Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Apostila de Introducao Ao Direito
Apostila de Introducao Ao Direito
Esta apostila foi preparada pelo site CONCURSONET http://concursonet.cjb.net Visite-nos e acompanhe periodicamente nossas atualizaes em Aulas, Apostilas, Simulados e Provas Anteriores para concursos pblicos
1- Apresentao da cadeira de ID
A cadeira de introduo indispensvel e de extrema importncia para o estudante que inicia os cursos jurdicos. A obrigatoriedade dessa cadeira ocorre no s no brasil, mas em inmeros pases, face ao apoio que presta s demais disciplinas do curso de bacharelado. Trata-se de uma disciplina introdutria onde o iniciante recebe as noes fundamentais do direito, objetivando despertar-lhe o interesse, o gosto e o amor por to nobre cincia. Com essas noes fundamentais os iniciantes ao curso jurdico tero uma viso geral do direito e at mesmo de conhecimentos especficos de outras disciplinas. FINALIDADE - dar uma viso panormica e sinttica do direito em geral. OBJETIVOS - servir de ponte com as demais cadeiras, introduzindo o aluno carreira jurdica.
A atual denominao da cadeira de ICD foi fixada atravs da portaria 1886 de 30/dez/1994 e prorrogada pela portaria n.o 3 de 09/jan/1996 para entrar em vigor aos alunos matriculados a partir de 1997 nos cursos jurdicos. As portarias foram assinadas pelo ministro Paulo Renato de Souza (educao e do desporto). A denominao da cadeira que predominou at dezembro de 1996 foi de IED consagrada atravs da resoluo 013/72 pelo Conselho Federal de Educao (CFE) em substituio a anterior denominao de ICD, que predominou por vrias dcadas. A instituio da cadeira de ICD no brasil deu-se em 11 de abril de 1931 atravs do decreto 19852 assinado por Getlio Vargas e Francisco Campos, presidente e ministro da justia respectivamente. Antes da reforma estrutural dos cursos jurdicos no brasil em 1931, teve a cadeira de introduo outras denominaes, tais como, direito natural, enciclopdia jurdica, filosofia do direito cedendo lugar cadeira de ICD. As denominaes anteriores cadeira de ICD surgiram com a criao dos cursos jurdicos no brasil aos 11 de agosto de 1827, tendo como as primeiras faculdades as de SP e as de Olinda no Recife A disciplina de ID conhecida por outras denominaes, destacando-se, teoria geral do direito, enciclopdia jurdica, introduo ao estudo do direito, filosofia do direito, sociologia do direito , entre outras. O que levou o CFE a mudar a denominao da cadeira de ICD para IED, foi que ICD como cadeira curricular no era uma cincia propriamente dita, mas o somatrio de conhecimentos cientficos, abrangendo aspectos filosficos, histricos, sociolgicos e jurdicos. portanto a cadeira de ID uma fonte geral de conhecimento e no uma cincia por no conter unidade epistimolgica, portanto, esse somatrio de conhecimentos que alicerar toda a estrutura do saber jurdico do futuro bacharel de direito.
3- A palavra DIREITO
A palavra direito no usada em sentido nico, pelo contrrio, usada comumente em vrios sentidos. A noo de direito est muito ligada noo de justia, sendo um e outro conceitos correlatos ao direito. O direito aparece-nos, via de regra, como verdadeiro objeto de justia pelo qual procuramos dar a cada um o que lhe pertence. O conceito de justia mais acessvel que o de direito, embora ambos
estejam entranhados na conscincia humana. Visa o direito, em sntese, assegurar a coexistncia pacfica da sociedade, por essa razo o fundamento da ordem social. A palavra direito deriva do latim popular directum que significa dirigir, endireitar, fazer andar em linha reta, etc. No latim clssico, essa idia entretanto, expressa pelo vocbulo IVS-IUS-JUS, palavra tcnica, utilizado pelos jurisconsultos romanos para exprimir o lcito ou permitido pelas leis.
IUS - LATIM CLSSICO - aquilo que deve ser seguido - implica ordem, isto , cumprimento coercitivo da norma - palavra tcnica para exprimir o lcito - usado no sentido objetivo da lei e subjetivo de poder - usado pelos cultos
DIRECTUM - LATIM POPULAR - o que pode ser feito - o abrandamento do sentido rigoroso do IUS - predominou cristianismo sobre IUS por influncia do
O direito um fato ou fenmeno social que no existe seno na sociedade. O direito estabelece os limites de ao de cada um de seus membros. A raiz intuitiva do conceito deriva de direo, ligao, obrigatoriedade de um comportamento. Portanto, o direito um conjunto de regras obrigatrias, com fora coativa que garante a convivncia social, ou , para os que negam pertencer a coao essncia do direito. O direito regra de conduta que permite a coao em certas circunstncias, a ser exercido pelo poder competente. Num sentido figurado o direito passou a designar o que estava de acordo com a lei. As leis fsicas indicam aquilo que na natureza necessariamente . As leis jurdicas ao contrrio indicam apenas aquilo que na sociedade devem ser. Por essa razo diz-se que o direito a cincia do dever ser.
5- Terminologia Jurdica
A terminologia jurdica um grande desafio para quem estuda o direito, principalmente saber o que as palavras significam. A cincia do direito dispe de instrumentos prprios de significao harmnica, e outros tomados de emprstimo linguagem comum que passam a ter uma acepo nova de natureza jurdica. A linguagem a base do raciocnio jurdico, e esta para o jurista assim como o desenho para o arquiteto. - OCUPAO - o meio de adquirir a propriedade. - PRESCRIO - perda do direito de ao - DECADNCIA - perda do direito - COMPETNCIA - poder legal do agente pblico em praticar determinado ato - CONFUSO - extingue-se as obrigaes desde que na mesmo pessoa se confundam as qualidades de credor e devedor - ENFITEUSE - quando o proprietrio atribui a outrem o domnio til do imvel, mediante penso ou foro anual, certa e invarivel. - HIPOTECA - a coisa entregue pelo devedor por exigncia do credor para a garantia do compromisso assumido - imvel - PENHOR - idem hipoteca, porm bem mvel
- PENHORA - ato judicial pelo qual se apreende bens do devedor - FIDEICOMISSO - estipulao de ltima vontade - USU CAPIO - o modo originrio de adquirir a propriedade pelo uso ou pela prescrio, independe da vontade do titular anterior, a aquisio do domnio pela posse contnua. Espcies:
B) FACULDADE JURDICA - ou prerrogativa - reconhecida pela lei s pessoas em suas relaes recprocas - o poder que o indivduo tem de praticar ou no determinado ato, conhecida como FACULTAS AGENDI.
8- Lei Positiva
DIREITO POSITIVO
So normas de conduta legisladas ou provenientes do costume, que estando em vigor ou tendo vigorado em certa poca, disciplinam ou disciplinaram o inter-relacionamento humano. O conceito de direito positivo bastante amplo abrange no s o direito em vigor (direito vigente), como o j fora de vigor, direito histrico, o direito escrito (codificado e legislado), como o direito no escrito (direito costumeiro ou consuetudinrio). Alguns autores consideram o direito positivo como o direito vigente e o direito legislado, excluindo o direito histrico e costumeiro, fazendo confuso entre positividade e vigncia (eficcia). Na eficcia que ele est apositivado, o direito histrico teve atividade no passado.
Direito objetivo e direito subjetivo so praticamente a mesma coisa e vistos por ngulos diferentes. O direito objetivo - o conjunto de normas de conduta e que constituem o ordenamento jurdico - a norma agendi. O direito subjetivo - o poder de agir garantido pelo direito - a facultas agendi. Sendo o direito subjetivo um conjunto de relaes jurdicas, deve ser examinada sob dois aspectos: 1. Dever jurdico 2. Faculdade jurdica
10- JURISDIO
O poder pblico organizado juridicamente chamou assim a funo de reconhecer e tutelar os direitos, fossem quais fossem de resolver todas as controvrsias fazendo justia pela aplicao da norma jurdica adequada ao caso concreto. No sentido genrico jurisdio o poder do estado de fazer justia, isto , de dizer o direito, em linguagem tcnica, costuma-se definir a jurisdio como sendo uma funo do estado exercida atravs do juiz dentro de um processo para solucionar um litgio entre as partes (conflito de interesses). As pessoas no podem por si s decidir quem tem razo ou fazer justia com as prprias mos. O estado nas questes de direito controvertidas substituem as atividades dos litigantes e no lugar deles passa a dizer o direito, da a afirmao da doutrina que a substitutividade uma das caractersticas da jurisdio.
a) Caractersticas da jurisdio: Substitutividade; Qualidade de realizar o direito; Inrcia - tem que ser provocado; Presena de lide (conflito de interesse); Produo de coisa julgada. b) Princpios da jurisdio: Investidura - legalmente investido na funo de julgado; Indelegabilidade - juiz tem que exercer sua funo pessoalmente - intransfervel; Aderncia - o juiz no pode exercer a jurisdio fora do deu territrio. c) Quanto matria:
Penal - exercida na aplicao do poder de punir. Como coao contra delitos; Civil - ela trata sobre as lides de natureza no penal, excetuadas as jurisdies trabalhistas e
eleitorais que constituem jurisdio especial.
d) Quanto ao grau dos rgos juridicionais: Inferior - a 1a instncia; Superior - a 2a instncia. e) Quanto ao objeto: Contenciosa - pressupe o litgio, isto , sua caracterstica principal o contraditrio ou a
sua possibilidade - conflito de interesses;
- privativo dos cidados romanos - extensivo aos estrangeiros - colocado acima do arbtrio do homem
Entretanto a diviso tradicional entre o direito pblico e o direito privado chegou aos nossos tempos e foi motivo de divergncia entre os estudiosos. Dizer que no direito h o interesse do estado e do direito privado o das pessoas, encontrou severas crticas. Os opositores achavam impossvel no haver uma pequena parcela de interesse do estado no direito privado.
DIREITO PBLICO - aquele em que h predominncia do interesse do estado, disciplina os interesses gerais. Existe uma relao de subordinao. DIREITO PRIVADO - aquele em que h predominncia do interesse particular (pessoa). Existe uma relao de coordenao.
DIREITO CONSTITUICIONAL Tem por objetivo a estrutura do estado, estabelecendo os direito fundamentais da pessoa humana. DIREITO ADMINISTRATIVO Estabelece os preceitos relativos administrao da coisa pblica (regula a constituio e o funcionamento da administrao pblica). DIREITO PENAL Define as condutas criminosas visando preveni-las e repeli-las (tipifica define e comina sanes aos ilcitos penais). DIREITO FINANCEIRO Cuida da organizao das finanas do estado. DIREITO PROCESSUAL Tratam da distribuio da justia, regulam o processamento das aes perante poder judicirio (so os meios e os modos para o exerccio do direito material). DIREITO TRABALHISTA Objetiva reger as relaes de trabalho subordinado.
DIREITO CIVIL Regula os direitos e obrigaes de ordem privada, concernente s pessoas, os bens e as suas relaes.
DIREITO COMERCIAL So normas que disciplinam sob os mais variados aspectos a atividade mercantil
Admitindo-se esta diviso do direito surgir dificuldade de se promover a insero dos diversos ramos da cincia jurdica na dimenso correspondente. Portanto no h absolutamente uniformidade de critrios sobre o tema entre os autores.] 1 DIMENSO DIREITO CONSTITUCIONAL Regula a estrutura fundamental do estado determinado as funes de seus rgos. DIREITO ADMINISTRATIVO Regula a constituio e a administrao da coisa pblica. DIREITO PENAL Tipifica define e comina sanes aos ilcitos penais. DIREITO PROCESSUAL Regula o exerccio de ao, organizao e funcionamento dos rgos judiciais. DIREITO FINANCEIRO Regula as finanas pblicas mediante a discriminao das receitas e das despesas. DIREITO CANNICO Regula a vida de uma comunidade religiosa DIREITO INTERNACIONAL PBLICO Regula as relaes dos estados entre si . DIREITO ELEITORAL Regula os aspectos pertinentes ao sufrgio DIREITO POLTICO Regula os direitos e deveres do estado do mbito interno. 2 DIMENSO DIREITO CIVIL Disciplina as atividades dos particulares entre si. DIREITO COMERCIAL Disciplina as atividades das pessoas comerciantes. DIREITO INDUSTRIAL Regula a propriedade industrial, concesso de privilgios e registros. DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO Soluo para os conflitos de lei no espao. 3 DIMENSO DIREITO TRABALHO Parte Pblica - a organizao Parte Privada - relao de emprego DIREITO MINAS Regula os recursos naturais, sua industrializao e produo DIREITO MARTIMO Regula a navegao de capotagem , a industria e o comrcio martimo.
a a a
DIREITO AERONUTICO Parte Pblica - matricula de aeronaves, Parte Privada - direitos e deveres dos tripulantes. DIREITO AGRRIO Parte Pblica - estatuto da terra; Parte Privada - estatuto do trabalhador rural. DIREITO ATMICO OU NUCLEAR Disciplina o uso e a explorao de energia atmica nos mbitos nacionais e internacionais, bem como a limitao de sua utilizao. 4 DIMENSO DIREITO CSMICO - ESPACIAL Regula as relaes referente ao chamado espao exterior e aos corpos siderais (explorao e uso), sem que haja apropriao pelos exploradores e usurios.
a
NORMA JURDICA - tem o campo mais restrito - tem coao - evitam que se lesem ou prejudiquem outrem - direito bilateral - direito mais definido - impe deveres e conferem direitos - encontramos uma ao - estabelecem coao moral
NORMA MORAL - tem o campo mais amplo - so incoercveis - objetivam abster-se do mal e praticar o bem - direito unilateral - so mais difusas - limitam a mera imposio de direito - encontramos uma inteno - tendem a se tornar normas jurdicas
As normas jurdicas estabelecem coao moral imposta pelo poder pblico. J as normas morais so normas de conduta tica.
1- FAMLIA - a instituio bsica pioneira e a mais antiga, se estabelece pelo casamento. a) Escola clssica - diz que o casamento uma relao contratual, isto , um contrato de direito
de famlia.
Famlia de Direito - constituda pelo casamento regular e vlido; Famlia de Fato - constituda pela unio livre, sem casamento.
Quanto quantidade de casamento, a famlia pode ser de 02 gneros:
Famlia Monogmica - o casamento de um homem e uma mulher; Famlia Poligmica - um homem poder simultaneamente casar com duas ou mais mulheres.
Pode ser:
Poligenia - o casamento de um homem com duas ou mais mulheres. Poliandria - o casamento de uma mulher com dois ou mais homens.
10
FAMLIA No brasil a famlia instituda pelo casamento encontra proteo no art. 226 CF, que diz que crime a bigamia e o adultrio. BIGAMIA - ser casado e casar-se novamente ADULTRIO - descumprimento do dever de fidelidade conjugal. EFEITOS JURDICOS DO CASAMENTO Direitos e deveres dos cnjuges. Nos termos da CF os direitos e deveres dos cnjuges devem ser exercidos pelo homem e pela mulher, isto , devem ser exercidos igualmente. ESPCIES DE CASAMENTO
1- CASAMENTO PUTATIVO
nulo ou anulvel do qual tenha resultado filho comum ou contrado de boa-f pelo menos comum dos cnjuges. Produz os mesmos efeitos do casamento vlido em relao aos filhos e ao contraente de boa-f. 2- CASAMENTO NUNCUPATIVO In extremis o casamento realizado pelos prprios nubentes, na presena de 06 testemunhas, quando um dos contraentes estiver em eminente risco de vida, no havendo tempo suficiente para celebrao e habilitao do registro civil. Art. 199/200.
3- CASAMENTO NULO
o contrado por infrao ao art. 183, incisos I VIII.
4- CASAMENTO ANULVEL
So os contrados por infrao ao art. 183, incisos IX XII.
5- CASAMENTO IRREGULAR
o contrado por infrao ao art. 183 nos incisos XIII XVI. No nem nulo, mas anulvel, sofrendo o infrator certas sanes como a perda do usufruto, imposio do regime obrigatrio de bens.
6- CASAMENTO INEXISTENTE
O defeito to grave e visvel que dispensa ao judicial.
2- PROPRIEDADE
a segunda instituio fundamental o mundo de produes de bens. No sistema legal de propriedade est a espinha dorsal dos sistemas sociais e dos regimes polticos e o art. 524 CC diz que o proprietrio pode gozar de seus bens, como reaver de quem os possui. O CC no conceitua o que seja propriedade, limita apenas a enunciar o poder de propriedade. o direito de usar, gozar e dispor da coisa e reivindic-la de quem injustamente detm. H dois tipos:
Plena - quando todos os direitos elementares se acham reunidos na mo do proprietrio. Limitada - quando um desses elementos entregue a outro titular. 3- ESTADO
11
O estado configura-se como sendo um organismo complexo, centralizado, com territrio prprio, constituindo-se em uma nao poltica e juridicamente organizada, dotada de soberania, respeitada e reconhecida pelas demais naes. O estado se constitui de 03 elementos distintos : Povo, Territrio e Governo. POVO - conjunto de pessoas que pertencem ao estado pela cidadania. POPULAO - exprime o conceito aritmtico de carter quantitativo, independe de qualquer relao poltica ou jurdica. GOVERNO - vnculo jurdico do cidado a sua sujeio a um poder, dotado de autoridade legalmente constituda para fins de administrao e conduo de seus propsitos em desenvolvimento. TERRITRIO - a delimitao at a qual poder ser exercida a soberania, sem gerar conflitos.
ANALOGIA termo de semelhana entre coisas diferentes. similitude e no igualdade Analogia implica em existir uma semelhana entre uma hiptese tomada como padro e a hiptese a ser resolvida. A analogia tambm admite 02 espcies:
LEGIS - aquela resultante de uma lei aplicada a uma hiptese semelhante em um caso em
que no exponha direo especfica, em outro caso usa-se a lei.
JURIS - a resultante da aplicao de princpios jurdicos em um caso similar, isto , utilizase os PGD.
12
COSTUMES Esta noo muito antiga. Modernamente tem uma grande relevncia o direito Ingls. Possui 02 fontes: o chamado COMMON LAW e o STATUTE LAW. COMMON LAW - direito costumeiro - uma coletnea das decises judiciais. STATUTE LAW - direito legislado.
So procedimentos constantes e uniformes adotados por um grupo social e tidos por este mesmo grupo como obrigatrios. a prtica reiterada e constante de determinados atos que acaba por gerar a mentalizao de que tais atos sejam essenciais para o bem da coletividade. Ferrara diz que os costumes se estabelecem no meio social em face da observncia repetida e pacifista de certos usos. Inicialmente ns temos o hbito que o modo individualizado de agir, depois temos o uso que o modo de agir de diversos membros da sociedade. No momento em que o hbito se transforma em uso surge a conscincia de que a prtica desses atos necessrio a toda sociedade. Hermes Lima - os costumes apresentam 02 elementos constitutivos, um externo e o outro interno. O externo o objetivo, de natureza material, o uso constante e prolongado. O interno de natureza psicolgica ou subjetiva, que o reconhecimento geral de sua obrigatoriedade. DIREITO CONSUETUDINRIO OU COSTUMEIRO o decorrente da observao e respeito s normas jurdicas no escritas, isto , normas resultantes de prticas sociais reiteradas, constantes e ridas como obrigatrias. Admitem 03 espcies: 1. CONTRA LEGEM - por opor-se lei no tm admissibilidade em nosso direito . 2. SECUNDUM LEGEM - por estar de acordo coma lei serve de interpretao, o costume que esclarece a lei por estar em perfeita sintonia com ela . 3. PRAETER LEGEM - utilizvel quando a lei for omissa para preencher a lacuna existente. Este ltimo ;e o costume considerado como subsidirios do direito .
So considerados a essencialidade do direito. Porque so dos PGD que so retirados postulados que serviro de suporte regulamentao da sociedade sob o aspecto jurdico, fixando os padres e orientando os preceitos que sero traduzidos pela legislao. importante observar que os PGD no esto formulados materialmente, no constam de nenhum diploma legal. Os PGD so os fundamentadores, informadores e norteadores do direito positivo. Essas idias so referidas pela doutrina positivista, que os PGD so consagrados pelo ordenamento jurdico e evidenciados na lei. J a doutrina jus-naturalista diz que simbolizam o direito natural, isto , est acima do direito positivo. Hermes Lima - PGD so aqueles princpios em que se orienta a legislao positiva e embora no se achem formulados em lugar nenhum, formam o pressuposto lgico e necessrio das vrias normas dessa legislao. Miguel Reale - PGD so enunciaes normativas de valor genrico que condicionam e orientam a compreenso do ordenamento jurdico, quer para sua aplicao e integrao, quer para elaborao de novas normas.
4- DOUTRINA
A doutrina uma das fontes subsidirias do direito . uma forma expositiva e esclarecedora do direito feita pelo jurista a quem cabe o estudo aprofundado da cincia. Na realidade a doutrina o direito resultante de estudos voltados sistematizao. Esclarecimento, adequao e inovao. Tambm alcana diversas posies:
13
Classificao e sistematizao do direito exposto; Elucidao e interpretao dos textos legais e do direito cientificamente estudado; Concepo e formulao de novos institutos jurdicos.
A doutrina tambm admite 03 espcies: 1. DOGMTICA - acompanha a evoluo da sociedade, essencialmente criadora. Introduz novas tcnicas, conceitos e normas. Analisando e inserindo e aperfeioando as instituies jurdicas. 2. TCNICA - esclarecedora do direito, revelando-o e interpretando-o . 3. CRTICA - a que aponta as lacunas e as deficincias na legislao. Abrindo perspectivas limitadas ou vistas ao aperfeioamento e atualizao do direito frente evoluo social. Professor Paulo Nader Os estudos cientficos reveladores do direito vigente no obrigam os juizes, mas a maioria das decises judiciais em sua fundamentao resulta apoiada em determinada obra de consagrado jurista.
5- JURISPRUDNCIA
a coletnea das decises proferidas pelos nossos tribunais. Jurisprudncia significa o entendimento que da lei tem aqueles que de cuja misso precipoa aplicada. Na prtica tem afinidade com o CASE LAW e o que se deseja da jurisprudncia estabelecer a uniformidade e a constncia das decises para os casos idnticos, em outras palavras a criao da figura do precedente judicial. O CASE LAW tem fora obrigatria. Se classificam em: 1. Secundum legem - segundo a lei 2. Praeter legem - alm da lei Conforme a lei, secundum legem, a interpretao da lei realizada pelos juizes harmonizando o disposto no texto e o seu sentido. J a praeter legem, a jurisprudncia que se considera efetivamente fonte subsidiria do direito. a que preenche as lacunas da lei.
6- EQUIDADE
Amolda a norma rgida e abstrata para que se torne justa quando aplicada a cada caso particular. a criao de uma soluo prpria para uma hiptese em que a lei omissa TRATADOS INTERNACIONAIS - so acordos firmados por escrito entre estados soberanos, regulamentando as relaes entre as partes signatrias, que em face disto assumem obrigaes recprocas e extensiva aos demais estados que manifestem suas adeses.
1- ORDEM JURDICA - uma das partes integrante das ordem social que pode ser conceituada como a
organizao e o disciplinamento da sociedade socializada por intermdio do direito. a organizao da sociedade pelo direito. o sistema de legalidade do estado.
14
demais componentes do sistema legal. respeito da ordem jurdica, Hans Kelsen adotou uma teoria para justificar esta estrutura que est assentada em dois princpios: do entrelaamento e da fundamentao ou derivao.
3- ELEMENTOS - o ordenamento jurdico h de se apresentar estruturado de uma tal forma que possa
dar soluo todos os caos e s questes suscitadas na prtica. Pode ser que a soluo de um determinado conflito no est previsto na lei; podem haver lacunas na lei, mas nunca do direito. Por mais inepto que seja o conflito, haver sempre uma soluo. O ordenamento jurdico dar as solues porque ele completo e auto suficiente. Ele possui vrios elementos essenciais que so dispositivos constitucionais que assumem a regncia de todo o sistema jurdico. LEIS
Constituio federal e suas emendas; Leis complementares constituio federal; Leis federais - ordinrias, delegadas, medidas provisrias e decretos legislativos; Constituio estadual e suas emendas; Leis complementares constituio estadual; Leis estaduais - leis ordinrias e decretos legislativos; Lei orgnica dos municpios; Leis municipais.
ATOS ADMINISTRATIVOS NORMATIVOS
Decretos; Regulamentos; Regimentos; Resolues administrativas; Deliberaes; Atos; Instrues; Circulares; Portarias, ordens de servio, contratos em geral, analogia, PGD, doutrina, jurisprudncia e
demais fontes do direito. Os atos administrativos normativos regulamentam as leis. Os decretos so fontes esclarecedoras das leis. ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO Os elementos do ordenamento jurdico brasileiro esto estruturados na forma de atenderem obedincia aos ditames da constituio federal. Todo o nosso direito positivo para ter validade deriva-se dos princpios constitucionais. Estando na repblica federativa do brasil, os estados, via de consequncia, tm poderes para se organizar e reger-se pelas constituies e leis que venham adotar. A autonomia dos estados condicionada, isto , tem poderes explcitos e implcitos que no lhe so vedados pela constituio federal. Os municpios tambm tem autonomia condicionada. A legislao
15
municipal deve seguir os ditames da constituio estadual e por consequncia da constituio federal. Em ouras palavras, o que no for de competncia da unio ou do estado, ser do municpio. No existe uma hierarquia, cada um vai agir de acordo com a sua competncia.
I- CONCEITO
Interpretar alei desvendar os mistrios de uma norma jurdica. Revela o pensamento que anima suas palavras.
1- AUTNTICA OU LEGISLATIVA
quando uma lei interpreta outra lei, de sentido obscuro, duvidoso ou controvertido, isto , obra do prprio legislador.
2- DOUTRINRIA
A interpretao doutrinria aquela realizada cientificamente pelos doutrinadores, pelos juristas, pelos professores de direito e autores da cincia jurdica. Ex.: livros de direito.
3- JUDICIAL OU JURISPRUDENCIAL
aquela resultante das decises prolatadas pela justia, ex.: smula. A responsabilidade contratual do transportador pelo acidente com o passageiro no ilidida por culpa de terceiro, contra o qual tenha ao regressiva.
4- ADMINISTRATIVA
aquela cuja fonte elaboradora a prpria administrao pblica, atravs de seus rgos, mediante pareceres, portarias, despachos, decises, etc.
16
Dentre as espcies de interpretao quanto origem de maior importncia a jurisprudencial norteia os procedimentos da sociedade.
2- LGICO OU RACIONAL
Consiste na aplicao da lgica formal e da razo aos dispositivos da lei que se deseja interpretar. Atende ao esprito da lei - um processo lgico, analtico; razo da lei - lgico jurdico.
3- SISTEMTICO OU ORGNICO
Interpreta a lei considerando-a como parte integrante de um todo (sistema jurdico). Nenhum dispositivo se interpreta isoladamente, sempre relacionado com os demais.
4- HISTRICO
Busca-se nos precedentes legislativos o verdadeiro sentido da lei a ser interpretada. As novas leis resultam de aperfeioamento de leis anteriores.
5- SOCIOLGICO
D a lei um sentido de atualidade. Deve-se em grande parte ao surgimento da sociologia jurdica e compensa as distores que os outros mtodos normalmente conduzem.
6- TELEOLGICO
Procura-se fazer uma interligao entre a lei, a causa e sua finalidade. Na verdade a reunio dos demais mtodos, buscando alcanar a finalstica da lei.
2- AB-ROGATIVA
a existncia de duas ou mais leis conflitantes entre si, chegando a contradizer-se de modo que apenas uma dessas leis deva permanecer vigentes, revogando a outra lei.
3- DECLARATIVA
aquela que conclua pela inexistncia de modificao ou ab-rogao. Pode ser:
B) RESTRITIVA - quando a interpretao der lei um sentido menos amplo do que aquele
expresso pelo legislador no texto;
17
C) EXTENSIVA - quando a interpretao der lei um sentido mais amplo do que aquele
expresso pelo legislador no texto.
I- INTRODUO 1- CONCEITO
O Direito Processual do Trabalho tem como finalidade solucionar os conflitos individuais e coletivos entre empregados e empregadores e o seu objetivo regular a organizao e o funcionamento da justia do trabalho. Nos conflitos individuais - o empregado que reclama contra o empregador e no dissdio coletivo - quando a organizao sindical reclama. O Direito Processual do Trabalho faz toda a organizao da Justia do Trabalho.
18
audincias unas, o juiz no acaba dando a sentena pois no h possibilidade de se auferir com segurana a defesa que vai ser feita. Na prtica as audincias so tripartidas com defesas escritas e memoriais ou seja, contm a fase inicial, de instruo e julgamento. O art. 849 da C.L.T. diz: A audincia de instruo e julgamento ser contnua; mas, se no for possvel, por motivo de fora maior, conclu-la no mesmo dia, o juiz ou presidente marcar a sua continuao para a primeira data desimpedida, independente de nova notificao. FASES DE UMA AUDINCIA
FASE INICIAL - Inicia-se pela leitura da reclamao; o reclamante ter 20 minutos para a sua defesa (contestao oral). Na prtica, as reclamaes acabam no sendo lidas. Nesta fase obrigatria a primeira tentativa de conciliao (art. 846 e 847). Esta proposta de conciliao feita pelo juiz aps terminada a defesa e deve ser consignada em ata. Se o juiz no prop-la, o processo ser nulo; FASE DE INSTRUO - (dilao probatria) - o depoimento das partes e das testemunhas. Estas depem sob compromisso com a verdade. Nesta fase no h conciliao pois a audincia una ou seja, o ato processual nico; FASE DE JULGAMENTO - nesta fase as alegaes orais so permitidas por 10 minutos (ver novamente art. 850). Mas na prtica essas alegaes so substitudas por memoriais e as partes no comparecem. As partes s comparecem por exceo quando o juiz consignar na ata que a sentena vai ser prolatada com referencia ao enunciado 197 ou seja: Estando ou no presentes as partes, o prazo de recurso conta a partir da data do julgamento. Tambm nessa fase como na primeira, o juiz tem que propor a conciliao que constar em ata. Esta ordem das fases pode ser alterada ou seja, se a matria no de prova, somente de direito, vai-se da fase inicial diretamente para a fase de julgamento. Os acordos podem ser feitos na primeira e ltimas fases ou fora delas atravs de petio. Nas audincias unas, a primeira e a segunda fase so realizadas ao mesmo tempo. Quando o juiz d a sentena, condena o ru a pagar os valores nos termos da petio inicial, acrescidos ou deduzidos, conforme a sua deciso. Ele s poder decidir nos limites da lide. Como resumo, temos o quadro geral das fases a seguir: INICIAL - contestao (20) e conciliao (audincia ulna); INSTRUO PROCESSUAL - depoimento das partes; JULGAMENTO - conciliao e alegaes ( 10 ).
3- PECULIARIDADES DA JT
Partes: reclamante e reclamado; prazo dos recursos - so mais unificados possveis => 08 dias corridos, a contar do dia seguinte; na J. Trabalho - temos a notificao e na J. Civil - temos a intimao; perda de prazo - precruso do direito; na J. Trabalho no h protocolo integrado; impulso processual - quando algum vai reivindicar seu direito na J. Trabalho, a provocao do Poder Judicirio atravs da figura do juiz, a iniciativa das partes de propor o recurso; decises interlocutrias - na J. Trabalho so irrecorrveis. A parte prejudicada s poder recorrer aps a sentena.
19
1- NOES HISTRICAS
Se instalou no Brasil como organismo autnomo em 02/05/39 atravs do decreto 1237. Mas no estava includa entre os rgos do Poder Judicirio, o que s acabou ocorrendo com a Constituio de 1946.
3- JUNTAS DE CONCILIAO
So rgos trabalhistas de 1 grau de composio paritria. Nela funciona 03 juizes: 01 togado (concursado) e 02 classistas. denominada paritria porque um dos juizes classistas vai representar o empregado e o outro o empregador. A finalidade do juiz classista seria ajudar na conciliao das partes.
4- JUIZES DE DIREITO
Funcionam nas comarcas onde no h juntas de conciliao. Nessas comarcas, exercem uma funo unitria e no paritria (no colegiada).
5- PROCESSO E PROCEDIMENTO DO DISSDIO INDIVIDUAL a) Fase postulatria - a fase inicial do processo e sempre se inicia atravs de uma petio
ou reclamao que na J. do Trabalho se denomina de reclamao trabalhista. Esta deve ser escrita ou verbal e pelo art. 133 da Constituio Federal, a presena do advogado indispensvel (ao criar este artigo, o legislador pretendeu proteger o reclamante de possveis prejuzos pela falta de um advogado). As reclamaes verbais existiam antes da C.L.T. e eram reclamaes feitas diretamente aos funcionrios das Juntas Trabalhistas. Atualmente so reclamaes escritas e devem ser feitas contra a empresa e no contra os seus scios. Art. 840 da CLT - A reclamao dever conter a designao do presidente da junta ou do juiz de direito a quem foi dirigida, a qualificao do reclamante e do reclamado, uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou do seu representante legal. Na justia comum, aps a reclamao, o indivduo recebe uma citao que pessoal e feita atravs de um oficial de justia, atravs de um mandado. Na J. do Trabalho, o indivduo recebe uma notificao, que impessoal e feita via postal. Assim, uma reclamao na J. Trabalho primeiramente distribuda nas Juntas de Trabalho onde autuada e registrada. A seguir transformada em notificao, que seguir pelo correio ao reclamado. Na J. Trabalho, a notificao sendo impessoal, no h destinatrio certo e se presume recebida pela lei, em 48 horas. A empresa dever comparecer no prazo estipulado, sob pena de confisso;
b) Audincias 1- Representao - menor de 18 anos litiga em nome alheio (pai p/ filho) . O pai faz
a representao do menor de 18 anos e litiga em nome do filho.
20
do substitudo, representar este ltimo. Periculosidade - inflamveis, eletricidade etc. H um adicional de 30% sobre o salrio. Insalubridade - ambientes c/ excesso de fluidos, falta de luz, poeira, agentes qumicos corrosivos etc. Os graus podem ser mnimo (10%) e mximo (20%). A porcentagem ser sobre o salrio mnimo.. S a percia tcnica pode dizer se h ou no periculosidade ou insalubridade no ambiente.
um rgo do Poder Executivo, junto autoridade judiciria, devendo zelar pela ordem pblica e fiscalizar o exato cumprimento da lei (ora como parte ora como fiscal da lei). No se tem agravo de instrumento na justia do trabalho, somente na justia comum.
1- AO
necessrio ter uma pretenso jurdica e essa pretenso jurdica tem que atender formalidades legais. Ao um Direito Pblico Processual dirigido criao de uma relao jurdica para se obter uma sentena favorvel. Nem sempre a sentena ser favorvel mas este o objetivo pretendido. A relao jurdica se estabelece entre o autor e o ru para se obter do Estado Juiz uma relao favorvel.
21
Este tipo de relao teoricamente seria angular, isto , do Juiz para o autor ou para o ru e vice-versa mas na prtica triangular.
4- INQURITO JUDICIAL
o remedium juris para a apurao de falta grave de empregados estveis para o fim de autorizar o despedimento. Ele ajuizado na justia do trabalho. No vale para o regime estatutrio.
5- RESPOSTA
CONTESTAO - a defesa. Elaborao de uma contestao: 1) Concentrao da defesa (matria preliminar e matria de mrito); 2) Impugnao especfica dos fatos e 3) Especificao de provas.
2- Inpcia da petio inicial - se a matria clara ou no; 3- Coisa julgada - o acordo tem fora de sentena defensiva e deve ser redigido com bastante
cautela, deixando-se bem evidente que houve a quitao quanto ao objeto da reclamao e de quaisquer outros direitos decorrentes do extinto contrato de trabalho. S nesses termos que o juiz vai dar a sentena terminativa. Somente na coisa julgada que o processo extinto sem o exame do mrito da questo.
22
5- Defeito de representao - por exemplo, se o sindicato entra com uma ao, na condio de
representante dos funcionrios de uma determinada empresa e simplesmente solicita o pagamento sobre insalubridade aos seus funcionrios. O que pode ocorrer que o advogado da empresa na certa vai contestar contra o defeito de representao do sindicato porque no se ajuntou aos autos o estatuto da empresa dizendo que o diretor tem poderes para constituir o advogado. 2- Impugnao especfica dos fatos - nas matrias de mrito, cada fato tem que ser impugnado especificamente, seno ser tido como verdadeiro. 3- Especificao de provas - esta ser atravs de documentos, percias, testemunhas etc.. Na concentrao da defesa importante que para cada fato se tenha uma articulao de defesa, isto , os fatos tem que ser impugnados a cada vez que surgem. No entanto, na prtica isto no acontece, tudo impugnado ao mesmo tempo. Na concentrao da defesa tambm importante a especificao de certos tipos de provas. As vezes os documentos no so suficientes. Exemplos: para exigncia das horas extras, temos os cartes de pontos, livro de ponto, prova testemunhal etc.. Para cada fato alegado na inicial, a especificao de provas no geral e no para cada fato. Partes das provas sero testemunhas e parte atravs de provas tcnicas. Independente da preliminar, pode-se entrar no mrito
EXCEO - temos a suspeio - que se d no caso de amigo ntimo, parente at 3 grau etc.; e a incompetncia - que se d em razo de matria, territorial, pessoal e funcional. Incompetncia material - a Justia do Trabalho s incompetente para alguns dissdios individuais (trabalhador avulso, arteso, trabalhador temporrio etc.); Incompetncia territorial - quando a ao corre fora do seu territrio. Por exemplo, em relao aos trabalhadores autnomos, eventuais e aos acidentes de trabalho, a competncia da justia comum; Incompetncia funcional - em relao a competncia dos juizes; Incompetncia pessoal - excluda da CLT, por ex. acidentes de trabalho.
RECONVENO - esta deve ser interposta juntamente com a contestao. Por exemplo, um empregado ajuza uma ao contra uma determinada empresa e a empresa poder entrar com uma outra ao, paralela, cobrando do trabalhador alguma dvida do mesmo com a empresa. A recoveno pertence justia comum, mas embora no conste na CLT , pode fazer parte da J. Trabalho
6- SENTENA
Sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo. As sentenas so oriundas dos tribunais de 1 instncia e proferidas pelos juizes singulares, no colegiados. Requisitos de uma sentena: a sentena deve ser prolatada dentro de certos critrios processuais. Temos:
1) Relatrio - este um resumo do processo; 2) Fundamentao - onde se tem a anlise dos fatos e do direito aplicado 3) Concluso - na concluso, a deciso do juiz deve estar sempre dentro dos limites da lide.
Em relao a esses limites, teremos as seguintes situaes:
23
Recursos so os meios de se impugnar as decises judiciais e so vlidos tanto para as sentenas quanto para os acrdos. Os pressupostos para se impugnar uma deciso judicial so que o recurso deva ser objetivo e subjetivo. Por objetivo entendemos a existncia de norma legal (uma norma processual que caiba recurso para tal deciso) e de tempestividade (interposio do recurso dentro do prazo legal seno o recurso ser intempestivo ou extemporneo) ; e por subjetivo, quando h sucumbncia total ou parcial (a parte que recorrer ser a que perdeu).
Acrdo uma deciso proferida pelos tribunais. Os acrdos so proferidos pelos juizes colegiados, portanto juizes de 2 grau.
1- NOTCIAS HISTRICAS
Na antigidade j existiam institutos de direito comercial (emprstimos juros, contratos de sociedade e comisso) - Cdigo de Hamurabi. Na idade mdia (sc. XII) ocorre a formao e o fortalecimento do direito comercial corporaes de ofcio.
3- CONCEITO DE COMRCIO
VULGAR - a relao entre as pessoas (idias, simpatia, etc.). ECONMICO - o emprego da atividade econmica, destinada a colocar em circulao a riqueza produzida, facilitando a troca e aproximando o produtor do consumidor.
24
COMRCIO - o complexo de atos de intromisso entre o produtor e o consumidor. Quem os exercita habitualmente com fim de lucro realizam, promovem ou facilitam a circulao dos produtos de natureza e da indstria para tornar mais fcil e pronta a procura e a oferta.
5- ESTABELECIMENTO COMERCIAL
Estabelecimento comercial, ou Azienda, ou fundo de comrcio o conjunto de bens operados pelos comerciantes.
a) BENS CORPREOS - so os balces, vitrines, mquinas, etc. b) BENS INCORPREOS - o ponto, lugar, ttulo, marca, etc.
6- EMPRESRIO
COMERCIANTE - pratica os atos de comrcio; EMPRESRIO - exerce atividade econmica organizada.
7- NOME
A sociedade tem por nome uma firma ou razo social ou denominao social. FIRMA OU RAZO SOCIAL INDIVIDUAL - o nome e assinatura formada com o nome do titular da empresa. FIRMA OU RAZO SOCIAL - vai o nome e assinatura (formada com o nome dos scios da empresa). DENOMINAO - s o nome, formada por uma expresso de fantasia. TTULO - o apelido do fundo de comrcio.
8- TTULOS DE CRDITO
um documento formal com fora executiva, representativo da dvida lquida e certa de circulao, desvinculada do comrcio que o originou. Se subdividem em ttulos cambiais e ttulos cambiariforme. CAMBIAIS - nata promissria, letra de cmbio; CAMBIARIFORMES - cheque, cdula de crdito de exportao. CARACTERSTICAS DOS TTULOS DE CRDITO
25
B) FORA EXECUTIVA - tem fora de sentena judicial transitada em julgado. C) LITERALIDADE - vale pelo que nele est escrito. D) FORMALISMO - se faltar uma palavra, que por lei deveria constar, no vale como ttulo de
crdito.
E) SOLIDARIEDADE - cada coobrigado poder responder pela totalidade da dvida. F) AUTONOMIA - desvinculada causa do ttulo em relao aos coobrigados. G) INDEPENDNCIA - cada qual se obriga por si e responde pelo cumprimento da obrigao
contrada.
LC - letra de cmbio; NP - nota promissria; DP - duplicata CH - cheque 6 meses aps apresentao 3 anos
26
LETRA DE CMBIO - LC - uma ordem de pagamento, sacada por um credor, em favor de terceiro, ou do sacador. SACADOR - o que emite a LC; SACADO - devedor; ACEITANTE - sacado que aceita LC; TOMADOR - o beneficirio da ordem que pode ser o terceiro ou o sacador. NOTA PROMISSRIA - NP - uma promessa de pagamento emitida pelo devedor. CHEQUE - CH - uma ordem de pagamento vista, sacado por uma pessoa contra o banco. DUPLICATA - DP - aps extrada a fatura pode o vendedor sacar duplicata correspondente para circular como ttulo de crdito. TC podem ser: - ABSTRATOS - LC/NP/CH Independem do negcio subjacente. - CAUSAIS - DP/CT (conhecimento transporte) So omitidos em razo de determinado negcio. FALNCIA
Processo de execuo coletiva em que todos os bens do falido so arrecadados para uma venda judicial forada. S o comerciante pode ir falncia, isto , um instituto privativo do comerciante. Caracterizao - feita pela impontualidade. Requisitos da falncia - ttulo lquido e certo, devidamente protestado (legitima o pedido). Universalidade do juzo - declara a falncia, ficam suspensas as aes e execues contra o falido. Excees - execues fiscais, aes trabalhistas.
CONCORDATA
27
1- CONCEITO
DIREITO PENAL - um ramo do direito pblico que define as infraes penais, estabelecendo as penas e as medidas de segurana. DIREITO PENAL OBJETIVO - conjunto de normas penais; DIREITO PENAL SUBJETIVO - direito de punir do estado.
6- PRINCPIO DA LEGALIDADE
um princpio bsico de direito penal, isto , no h crime, nem penal, sem lei anterior que o defina e o estabelea. Nullum crimem, nulla poena, sine previa lege. A lei deve definir exatamente e de modo bem delimitado a conduta proibida. proibido o uso da analogia para imposio de pena. Analogia no direito penal permitida im bonam partem, isto , s quando for beneficiar o ru.
28
EXPRESSA - quando a lei nova diz quais os textos revogados. TCITA - quando incompatvel com a lei anterior.
2- IRRETROATIVIDADE DA LEI
A lei penal no se aplica fatos anteriores sua vigncia, sendo portanto irretroativa. Contudo ela poder retroagir se for benfica para o ru. Se s lei posterior beneficiar o ru aplica-se de imediato, ainda que tais fatos sejam objeto de sentena condenatria transitada em julgado.
29
6- IMUNIDADE DIPLOMTICA
O diplomata est sempre sujeito ao pas de sua origem. O agente diplomtico goza de imunidade de jurisdio criminal. Ela absoluta, aplicando-se a qualquer tipo de delito.
7- IMUNIDADE PARLAMENTAR
Pode ser:
MATERIAL (absoluta) - quando se trata de delitos, opinio, palavras e votos. FORMAL (relativa) - para os demais delitos. Para serem processados criminalmente,
precisam da licena da casa em que fazem parte. Essa sistemtica se aplica tanto na rbita estadual e federal. Com relao aos vereadores, tm imunidade no exerccio do mandato. So inviolveis por suas opinies, palavras e votos, dentro da circunscrio de seu municpio.
8- CONTAGEM DO PRAZO
No direito penal o dia do comeo se computa no incio do prazo. Contam-se os dias, os meses, os anos pelo calendrio comum. No processo penal ;e o contrrio, no se inclui o dia do comeo, mas inclui-se o dia do vencimento
O FATO TPICO
30
1- CONCEITO DE CRIME
Crime um fato tpico e anti jurdico. FATO TPICO - corresponde descrio do crime (art. 121 CP - matar algum). ANTI JURDICO - alm de tpico, no tem nenhuma justificativa. Justificativa: - legtima defesa; - estado de necessidade; - exerccio regular do direito; - estrito cumprimento do dever legal. TEORIA TRADICIONAL - dolo e culpa - culpabilidade (crime um fato tpico, anti jurdico e culpado). TEORIA FINALISTA DA AO - dolo e culpa - ao - tipo (crime um fato tpico e anti jurdico).
2- FATO TPICO
Se compe de vrios elementos:
1- TIPICIDADE - a descrio do fato criminoso, feito pela lei - comsiste no ajuste perfeito do
fato com o tipo.
2- CONDUTA - ou ao - o comportamento humano avaliado pelo direito. 3- RESULATDO. 4- RELAO DE CAUSALIDADE. 3- DOLO
Consiste no propsito de praticar o fato descrito na lei penal. Crimes dolosos - so chamados crimes intensionais - doloso quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco que produziu. ESPCIES:
1- DIRETO - aquele em que o agente quer o resultado. 2- ESPECFICO - existe o elemento subjetivo do tipo. Sempre referente a um fim especial
buscado pelo agente.
3- DANO - quando o agente quer ou assume o risco de produzir danos efetivos. 4- PERIGO - o voltado apenas para a criao de um perigo, constitui o resultado previsto em
lei.
4- CULPA
Consiste na prtica no intencional do fato delituoso, faltando porm ao agente um dever de ateno e cuidado. Modalidades de culpa:
31
3- CULPA IMPRPRIA - o agente deseja o resultado que acaba ocorrendo de modo diverso
por engano ou por precipitao.
5- PRETER DOLO
quando o resultado por culpa do agente vai alm da inteno inicial. Existe dolo na inteno inicial e culpa previsvel, mas no prevista.
CRIME DE MERA CONDUTA O tipo no descreve o resultado, consumando-se a infrao com a simples conduta. Ex.: art. 135 - omisso de socorro - deixar de prestar assistncia quando possvel fazer sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo, ou no pedir nestes casos o socorro da autoridade pblica. Art. 150 - violao de domiclio - entrar ou permanecer clandestina ou astuciosamente ou contra a vontade expressa, ou tcita de quem de direito em casa alheia ou em suas dependncias.
32