APONTAMENTOS 02 – Noções Gerais Teoria da Empresa

 Breves Considerações
 O atual Código Civil => revogou o Cód. Com. de 1850, em sua 1ª Parte (art. 2045, CC/02), mantida a 2ª Parte do referido Código =>
adotando a Teoria da Empresa => criando o regime jurídico empresarial e determinando que este regime seja aplicado aos empresários e
soc. empresárias, bem como para toda atividade mercantil (art. 2.037 do CC).

 A criação do novo Código Civil => unificando as normas da 1ª parte do C.Com. de 1850 com as normas de Direito Civil atuais =>
não implica em qualquer alteração do Direito Empresarial como ramo do Direito. O Direito Comercial => art. 22, I, da CF e Portaria do
Ministério da Educação => continua sendo tratado como disciplina autônoma e obrigatória na grade curricular do Curso de Direito.

 O novo Código Civil conceituou pela primeira vez a figura do empresário => art. 966, caput, CC: “Considera-se empresário
quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para produção ou circulação de bens ou de serviços.”
• O art. 966, CC => ao conceituar empresário trata tanto do empresário individual (aquele que exerce sua atividade sem colaboração de sócios)
como de sociedade empresária (composta de duas ou mais pessoas).

 Segundo a doutrina, os empresários, podem ser classificados em:

1) empresário individual => pessoa natural que exerce sua atividade individualmente sem a colaboração de sócios. Podendo se dividir em:
a) denominados simplesmente de empresários individuais – cuja responsabilidade é ilimitada – não possuem personalidade jurídica (são
aquelas que exercem atividade empresarial sem constituir empresa sendo pessoa capaz de direitos e obrigações na ordem civil) e,
b) as empresas individuais de responsabilidade limitada – responsabilidade restrita ao valor do capital social integralizado – possuem
personalidade jurídica. (EIRELI – delimita valor ou empresa individual limitada -sem delimitar valor).
2) Sociedade empresária => união de duas ou mais pessoas, constituindo uma empresa, para juntos constituírem uma sociedade na busca
de lucro mediante cumprimento do objeto social a que se destina, possuem personalidade jurídica.
 ELEMENTOS QUE CONCEITUAM EMPRESÁRIO: art. 966, caput, CC
 O conceito de empresário compreende => a figura do empresário individual ou de sociedade empresária.
 1) Profissionalmente (profissionalismo) => exige:
a) Habitualidade => é uma atuação contínua do empresário (atividade não ocasional = profissionalidade) => requer constância de atos coordenados
para uma finalidade empresarial, além do mais => doutrina = deriva de sua regularidade => registro no órgão competente.
b) Pessoalidade => empresário é a pessoa que fica no comando da atividade comercial de forma direta, ou por meio de pessoa que o represente
(procuração pública outorgada ao administrador, por ex.).
c) Especialidade => é o empresário que deve possuir informações necessárias sobre sua atividade comercial => ele quem possui o conhecimento
técnico para praticar sua atividade.

 2) Atividade econômica: atividade => é considerada o conjunto de atos ordenados para buscar o lucro desejado (Ex: linha de produção
automóveis).
 A atividade exercida pode produzir => atos jurídicos e atos materiais. Os atos jurídicos possuem efeito na esfera do Direito (venda de produto gera
pagamento de tributo). Os atos materiais possuem efeitos na própria atividade comercial exercida (local de estoque de mercadoria/arrumação dos
bens corpóreos).
• Econômica: é a atividade realizada com a estrutura organizada de bens e procedimentos visando gerar lucro por meio da produção ou circulação
de bens ou de serviços, segundo a doutrina => possui o entendimento de uma atividade que gera riquezas.

 3) Organizada: (organização dos fatores de produção) => é o empresário que organiza sua atividade comercial => possuindo uma estrutura
organizada para realização do objeto social. Segundo a doutrina, podemos encontrar na empresa os chamados fatores de produção:
a) Capital => São os recursos empregados na empresa.
b) Mão-de-obra => é o trabalho exercido na atividade empresarial, fora ou dentro da empresa.
c) Matéria-prima (insumo) => quando o empresário utiliza insumos para produzir ou repassar produtos ou serviços, exercendo sua atividade comercial.
d) Tecnologia => quando utiliza técnicas para desenvolver, aprimorar sua atividade comercial.
 4) Produção ou circulação de bens ou de serviços:

a) Produção de bens => fabricação de produtos de forma genérica. Sendo que toda indústria possui atividade empresarial na produção de bens.

b) Produção de serviços => é a chamada prestação de serviços, ex: lavanderias, locadoras, encadernadoras etc.

c) Circulação de bens => é chamada de atividade de escoamento => onde ocorre a intermediação entre o produtor e consumidor. Significa
adquirir bens para revender, em regra, sem transformá-los => é a típica atividade comercial denominada de comércio em geral, ex: farmácia, loja
de sapato, etc.
 Envolve tanto o empresário que circula a matéria prima (insumos) como aquele que circula o produto já pronto para o consumo, abrange tanto o atacadista como
o varejista.

d) Circulação de serviços => é a intermediação entre o prestador de serviço e outros prestadores para atender o consumidor. Ex: agência de
viagens.

 Art. 967 do CC => é obrigatória a “inscrição” (denominado ‘arquivamento’) do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva
sede, antes de iniciar suas atividades.

 Art. 968, do CC => menciona os requisitos para a inscrição do empresário perante o órgão competente => Junta Comercial.
• §§1º e 2º, do art. 968 => a inscrição será tomada por termo no livro próprio do Registro Público de Empresas Mercantis => e obedecerá a número de
ordem contínuo para todos os empresários inscritos; à margem da inscrição, e com as mesmas formalidades, serão averbadas quaisquer modificações
nela ocorrentes.
• §3º, art. 968, CC => caso venha a admitir sócios, o empresário individual poderá solicitar ao Registro Público de Empresas Mercantis a transformação de
seu registro de empresário para registro de sociedade empresária

 O empresário individual e a sociedade empresária vinculam-se ao Registro de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais. A Sociedade
Simples (veremos em Direito Societário) ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro,
se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária (art. 1150, CC).
 A inscrição tem como principais finalidades:
1) Tornar pública a atividade e o objeto social a ser exercido pelo empresário.
2) Efetuar o cadastro do empresário => gerando um número de matrícula NIRE – Número de Inscrição no Registro de Empresa => o qual dentre outras
finalidades, serve para obter o CNPJ perante a Receita Federal.
3) A partir da inscrição (arquivamento) o empresário tem seu nome empresarial protegido pelo princípio da anterioridade => proteção concedida pela
Junta Comercial.
4) A inscrição determina o início de sua existência (Art. 45, CC), adquirindo personalidade jurídica (Art. 985, CC) e, em regra, assegura a limitação de
responsabilidade patrimonial dos sócios por dívidas da empresa e limita a separação patrimonial.

 Art. 966, parágrafo único, do CC:

“Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa”. (n.g.)
 Desta forma => estão fora do campo de incidência do Direito Empresarial => em regra = não se considera empresário, quem exerce:

a) Atividade Intelectual => vem do intelecto, ela decorre do esforço mental do profissional (ex: arquiteto, médico, engenheiro etc). Normalmente esta
atividade é exercida por profissionais com atividade regulamentada ou por profissionais liberais. Com exceção, por exemplo: do corretor de seguro, que pode ser
profissional liberal, mas exerce atividade comercial e não intelectual.

b) Profissional Liberal => aquele que exerce atividade intelectual sem necessariamente possuir curso superior. Enquanto que as pessoas que
possuem profissão regulamentada => que tenha previsão legal: como advogado, contador, médico, economista etc. => também são considerados
profissionais liberais.

c) Atividade Científica => relacionada ao pesquisador ou cientista => são aqueles que realizam atividades em determinada área de conhecimento
(humanas, exatas ou biológicas).

Atividade literária e artística – a seguir

d) Atividade Literária => possui relação com a linguagem, com ideias. O literário é intelectual, e não precisa ter curso superior. Ex: poeta, compositor,
escritor etc.

e) Atividade Artística => possui relação com a arte, a pessoa produz algo utilizando suas habilidades. Ex: fotógrafo, artista plástico, desenhista etc.
(O músico e o ator são intérpretes).

 Breves Considerações:
 Esses profissionais exercendo as atividades descritas => a princípio, não são considerados empresários => com exceção quando tiverem elemento
de empresa. Desta forma, desde que com sua atividade não estejam voltados para a produção ou circulação de bens e serviços => não serão
considerados empresários.

 Porém, se a sua atividade econômica passar a ter características de natureza empresarial => terá a constituição do elemento de empresa =>
fazendo com que eles se tornem empresários => porque nesses casos o profissional intelectual passa a exercer sua atividade de forma organizada
para a produção ou circulação de bens ou de serviços. (exemplos: Médico – Clínica para sócio de Hospital; Químico – passa a ser sócio de uma
indústria química de reagentes).

 Empresário rural - arts. 970 e 971, CC

 O CC assegura tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresário rural e ao pequeno empresário => quanto à inscrição e aos seus
efeitos quando sua atividade rural constitua sua principal profissão.

 O empresário rural é aquele que desenvolve uma atividade agrícola ou pecuária => ele pode requerer a inscrição no Registro de Empresa que trata
o art. 968, do CC. Porém, depois de inscrito, ficará equiparado, para todos os efeitos => ao empresário de registro obrigatório.

 OBS. o CC já previa no art. 1179, § 2º => tratamento diferenciado ao pequeno empresário quando ele é dispensado da escrituração contábil e do levantamento
de balanço.

 OBS. Código Civil não menciona a diferença entre o micro e pequeno empresário. Esta diferença está determinada no Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte – EPP,
conforme Lei Complementar nº 123/2006. (que já teve duas alterações pelas Leis complementares 168 e 169 de 2019).
 Breves Considerações:

 Segundo a doutrina => no que diz respeito a atividade empresarial, sem adentrar nas áreas contábil e tributária => temos expressões
que são utilizadas para identificar atividade individual:

1) Empresário Individual (ou Empresa Individual) => EI = é o empresário que ainda chamam de “firma individual” formada por um
comerciante => que possui responsabilidade ilimitada pelas dívidas contraídas em função da atividade empresarial exercida – neste caso – não se
fala em aplicar a Teoria da Desconsideração da personalidade jurídica, pois a confusão patrimonial autoriza aos credores a constrição de tanto
bens quanto bastem para satisfação de seus créditos (veremos quando da aplicação da TDPJ).
 Segundo a doutrina, muitas pessoas entendem que EI é a mesma coisa que MEI – Microempreendedor Individual, porém, se diferenciam pelo
faturamento anual e obrigações impostas a cada um. O Empresário Individual também é um profissional que trabalha por conta própria, assim como
o MEI.
• Consideram-se ME (Microempresa) => o empresário individual, a sociedade simples e a sociedade empresária que aufiram, em cada ano-
calendário, receita bruta anual igual ou inferior a R$ 360 mil reais.
• Consideram-se EPP (Empresa de Pequeno Porte) => o empresário individual, a sociedade simples e a sociedade empresária que aufiram, em cada
ano-calendário, receita bruta anual superior a R$ 360.000,01 e igual ou inferior a R$ 4.800.000,00
• Consideram-se MEI (Microempreendedor Individual) => o empresário individual que fatura até R$ 81.000,00 ano.

 OBS. O EI e a EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada) são figuras destinadas aos empresários individuais, segundo a doutrina
=> a principal diferença entre eles é que o Empresário Individual responde de forma ilimitada e a EIRELI responde somente sobre o valor do capital
social da Empresa, ou seja, de forma limitada o que confere uma autonomia patrimonial da Pessoa Física e da Pessoa Jurídica.

2) EIRELI (Empresa Individual de Responsabilidade Limitada) => Foi inserida no Código Civil, com a promulgação da Lei 12.411 de 11 de
julho de 2011 => autorizando a constituição de empresa por uma única pessoa, prevista no artigo 980-A, caput e §§, do CC. Segundo a doutrina, esse
Instituto foi criado para dar formalidade aos empresários individuais que eram informais, como exs. tapeceiro, mecânico, vendedores individuais em
geral etc. ***O Projeto de Lei de 2009 – não mencionava limite para o capital social, porém => veio a Lei estabelecendo limite mínimo – o qual não se adequou aos
profissionais que até então a Lei tinha a finalidade de atingir.
 Capital social: a EIRELI será constituída por uma única pessoa titular da totalidade da capital social, devidamente integralizado, antes do início da
atividade, que não seja inferior a 100 (cem) vezes o maior salário mínimo vigente no País.
 OBS. O Projeto de Lei 5289/20 => propõe alterar o Código Civil para permitir a criação de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (Eireli) sem a atual
exigência de capital social mínimo.
 Transformação: a EIRELI pode nascer de um sócio remanescente de uma sociedade => constituindo-se de uma concentração de cotas de outra
modalidade de sociedade, independente das razões que motivaram tal concentração, como exs: a morte de sócio, exclusão ou saída.
 Formação: cada pessoa natural só pode constituir uma EIRELI (§2º do art. 980-A, do CC), porém pode figurar como sócio em uma ou mais
sociedades Ltda. ou S/A.
 Nome empresarial: Deverá ser formado pela inclusão da expressão EIRELI após a espécie firma ou denominação da empresa individual de
responsabilidade limitada.
 Objeto Social: poderá ser constituída para atuar em todos os setores da economia – seja produzindo bens, vendendo ou prestando serviços.

 Constituição: nas omissões ou lacunas, aplicam–se a EIRELI, as regras previstas para Sociedade Ltda. (art. 980-A, §6º, CC). A EIRELI é
constituída por uma declaração de vontade, que não tem natureza de um Contrato => porque não há conjugação de vontades, mas uma declaração
unilateral de vontade. Seu ato constituído deve registrado na Junta Comercial e, preferencialmente segundo a doutrina, deve ser chamado de
Estatuto.

 Responsabilidade: em regra, não se fala em responsabilidade do titular => posto que a EIRELI possui patrimônio próprio que responde por suas
obrigações. Temos como exceções a essa limitação as mesmas hipóteses da sociedade Ltda. (exs. fraude , aplicação da Teoria da
Desconsideração da Personalidade Jurídica etc.). Segundo o §7º do art. 980-A incluído pela Lei 13.874/2019: “Somente o patrimônio social da
empresa responderá pelas dívidas da empresa individual de responsabilidade limitada, hipótese em que não se confundirá, em qualquer situação,
com o patrimônio do titular que a constitui, ressalvados os casos de fraude.”

3) MEI – Microempreendedor individual (MEI) => a Lei Complementar nº 128/2008 que alterou a Lei Geral da Micro e Pequena Empresa (Lei
Complementar nº 123/2006) => criou a figura do Microempreendedor Individual - previsto no art. 18-A, caput e §§1º e 2º. O MEI se caracteriza, entre
outros, pelo seu procedimento eletrônico para formalizar sua constituição, pela simplificação e rendimento anual. Segue breves considerações =>
 Segundo a doutrina => o procedimento eletrônico - expressa o Princípio da Eficiência – art. 37, caput, da CF => pois simplificou o acesso do
Microempreendedor a um único procedimento => tem-se o cadastro junto a Receita Federal, registro na Junta Comercial e mais o alvará de funcionamento
provisório, quando necessário.
 MEI significa Microempreendedor Individual, ou seja, um profissional autônomo => Quando você se cadastra como um, você passa a ter CNPJ, ou seja,
tem facilidades com a abertura de conta bancária, no pedido de empréstimos e na emissão de notas fiscais, além de ter obrigações e direitos de uma
Pessoa Jurídica.
 Como ser MEI? => para ser registrado como Microempreendedor Individual, a área de atuação do profissional precisa estar na lista oficial da categoria, já
que o MEI foi criado com o objetivo de regularizar a situação de profissionais informais. Para ser MEI, é necessário:
1) Faturar até R$ 81.000,00 por ano ou R$6.750,00 por mês;
2) Não ter participação em outra empresa como sócio ou titular;
3) Ter no máximo 01 (um) empregado que receba o salário mínimo ou o piso da categoria.

 Quanto custa ser MEI? => o MEI terá como despesas apenas o pagamento mensal do Simples Nacional. Valores:
1) comércio ou indústria: R$ 56,00; 2) prestação de serviços: R$ 60,00; 3) comércio e serviços juntos: R$ 61,00
Cálculo: o Documento de Arrecadação do Simples Nacional do MEI (DAS-MEI) =>é a taxa mensal obrigatória que o microempreendedor individual precisa pagar para obter
direitos e benefícios. O cálculo do valor do tributo corresponde a 5% do salário mínimo, com acréscimo de R$ 1 de Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS), para
comércio e indústria, ou de R$ 5 de Imposto Sobre Serviços (ISS), para prestadores de serviços.
 MEI e os benefícios => direito a auxílio-maternidade; direito a afastamento remunerado por problemas de saúde; aposentadoria; sendo MEI, você é enquadrado no Simples
Nacional e ficará isento dos tributos federais (Imposto de Renda, PIS, Cofins, IPI e CSLL); Com CNPJ, pode abrir conta em banco e tem acesso a crédito com juros mais baratos.
Pode ter endereço fixo para facilitar a conquista de novos clientes; Conta com cobertura da Previdência Social para você e sua família. Conta também com o apoio técnico do Sebrae
para aprender a negociar e obter preços e condições nas compras de mercadorias para revenda, obter melhor prazo junto aos atacadistas e melhor margem de lucro.

 Atividades permitidas no MEI => Não são todas as atividades econômicas que qualificam um empresário para ser microempreendedor individual (MEI). Algumas profissões
não podem ser enquadradas neste tipo de empresa e é preciso saber quais são antes de fazer a sua formalização. O MEI pode ter mais do que uma ocupação ou atividade
econômica conforme a Classificação Nacional de Atividades Econômicas (CNAE) = VERIFICAR LISTA.

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