Teoria Geral do

Direito Constitucional
Aula 3

Direitos e garantias fundamentais

 Resumo
Unidade de Ensino: 3
Adquirir uma visão holística sobre o conjunto de direitos
Competência da e garantias fundamentais estabelecido pelo texto constitucional
Unidade de Ensino: vigente, compreendendo suas características essenciais
e desdobramentos práticos e jurídicos.
A partir da classificação dos direitos fundamentais, pela
perspectiva geracional, analisaremos os principais direitos
Resumo: e garantias fundamentais, em espécie, bem como trataremos
dos remédios constitucionais: habeas corpus, MS, habeas data,
mandado de injunção e ação popular.
Federação; Eficácia; Aplicabilidade;
Palavras-chave:
Intervenção federal.
Direitos e garantias
Título da teleaula:
fundamentais

Teleaula nº: 3
 Convite ao estudo

O que é a perspectiva geracional dos direitos

e garantias fundamentais?
Quais são os principais direitos
e garantias fundamentais?
O que são remédios constitucionais?
Quais são os remédios constitucionais?
 Conhecimentos prévios

O que é uma constituição?

Qual a relação de hierarquia entre o texto
constitucional e as normas infraconstitucionais?
O que é dignidade da pessoa humana?
 Pensando a aula:
situação geradora de aprendizagem

Os pais de uma criança diagnosticada com uma

doença rara, sem tratamento no Brasil, pleiteiam
do Governo Federal, em juízo, o custeio de um
tratamento experimental nos Estados Unidos,
cujos resultados ainda não foram comprovados
por pesquisas.
 Pensando a aula:
situação geradora de aprendizagem

Ocorre que o custo é tão elevado que corresponde

aos valores destinados à saúde de todo o Estado
do Maranhão pelo período de um ano inteiro!
▪ O que fazer neste dilema? Quais os direitos
fundamentais aplicáveis?
▪ Como conjugá-los
na prática?
Gerações ou dimensões dos
direitos fundamentais
 Situação-Problema 1

Considerando os direitos fundamentais,

especificamente o direito fundamental à SAÚDE,
previsto pelo artigo 6º do texto constitucional.
Considerando a evolução dos direitos
fundamentais ao longo da história, questiona-se:
▪ Em qual geração dos direitos fundamentais
inclui-se o direito à saúde previsto pela CF/88?
 Direitos humanos ou fundamentais?

Segundo J. J. Gomes Canotilho:

▪ DIREITOS HUMANOS PERSPECTIVA
JUSNATURAL
▪ DIREITOS FUNDAMENTAIS POSITIVAÇÃO
• ...ou ainda: jusnatural
Ex.: VIDA
DIREITO HUMANO art. 5º, CF/88

POSITIVAÇÃO

DIREITO FUNDAMENTAL
 Construção histórica

1ª GERAÇÃO: surgem da luta pela proteção do

indivíduo contra os abusos do Estado, desde a idade
média, ganha força no fim do Séc. XVIII, com a Ver.
Francesa e a Independência Norte-Americana.
Exemplos | liberdades “negativas”: vida, propriedade,
liberdade de locomoção, direitos políticos, etc.

ESTADO

INDIVÍDUO
Fonte: https://bit.ly/2WKlbbQ.
 Construção histórica

2ª GERAÇÃO: frutos dos anseios sociais emergentes a

partir da Rev. Industrial e do surgimento do Estado de
bem estar social (welfare state) – Séc. XX.
Exigem do Estado uma postura ativa
▪ Exemplos | prestações “positivas”: saúde,
moradia, educação, transporte, cultura,
direitos trabalhistas, etc.
ESTADO

INDIVÍDUO
Fonte: https://bit.ly/2BxTrie.
 Construção histórica

3ª GERAÇÃO: de natureza difusa, transindividual,

coletiva; não se destinam ao indivíduo, mas à
coletividade; sua consagração é mais recente.
▪ Exemplos | direitos de “solidariedade”: meio
ambiente, preservação do patrimônio histórico
e cultural, progresso.

ESTADO

+
INDIVÍDUO
Fonte: https://bit.ly/2tvcnt4.
 Outras gerações (?)

4ª GERAÇÃO: democracia (Paulo Bonavides);

engenharia genética (Norberto Bobbio).
5ª GERAÇÃO: direito fundamental à paz
(Paulo Bonavides).
6ª GERAÇÃO: água potável (Zulmar Fachin)
▪ IMPORTANTE: não há consenso na doutrina,
a este respeito.
 Gerações ou dimensões?

SUBSTITUIÇÃO COEXISTÊNCIA
 CARACTERÍSTICAS

INTRÍNSECAS EXTRÍNSECAS
(CONTEÚDO) (FORMA)

- historicidade - rigidez
- imprescritibilidade - petrificação*
- irrenunciabilidade - aplicab. imediata
- inalienabilidade
- universalidade
- limitabilidade
 Resolvendo a Situação-Problema 1

O direito à SAÚDE (art. 6º CF/88-direito social),

corresponde a uma prestação positiva, a um
dever de adotar postura ativa por parte do
Estado, para que possa ser implementado e
efetivado na prática.
Podemos compreendê-lo como:
2ª GERAÇÃO ou DIMENSÃO.

Fonte: https://bit.ly/2GTvk0m.
Direitos e garantias
fundamentais em espécie
 Situação-Problema 2

Deve-se questionar ainda,

▪ A norma constitucional (art. 6º) que
institui o direito à saúde, tem eficácia
plena, contida ou limitada?
 Topografia constitucional

TÍTULO II – DOS DIREITOS E

GARANTIAS FUNDAMENTAIS
▪ CAPÍTULO I – Dir. e Gar. Individuais
e Coletivos (art. 5º);
▪ CAPÍTULO II – Direitos Sociais (arts. 6º a 11);
▪ CAPÍTULO III – Nacionalidade (arts. 12 e 13);
 Topografia constitucional

▪ CAPÍTULO IV – Direitos Políticos (arts. 14 a 16);

▪ CAPÍTULO V – Partidos Políticos (art. 17)
• ...e ainda:
- Outros arts. Constitucionais;
- Tratados internacion. (art. 5º, § 2º).
 Direitos individuais e coletivos

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção

de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade
do direito à VIDA, à LIBERDADE, à IGUALDADE, à
SEGURANÇA e à PROPRIEDADE, nos termos
seguintes: (+ 78 incisos)
▪ NÚCLEOS FUNDAMENTAIS:
VIDA
LIBERDADE Desdobramentos
IGUALDADE e garantias
SEGURANÇA (78 incisos)
PROPRIEDADE
 Direitos sociais

GERAIS (art. 6º): educação, a saúde, a

alimentação, o trabalho, a moradia, o transporte,
o lazer, a segurança, a previdência social, a
proteção à maternidade e à infância, a
assistência aos desamparados
TRABALHADORES | INDIVIDUAL (art. 7º): FGTS,
seguro-desemprego, salário mínimo, 13º salário,
adicional noturno, descanso
semanal remunerado, etc.
 Direitos sociais

TRABALHADORES | COLETIVO (arts. 8º a 11):

greve, representação sindical, participação
e representação nas empresas, etc.
 Resolvendo a Situação-Problema 2

Podemos afirmar que o direito fundamental à

SAÚDE, previsto pelo art. 6º da CF/88, possui
eficácia PLENA, porque não admite restrições pela
legislação infraconstitucional, e sequer depende
de regulamentação legal para sua eficácia.
IMPORTANTE: segundo o art. 5º, § 1º, CF/88
os direitos fundamentais têm aplicação imediata.
Remédios constitucionais:
habeas corpus e
mandado de segurança
 Situação-Problema 3

Relembrando: os pais de uma criança com uma

doença muito rara desejam que o poder público
custeie um tratamento experimental nos Estados
Unidos, que é extremamente caro e cujos
resultados não são garantidos.
▪ Qual a ferramenta processual adequada para
deduzir a pretensão dos
pais da criança em juízo?
 “Remédios” constitucionais

“Meios postos à disposição dos indivíduos e cidadãos

para provocar a intervenção das autoridades
competentes, visando sanar, corrigir, ilegalidade e
abuso de poder em prejuízo de direitos e interesses
individuais” (José A. da Silva)
Art. 5º:
▪ HABEAS CORPUS (LXVIII)
Fonte: https://shutr.bz/2H2Xs1o.
▪ MANDADO DE SEGUR.
(LXIX e LXX)
▪ MANDADO DE INJUNÇÃO (LXXI)
▪ HABEAS DATA (LXXII)
▪ AÇÃO POPULAR (LXXIII)
 Habeas corpus

LXVIII – Conceder-se-á habeas corpus sempre que

alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer
violência ou coação em sua LIBERDADE DE
LOCOMOÇÃO, por ilegalidade ou abuso de poder.
ORIGEM: Inglaterra: Magna Carta
(1215) | H.C. Act (1679).
CARACTERÍSTICAS: Fonte: https://amzn.to/2Nv9CkL.
▪ Gratuito;
▪ Dispensa
capacidade postulatória;
▪ Dispensa formalidades.
 Modalidades de habeas corpus

PREVENTIVO: constrangimento à liberdade ainda

não concretizado, mas IMINENTE, FUNDADO.
REPRESSIVO ou LIBERATÓRIO: constrangimento à
liberdade que já está CONCRETIZADO.
 Modalidades de habeas corpus

Em 2018, um advogado que não tinha vínculo

algum com a defesa do ex-presidente Lula,
impetrou um habeas corpus preventivo,
visando impedir sua prisão.
A ação foi processada e julgada pelo STF,
normalmente.

Fonte: https://bit.ly/2U8YRqV.
 Mandado de segurança

LXIX – Conceder-se-á mandado de segurança para

proteger DIREITO LÍQUIDO E CERTO, não amparado
por habeas corpus ou habeas data, quando o
responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no
exercício de atribuições do Poder Público.
CARACTERÍSTICAS:
▪ Caráter residual;
▪ Não há dilação probatória;
▪ Autoridade pública ou
agente no exercício de
suas atribuições.
 Mandado de segurança coletivo

LXX – O mandado de segurança coletivo pode ser

impetrado por: a) partido político com
representação no Congresso Nacional;
b) organização sindical, entidade de classe
ou associação legalmente constituída e em
funcionamento há pelo menos um ano, em defesa
dos interesses de seus membros ou associados.
 Mandado de segurança coletivo

Em setembro de 2016, PSDB, DEM, PPS, PMDB

e SD impetraram mandado de segurança
coletivo questionando aspectos do
impeachment da ex-presidente Dilma
(não suspensão dos direitos políticos).
 Resolvendo a Situação-Problema 3

Considerando a aplicação imediata dos direitos

fundamentais, inclusive do direito à saúde,
a ferramenta processual adequada para dedução
da pretensão em juízo seria o MANDADO
DE SEGURANÇA INDIVIDUAL.
ATENÇÃO: a demonstração da existência de direito
líquido e certo deve ser feita já na petição inicial.
Na área da saúde: haverá direito
líquido e certo se constatada
previsão expressa do tratamento
ou do medicamento pleiteado.
Remédios constitucionais:
habeas data, mandado
de injunção e ação popular
 Situação-Problema 4

Caso o texto constitucional exigisse regulamentação

infraconstitucional para exercício do direito
fundamental à saúde, e se essa regulamentação
não tivesse sido criada pelo Poder Legislativo...
▪ ...qual seria o remédio constitucional cabível
para garantir o exercício deste direito aos
indivíduos, na inexistência
de regulamentação legal?
 Habeas data

LXXII – Conceder-se-á habeas data: a) para

assegurar o conhecimento de informações relativas
à pessoa do impetrante, constantes de registros ou
bancos de dados de entidades governamentais ou
de caráter público; b) para a retificação de dados,
quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso,
judicial ou administrativo.

Fonte: https://bit.ly/2Eyr84B.
 Habeas data

PROTEÇÃO CONTRA:
i. Uso abusivo de dados obtidos por meios ilícitos;
ii. Registro e divulgação de dados “sensíveis”
(orientação sexual, filiação partidária, opinião
político-ideológica, etc.);
iii. Conservação de dados falsos ou inexatos, ou com
finalidade diversa da legalmente prevista.
Necessária recusa
administrativa (Súmula 2 do STJ).
Ação GRATUITA.
 Mandado de injunção

LXXI – Conceder-se-á mandado de injunção sempre

que a FALTA DE NORMA REGULAMENTADORA
torne inviável o exercício dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes à
nacionalidade, à soberania e à cidadania.
Relação com as normas de eficácia LIMITADA, que
dependem de regulamentação para sua eficácia.
Lei 13.300/2016 – M.I.
COLETIVO: segue as mesmas
regras do M.S. Coletivo,
quanto à legitimidade.
 Mandado de injunção

COMPETÊNCIA: STF ou STJ

(arts. 102, I, “q” e 105, I, “h”)
CONSEQUÊNCIAS DA DECISÃO: notificar o poder
competente ou resolver a situação concreta?

Direito fundamental de greve do servidor

público, nos termos da lei (art. 37, VII) |
norma de eficácia LIMITADA.
▪ M.I. COLETIVO 712/PA:
aplicação provisória da lei de
greve da iniciativa privada, até
que o Congresso supra
a lacuna legislativa.
 Ação popular

LXXIII – Qualquer cidadão é parte legítima para

propor ação popular que vise a ANULAR ATO LESIVO
ao patrimônio público ou de entidade de que o
Estado participe, à moralidade administrativa, ao
meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural,
ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de
custas judiciais e do ônus da sucumbência
▪ “Inspira-se na intenção de
fazer de todo cidadão um
fiscal do bem comum”
(Manoel G. Ferreira Filho).
 Ação popular

LEGITIMIDADE PASSIVA: entidade lesada +

autor(es) e/ou responsável(eis) pelo ato +
quem dele se beneficiou.
LEGITIMIDADE ATIVA: cidadão brasileiro em pleno
gozo dos direitos políticos (título de eleitor).
Em caso de desistência do autor,
o Ministério Público deverá
substituí-lo no polo ativo, para
sequência da ação popular
em andamento.
 Resolvendo a Situação-Problema 4

Caso o direito fundamental à saúde dependesse de

regulamentação infraconstitucional para o seu
exercício pleno (norma de eficácia LIMITADA), a
eventual ausência de norma regulamentadora e
consequente obstáculo ao exercício do direito,
poderia ser discutida por meio de MANDADO DE
INJUNÇÃO, a ser julgado pelo STF, que em sua
decisão, estabeleceria os
mecanismos práticos para
garantir a eficácia imediata e
plena do direito fundamental
em questão.
Provocando novas situações
 Provocando novas situações

(CF/88) Art. 208. O dever do Estado com a educação

será efetivado mediante a garantia de: [...]
IV – Educação infantil, em creche e pré-escola, às
crianças até 5 (cinco) anos de idade; DIREITO
LÍQUIDO E CERTO.
A não disponibilização de vaga em creche justifica
a propositura de MANDADO DE SEGURANÇA.

Fonte: https://bit.ly/2U8LxCH.
 Provocando novas situações

Considerando a dificuldade de diversos municípios em

prover número de vagas suficientes, e a consequente
intervenção do Judiciário, determinando a criação
de novas vagas de forma impositiva, é comum
o cenário de SUPERLOTAÇÃO DAS CRECHES.
▪ Como fica a qualidade do serviço público
prestado? É justo que crianças consigam
vagas por meio de mandado
se segurança, enquanto
outras aguardam na fila?
▪ Qual o papel do MP
nessa questão?