultado.
Para eles, não ser sepultado com seu
cavalo, era um castigo.
Os funerais na Roma Antiga eram
organizados conforme a hierarquização
das classes. A distinção entre as classes
mais e menos abastadas nos rituais
fúnebres, era nítida. Os pobres eram
enterrados ou incinerados sem muita
cerimônia, mesmo assim, era comum que
as sociedades beneficentes romanas
proporcionassem a seus associados a
construção de sepulturas devidas,
conhecidas pelo nome de columbaria.
Nos funerais da nobreza, o cortejo
dirigia-se ao Fórum, onde se fazia o
discurso fúnebre, laudatio. Era comum o
acompanhamento do cortejo fúnebre com
máscaras de cerâmica que representavam
os antepassados do finado. Nos funerais
de Sila, ditador que governou Roma no
período de 91-88 a.C., conta-se que mais
de duzentas pessoas representaram com
máscaras os ancestrais do ditador.
No cemitério construído fora dos muros
da cidade, o sepultamento ou a
incineração acontecia na própria tumba.
Na tumba era de costume ser depositados
objetos de uso pessoal e alimento para o
morto, acreditava-se que de alguma
maneira o defunto continuaria a viver, ali
naquele local. A incineração poderia ou
não ser feita em uma pira de madeira, as
cinzas eram depois recolhidas pela família
e colocadas em monumentos póstumos.
Os funerais na Roma Antiga contavam
com um banquete que era realizado perto
da sepultura, depois disso iniciava-se para
a família um severo luto de nove dias,
quando esse período acabava, alguns
sacrifícios de animais eram realizados. Os
parentes mais próximos do finado não
participavam de festas e nem usavam
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vestimentas em tons claros e na cor
branca durante um bom tempo.
Abandono de crianças
O abandono de crianças, tão comum nos
dias de hoje, também existia na Roma
Antiga, e as causas eram variadas.
Abandonados, meninos e meninas
estavam destinados à prostituição ou à
vida de gladiadores, treinados para
enfrentar leões, tigres e outros animais
perigosos. Outros ainda se tornavam
servos.
Ricos e pobres abandonavam os filhos na
Roma antiga. As causas eram variadas:
enjeitavam-se ou afogavam-se as crianças
malformadas, os pobres, por não terem
condições de criar os filhos, expunham-
nos, esperando que um benfeitor
recolhesse o infeliz bebê, os ricos ou
porque tinham dúvidas sobre a fidelidade
de suas esposas, ou porque já teriam
tomado decisões sobre a distribuição de
seus bens entre os herdeiros, já
existentes.
Importante assinalar que, na
Antiguidade, grega e romana, o infanticídio
era praticado. A legislação da Roma
imperial tentou condenar essa prática, e o
imperador Constantino, desde 315 –
reconhecendo a importância do fator
econômico na prática do abandono por
pais extremamente pobres -, procurou
fazer funcionar um sistema de assistência
aos pais, para evitar que vendessem ou
expusessem seus filhos. Depois de 318 o
infanticídio passou a ser punido com a
morte.
A mulher na Sociedade Antiga
Tinham que ser submissas aos homens.
Desde que nascia até que morria tinha o
seu destino traçado. No momento do seu
nascimento o pai determinava o seu
destino. Se o Pater Familias erguesse a
criança recém-nascida nos seus braços,
acto denominado fillium
tollere ou suspicere, significava que a
recebia no seu seio familiar, fazendo-
a suus heres e assumindo o compromisso
de a criar.
Se, pelo contrário, a rejeitasse (liberum
repudiare ou negare), a criança tinha de
ser abandonada. Se o pai estivesse
ausente e não houvesse um representante
legal que comunicasse a sua vontade
previamente estabelecida, o seu destino
ficava suspenso até ao seu regresso.
O nascimento de uma criança de sexo
feminino representava um grande
encargo para a família, podendo ser
exposta num local intitulado Columna
Lactaria, caso já existissem outras na
família. O pai só era obrigado a aceitar a
primeira filha do casal. A mulher casada e
tudo o que a ela lhe pertencia ficava
sempre sob a alçada do marido, pois, a
forma jurídica comum era o in manum, em
que deixava de pertencer ao pai para
passar a pertencer ao esposo.
O marido detinha autoridade total sobre
todos os que dele dependiam, desde a
mulher aos filhos e escravos, podendo
decidir sobre o direito à vida ou morte
destes.
Mulheres de condição inferior, como
as escravas, tinham a hipótese de casar-
se por amor, critério pouco valorizado nas
classes superiores. E de manterem a sua
liberdade junto do marido, porém,
faltavam-lhes todas as outras garantias e
direitos, bem como aos seus filhos.
De qualquer uma das formas, do
casamento esperavam-se obviamente
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filhos e a esterilidade não era bem
aceito.

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Informações sobre documento

• Resumo elaborado para facilitar e aprofundar o
estudo da Introdução do Direito 1;
• Data da finalização do resumo 02/10/2021;
• Autora: Isabela R. Lins;

Não se detenha apenas a esse documento, procure

o maior número de conteúdos que puder, pois podem
tirar-te tudo, menos seu conhecimento.

Isabela R. Lins