Apostila Pro Labore

Prtica Trabalhista OAB 2 Fase Material de Apoio Prof.
Bruno Hazan
PETIES INICIAIS
ORIENTAES PRELIMINARES PARA SUA ELABORAO So elementos essenciais da petio inicial: a) Endereamento: onde estar apontada a autoridade judiciria a quem dirigida, observando-se as regras de competncia absoluta (art. 114, CR/88) e relativa (art. 651, CLT). No h diviso por comarca. Ex.: Exmo. Sr. Juiz da ___ Vara do Trabalho de <Local> - MG b) Qualificao/individualizao das partes: onde devero ser informados os seguintes dados: do autor: nome; prenome; nacionalidade; estado civil; profisso; n do CPF (09 nmeros e dois dgitos); n da CI (M ou MG e 06 ou 07 nmeros); n da CTPS e srie (05 nmeros, 03 dgitos, srie 03 dgitos); n do PIS; local de residncia e domiclio (no esquecer o CEP). do ru: se pessoa fsica, colocar os mesmos dados acima (exceto CTPS e PIS); se firma individual, colocar o nome da firma (no do titular da firma); se sociedade, denominao (ou razo social) da pessoa jurdica (no o nome fantasia); local onde est sediada e estabelecida (no esquecer o CEP) e o n do CNPJ. Observao: no Exame da OAB, se no for fornecido qualquer dado alm do nome das partes, o candidato dever inclu-lo seguido de reticncias, de modo a no produzir qualquer identificao da prova, tal como na sugesto seguinte: 1. XXX (colocar o nome do autor fornecido na prova), nacionalidade (conforme os dados do enunciado. Se no houver indicao, coloque da seguinte forma: nacionalidade...),, estado civil (conforme os dados do enunciado. Se no houver indicao, coloque da seguinte forma: estado civil...), profisso (conforme os dados do enunciado), portador do CPF n ... e da CTPS n..., srie ..., residente e domiciliado na rua..., n..., no bairro..., CEP..., em XXXX (colocar o nome da cidade conforme dados do enunciado) XX (colocar a UF correspondente), vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seu procurador que ao final assina (procurao anexa), ajuizar AO TRABALHISTA em face de YYYYY (colocar o nome do ru fornecido na prova), inscrito no CNPJ sob n ..., com sede na rua..., n..., no bairro..., CEP..., em YYYY (colocar o nome da cidade fornecido na prova) YY (colocar a UF correspondente). c) Identificao da pea: indicar a pea elaborada, ou seja, que se trata de ao trabalhista. d) Resumo dos fatos: falar a data de incio e fim do contrato de trabalho; funo exercida; local da prestao de servios (de forma a justificar o endereamento para o juiz da vara do trabalho do local informado); forma da dissoluo; tipo de aviso prvio e sua projeo; e a ltima remunerao. e) Libelo: onde dever ser feita a exposio dos fatos e sua adequao ao direito, de onde resultar uma pretenso que, negada pelo ru, constitui a lide. NOTA: Recomenda-se a elaborao da pea atravs de silogismos. No caso da inicial, o silogismo normalmente apresentado em ordem invertida, sendo apontada, em primeiro lugar, a premissa menor (os fatos) que, envolvidos pela premissa maior (o direito), levam concluso (eficcia negada). No entanto, no haver qualquer prejuzo se o candidato apresentar a premissa maior e, aps, a menor, de forma a chegar a uma concluso (alis, esta costuma ser a melhor ordem para a resoluo das questes abertas). f) Pedido: A eficcia negada, destacada em cada silogismo, deve ser novamente mencionada na CONCLUSO ou PEDIDO. Resume o autor sua pretenso apontando o PEDIDO IMEDIATO, que se refere espcie de garantia jurisdicional pretendida, ou seja, uma sentena de natureza condenatria, constitutiva ou desconstitutiva, ou declaratria inclusive declaratria negativa, e o PEDIDO MEDIATO, que diz respeito ao que o autor pretende do ru. Em outras palavras, a especificao do pedido. g) Requerimento de provas: deve-se demonstrar como se pretende provar a realidade dos fatos apresentados. Trata-se de requerimento quanto produo de provas e no simples protesto, que, no processo do trabalho, tem natureza jurdica de agravo retido. Quando houver controle de jornada e se pleitear pagamento de horas extras, deve-se requerer, nos termos do art. 355, do CPC, a intimao da r para juntar os cartes de ponto do autor, sob as penas do art. 359, do CPC, isto , presuno de veracidade dos fatos alegados na exordial. h) Valor da causa: dever ser fixado conforme os parmetros estabelecidos no Cdigo de Processo Civil art. 259, II. No Processo do Trabalho, o valor da causa determina o rito a ser seguido, da a sua grande importncia.
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i) Advogado e endereo para recebimento de intimaes: aqui tambm deve-se ter cuidado para no identificar a prova (colocar: Advogado... OAB...). Quanto ao endereo do advogado para intimao, deve o candidato apenas sinalizar que sabe que deve conter o tipo do logradouro, nome do logradouro, nmero, complemento, bairro, CEP, cidade, UF, telefone e e-mail. LEMBRETES PARA TODA PETIO importante fazer, em toda petio, uma linha do tempo, que permita a visualizao do problema, na qual constem: loca da prestao de servio, data de admisso, funo, data da dispensa, projeo do aviso e salrio. Exemplo: Um mecnico que foi contratado, em Belo Horizonte, no dia 16/07/1991, mediante salrio de R$1.000,00, tendo trabalhado at 31/08/2003, quando foi dispensado imotivadamente e liberado do cumprimento do aviso prvio.
Local: BH; Admisso: 16/07/1991 Dispensa imotivada: 31/08/2003 Projetou-se o aviso at: 30/09/2003
Funo: mecnico Salrio: R$1.000,00
Aviso prvio (30 dias)
Quanto ao direito propriamente dito, importantssimo dominar a matria referente ao 13 salrio e s frias. 13 salrio O direito ao 13 salrio assegurado pelo art. 7, VIII da CR/88 e regulado pela Lei 4.090/62. Para a contagem de 13 salrio, deve-se considerar o ano civil, ou seja, o perodo compreendido entre 1 de janeiro a 31 de dezembro de cada ano. A contagem feita ms a ms. O 13 salrio, embora seja devido em duas parcelas (sendo a primeira entre fevereiro e novembro e a segunda at o dia 20/12, art. 2, da lei 4.749/65), por ocasio da extino do contrato pago na proporo de 1/12 da remunerao mensal por ms trabalhado. Sendo que a frao igual ou superior a 15 dias de trabalho considerada como ms integral (art. 1, 1 e 2 da Lei 4.090/62). A Lei 4.090/62 tambm assegura o pagamento do 13 salrio de forma proporcional quando ocorrer: a) a extino do contrato de trabalho por prazo indeterminado, sem justa causa; b) a extino do contrato de trabalho por prazo certo; e, c) nos casos de aposentadoria do empregado, antes do ms de dezembro. Neste caso, ser considerada a ltima remunerao para o clculo. Tendo em vista o exemplo acima, verifique na tabela (anos x meses trabalhados) o que devido a ttulo de gratificaes natalinas: Jan 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X X Fev Mar Abr Mai Jun Jul X X X X X X X X X X X X X Ago X X X X X X X X X X X X X Set X X X X X X X X X X X X X Out X X X X X X X X X X X X Nov X X X X X X X X X X X X Dez X X X X X X X X X X X X
Pela tabela, verifica-se que, nos anos de 1992 a 2002, so devidas as gratificaes natalinas de forma integral, pois houve labor durante todos os meses do ano. Deve-se atentar, de fato, para o primeiro e para o ltimo ano do contrato. A prestao de trabalho teve incio em 16/07/91. Assim, no ano de 1991, devido 13 salrio proporcional, de 6/12, porque no ms de julho trabalhou 16 dias (como frao superior a 14 dias considerado como um ms, ensejando o cmputo de 1/12) e todos os dias dos meses subsequentes: Jan Fev Mar Abr Mai Jun Jul 1/12 Ago 1/12 Set 1/12 Out 1/12 Nov 1/12 Dez 1/12
A dispensa ocorreu em 31/08/03, mas deve-se considerar a projeo do aviso para clculo do 13 salrio, a qual findou em 30/09/03. Assim, no ano de 2003 devido 13 salrio proporcional, de 9/12: Jan 1/12 Frias Para a contagem das frias, no se considera o ano civil, mas os perodos aquisitivos. O primeiro dia do perodo aquisitivo 1 (PA1) o primeiro dia de trabalho do empregado. Assim, a ttulo de exemplo, se considerarmos que a data de admisso 19/04/1995, o ltimo dia do perodo aquisitivo 1 (PA1) ocorre 12 meses depois, isto , em 18/04/1996 (conforme art. 130, da CLT). Imediatamente aps o fim de um perodo aquisitivo, inicia-se outro. Assim, o perodo aquisitivo 2 (PA2) inicia-se em 19/04/1996 e finda em 18/04/1997. Cada vez que o empregado completa doze meses de trabalho, perfazendo um perodo aquisitivo, passa a ter direito de gozar e receber as frias, acrescidas de um tero (recomenda-se a leitura do captulo de frias na CLT). O empregador deve conceder as frias nos doze meses subsequentes ao fim do perodo aquisitivo, isto , dentro do perodo concessivo (art. 134, da CLT). Assim, no exemplo acima, o perodo concessivo 1 (PC1) inicia-se em 19/04/1996 e finda em 18/04/1997. Deve-se ter em vista que, quando se inicia a contagem de um novo perodo aquisitivo, ao mesmo tempo, inicia-se a contagem do perodo concessivo referente ao perodo aquisitivo anterior, de forma que o perodo concessivo sempre coincide com o prximo perodo aquisitivo, seno vejamos: Assim, ainda seguindo o exemplo acima, considere que a dispensa ocorreu em 28/07/01, tendo sido o autor liberado do cumprimento do aviso prvio, o qual se projetou at 27/08/01 e que somente foram gozadas frias nos anos de 1996, 1997, 1998 e 1999, nos meses de maio. Perodo Aquisitivo PA1 PA2 PA3 PA4 PA5 PA6 PA7 * Deve-se considerar a projeo do aviso. Verifica-se que o PA7 no se completou e deve ser pago de forma proporcional (4/12), conforme assegura o art. 147, da CLT: 19/04/01 a 18/05/01 19/05/01 a 18/06/01 19/06/01 a 18/07/01 19/07/01 a 18/08/01 19/08/01 a 27/08/01 = 9 dias
Fev 1/12
Mar 1/12
Abr 1/12
Mai 1/12
Jun 1/12
Jul 1/12
Ago 1/12
Set 1/12
Out
Nov
Dez
Gozo 01/05/96 01/05/97 01/05/98 01/05/99 -
19/04/95 a 18/04/96 19/04/96 a 18/04/97 19/04/97 a 18/04/98 19/04/98 a 18/04/99 19/04/99 a 18/04/00 19/04/00 a 18/04/01 19/04/01 a 27/08/01*
1/12 1/12 1/12 1/12 -
Para contagem das frias proporcionais, considera-se a data de incio do perodo aquisitivo, mas procede-se contagem por ms, at o ltimo dia, atribuindo-se 1/12 da remunerao mensal para cada ms ou frao igual ou superior a 15 dias (art. 146, pargrafo nico, da CLT). No exemplo, as frias do PA5 deveriam ter sido concedidas at 18/04/01. Como no foram concedidas dentro do perodo concessivo, devem ser pagas em dobro, nos termos do art. 137, da CLT. J as frias do PA6, poderiam ter sido concedidas at 18/04/02. Como o contrato foi extinto antes disso, ainda estando em curso o PC6, somente pode ser cobrado seu pagamento de forma simples (art. 146, caput da CLT). Ressalte-se que qualquer pagamento a ttulo de frias (simples, em dobro ou de forma proporcional), deve ser acrescido do tero constitucional, conforme assegura o art. 7, XVII da CR/88. A leso ao direito do obreiro s frias ocorre quando finda o perodo concessivo sem que tenham sido concedidas, pelo empregador, as frias do perodo aquisitivo correspondente. Ao mesmo tempo em que ocorre a leso o direito passa a ser exigvel. Isto , as frias tornam-se exigveis em juzo aps o trmino do perodo concessivo (art. 137, da CLT), quando, ento, comea a fluir o respectivo prazo prescricional. Tendo em vista o art. 7, XXIX da CR/88, os crditos decorrentes da relao de trabalho devem ser exigidos em at cinco anos e, supondo que no exemplo acima, o obreiro no tivesse gozado qualquer perodo de frias e que a ao tenha sido proposta em 28/05/2002, certo que, conforme grfico a seguir, a partir de 19/04/02, estariam prescritas as frias do PA1. Isso porque j teriam transcorrido cinco anos a partir do momento que se tornou exigvel tal direito.
PA1
19/04/95
PA2
19/04/96 2 19/04/97
PA3
19/04/98
PA4 PC3
PA5 5
19/04/99
PA6
19/04/00
PA7
19/04/01 27/08/02
PC1 1
PC2
PC4
PC5
PC6
28/05/02
Incio do prazo prescricional: 5 anos a contar do ajuizamento da ao (28/05/1997)
Destacam-se, ainda, outras dicas: - Sempre observar que as horas extras, para refletirem nas demais verbas, devem ser HABITUAIS. - Caso o rito seja sumarssimo (at 40 salrios mnimos, na data da propositura da ao art. 852-A da CLT), os pedidos de pagamento devem ser todos liquidados. - Caso haja discusso de jornada de trabalho, havendo controle de jornada (lembrando que quando a empresa r tiver mais do que 10 empregados, tal controle obrigatrio art. 74, 2, da CLT), deve-se requerer a intimao da r para apresentao dos cartes de ponto, sob as penas do art. 359 do CPC. - Quando o pagamento das verbas rescisrias no for realizado a tempo e modo, o autor tambm far jus ao pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT, em valor equivalente ao seu salrio. Os prazos, previstos no art. 477, 6, so: alnea a: at o 1 dia til aps o trmino do cumprimento do aviso; alnea b: at o 10 dia, quando no for dado aviso, for o aviso indenizado ou houver dispensa de seu cumprimento. Se a mora perdurar aps a 1 assentada, caso de aplicao do art. 467, da CLT, fazendo jus o empregado ao pagamento das verbas rescisrias incontroversas acrescidas de 50%. - No deve esquecer o advogado que, sobre as verbas rescisrias salariais (saldo de salrio e 13 salrio), bem como sobre o aviso prvio indenizado (smula 305, TST), incide FGTS (art. 18, da Lei 8.036/90). No entanto, no incide FGTS sobre as frias (acrescidas do tero constitucional) pagas na resciso (a ttulo de indenizao), diferentemente das frias gozadas e pagas ao longo do contrato (pois tm natureza salarial). - Em caso de extino do contrato de trabalho por ato do empregador (dispensa imotivada e resciso indireta), tambm faz jus o autor entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS) e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego, sob pena de indenizao substitutiva).
- Na extino normal do contrato a termo e na culpa recproca, faz jus o autor entrega da guia TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS). Antes da redao da petio inicial, aconselha-se: a) Uma primeira leitura atenta do enunciado; b) uma segunda leitura, durante a qual, deve-se destacar e separar dados referentes s partes e anotar no rascunho tpicos conforme os direitos/pedidos que sejam identificados. Tambm devem ser anotadas, no rascunho, datas, valores, percentuais, etc, que se refiram a estes tpicos, ou feitos grifos de canetas com cores distintas, de forma a facilitar a visualizao do problema; c) por fim, deve-se fazer nova leitura, comparando-se as informaes resumidas do rascunho com os dados do enunciado de forma a se verificar se h algum dado importante que no tenha sido anotado e se as informaes foram anotadas de forma correta; d) a partir das anotaes do rascunho, deve-se buscar a fundamentao jurdica de cada tpico e fazer um esboo dos silogismos; e) fazer um esquema da ordem dos itens da inicial. f) ainda no rascunho devero ser feitos clculos de frias e verbas rescisrias (e outras, se for pedido). g) O esquema feito no rascunho deve ser usado para auxiliar na elaborao da pea.
Mas no se esquea de que NO HAVER TEMPO SUFICIENTE PARA FAZER A PEA NO RASCUNHO PARA DEPOIS PASSAR A LIMPO, ou seja, o rascunho apenas um esboo. MONTAGEM DE SILOGISMOS PARCIAIS 1. Suponha que voc advogado de um mecnico que foi contratado, em Belo Horizonte, no dia 16/7/1991, sendo que o ato volitivo para extino do contrato se deu no dia 31/08/2003, aps recebimento dos salrios do ms de agosto, quando percebia salrio de R$1.200,00 e levando em conta as seguintes hipteses: a) o autor se demitiu, cumpriu aviso e no recebeu as verbas rescisrias O autor foi contratado pela r no dia 16/07/1991, para exercer a funo de mecnico, em Belo Horizonte, mediante salrio de R$ 1.200,00 mensais. No dia 31/08/2003 comunicou sua demisso ao empregador, tendo cumprido aviso prvio at o dia 30/09/2003. Contudo, at o momento, o autor no recebeu qualquer parcela rescisria, fazendo jus ao pagamento de saldo de salrio (30 dias), 13 proporcional (9/12) e frias proporcionais + 1/3 (03/12), sem prejuzo do recolhimento do FGTS sobre 13 salrio e saldo de salrio (art. 18 da lei 8.036/90). Como as verbas rescisrias no foram pagas at o primeiro dia til posterior ao trmino do aviso prvio trabalhado, conforme dispe o art. 477, 6, alnea a da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio. Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT). b) o autor se demitiu, foi liberado do cumprimento do aviso em razo de novo emprego e no recebeu as verbas rescisrias O autor foi contratado pela r no dia 16/07/1991, para exercer a funo de mecnico, em Belo Horizonte, mediante salrio de R$ 1.200,00 mensais. No dia 31/08/2003 comunicou sua demisso ao empregador, que o liberou de cumprir o aviso prvio em razo de ter obtido novo emprego (Smula 276 do TST). Contudo, at o momento, o autor no recebeu qualquer parcela rescisria, fazendo jus ao pagamento de: 13 salrio (08/12) e frias proporcionais + 1/3 (02/12), sem prejuzo do recolhimento do FGTS sobre o 13 salrio (art. 18 da lei 8.036/90). Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da comunicao da demisso, conforme dispe o art. 477, 6, alnea b da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio. Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT).
c) o autor foi dispensado, cumpriu aviso e no recebeu as verbas rescisrias O autor foi contratado pela r no dia 16/07/1991, para exercer a funo de mecnico, em Belo Horizonte, mediante salrio de R$ 1.200,00 mensais. No dia 31/08/2003, foi imotivadamente dispensado e cumpriu aviso prvio at 30/09/2003. Contudo, at o momento, no recebeu qualquer parcela rescisria, fazendo jus ao pagamento de: saldo de salrio (30 dias); 13 salrio (09/12); recolhimento do FGTS sobre 13 salrio e saldo de salrio (art. 18 da lei 8.036/90); indenizao de 40% do FGTS; frias proporcionais + 1/3 (03/12); bem como, liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS, garantida a integralidade dos depsitos) e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego, sob pena de indenizao substitutiva). Como as verbas rescisrias no foram pagas at o primeiro dia til posterior ao trmino do aviso prvio trabalhado, conforme dispe o art. 477, 6, alnea a da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio. Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT). d) o autor foi dispensado, liberado do cumprimento do aviso e no recebeu as verbas rescisrias O autor foi contratado pela r no dia 16/07/1991, para exercer a funo de mecnico, em Belo Horizonte, mediante salrio de R$ 1.200,00 mensais. No dia 31/08/2003 foi imotivadamente dispensado e liberado do cumprimento do aviso prvio, que se projetou at o dia 30/09/2003. Contudo, at o momento, no recebeu qualquer parcela rescisria, fazendo jus ao pagamento de: aviso prvio (smula 276, TST); 13 salrio (09/12); recolhimento do FGTS sobre o 13 salrio e aviso prvio (art. 18 da lei 8.036/90; smula 305, TST); indenizao de 40% do FGTS; frias proporcionais + 1/3 (03/12); bem como, liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS, garantida a integralidade dos depsitos) e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego, sob pena de indenizao substitutiva). Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da dao do aviso prvio, conforme dispe o art. 477, 6, alnea b da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio. Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT). e) o autor rescindiu o contrato por culpa do empregador conforme uma hiptese do art. 483, da CLT (escolha por conta do aluno) e no recebeu as verbas rescisrias O autor foi contratado pela r no dia 16/07/1991, para exercer a funo de mecnico, em Belo Horizonte, mediante salrio de R$1.200,00 mensais. No dia 31/08/2003, recebeu o salrio de agosto de 2003 e constatou que a r o reduzira unilateralmente para R$1.000,00 (um mil reais mensais), o que viola o princpio da irredutibilidade salarial (art. 7, VI, da CR/88) e configura alterao lesiva do contrato de trabalho (art. 468, CLT), razo pela qual restou tipificada uma hiptese permissiva de resciso indireta do contrato de trabalho, prevista no art. 483, alnea d, da CLT. Aps se certificar do ato praticado pelo empregador, o obreiro comunicou r, imediatamente, a resciso indireta de seu contrato de trabalho, deixando de trabalhar naquele mesmo dia (art. 483, 3, da CLT. A r, no entanto, no acolheu a referida resciso indireta. E, at o momento, no foi baixada a CTPS do obreiro, o que lhe de direito, nem lhe foi paga qualquer parcela rescisria. Portanto, o autor faz jus ao pagamento de: aviso prvio; 13 salrio (09/12); recolhimento do FGTS sobre o 13 salrio e aviso prvio (art. 18 da lei 8.036/90; Smula 305, TST); indenizao de 40% do FGTS; frias proporcionais + 1/3 (03/12); bem como, liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS, garantida a integralidade dos depsitos) e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego, sob pena de indenizao substitutiva), bem como da diferena decorrente da reduo salarial. Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da notificao da resciso indireta (art. 477, 6, alnea b da CLT), faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio (multa do art. 477, 8, da CLT). Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT).
2. Dando continuidade ao exerccio, tem-se que o seu cliente trabalhava de 2 a 6 feira, de 07:00 s 11:00 e de 14:00 s 18:00 horas, conforme se constata em seus cartes de ponto. Faa o silogismo para pleito de horas extras, levando-se em conta, inclusive, que as convenes coletivas do perodo estabelecem adicional de horas extras de 75%. Ao longo de todo o pacto, sempre laborou no horrio de 07:00 s 18:00 horas, com intervalo de 11:00 s 14:00 horas (trs horas), de segunda a sexta-feira, conforme cartes de ponto. Tendo-se em vista que o art. 71, caput da CLT, estabelece que o intervalo para a jornada superior a seis horas de, no mximo, duas horas, tem-se que, nos termos do art. 4 da CLT, o autor ficava uma hora disposio do empregador, a qual integra a jornada de trabalho para todos os efeitos. Desse modo, tinha o autor uma jornada de nove horas dirias, extrapolando assim, o limite mximo de 8 horas (art. 7, XIII, da CR/88) em uma hora por dia, ao longo de todo pacto. Assim, faz jus o autor a uma hora extra, acrescida do adicional de 75%, conforme previsto nos instrumentos normativos (anexos), que jamais foi paga. Por serem habituais, faz jus, ainda, aos seus reflexos no RSR, 13 salrio, frias +1/3, aviso prvio, FGTS +40%. NOTA: A jornada legal de 8 horas d direito a intervalo intrajornada de, no mximo, duas horas (art. 71, caput da CLT) e de, no mnimo, uma hora. Se for intervalo maior, a parte que exceder as duas horas considerada como tempo disposio (art. 4, da CLT) e computada na jornada como se fosse tempo efetivamente trabalhado. Ateno! Intervalo a maior no implica, necessariamente, pagamento de hora extra! Fique atento para essas trs dicas: 1- O tempo ser somado jornada e, se esta ultrapassar o limite legal, que sero devidas as horas extras. 2- Contrato individual de trabalho e instrumentos normativos podem estipular intervalo maior que o intervalo legal (art. 71, caput, da CLT). 3- O intervalo do rural tem certas peculiaridades, admitindo-se um intervalo superior s duas horas conforme usos e costumes da regio (Lei 5.889/73, art. 5), bem como se o obreiro laborar em servio caracteristicamente intermitente (Lei 5.889/73, art. 6), tais como tirar leite (de manh e tarde, com intervalo superior a duas horas).
3. Agora, suponha que o seu cliente tenha trabalhado de 2 a 6 feira, de 07:00 s 15:30 horas, com apenas quarenta minutos de descanso, conforme se constata em seus cartes de ponto. Faa o silogismo para pleitear o que entender de direito, levando-se em conta que as convenes coletivas do perodo estabelecem adicional de horas extras de 75%. O autor laborava de 2 a 6 feira, de 07:00 s 15:30 horas, com quarenta minutos de intervalo, conforme anotaes nos cartes de ponto, totalizando 7:50 horas de labor dirio. Estabelece o art. 71, caput, da CLT que, no caso de jornada superior a seis horas, o trabalhador faz jus a um intervalo para descanso e refeio de, pelo menos, uma hora, sob pena de ser obrigado o empregador a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de, no mnimo, cinquenta por cento sobre o valor da remunerao da hora normal (conforme 4 do mesmo art. 71, da CLT). In casu, como o autor gozava de intervalo inferior a uma hora, faz jus ao pagamento de 01 (uma) hora extra (uma vez que o intervalo concedido no atendeu ao objetivo previsto na norma, qual seja, descanso e alimentao OJ 307, SDI-I), acrescida de 75%, conforme garantem os instrumentos normativos da categoria no perodo (anexos). Habituais, as horas extraordinrias geram reflexos no RSR, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio e FGTS + 40% (OJ 354, do TST). NOTA: A jornada legal de 8 horas dirias d direito a intervalo intrajornada de, no mnimo, uma hora (art. 71, caput da CLT). Se o intervalo for concedido a menor, h pelo menos duas teorias aplicveis:
1 Teoria (hoje majoritria): o intervalo menor que uma hora no cumpre sua funo e deve ser desconsiderada sua concesso, nos termos da OJ 307. Deve-se pedir o pagamento do valor do intervalo mnimo previsto, acrescido de 50%. Por ter natureza salarial, gera reflexos em RSR, aviso prvio, 13 salrio, frias + 1/3, FGTS e indenizao de 40% do FGTS (OJ 354, SDI-1,TST). O adicional de horas extras mais favorvel previsto nos instrumentos normativos aplicvel, pois se trata de hora extra.
Essa teoria tambm foi encampada pela Smula 27 do TRT da 3 Regio (aprovada em 25/10/2007), cujo contedo dispe que a concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo gera para o empregado o direito ao pagamento, como extraordinrio, da integralidade do perodo destinado ao repouso e alimentao, nos termos do pargrafo 4 do artigo 71, da CLT e da Orientao Jurisprudencial n 307 da SDI-I/TST. 2 Teoria: o pagamento do labor durante o perodo do intervalo como hora extra (art. 71, 4, da CLT). Deve-se pedir os minutos que faltarem para completar uma hora ou, se no era concedido intervalo algum, 60 minutos, acrescidos do adicional de 50%, salvo se previsto adicional (a ttulo de horas extras) mais favorvel em instrumentos normativos. O carter salarial e, portanto, gera reflexos em RSR, 13 salrio, frias + 1/3, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% sobre o FGTS. 4. A empresa contratou Jos de Alencar Abreu no dia 02/01/1994, mediante um salrio de R$1.440,00 mensais, para exercer as mesmas atividades do seu cliente. Faa o que for possvel por seu cliente. A partir de 02/01/1994, o autor laborou juntamente com Jos de Alencar Abreu, o qual fica indicado como paradigma, no exerccio das mesmas funes de mecnico. No entanto, o paradigma percebia salrio superior em, pelo menos, 20% ao do autor, o que configura discriminao. Estabelece o art. 461, caput, da CLT que ser devido o mesmo salrio para empregados que exeram a mesma funo, para o mesmo empregador e no mesmo local de trabalho, prestando trabalho de igual valor. Assim, o autor faz jus equiparao salarial com o consequente pagamento das diferenas salariais e de seus reflexos em 13 salrio, frias + 1/3, aviso prvio e FGTS+40%. NOTA: Os requisitos para a equiparao salarial esto previstos no art. 461 da CLT. Na petio inicial, deve-se demonstrar: a) identidade de funo desempenho das mesmas atividades, no importando o cargo para o qual o empregado foi contratado (princpio da primazia da realidade sobre a forma). Smula 6, III, do TST; b) identidade de empregador o empregador tem que ser o mesmo. Admite-se equiparao entre empregados de empresas diferentes do mesmo grupo econmico porque todas as empresas so solidrias quanto relao de emprego (tanto nos bnus quanto nos nus); c) identidade de localidade a jurisprudncia recente no sentido de que tal conceito refere-se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que, comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana (smula 6, X, do TST). Entendemos ser desnecessrio fazer meno produtividade e perfeio tcnica (na petio inicial) pois a sua negativa fato obstativo ao direito do autor e, portanto, nus de prova do ru (art. 818 da CLT c/c art. 333, II do CPC smula 6, VIII, do C. TST). No entanto, alguns juzes costumam extinguir o processo sem resoluo do mrito, suscitando, at mesmo de ofcio, a inpcia da petio inicial. No concordamos com tal atitude, mas aconselhamos a meno produtividade e perfeio tcnica na pea inicial, para evitar prejuzo ao cliente. desaconselhvel, na petio inicial, fazer qualquer meno aos demais fatos obstativos equiparao salarial. Por outro lado, caber defesa alegar (e provar) fatos que impeam a equiparao, quais sejam: diferena de tempo na mesma funo (entre paradigma e paragonado = autor) superior a dois anos; no ter, o trabalho do paragonado, a mesma perfeio tcnica ou mesma produtividade que o trabalho do paradigma; existncia de quadro de carreira homologado pelo Ministrio do Trabalho (Smula 06, I, do TST), com promoes alternadas por merecimento e antiguidade; ser o paradigma readaptado no exerccio de novas funes. 5. O mesmo cliente do exemplo anterior trabalhou em contato permanente com graxas, leo diesel, gasolina, querosene, sem nenhum equipamento de proteo individual. Monte o silogismo que possibilite o pedido referente a esta leso, supondo que o piso da categoria, previsto nos instrumentos normativos, sempre foi igual a dois salrios mnimos. Estabelece o art. 192 da CLT que o trabalho em condies insalubres, acima dos limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, assegura a percepo de adicional de insalubridade, em grau a ser definido em percia tcnica (art. 195 da CLT). In casu, o autor trabalhava em contato permanente com graxas, leo diesel, gasolina, querosene, sem a devida proteo contra tais agentes, cuja nocividade reconhecida na NR/15 do Ministrio do Trabalho. Como jamais recebeu qualquer verba pela prestao de servios em tal situao mais gravosa sua sade, faz jus ao pagamento do adicional de insalubridade, em grau a ser fixado por percia e calculado sobre o piso da categoria, igual a dois salrios mnimos, conforme constam dos instrumentos normativos anexos (smulas 17 e 228 do TST)1.
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A smula 17 foi cancelada. A smula 228, do TST encontra-se suspensa pelo STF, em funo da smula vinculante nmero 4.
Tendo-se em vista a habitualidade e a natureza salarial do adicional, faz jus tambm aos reflexos nas gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 6. O mesmo cliente do exemplo anterior trabalhava ao lado do depsito de combustvel de um posto de gasolina vizinho sem qualquer contraprestao correspondente. Monte o silogismo para fundamentar o seu direito. O art. 193 da CLT prev adicional de periculosidade, no importe de 30% do salrio-base do obreiro (smula 191 do TST), aos trabalhadores em situao de risco acentuado de vida, quando em contato com inflamveis, na forma da regulamentao do Ministrio do Trabalho. A NR-16 da Portaria 3.214/85 assegura o adicional de periculosidade aos empregados que trabalham a menos de sete metros e meio de distncia da bomba de gasolina. In casu, o autor laborava ao lado do depsito de combustvel do posto de gasolina vizinho. Assim, faz jus ao pagamento do adicional de periculosidade, no importe de 30% do salrio-base, e, tendo-se em vista a habitualidade, aos seus reflexos em gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio e FGTS + 40%. 7. No ms de janeiro de 2000, o seu cliente laborou no turno da madrugada, no horrio de 22:00 s 06:00 horas, usufruindo uma hora de intervalo para descanso e refeio. No entanto, recebeu apenas o salrio-base durante este perodo. Monte o silogismo para defesa do interesse do trabalhador. Estabelece o art. 73 da CLT que o trabalho realizado no horrio de 22:00 s 5:00 horas da manh do dia seguinte ser remunerado com um acrscimo de 20% em relao ao valor da hora diurna, sem o prejuzo do cmputo da hora ficta noturna como sendo de 52 minutos e 30 segundos e da extenso do direito ao adicional sobre as horas laboradas alm do fim do horrio noturno, se cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta (smula 60, II, TST). In casu, o obreiro laborou, no ms de janeiro de 2000, no horrio de 22:00 s 6:00 horas da manh do dia seguinte, com uma hora de intervalo. Assim, faz jus ao adicional noturno (de 20% do valor da hora diurna) sobre 8 horas dirias, bem como seus reflexos nos descansos semanais remunerados, gratificao natalina, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 8. Ainda o mesmo coitado do seu cliente trabalhou no ms de julho de 2000 no municpio de Arax, mas nada recebeu alm do salrio acima mencionado. No ms de julho de 2000, o autor trabalhou, provisoriamente, no municpio de Arax, sem receber nada por isso. Dispe o art. 469, 3, da CLT que, sendo provisria a prestao de servios em outro local, devido um adicional no inferior a 25% sobre os salrios percebidos naquela localidade, enquanto perdurar a situao. Portanto, faz jus ao pagamento do adicional de transferncia, no importe de 25% sobre os salrios percebidos no perodo em que esteve em Arax, bem como de seus reflexos em 13 salrio, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS + 40%. Nota: No h reflexos em aviso prvio porque a transferncia ocorreu antes de 12 meses, contados do fim do contrato. No h reflexo no DSR porque a base de clculo do adicional de transferncia o complexo salarial mensal que ele percebeu enquanto esteve naquele outro local. 9. Agora, para complicar um pouquinho mais, o seu cliente trabalhou todo este tempo sem carteira assinada, sem nunca ter faltado a um s dia de servio, sendo certo que sempre recebeu ordens do dono da oficina, bem como batia carto de ponto. No obstante o autor, pessoa fsica, sempre tenha prestado servio de forma pessoal (sem se fazer substituir por outrem), no eventual (ao longo de todo o pacto, em atividade essencial ao objeto social da empresa, 5 vezes por semana), onerosa (mediante salrio previamente ajustado) e subordinada (com controle de jornada e recebendo ordens diretamente do dono da oficina), no teve sua CTPS anotada. Assim, atendidos os pressupostos da relao de emprego previstos nos artigos 2 e 3, ambos da CLT, o autor faz jus sua declarao e consequente anotao da CTPS, bem como regularizao dos depsitos previdencirios. Estabelece o art. 134 da CLT que as frias sero concedidas por ato do empregador nos 12 (doze) meses subsequentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, devendo o empregador pag-las em dobro, caso no o faa no perodo concessivo (art. 137 da CLT), acrescidas do tero constitucional (art. 7, inciso XVII da CR/88). In casu, o autor nunca gozou ou recebeu frias. Assim, o autor faz jus ao recebimento das frias de 1991/92, 1992/93, 1993/94, 1994/95, 1995/96, 1996/97, 1997/98, 1998/99, 1999/00, 2000/01 e 2001/02, de forma dobrada, eis que no concedidas dentro do respectivo perodo concessivo, as de 2002/2003, de forma simples, e as de 2003/2004 de forma proporcional (03/12), vez que se encontrava em curso o perodo aquisitivo quando extinto o contrato de trabalho (art. 146, pargrafo nico, CLT), todas acrescidas do tero constitucional. Estabelece o art. 1 da Lei 4.090/62 que, no ms de dezembro de cada ano, ser paga pelo empregador uma gratificao salarial no importe de 1/12 (um doze avos) da remunerao por ms trabalhado ou frao igual ou superior a 15 dias. In casu, o autor jamais recebeu referida gratificao. Assim, faz jus s gratificaes natalinas dos anos de 1991 (06/12), 1992, 1993, 1994, 1995, 1996, 1997, 1998, 1999, 2000, 2001, 2002 e 2003 (9/12, j computada a projeo do aviso prvio, conforme art. 487, 1, da CLT).
De acordo com o art. 15 da Lei 8.036/90, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, at o dia 07 de cada ms, em conta bancria vinculada, a importncia correspondente a 8% da remunerao do ms anterior. No caso em tela, esta importncia jamais foi depositada. Assim, o autor faz jus ao recebimento do FGTS incidente sobre as verbas remuneratrias de todo o pacto, inclusive sobre as verbas rescisrias de natureza salarial. 10. Agora, encontre a melhor ordem para os silogismos supra e faa os pedidos, partindo do princpio de que a CTPS no foi assinada e que ocorreu a hiptese 1.d. Exmo. Sr. Juiz da ___ Vara do Trabalho de Belo Horizonte MG (Espao de 10 linhas em branco) <AUTOR: nome, qualificao, documentao e endereo completo> vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), ajuizar a presente AO TRABALHISTA em face de <RU: nome/denominao social, CPF/CNPJ, endereo completo> pelas seguintes razes de fato e de direito. I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. O autor foi contratado pela r no dia 16/07/1991, para exercer a funo de mecnico, em Belo Horizonte, mediante salrio de R$ 1.200,00 mensais. No dia 31/08/2003 foi imotivadamente dispensado e liberado do cumprimento do aviso prvio. 2. No obstante o autor, pessoa fsica, sempre tenha prestado servio de forma pessoal (sem se fazer substituir por outrem), no eventual (ao longo de todo o pacto, em atividade essencial ao objeto social da empresa), onerosa (mediante salrio previamente ajustado) e subordinada (com controle de jornada e recebendo ordens diretamente do dono da oficina), no teve sua CTPS anotada. Assim, atendidos os pressupostos da relao de emprego previstos nos artigos 2 e 3, ambos da CLT, o autor faz jus sua declarao e consequente anotao da CTPS, bem como regularizao dos depsitos previdencirios. 3. Estabelece o art. 134 da CLT que as frias sero concedidas por ato do empregador nos 12 (doze) meses subsequentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, devendo o empregador pag-las em dobro, caso no o faa no perodo concessivo (art. 137 da CLT), acrescidas do tero constitucional (art. 7, inciso XVII da CR/88). In casu, o autor nunca gozou ou recebeu frias. Assim, faz jus ao recebimento das frias de 2002/2003, de forma simples, e as dos perodos 1991/92, 1992/93, 1993/94, 1994/95, 1995/96, 1996/97, 1997/98, 1998/99, 1999/00, 2000/01 e 2001/02, de forma dobrada, eis que no concedidas dentro do respectivo perodo concessivo, todas acrescidas do tero constitucional. 4. Estabelece o art. 1 da Lei 4.090/62 que, no ms de dezembro de cada ano, ser paga pelo empregador uma gratificao salarial no importe de 1/12 (um doze avos) da remunerao por ms trabalhado ou frao igual ou superior a 15 dias. In casu, o autor jamais recebeu referida gratificao. Assim, faz jus s gratificaes natalinas dos anos de 1991 (06/12), 1992, 1993, 1994, 1995, 1996, 1997, 1998, 1999, 2000, 2001, 2002 e 2003 (9/12, j computada a projeo do aviso prvio, conforme art. 487, 1, da CLT). 5. De acordo com o art. 15 da Lei 8.036/90, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, at o dia 07 de cada ms, em conta bancria vinculada, a importncia correspondente a 8% da remunerao do ms anterior. No caso em tela, tal importncia jamais foi depositada. Assim, o autor faz jus ao recebimento do FGTS incidente sobre as verbas remuneratrias de todo o pacto, inclusive sobre as verbas rescisrias de natureza salarial (saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio). 6. Tendo em vista que a dispensa foi imotivada e que, at o momento, no recebeu qualquer parcela rescisria, faz jus ao pagamento do saldo de salrio, aviso prvio, 13 salrio (09/12), frias proporcionais (03/12) + 1/3 e indenizao de 40% do FGTS, bem como entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa do ru. 7. Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da dao do aviso prvio, conforme dispe o art. 477, 6, alnea b da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio. Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467 da CLT). 8. O autor laborava de 2 a 6 feira, de 07:00 s 18:00 horas, com 3 horas de intervalo, conforme anotaes nos cartes de ponto. Estabelece o art. 71, caput, da CLT, que, no caso de jornada superior a seis horas, o trabalhador faz jus a um intervalo para descanso e refeio de, no mximo, duas horas. Como o intervalo concedido pelo empregador era de trs horas, tem-se que o autor ficava disposio do empregador durante 1 hora, a qual integra a jornada de trabalho (art. 4 da CLT). Portanto, o autor laborava 9 horas dirias, razo pela qual restou extrapolada a jornada mxima de 8 horas (art. 7, XIII da CR/88) em 1 hora por dia, ao longo de todo o pacto laboral. Assim, o autor faz jus ao pagamento de uma hora extra diria, ao longo de todo o pacto, a qual deve ser acrescida do adicional de 75%, conforme garantem os instrumentos normativos do perodo. Sendo habituais as horas extras, geram reflexos no RSR, 13 salrio, frias + 1/3, aviso prvio e FGTS+40%.
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9. Estabelece o art. 73 da CLT que o trabalho realizado no horrio de 22:00 s 5:00 horas da manh do dia seguinte ser remunerado com um acrscimo de 20% em relao ao valor da hora diurna, sem o prejuzo do cmputo da hora ficta noturna como sendo de 52 minutos e 30 segundos e da extenso do direito ao adicional sobre as horas laboradas alm do fim do horrio noturno, se cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta (smula 06, II, TST). In casu, o obreiro laborou, no ms de janeiro de 2000, no horrio de 22:00 s 6:00 horas da manh do dia seguinte, com uma hora de intervalo. Assim, faz jus ao adicional noturno (de 20% do valor da hora diurna) sobre 8 horas dirias, bem como seus reflexos nos descansos semanais remunerados, gratificao natalina, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 10. A partir de 02/01/1994, o autor laborou juntamente com Jos de Alencar Abreu, o qual fica indicado como paradigma, no exerccio das mesmas funes de mecnico, com igual produtividade e perfeio tcnica. No entanto, o paradigma percebia salrio superior em pelo menos 20% ao do autor, o que configura discriminao. Estabelece o art. 461, caput, da CLT que ser devido o mesmo salrio para empregados que exercem a mesma funo, para o mesmo empregador e no mesmo local de trabalho, prestando trabalho de igual valor. Assim, o autor faz jus equiparao salarial com o consequente pagamento das diferenas salariais e de seus reflexos em 13 salrio, frias + 1/3, horas extras, adicional noturno, adicional de insalubridade, adicional de periculosidade, adicional de transferncia, FGTS+40% e aviso prvio. 11. Estabelecem o art. 7, inc. XXIII da CR/88 e o art. 192 da CLT que o exerccio de trabalho em condies insalubres, acima dos limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, assegura a percepo de adicional de insalubridade, em grau a ser definido em percia tcnica (art. 195 da CLT). In casu, o autor trabalhava em contato permanente com graxas, leo diesel, gasolina, querosene, sem a devida proteo contra tais agentes, cuja nocividade reconhecida na NR/15 do Ministrio do Trabalho. Como jamais recebeu qualquer verba pela prestao de servios em tal situao mais gravosa sua sade, faz jus ao pagamento do adicional de insalubridade, em grau a ser fixado por percia e calculado sobre o piso da categoria, igual a dois salrios mnimos, conforme constam dos instrumentos normativos. Tendo-se em vista a habitualidade, faz jus tambm aos reflexos nas horas extras, adicional noturno, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 12. O art. 193 da CLT prev que assegurado o adicional de periculosidade, no importe de 30% do salriobase do obreiro (smula 191 do TST), aos trabalhadores em situao de risco acentuado de vida, quando em contato com inflamveis ou explosivos, na forma da regulamentao do Ministrio do Trabalho. A NR-16 do Ministrio do Trabalho assegura o direito ao adicional de periculosidade aos empregados que trabalham a menos de sete metros e meio de distncia da bomba de gasolina. In casu, o autor laborava ao lado do depsito de combustvel do posto de gasolina vizinho. Como jamais recebeu qualquer verba pela prestao de servios em tal situao mais gravosa sua sade, faz jus ao pagamento do adicional de periculosidade, no importe de 30% sobre o salrio base, e, tendo-se em vista a habitualidade, aos seus reflexos em horas extras, adicional noturno, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio e FGTS + 40%. 13. No ms de julho de 2000, o autor trabalhou provisoriamente no municpio de Arax, sem receber nada por isso. Dispe o art. 469 da CLT que, sendo provisria a prestao de servios em outro local, devido um adicional no inferior a 25% sobre os salrios, enquanto perdurar a situao. Portanto, faz jus ao pagamento do adicional de transferncia, no importe de 25% sobre os salrios, bem como de seus reflexos nas horas extras, gratificao natalina, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS + 40%. II DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, impossibilitado de ver satisfeitas, de forma espontnea, as suas pretenses, o autor requer a citao da r para, sob as penas da lei, comparecer audincia a ser designada e, querendo, apresentar defesa e acompanhar o processo at final sentena que, julgando procedentes os pedidos, declarar a relao de emprego e condenar a r a assinar a CTPS do obreiro, entregar as guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa da r, bem como condenar a r a pagar ao autor as seguintes parcelas: a) frias vencidas 91/92, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; a) frias vencidas 92/93, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; b) frias vencidas 93/94, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; c) frias vencidas 94/95, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; d) frias vencidas 95/96, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; e) frias vencidas 96/97, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; f) frias vencidas 97/98, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00;
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g) frias vencidas 98/99, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; h) frias vencidas 99/00, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; i) frias vencidas 00/01, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; j) frias vencidas 01/02, em dobro + 1/3 ........................................................................................ R$ 3.200,00; k) frias vencidas 02/03, simples + 1/3 ........................................................................................... R$ 1.600,00; l) frias proporcionais 03/12 + 1/3 (3/12) ..................................................................................... R$ 400,00; m) 13 salrio de 1991 (6/12) .......................................................................................................... R$ 600,00; n) 13 salrio de 1992 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; o) 13 salrio de 1993 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; p) 13 salrio de 1994 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; q) 13 salrio de 1995 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; r) 13 salrio de 1996 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; s) 13 salrio de 1997 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; t) 13 salrio de 1998 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; u) 13 salrio de 1999 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; v) 13 salrio de 2000 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; w) 13 salrio de 2001 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; x) 13 salrio de 2002 ...................................................................................................................... R$ 1.200,00; y) 13 salrio (9/12) ........................................................................................................................ R$ 900,00; z) FGTS de todo o pacto laboral, sobre todas as verbas remuneratrias......................................... a apurar; aa) aviso prvio ................................................................................................................................. R$ 1.200,00; bb) indenizao de 40% do FGTS..................................................................................................... a apurar; cc) multa do art. 477, 8, da CLT.................................................................................................... R$ 1.200,00; dd) diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial e seus reflexos em horas extras, adicional noturno, adicional de insalubridade, adicional de periculosidade, adicional de transferncia, FGTS+40%, gratificaes natalinas, frias + 1/3 e aviso prvio........................................................................................................ a apurar; ee) adicional de insalubridade sobre piso da categoria e reflexos em horas extras, adicional noturno, FGTS+40%, 13 salrio, frias + 1/3 e aviso prvio ............................................................................................... a apurar; ff) alternativamente ao pedido anterior, com direito de escolha ao que for mais benfico (sob o aspecto financeiro), adicional de periculosidade e reflexos em horas extras, adicional noturno, FGTS+40%, 13 salrio, frias + 1/3 e aviso prvio........................................................................................................................................ a apurar; gg) adicional de transferncia durante o ms de julho/2000 e reflexos nas horas extras, FGTS+40%, 13 salrio e frias + 1/3 ......................................................................................................................................... a apurar; hh) 1 (uma) hora extra diria, durante todo o pacto, acrescida de 75% ............................................ a apurar; ii) reflexos das horas extras dirias no RSR, FGTS+40%, 13 salrio, frias + 1/3 e aviso prvio a apurar; jj) adicional noturno (durante o ms de janeiro/2000) e reflexos nos descansos semanais remunerados, gratificao natalina, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS acrescido da indenizao de 40%............................................................ ........................................................................................ a apurar; kk) multa do art. 467 da CLT (50%)............................................................ ................................. a apurar; ll) saldo de salrio........................................................................................................................ a apurar. Tudo corrigido e com juros nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, ainda, seja intimada a r para juntar os cartes de ponto do autor, ao longo de todo o pacto laboral, sob pena de presumirem-se verdadeiros todos os horrios alegados nesta exordial (art. 355 c/c art. 359, do CPC). Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da r, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). D causa o valor de R$........... Nestes termos, pede deferimento. Local e Data. Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
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INICIAL 01 JOS DA SILVA x METALRGICA SANTA CECLIA LTDA ENUNCIADO Voc foi procurado por JOS DA SILVA que informou ter trabalhado para METALRGICA SANTA CECLIA LTDA., situada em Belo Horizonte, de 07.04.1995 a 25.01.2002, como tcnico de manuteno, cumprindo jornada de trabalho de 07:00 s 17:00 horas, de segunda-feira a sbado. Quando comeou a trabalhar, ajustou um salrio mensal de R$2.700,00. No entanto, no foi registrado na empresa ao argumento de que, caso fosse anotada sua CTPS, sofreria ele um desconto de 20% no salrio a ttulo de previdncia social. Durante todo o perodo do contrato de trabalho, contou com um intervalo de 11:00 s 14:00 horas. Por ocasio da extino do contrato, o chefe de departamento de pessoal da empresa declarara que, por questo de reestruturao do quadro de pessoal, no mais precisaria dos seus servios e que, como no fora registrado, no tinha qualquer crdito a receber, salvo os dias trabalhados em janeiro/2002 R$2.250,00 valor esse que somente poderia ser pago ao final de fevereiro. No gozou qualquer perodo de frias e nem recebeu qualquer pagamento a ttulo de 13 salrio, uma vez que era considerado como trabalhador autnomo. No desenvolvimento de suas atividades, como todos os outros cinco tcnicos, anotava os horrios em cartes de ponto (inclusive quanto ao intervalo), estando subordinado diretamente ao chefe do setor. Examine a hiptese e redija a petio inicial. Desprezar qualquer alterao salarial sendo livre a qualificao das partes. DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I - Dados gerais: Local da prestao do servio: Belo Horizonte Admisso: 07/04/95 CTPS no foi assinada Sada: 25/01/02 - dispensa imotivada - no houve aviso prvio projetou-se at 24/02/02 Funo: tcnico de manuteno Remunerao: R$ 2.700,00 II Itens da petio: a) Vnculo de emprego: - Expor que estavam presentes os 5 requisitos que configuram a relao de emprego (artigos 2 e 3, da CLT): prestava servio de forma pessoal (sem se fazer substituir por outrem), no eventual (ao longo de todo o pacto, em atividade essencial ao objeto social da empresa), onerosa (mediante salrio previamente ajustado) e subordinada (com controle de jornada e recebendo ordens diretamente do chefe do setor). - Pedir reconhecimento do vnculo de emprego e consequente anotao da CTPS, fazendo constar: data de admisso - 07/04/95; data da extino - 24/02/02 (com projeo do aviso); funo - tcnico de manuteno e remunerao - R$ 2.700,00. - Pedir regularizao dos depsitos previdencirios. - Pedidos decorrentes do reconhecimento do vnculo de emprego: a.1) FGTS, que ao longo de todo o pacto no foi depositado, inclusive sobre as parcelas rescisrias de natureza salarial (saldo de salrio, aviso prvio indenizado e 13 salrio). a.2) Gratificaes natalinas: 9/12 de 1995, integral de 1996, 1997, 1998, 1999, 2000 e 2001. a.3) Frias: 95/96; 96/97; 97/98; 98/99; 99/00, em dobro e 00/01, simples, todas acrescidas do tero constitucional. b) Extino do contrato (dispensa imotivada) / verbas rescisrias: - Saldo de salrio: 25 dias; aviso prvio; 2/12 do 13 de 2002; 11/12 de frias proporcionais acrescidas de 1/3; indenizao de 40% do FGTS; liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade, e CD/SD e multas dos arts. 477, 8, e 467, da CLT. c) Jornada: - 07:00 s 17:00 segunda a sbado - intervalo de 11:00 s 14:00 3 horas. Mas o mximo permitido pelo art. 71, caput, da CLT so 2 horas, salvo contrato individual ou instrumentos normativos em sentido contrrio. Assim, inexistente qualquer previso contrria, a outra 1 hora tempo disposio e compe a jornada para todos os efeitos (art. 4 da CLT).
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- Assim, por dia, trabalhava 10 2 = 8 horas * 6 dias = 48 horas semanais; 4 horas extras por semana. - Pedir adicional de 50% e reflexos em RSR; FGTS + 40%; gratificaes natalinas; frias acrescidas de 1/3 e aviso prvio. - Horrios anotados pedir para intimar a r para juntar cartes de ponto, sob as penas do art. 359 do CPC. RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Belo Horizonte - MG JOS DA SILVA, brasileiro, casado, tcnico de manuteno, portador da CI n..., CTPS n..., srie..., CPF n..., domiciliado em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), ajuizar a presente AO TRABALHISTA, em face de METALRGICA SANTA CECLIA LTDA, empresa sediada em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, CNPJ n..., pelas seguintes razes de fato e de direito. I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. O autor foi contratado, pela r, no dia 07/04/1995, para exercer a funo de tcnico de manuteno, mediante salrio de R$ 2.700,00 mensais. No dia 25/01/2002, foi sumariamente dispensado, sem aviso prvio, pelo chefe do departamento de pessoal da empresa. 2. No obstante o autor, pessoa fsica, sempre tenha prestado servio de forma pessoal (sem se fazer substituir por outrem), no eventual (ao longo de todo o pacto, em atividade essencial ao objeto social da empresa, 6 vezes por semana), onerosa (mediante salrio mensal previamente ajustado) e subordinada (com controle de jornada e recebendo ordens diretamente do chefe do setor), no teve sua CTPS anotada. Assim, atendidos os pressupostos da relao de emprego previstos nos artigos 2 e 3, ambos da CLT, faz jus sua declarao e consequente anotao da CTPS. 3. Estabelece o art. 134 da CLT que as frias sero concedidas por ato do empregador nos 12 (doze) meses subsequentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, devendo o empregador pag-las em dobro, caso no o faa no perodo concessivo (art. 137 da CLT), acrescidas do tero constitucional (art. 7, inciso XVII da CR/88). In casu, o autor jamais gozou frias. Assim, faz jus ao recebimento das frias dos perodos de 1995/96, 1996/97, 1997/98, 1998/99 e 1999/00, de forma dobrada, eis que no concedidas dentro do respectivo perodo concessivo, e as do perodo de 2000/01, de forma simples, todas acrescidas do tero constitucional. 4. Estabelece o art. 1 da Lei 4.090/62 que, no ms de dezembro de cada ano, ser paga pelo empregador uma gratificao salarial no importe de 1/12 (um doze avos) da remunerao por ms trabalhado ou frao igual ou superior a 15 dias. In casu, o autor jamais recebeu referida gratificao. Assim, faz jus s gratificaes natalinas dos anos de 1995 (9/12), 1996, 1997, 1998, 1999, 2000, 2001. 5. De acordo com o art. 15 da Lei 8.036/90, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, at o dia 07 de cada ms, em conta bancria vinculada, a importncia correspondente a 8% da remunerao do ms anterior. No caso em tela, tal importncia jamais foi depositada. Assim, o autor faz jus ao recebimento do FGTS incidente sobre as verbas remuneratrias de todo o pacto, inclusive sobre as verbas rescisrias de natureza salarial (saldo de salrio, aviso prvio indenizado e 13 salrio). 6. Tendo-se em vista a dispensa imotivada, faz jus s seguintes verbas rescisrias, que, at o presente momento, no foram pagas: aviso prvio indenizado, saldo de salrio (25 dias), 13 salrio de 2002 (2/12, j computada a projeo do aviso prvio, conforme art. 487, 1, da CLT), frias proporcionais do perodo de 2001/2002 (11/12) acrescidas do tero constitucional e indenizao de 40% do FGTS, bem como entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa da r. 7. Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias, contados da dao do aviso prvio (art. 477, 6, alnea b, da CLT), faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio (multa do art. 477, 8, da CLT). Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT). 8. Ao longo de todo o pacto, sempre laborou no horrio de 07:00 s 17:00 horas, com intervalo de 11:00 s 14:00 horas (trs horas), de segunda a sbado, conforme cartes de ponto. Tendo-se em vista que o art. 71, caput da CLT, estabelece que o intervalo para a jornada superior a seis horas de, no mximo, duas horas, tem-se que, nos termos do art. 4 da CLT, o autor ficava uma hora disposio do empregador, a qual integra a jornada de trabalho para todos os efeitos. Assim, tinha o autor uma jornada de oito horas, que, ao longo de 6 (seis) dias de trabalho, posto que laborava de segunda-feira a sbado, totalizava uma carga de trabalho semanal de 48 (quarenta e oito) horas.
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Destarte, a jornada semanal mxima de 44 (quarenta e quatro) horas prevista no art. 7, XIII da CR/88 restou extrapolada em 4 horas, razo pela qual o autor faz jus ao pagamento de 4 (quatro) horas extras semanais, ao longo de todo o pacto laboral, acrescidas do adicional de 50% (art. 7, XVI, da CF/88), bem como ao pagamento dos seus reflexos no RSR, FGTS e indenizao de 40%, 13 salrio, frias + 1/3 e aviso prvio indenizado, eis que habituais. II DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, impossibilitado de ver satisfeitas, de forma espontnea, as suas pretenses, requer a citao da r para, sob as penas da lei, comparecer audincia a ser designada, e, querendo, apresentar defesa e acompanhar o processo at final sentena que, julgando procedentes os pedidos, declarar a relao de emprego e condenar a r a assinar a CTPS do obreiro, a entregar as guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa da r; a pagar custas, despesas processuais e, ao autor, as seguintes parcelas: a) 4 (quatro) horas extras semanais, ao longo de todo o pacto laboral, acrescidas do adicional de 50% e reflexos no RSR, gratificaes natalinas, frias + 1/3, aviso prvio indenizado e FGTS + 40% .................... a apurar; b) FGTS ao longo de todo o pacto laboral, inclusive sobre as verbas rescisrias de natureza salarial (saldo de salrio, aviso prvio indenizado e 13 salrio), acrescido da indenizao de 40% ............................ a apurar; c) gratificaes natalinas de 1995 (9/12), 1996 a 2001 e 2002 (2/12) ............................................ R$18.675,00; d) frias acrescidas do tero constitucional, sendo: as de 1995/1996, 1996/1997, 1997/1998, 1998/1999 e 1999/2000 em dobro; as de 2000/2001, de forma simples; as de 2001/2002, de forma proporcional (11/12) R$ 42.900,00; e) saldo de salrio (25 dias) ............................................................................................................ R$ 2.250,00; f) aviso prvio ................................................................................................................................. R$ 2.700,00; g) multa do art. 477, 8, da CLT.................................................................................................... R$ 2.700,00. h) multa do art. 467 da CLT ............................................................................................................ a apurar. Tudo corrigido e com juros nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, nos termos do art. 355 e sob as penas do art. 359, ambos do CPC, a intimao da r para juntar os cartes de ponto do autor, ao longo de todo o pacto laboral, sob pena de se presumirem verdadeiros os horrios alegados nesta exordial. Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da r, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). D causa o valor de R$............. Nestes termos, pede deferimento. Local e Data Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao... CONSIDERAES SOBRE A PEA ITENS ABORDADOS: Relao de emprego (frias, gratificaes natalinas, FGTS, assinatura da CTPS) Dispensa imotivada (verbas rescisrias) Jornada e intervalo intrajornada - cartes de ponto Sempre que for dito que a CTPS no era assinada, preciso pedir o reconhecimento do vnculo de emprego e demonstrar a presena dos pressupostos ftico-jurdicos dele caracterizadores (arts. 2 e 3, ambos da CLT). A no assinatura da CTPS implica a ausncia de pagamento das gratificaes natalinas, frias, recolhimentos previdencirios e do FGTS, salvo se o enunciado da questo disser expressamente que foram pagos. No importa o motivo sustentado pela r quando da dispensa do empregado. Basta que se identifique se foi motivada ou no.
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INICIAL 02 CLUDIO DE SOUZA x CASAS DO SUL LTDA ENUNCIADO Cludio de Souza, brasileiro, casado, comercirio, foi contratado por CASAS DO SUL LTDA, para exercer as atividades de balconista, em Belo Horizonte, em 17.02.95, recebendo remunerao equivalente a 5% do valor de suas vendas, garantido o piso da categoria (1,5 salrios mnimos). Suas atividades eram desempenhadas de 09:00 s 20:00 horas, com intervalo de uma hora, de segunda a sexta-feira, sendo que, aos sbados, trabalhava de 08:00 s 14:00 horas, com 15 minutos de intervalo. Esses horrios eram regularmente anotados em controles de frequncia. A partir de 1997 e at 2000, gozou de frias sempre em janeiro. Apresentou os recibos salariais mensais onde se verifica que o pagamento feito correspondia apenas ao valor relativo s comisses auferidas, sem qualquer outra parcela (lanando-se o dbito da cota previdenciria). No dia 07/02/2002, recebeu os salrios de janeiro de 2002 e pde verificar que as comisses haviam sido pagas no importe de 2%, e no sobre 5%, conforme feito ao longo de todo o pacto. Procurou ele a sua chefia, ao que ficou surpreso com a resposta de que, a partir de janeiro/2002, todas as comisses estavam sendo reduzidas. Indignado, disse ao seu chefe imediato que estava rescindindo indiretamente o contrato, ao que lhe foi dito que poderia tomar as providncias que quisesse, mas que com a resciso indireta no concordava, no pagando mais nenhuma verba e no dando baixa na CTPS. Pelos recibos apresentados e para facilitar o trabalho, o valor das comisses anotado era, em mdia, de R$ 933,00 ao ms. Examine a hiptese e elabore a petio inicial. DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I - Dados gerais: Local da prestao do servio: Belo Horizonte Admisso: 17/02/95 CTPS assinada Sada: 07/02/02 despedida indireta - no houve aviso prvio projetou-se at 09/03/02 Funo: balconista Remunerao: 5% do valor de suas vendas, garantido o piso da categoria (1,5 salrios mnimos) - mdia de R$ 933,00 ao ms. II Itens da petio: a) Extino do contrato (despedida indireta): - Houve alterao contratual lesiva (art. 468 da CLT) com a reduo do percentual das comisses de 5% para 2% a partir de janeiro de 2002 e tambm violao do princpio da irredutibilidade salarial (art. 7, VI, da CR/88). - Falta do empregador - pleitear a dissoluo do contrato por culpa do empregador (art. 483, 3, da CLT), baixa na CTPS, considerando a projeo do aviso (OJ 82 da SDI-I) e o direito ao pagamento das verbas rescisrias: aviso prvio; 7 dias de saldo de salrio; 2/12 do 13 de 2002; 1/12 de frias proporcionais acrescidas de 1/3; FGTS (saldo de salrio, aviso prvio, 13 salrio); indenizao de 40% do FGTS; liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade, e CD/SD; multas dos arts. 477, 8, e 467, ambos da CLT. - Pedir tambm a diferena salarial de janeiro de 2002 e reflexos em RSR (porque as comisses s remuneram as horas trabalhadas, no englobando os dias de descanso/feriado), aviso prvio, FGTS + 40%, gratificaes natalinas e frias acrescidas do tero constitucional. b) Frias acrescidas do tero constitucional: 99/00 e 00/01, em dobro; e 01/02 simples c) Repouso semanal remunerado - reflexos em gratificaes natalinas, frias acrescidas de 1/3, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% sobre o FGTS. d) Jornada: 09:00 s 20:00 segunda a sexta c/ 1 hora de intervalo = 10 horas * 5 dias = 50 horas 08:00 s 14:00 sbado c/ 15 min de intervalo = 5:45 Total por semana = 55:45; 11 h. e 45 min. extras por semana Pedir adicional de 50% e reflexos em RSR; FGTS + 40%; gratificaes natalinas; frias e aviso prvio. Horrios anotados pedir para intimar a r para juntar cartes de ponto
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RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Belo Horizonte - MG (Espao de 10 linhas para eventual despacho) CLUDIO DE SOUZA, brasileiro, casado, vendedor, inscrito no CPF sob o n..., portador da CI n..., CTPS n..., srie..., residente e domiciliado em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, comparece, respeitosamente, presena de V. Exa., por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), para ajuizar AO TRABALHISTA em face de CASAS DO SUL LTDA, com endereo em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, CNPJ n..., pelos seguintes fatos e fundamentos: I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. O autor foi admitido pela r, em Belo Horizonte, em 17.02.95, para exercer a funo de balconista, recebendo comisses razo de 5% do valor das vendas, na condio de comissionista puro. Em mdia, tais comisses totalizavam R$ 933,00 por ms. 2. No dia 07/02/2002, o autor recebeu o salrio de janeiro/2002, ocasio em que constatou que a r reduziu, unilateralmente, o seu salrio, diminuindo o percentual das comisses de 5% para 2%. Trata-se de alterao lesiva do contrato de trabalho, vedada pelo art. 468 da CLT, e que tambm desconsidera o princpio da irredutibilidade salarial, consagrado no art. 7, VI, da CR/88. Assim sendo, restou tipificada a hiptese permissiva de resciso indireta do contrato de trabalho prevista no art. 483, alnea d, da CLT, razo pela qual o obreiro comunicou, imediatamente, r a resciso indireta de seu contrato de trabalho (art. 483, 3, da CLT), deixando de trabalhar naquele mesmo dia. A r, no entanto, no acolheu a referida resciso indireta, deixando de dar baixa na CTPS do obreiro. 4. Em face da ilegalidade da reduo salarial, o autor faz jus baixa em sua CTPS, considerando-se a projeo do aviso prvio at o dia 09/03/2002, diferena do salrio de janeiro de 2002, bem como seus reflexos em RSR, aviso prvio, FGTS + 40%, gratificaes natalinas e frias acrescidas do tero constitucional. 5. A r tambm deixou de pagar as verbas rescisrias a que faz jus o autor, quais sejam: saldo de salrio de 07 dias do ms de fevereiro de 2002; aviso prvio; 2/12 de 13 de 2002; 1/12 de frias proporcionais acrescidas de 1/3; FGTS sobre verbas rescisrias (saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio); indenizao de 40% do FGTS. E, tendo-se em vista a resciso indireta, o autor faz jus, ainda, entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso no o receba por culpa do ru. 6. Estabelece o art. 134 da CLT que as frias sero concedidas por ato do empregador nos 12 (doze) meses subsequentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, devendo o empregador pag-las em dobro, caso no o faa no perodo concessivo (art. 137 da CLT), acrescidas do tero constitucional (art. 7, inciso XVII da CR/88). In casu, o obreiro apenas gozou de frias no ms de janeiro dos anos de 1997 a 2000, no tendo gozado as frias referentes aos perodos 1999/00, 2000/01 e 2001/02. Assim, faz jus ao recebimento das frias 2001/02, de forma simples, e as dos perodos 1999/00, 2000/01, de forma dobrada, eis que no concedidas dentro do respectivo perodo concessivo, todas acrescidas do tero constitucional. 7. Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da dao do aviso prvio, conforme prev o art. 477, 6, alnea b da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio. Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467 da CLT). 8. Seu horrio de trabalho era de 09:00 s 20:00 horas, com intervalo intrajornada de 01 hora, de segunda a sexta-feira e, aos sbados, de 08:00 s 14:00 horas, com 15 minutos de intervalo, conforme controle de jornada. No obstante a jornada de trabalho totalizasse 55:45 horas semanais, excedendo o limite constitucional de 44 horas semanais (art. 7, XIII, da CR/88), o obreiro no recebeu o adicional de sobrejornada a que tinha direito, uma vez que as comisses pagas apenas remuneram as horas trabalhadas. Assim sendo, faz jus ao adicional de 50% sobre 11:45 horas extras por semana. E, sendo habituais as horas extras, o respectivo adicional gera reflexos no repouso semanal remunerado, FGTS + 40%, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional e aviso prvio. 9. Nos termos do art. 7, XV, da CF/88 e art. 1 da Lei 605/49, assegurado aos trabalhadores repouso semanal remunerado de vinte e quatro horas consecutivas, preferencialmente aos domingos e, nos limites das exigncias tcnicas, das empresas, nos feriados civis e religiosos de acordo com a tradio local. In casu, a r nunca remunerou os repousos do obreiro, de vez que as comisses pagas no remuneram, per si, a parcela (Smula 27 do TST). Assim, o autor faz jus percepo dos repousos semanais remunerados na forma do art. 7, b, da Lei 605/49, bem como seus reflexos no FGTS + 40%, gratificaes natalinas, frias + tero constitucional e aviso prvio.
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II DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, impossibilitado de ver satisfeitas, de forma espontnea, as suas pretenses, requer a citao da r para, sob as penas da lei, comparecer audincia a ser designada, e, querendo, apresentar defesa e acompanhar o processo at final sentena que, julgando procedentes os pedidos, declarar a resciso indireta do contrato de trabalho e condenar a r a efetuar a baixa na CTPS do autor, fazendo constar como trmino do contrato de trabalho o dia 09/03/2002, a entregar as guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa da r, bem como condenar a r a pagar custas, despesas processuais e, ao autor, as seguintes parcelas: a) Saldo de salrio 7 dias de fevereiro/2002 ................................................................................ R$ 217,70; b) Aviso prvio................................................................................................................................ R$ 933,00; c) 13 salrio proporcional 2002 (2/12) .......................................................................................... R$ 155,50; d) Frias proporcionais + 1/3 constitucional (1/12) ........................................................................ R$ 103,66; e) Frias vencidas 2001/2002 + 1/3 constitucional, simples ........................................................... R$ 1.243,97; f) Frias vencidas 1999/2000 + 1/3 constitucional, em dobro ........................................................ R$ 2.487,94; g) Frias vencidas 2000/2001 + 1/3 constitucional, em dobro ........................................................ R$ 2.487,94; h) Repousos semanais remunerados, conforme item 9 ................................................................... a apurar; i) Reflexos dos repousos semanais remunerados no FGTS + 40%, gratificaes natalinas, frias + tero constitucional e aviso prvio ............................................................................................................. a apurar; j) Adicional de 50%, (art. 7, XVI, CR/88) sobre 11:45 horas semanais ....................................... a apurar; k) Reflexo dos adicionais de horas extras sobre o RSR, 13 salrio, frias + 1/3, aviso prvio e FGTS + 40% a apurar; l) Diferena de comisses de janeiro de 2002 ................................................................................ a apurar; m) Reflexos das diferenas salariais em RSR, gratificaes natalinas, frias acrescidas de 1/3 e FGTS + 40%, a apurar; n) Multa do 8, do art. 477, da CLT ............................................................................................. R$ 933,00; o) Multa do art. 467 da CLT ........................................................................................................... a apurar; p) FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio ............................................................ a apurar; q) Indenizao de 40% sobre o FGTS ............................................................................................. R$ 2.537,76; Tudo corrigido e com juros nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, ainda, seja intimada a r para juntar os cartes de ponto do autor, ao longo de todo o pacto laboral, sob pena de presumirem-se verdadeiros todos os horrios alegados nesta exordial (art. 355 c/c art. 359, do CPC). Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da r, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). D causa o valor de R$ ... Nestes termos, pede deferimento. Local e Data... Pp. <Nome, n da OAB e assinatura do advogado > <Endereo completo do advogado para intimao>
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CONSIDERAES SOBRE A PEA ITENS ABORDADOS: Comissionista puro repouso semanal remunerado e horas extras. Resciso indireta - verbas rescisrias. Frias. Jornada - Cartes de ponto. Houve alterao contratual lesiva (art. 468 da CLT) com a reduo do percentual das comisses de 5% para 2% a partir de janeiro de 2002 e tambm foi violado o princpio da irredutibilidade salarial (art. 7, VI da CR/88). Esta falta do empregador abre, para o empregado, a prerrogativa de pleitear a dissoluo do contrato por culpa do empregador (art. 483, 3, da CLT) e o direito ao pagamento das verbas rescisrias que seriam devidas em caso de dispensa imotivada. Deve-se atentar para o fato de que, se est sendo pedida a resciso indireta do contrato, a CTPS do obreiro no foi baixada. Logo, deve ser feito pedido neste sentido, considerando a projeo do aviso (OJ 82 SDI-I). Trata-se de comissionista puro. H peculiaridade quanto ao RSR porque, como recebe proporcionalmente s vendas, as comisses pagas no remuneram, per si, os repousos semanais (o que tambm pode acontecer com empregados que recebem por dia ou por semana). Tambm h que se destacar uma diferena quanto s horas extras. Quanto mais trabalha, maior o volume de vendas e maior o montante das comisses auferido pelo obreiro. Assim, as comisses pagas remuneram, per si, as horas extras trabalhadas. Mas como o adicional de 50% assegurado constitucionalmente, faz jus ao pagamento do adicional de 50% sobre o valor da hora (e no ao pagamento do valor de uma hora acrescido do adicional de 50%). A frase Apresentou os recibos salariais mensais onde se verifica que o pagamento feito correspondia apenas ao valor relativo s comisses auferidas, sem qualquer outra parcela... demonstra que no foram remunerados os repousos semanais e as horas extras laboradas. Quanto s frias do perodo aquisitivo 00/01, deveriam ter sido concedidas at 17/02/2002. Tendo em vista a projeo do aviso, considera-se que o contrato de trabalho foi extinto em 09/03/2002 (OJ 82 SDI-I), quando j findo o perodo concessivo em questo, devendo ser pagas em dobro as referidas frias. Seria possvel sustentar que, como ainda no tinha acabado o perodo concessivo quando cessou a prestao do trabalho, as frias deveriam ser pagas de forma simples, pois poderia a r, no dia 08/02/02, por exemplo, marcar as frias. Mas isso no poderia ser feito pois o aviso prvio incompatvel com a concesso e o gozo das frias. Ressalte-se que h divergncia quanto a este entendimento.
INICIAL 03 FABRCIO MENDES x CIA. COMBUSTVEIS FLUMINENSE ENUNCIADO FABRCIO MENDES, brasileiro, casado, frentista, residente e domiciliado em Nova Lima na rua do Bosque, n 456, CPF 000.111.222.333-44, CTPS 13.243, srie 123, procurou-o apresentando a seguinte narrativa: trabalhara para a COMPANHIA DE COMBUSTVEIS FLUMINENSE, empresa com sede em Niteri, na Av. Paulista, n 1500, em uma de suas filiais em Betim, na Av. Castelo Negro, n 9876. Fora contratado em 28 de agosto de 1995 tendo permanecido nas mesmas funes at 11 de setembro de 2001 quando, findo o perodo do aviso prvio (que comunicara ao empregador em 12 de agosto de 2001) desvinculou-se da empresa, baixa esta verificada em sua CTPS. Apresentou os recibos salariais onde se verifica que a empresa quitara apenas as verbas relativas ao salrio em sentido estrito no importe de R$1.500,00 ao ms. Cumpria jornadas de trabalho que variavam a cada semana, sendo de 14:00 s 22:00 horas, de 22:00 s 06:00 horas e de 06:00 s 14:00 horas, com intervalo de 15 minutos para lanche, de 2 feira a sbado. Esses horrios eram registrados em cartes de ponto. Durante o perodo do contrato, a empregadora no concedeu qualquer aumento salarial malgrado ter sido estabelecido, em conveno coletiva da categoria, um reajuste salarial de 10% em setembro de 1999 e de 5% em setembro de 2000 (nos demais anos a categoria no conseguiu qualquer reajuste salarial quando das negociaes coletivas). A empresa fundou a recusa no argumento de que o salrio pago era bem superior ao piso da categoria R$600,00 razo por que no se justificava o aumento. A empresa no efetuou qualquer pagamento quando do trmino do contrato. Examine a hiptese e redija a petio inicial.
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DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I - Dados gerais: Local da prestao do servio: Betim Admisso: 28/08/95 CTPS assinada Sada: 11/09/01 demisso cumpriu aviso prvio (comunicou em 12/08/01) Funo: frentista Remunerao: R$ 1.500,00 II Itens da petio: a) Extino do contrato (demisso) - verbas rescisrias: 11 dias de saldo de salrio; 8/12 do 13 de 2001; frias simples de 2000/2001 acrescidas de 1/3; frias proporcionais (1/12) + 1/3; FGTS sobre saldo de salrio e 13 salrio; multas dos arts. 477, 8 e 467, da CLT. b) Adicional de periculosidade - reflexos em frias, gratificaes natalinas, FGTS, adicional noturno e horas extras. c) Diferenas salariais reajustes previstos em instrumentos normativos (10% e 5% a partir de set/99 e set/00, respectivamente) e reflexos em frias, gratificaes natalinas, FGTS, adicional noturno, adicional de periculosidade e horas extras. d) Jornada varivel por semana, c/15 min de intervalo: Turno ininterrupto de revezamento: jornada legal = 6 horas c/ intervalo de 15 min - 06:00 s 14:00 = 7 horas e 45 min / 1h e 45 min extras por dia - 14:00 s 22:00 = 7 horas e 45 min / 1h e 45 min extras por dia - 22:00 s 06:00 = hora noturna elastece a jornada de 8 horas em mais uma hora = 9 horas; adicional noturno de 20% sobre as 8h e 45 min; 2h e 45 min extras por dia. - Adicional de 50% e reflexos em repouso semanal remunerado; FGTS; gratificaes natalinas; frias. - Horrios anotados intimao da r para juntar cartes de ponto. Nota: No h que se falar, em quaisquer das parcelas acima, em reflexos no aviso prvio, porque ele foi cumprido e o reflexo somente se d no aviso prvio indenizado. Tambm no h reflexo na indenizao de 40% do FGTS, porque na demisso essa parcela no devida. RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Betim - MG
(10 linhas em branco, para possvel despacho pelo juiz). FABRCIO MENDES, brasileiro, casado, frentista, residente e domiciliado em Nova Lima, na rua do Bosque, n 456, CEP 33.333-333, CPF 000.111.222.333-44, CTPS 13.243, srie 123, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), ajuizar a presente AO TRABALHISTA em face de COMPANHIA DE COMBUSTVEIS FLUMINENSE, empresa com estabelecimento na av. Castelo Negro, n 9876, bairro Centro, CEP 33.999-000, cidade de Betim, MG, CNPJ 12.123.123./0001-12, pelas seguintes razes de fato e de direito. I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. O autor foi contratado pela r no dia 28/08/1995, para exercer a funo de frentista de posto de gasolina, na cidade Betim, mediante salrio de R$ 1.500,00 mensais. No dia 12/08/2001, comunicou sua demisso ao empregador. Cumpriu aviso prvio at o dia 11/09/2001. 2. At a presente data, a reclamada no quitou as parcelas rescisrias, fazendo jus o obreiro percepo das frias do perodo 2000/2001, acrescidas do tero constitucional, bem como, considerada a projeo do aviso prvio, ao 13 salrio (8/12), s frias proporcionais (1/12), acrescidas dos tero constitucional e ao saldo de salrio de setembro (11 dias), sem o prejuzo do FGTS sobre as verbas rescisrias (saldo de salrio e 13 salrio). 3. Como as verbas rescisrias no foram pagas at o primeiro dia til posterior ao trmino do aviso prvio trabalhado, conforme dispe o art. 477, 6, alnea a da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio (multa do art. 477, 8, da CLT). Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT).
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4. A r no se dignou em efetuar os reajustes de salrio garantidos pelas convenes coletivas da categoria (cpias anexas), nos meses de setembro/99 e setembro/2000, no importe de 10% e 5%, respectivamente. Portanto, o obreiro faz jus ao pagamento das diferenas salariais respectivas, a partir dos meses supra, e seus reflexos no adicional de periculosidade, adicional noturno, horas extras, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS. 5. No exerccio das funes de frentista de posto de gasolina, o autor trabalhava em contato permanente com agentes periculosos inflamveis (gasolina, leo diesel e lcool), reconhecidos na NR/16 do Ministrio do Trabalho. Como jamais recebeu qualquer verba pela prestao de servios em tal situao mais gravosa sua vida, restaram violadas as normas contidas no art. 7, XXIII, da CR/88 e no art. 193, da CLT. Faz jus, assim, ao pagamento do adicional de periculosidade, no importe de 30% sobre o salrio-base (Smulas 191 e 39 do C. TST e Smula 212 do STF), bem como aos seus reflexos no adicional noturno, horas extras, frias acrescidas do tero constitucional, gratificaes natalinas e FGTS, eis que habituais. 6. O autor sempre laborou em turnos ininterruptos de revezamento semanal, nos seguintes horrios que se encontram nos cartes de ponto: de 14:00 s 22:00 horas; de 22:00 s 06:00 horas; e, de 06:00 s 14:00 horas. Dispe o art. 73, 1 que a hora do trabalho noturno ser computada como de 52 minutos e 30 segundos. Nos termos do art. 73, 2, considera-se como noturno o trabalho executado entre 22:00 horas de um dia e 05:00 horas do dia seguinte. Portanto, nas semanas em que cumpria o horrio de 22:00 s 06:00 horas, a jornada do autor deve ser elastecida em mais uma hora pela aplicao da hora ficta noturna, sendo, portanto, de 9 horas. Conforme dispe o art. 73, caput, da CLT, o trabalho noturno deve ser pago com adicional de 20% sobre o valor da hora normal, o que jamais ocorreu. Assim, faz jus ao adicional noturno no perodo em que laborou de 22:00 horas s 06:00 horas, mesmo sobre aquelas aps as 05:00 horas da manh, tendo-se em vista que a situao mais gravosa sade do trabalhador no foi suprimida, conforme entendimento jurisprudencial dominante (smula 60, II, do TST). Faz jus, ainda, ao pagamento dos reflexos do adicional noturno nas horas extras, repousos semanais remunerados, feriados, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS. 7. Estabelece o art. 7, XIV da CR/88 que a jornada dos turnos ininterruptos de revezamento de seis horas dirias. In casu, o obreiro sempre laborou no sistema de revezamento, extrapolando, contudo, a jornada legal em 1h 45min nas semanas em que trabalhava de 14:00 s 22:00 horas e de 06:00 s 14:00 horas, e em 2h 45min, tendo em vista a hora ficta noturna (art. 73, 1, da CLT), na semana em que trabalhava no turno da madrugada. Assim, faz jus ao pagamento de horas extras, que devem ser pagas acrescidas do adicional legal (50%). Por serem habituais, geram reflexos nos repousos semanais remunerados, feriados, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS. II - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, impossibilitado de ver satisfeitas, de forma espontnea, as suas pretenses, requer a citao da r para, sob as penas da lei, comparecer audincia a ser designada e, querendo, apresentar defesa e acompanhar o processo at final sentena que, julgando procedentes os pedidos, condenar a r a pagar custas, despesas processuais e, ao autor, as seguintes parcelas: a) diferenas salariais decorrentes da ausncia de reajustes previstos nas CCT, nos meses 09/99 e 09/2000, no importe de 10% e 5%, respectivamente ............................................................................................. R$10.000,00; b) reflexos das diferenas salariais nas horas extras, adicional de periculosidade, adicional noturno, 13 salrio, frias acrescidas de 1/3 e FGTS......................................................................................................... R$3.500,00; c) adicional de periculosidade no importe de 30% do salrio-base ................................................ R$10.000,00; d) reflexos do adicional de periculosidade no adicional noturno, horas extras, frias acrescidas do tero constitucional, gratificaes natalinas e FGTS .................................................................................. R$3.500,00; e) adicional noturno de 20% para as horas laboradas de 22:00 s 06:00 h ..................................... R$3.000,00; f) reflexos do adicional noturno nas horas extras, repousos semanais remunerados, feriados, gratificaes natalinas, frias acrescidas de 1/3 e FGTS ........................................................................................ R$1.500,00; g) horas extras excedentes 6 hora diria, acrescidas do adicional de 50% .................................. R$10.000,00; h) reflexos das horas extras nos repousos semanais remunerados, feriados, gratificaes natalinas, frias acrescidas 1/3 e FGTS ....................................................................................................................... R$5.000,00; i) saldo de salrio de setembro (11 dias) ........................................................................................ R$400,00; j) 13 salrio proporcional (8/12) ................................................................................................... R$1.000,00; k) frias proporcionais (1/12), acrescidas do tero constitucional .................................................. a apurar; l) frias vencidas de 2000/2001, acrescidas do tero constitucional .............................................. R$2.000,00; m) FGTS sobre saldo de salrio e 13 salrio .................................................................................. a apurar; n) multa do 8, do art. 477, da CLT ............................................................................................... R$1.732,50; o) multa do art. 467 da CLT ............................................................................................................ a apurar.
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Tudo corrigido e com juros nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, ainda, seja intimada a r para juntar os cartes de ponto do autor, ao longo de todo o pacto laboral, sob pena de presumirem-se verdadeiros todos os horrios alegados nesta exordial (art. 355 c/c art. 359, do CPC). Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da r, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). D causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao... CONSIDERAES SOBRE A PEA ITENS ABORDADOS: Demisso (verbas rescisrias) Reajustes salariais decorrentes de instrumentos normativos Adicional de periculosidade Turnos ininterruptos de revezamento jornada de 6 horas Horas extras Adicional noturno Cartes de ponto No enunciado, so mencionados vrios locais. Portanto, deve-se ter ateno e identificar o local da prestao dos servios para fazer corretamente o endereamento. O direito dos frentistas ao adicional de periculosidade encontra-se jurisprudencialmente consagrado na Smula 39 do TST e na Smula 212 do STF. O turno ininterrupto de revezamento se caracteriza quando h prestao do trabalho em turnos que perfazem as 24 horas do dia ou que abrangem parte do horrio diurno e do noturno de modo prejudicial sade do trabalhador (OJ 360 da SDI-I). Ressalte-se, por oportuno, que, na poca tratada pela questo (ano de 2001), o entendimento majoritrio era de que o trabalhador continuaria com seu intervalo legal (de 15 minutos), devendo-se cobrar apenas as horas extras. Assim, o correto seria considerar a jornada legal e no a efetivamente desempenhada. Sendo a jornada legal de 6 horas, o intervalo era realmente o de 15 minutos (mesmo que o empregado trabalhasse, efetivamente, em jornada superior). No entanto, a partir de abril de 2010, o TST fixou novo entendimento (OJ 380 da SDI-1). Agora, se a extrapolao da jornada for habitual (como ocorreu neste caso), o trabalhador ter direito de pleitear o intervalo intrajornada de 01 hora e, consequentemente, devemos cobrar 1 hora extra ficta por dia pela no concesso do intervalo mnimo (art. 71, 4 da CLT c/c OJ 307, SDI-I do TST).
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INICIAL 06 JOS ETERNAMENTE TERCEIRIZADO x ADSERVALM LTDA + 1 ENUNCIADO JOS ETERNAMENTE TERCEIRIZADO foi contratado por ADSERVALM LTDA para prestar servios para a empresa TOMADORA PARA SEMPRE LEGAL LTDA, para exercer a funo de faxineiro, no dia 20/01/2003, mediante um salrio mensal de R$260,00. Sempre trabalhou em Nanuque, no horrio de 07:00 s 19:30 horas, usufruindo apenas de meia hora de intervalo, de 2 a 6 feira, conforme cartes de ponto. No dia 31/03/2004, foi dispensado pelo Gerente de sua empregadora, sem nenhum motivo, apenas lhe informando que era para comparecer no sindicato da categoria, no prazo de 10 dias, para o acerto rescisrio, o que restou em nada, pois l no compareceu nenhum representante da empresa, conforme declarao do sindicato. Ao longo de todo o pacto, somente recebeu salrio bsico e gratificao natalina. Faa a defesa dos interesses do Jos Terceirizado. Pode inventar os dados das partes. DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I Dados gerais Local da prestao do trabalho: Nanuque Admisso: 20/01/03 terceirizao permanente Sada: 31/03/2004 Funo: faxineiro Remunerao: R$ 260,00 mensais II Itens da petio: a) Responsabilidade da 2 corr A terceirizao era de atividade-meio e poderia ser permanente (Smula 331, III, do TST). Responsabilidade subsidiria da 2 corr, por culpa in eligendo, in vigilando (Smula 331, IV, do TST). b) Dispensa imotivada verbas rescisrias: saldo de salrio (31 dias); aviso prvio; 13 salrio de 2004 (4/12); frias proporcionais acrescidas do tero constitucional (3/12); FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio; indenizao de 40% sobre o FGTS; multas dos arts. 477 e 467, da CLT; liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade, e CD/SD. c) Frias - perodo 2003/2004, simples. d) Jornada pedir intimao para juntar cartes de ponto e) pedir baixa da CTPS (30/04/2004 com a projeo do aviso prvio, nos termos da OJ 82, SDI-I do TST) Intervalo de 30 minutos 01 hora extra por dia pela concesso do horrio do intervalo menor que o mnimo legal (01 hora), conforme art. 71, 4 da CLT c/c OJ 307, SDI-I do TST. De 07 s 19:30 h segunda a sexta = 12 h por dia = 4 horas extras por dia Adicional de 50% e reflexos em RSR, aviso prvio, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS acrescido da indenizao de 40%. RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Nanuque - MG (Espao de 10 linhas) JOS ETERNAMENTE TERCEIRIZADO, brasileiro, solteiro, faxineiro, portador da CI n..., CTPS n..., srie n..., CPF n..., residente e domiciliado em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, vem, por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), respeitosamente, ajuizar AO TRABALHISTA em face de ADSERVALM LTDA, empresa de prestao de servios regularmente constituda, com sede em Nanuque, MG, em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP>, inscrita no CNPJ sob o nmero..., e de TOMADORA PARA SEMPRE LEGAL LTDA, empresa tambm regularmente constituda, sediada em Nanuque, MG, em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP>, CNPJ <n do CNPJ>, pelas seguintes razes de fato e de direito.
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I. DOS FATOS E FUNDAMENTOS I.1 DA RELAO JURDICA. DO LITISCONSRCIO PASSIVO. DA RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. 1. O autor foi contratado pela 1 corr, via contrato de trabalho por prazo indeterminado, nos moldes da CLT, para exercer a funo de faxineiro na 2 corr. 2. Ao que pese ser essa uma atividade-meio da 2 corr e, por conseguinte, lcita a terceirizao, a sua incluso e manuteno no plo passivo da demanda se justifica, visto que vrios direitos do autor foram lesados e que esta, 2 corr, teve culpa in eligendo e in vigilando, da qual ressai sua responsabilidade subsidiria pelos crditos trabalhistas do obreiro, nos termos do art. 186 do CC e Smula 331, IV, do TST. I.2 DO INCIO E FIM DO CONTRATO - DAS VERBAS RESCISRIAS. 1. O autor foi contratado pela 1 corr para prestar servios para a 2 corr, no exerccio da funo de faxineiro, no dia 20/01/2003, mediante um salrio de R$260,00 mensais. No dia 31/03/2004, foi sumariamente dispensado ficando desobrigado do cumprimento do aviso prvio. 2. Tendo em vista que a dispensa foi imotivada e que at o momento no foi dada baixa em sua CTPS e no recebeu qualquer parcela rescisria, faz jus o obreiro baixa de sua CTPS (30/04/2004), considerando-se a projeo do aviso prvio (OJ 82, SDI-I), e ao pagamento de: saldo de salrio do ms de maro; aviso prvio indenizado; 13 salrio (4/12); frias proporcionais (3/12) e frias vencidas simples (uma vez que jamais gozou frias), todas acrescidas do tero constitucional; recolhimento do FGTS sobre o saldo de salrio, 13 salrio e aviso prvio; indenizao de 40% sobre o FGTS. Faz jus tambm entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa da r. 3. Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da dao do aviso prvio, conforme dispe o art. 477, 6, alnea b da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio. Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467 da CLT). I.3 DA JORNADA DE TRABALHO 1. Ao longo de todo o pacto, sempre laborou o autor no horrio de 07:00 s 19:30 horas, de 2 a 6 feira, sempre com 30 minutos de intervalo para descanso e refeio. 2. Conforme art. 71 da CLT, por ter jornada superior a 6 horas de labor dirio, faz jus o autor a um intervalo de, no mnimo, uma hora para refeio e descanso. Uma vez que o obreiro gozava apenas 30 minutos a ttulo de intervalo, caso de pagamento da integralidade do perodo destinado ao repouso e alimentao como hora extraordinria, devidamente acrescida do adicional de 50%, nos termos do pargrafo 4 do artigo 71, da CLT. Nesse sentido tambm o entendimento da Orientao Jurisprudencial n 307 da SDI-I/TST. 3. Uma vez que tambm restou violada a jornada mxima legal de 8 horas dirias, o autor faz jus ao pagamento de 4 horas extras dirias acrescidas do adicional de 50%, conforme preceitua o art. 7 inciso XVI, da CR/88 pela extrapolao da carga horria. 4. Habituais, as horas extras geram reflexos nos descansos semanais remunerados (domingos e feriados), nas gratificaes natalinas, nas frias acrescidas do tero constitucional, no aviso prvio indenizado, FGTS acrescido da indenizao de 40%. II - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, impossibilitado de ver satisfeitas, de forma espontnea, as suas pretenses, requer a citao das corrs para, sob as penas da lei, comparecerem audincia a ser designada e, querendo, apresentarem defesa e acompanharem o processo at final sentena que, julgando procedentes os pedidos, determinar que as rs procedam baixa da CTPS e entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa da r, bem como condenar ambas, a segunda de forma subsidiria primeira, a pagar custas, despesas processuais e, ao autor, as seguintes parcelas: a) saldo de salrio (maro/04) ........................................................................................................ R$ 260,00; b) aviso prvio ............................................................................................................................. R$ 260,00; c) 13 salrio (4/12) ......................................................................................................................... R$ 86,67; d) frias proporcionais (3/12) + 1/3................................................................................................. R$ 86,67;
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e) frias vencidas simples + 1/3 ..................................................................................................... R$ 346,67; f) indenizao de 40% sobre o FGTS ............................................................................................. R$ 144,21; g) multa do art. 477, 8, da CLT.................................................................................................... R$ 260,00; h) multa do art. 467 da CLT ............................................................................................................ R$ 443,04; i) uma hora extra (ficta) acrescida do adicional de 50%, por dia laborado, pela ausncia da concesso do intervalo mnimo de uma hora .......................................................................................................................... R$ 278,47; j) quatro horas extras dirias acrescidas do adicional de 50% pela extrapolao da carga horria R$ 2.227,73; k) reflexos das horas extras nos dias de descanso (domingos e feriados), gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%............ R$ 1.253,10 l) FGTS sobre saldo de salrio, 13 salrio e aviso prvio ............................................................. R$ 48,53 Tudo devidamente corrigido e acrescido dos juros legais nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, ainda, sejam intimadas as corrs para juntar os cartes de ponto do autor, ao longo de todo o pacto laboral, sob pena de presumirem-se verdadeiros todos os horrios alegados nesta exordial (art. 355 c/c art. 359, do CPC). Requer provar o alegado por todos os meios em direito admitidos, em especial a prova documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal dos representantes das corrs, o que fica desde j requerido, sob pena de confisso. D causa o valor de R$ 5.695,09. Nestes termos, pede deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao... CONSIDERAES SOBRE A PEA ITENS ABORDADOS: Terceirizao lcita Smula 331, III, do TST Responsabilidade subsidiria - Smula 331, IV, do TST Jornada intervalo - horas extras Dispensa imotivada verbas rescisrias Faa uma leitura atenta da Smula 331 do TST.
Atentar quanto ao plo passivo da ao, que deve ser proposta tanto contra a empresa fornecedora de mode-obra (empregadora) quanto contra a tomadora. Isso porque, como visto na pea, apesar da terceirizao ter sido lcita (tratava-se de atividade de conservao e limpeza Smula 331, III, do TST), a empresa tomadora responsvel pelos crditos trabalhistas do obreiro. No entanto, tal responsabilidade subsidiria, por culpa in vigilando ou in eligendo - Smula 331, IV, do TST. A empresa tomadora tinha que ter controlado, fiscalizado a empresa prestadora. Como no o fez, dever garantir o pagamento dos crditos decorrentes da relao de emprego se a empresa prestadora no o fizer. Destaca-se que h dois pedidos de horas extras diferentes. So feitos separadamente porque h dois fundamentos distintos. Primeiro, pede-se o pagamento de horas extras porque trabalhou efetivamente durante parte do intervalo (30 minutos) que destinado a refeio e descanso. Aplicao do art. 71, caput e 4, da CLT. Ressalte-se que tambm poderia ser adotada a outra teoria quanto ao intervalo concedido a menor, em que pleiteia-se apenas o quantum faltante para o mnimo legal e no se computa na jornada o perodo concedido para descanso (posio minoritria). Depois, pede-se o pagamento de horas extras pela extrapolao da jornada legal. Aplicao do art. 7, XXIII e XVI, da CR/88.
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INICIAL 08 JOO DE DEUS x ESPECULADORA TRABALHO TEMPORRIO LTDA ENUNCIADO Voc foi procurado em seu escritrio por Joo de Deus, que declarou: - ter trabalhado para Especuladora Trabalho Temporrio Ltda, empresa registrada no Ministrio do Trabalho, com sede na rua dos Exploradores, n 171, bairro do Aproveitamento, em Belo Horizonte, de 04 de fevereiro de 2002 a 18 de maio de 2002; - quando de sua contratao fora designado para prestar servios de pintor para a Construtora Esquivando Ltda, empresa tambm sediada em Belo Horizonte, em obra sob a responsabilidade desta, na Av. Amazonas, n 2345, ali tendo permanecido at a data de sua dispensa; - a empresa de trabalho temporrio vinha fornecendo a mo-de-obra para a construtora desde que esta ajustara a construo do prdio onde trabalhara Joo de Deus, h cerca de 2 anos, tudo mediante sucessivos contratos concludos com oficiais, meio-oficiais e serventes. Os nicos empregados da construtora na obra eram os apontadores e o mestre de obras; - como pintor, ajustara o salrio de R$100,00 por dia, com recebimento semanal feito aos sbados; - prestava suas atividades de 08:00 s 18:00 horas, de segunda a sbado, com uma hora de intervalo; - trabalhava com tinner, tinta a leo, solventes e outros elementos nocivos sade, sem que recebesse qualquer equipamento de proteo individual; - quando de sua dispensa, comunicada pelo mestre de obras, tomara conhecimento de que o Juiz de Direito da 2 Vara de Falncias decretara a falncia de sua empregadora empresa de trabalho temporrio motivo pelo qual no mais poderia prestar suas atividades na obra e que deveria procurar o sndico da massa falida para tentar habilitar eventual crdito seu no juzo falimentar; - o ltimo recebimento de salrio referia-se semana de 05 a 11 de maio. Joo de Deus entregava os recibos salariais relativos ao perodo de fevereiro a 11 de maio/2002 onde se verifica que durante todo o perodo do contrato de trabalho fora feito o pagamento de R$600,00 a cada semana. Os dados relativos qualificao das partes que no foram fornecidos so de livre escolha do aluno. DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I Dados gerais Local da prestao do trabalho: Belo Horizonte Admisso: 04/02/02 Sada: 18/05/2002 dispensa imotivada no houve aviso prvio (c/ projeo: 17/06/02) Funo: pintor Remunerao: R$ 100,00, por dia, pagamento aos sbados II Itens da petio: a) Do vnculo de emprego A terceirizao foi ilcita por que: 1) no observou o art. 2 da Lei n. 6.019/74 (a tomadora vinha firmando contratos sucessivos com a prestadora h dois anos); 2) foi por prazo superior a 3 meses (prorrogveis por mais 3 meses) - art. 10 da Lei 6.019/74. Formao do vnculo diretamente com a tomadora dos servios (Smula 331, I, do TST e art. 9 da CLT) com responsabilidade solidria da prestadora pelo ato ilcito art. 927 c/c 942 do CC. No se reconhecendo a ilicitude da terceirizao, a tomadora responderia subsidiariamente, por culpa in vigilando (Smula 331, IV, do TST). No entanto, em virtude da falncia da empresa prestadora de mo de obra, responder solidariamente (art. 16 da Lei 6.019/74). b) Extino do contrato - dispensa imotivada: 07 dias de saldo de salrio; 5/12 de 13 de 2002; 4/12 de frias proporcionais acrescidas de 1/3; aviso prvio; FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio; indenizao de 40% sobre o FGTS; multas dos arts. 477 e 467, da CLT; liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade, e CD/SD. c) RSR no era pago, pois, recebia por dia trabalhado, aos sbados (art. 7, 2 da Lei 605/49).
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d) Adicional de insalubridade: contato permanente com tnner, solventes, etc; requerer percia para fixar o percentual que deve ser pago sobre o salrio mnimo (art. 7, XXIII, da CR/88 c/c art. 192 da CLT). e) Jornada pedir intimao para juntar cartes de ponto Intervalo de 1 hora De 08 s 18 h. segunda a sbado = 9 * 6 = 54 44 = 10 horas extras por semana Adicional de 50% e reflexos em RSR, aviso prvio, 13 salrio, frias acrescidas de 1/3, FGTS, indenizao de 40% sobre o FGTS. f) Pedir baixa na CTPS (17/06/2002, com a projeo do aviso prvio OJ 82, SDI-I do TST). RESPOSTA EXMO. SR. JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE MG (Espao de 10 linhas) JOO DE DEUS, brasileiro, solteiro, pintor, portador do CPF n..., da CI n... e da CTPS n..., srie n..., residente e domiciliado em..., vem, por seu advogado (procurao anexa), propor AO TRABALHISTA em face de MASSA FALIDA DE ESPECULADORA TRABALHO TEMPORRIO LTDA, empresa sediada na rua dos Exploradores, n 171, bairro do Aproveitamento, em Belo Horizonte MG, inscrita no CNPJ sob o n..., e CONSTRUTORA ESQUIVANDO LTDA, empresa tambm sediada nesta Capital, na Av. Amazonas, n 2345, bairro..., CEP..., inscrita no CNPJ sob o n..., pelos fatos e fundamentos que passa a expor: I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. Em 04/02/02, foi o autor contratado pela 1 corr para prestar servios de pintor para a 2 corr, mediante salrio de R$ 100,00 por dia. 2. Formalmente, o contrato celebrado entre a 1 corr e o autor era contrato de trabalho temporrio, regulado pela Lei n. 6.019/74. Observa-se, entretanto, que o fornecimento de mo-de-obra tomadora era de forma permanente (h cerca de dois anos), mediante contratos sucessivos. Ademais, os nicos empregados da construtora eram os apontadores e o mestre de obras. Os demais trabalhadores prestavam servios mediante contrato temporrio. V-se, assim, que ocorria uma contratao definitiva na prpria atividade-fim da empresa, camuflada de contratao temporria, que no se enquadra em qualquer das hipteses que possibilitam a contratao por interposta pessoa (art. 2 da Lei n. 6.019/74). , pois, clarividente a inequvoca inteno fraudulenta das corrs, o que atrai a aplicao do art. 9 da CLT. Ainda que assim no se entenda, no poderia subsistir validamente a contratao nos moldes da Lei 6.019/74, vez que o vnculo perdurou por mais de 03 meses, limite expresso no art. 10 da referida Lei. Assim, tanto em decorrncia da fraude como da irregularidade no prazo na contratao, deve ser declarado nulo o contrato de trabalho temporrio celebrado entre a 1 corr e o autor. Uma vez que o autor prestava servios de forma pessoal, no eventual, onerosa e subordinada diretamente aos prepostos da 2 corr, tem-se que ele era em verdade seu empregado. Logo, deve ser reconhecida a formao do vnculo laboral diretamente entre autor e 2 corr (Smula 331, I, do TST), devendo ser retificada a CTPS do obreiro. Sendo, ainda, responsvel solidariamente a 1 r, em razo do concurso na fraude (arts. 187, 927 e 942 do CC). Na eventualidade de assim no entender este D. Juzo, permanecendo o vnculo com a 1 corr, esse deve ser nos moldes da CLT. Mesmo que fosse lcita a terceirizao, o que se diz somente por argumentar, ainda assim, responde a 2 corr de forma solidria pelos crditos do obreiro, em virtude da falncia da empresa prestadora, 1 corr, nos termos do art. 16 da Lei 6.019/74. 3. Em 18/05/02 foi extinto o contrato de trabalho firmado entre autor e a 1 corr, at o momento, no foi dada baixa na CTPS do autor. Tampouco recebeu qualquer parcela rescisria, fazendo jus o obreiro, portanto, baixa de sua CTPS, considerando-se a projeo do aviso prvio (OJ 82, SDI-I), e ao pagamento de: 7 dias de saldo de salrio (ltima semana); aviso prvio; 13 salrio proporcional (5/12); recolhimento de FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 proporcional (Smula 305, TST e art. 18, Lei 8036/90); frias proporcionais acrescidas do tero constitucional (4/12) e indenizao de 40% sobre o FGTS, bem como entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa das corrs. 4. Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da dao do aviso prvio, conforme dispe o art. 477, 6, alnea b da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio (multa do art. 477, 8, da CLT). Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467, da CLT). 5. O autor trabalhava de 08:00 s 18:00 h., com uma hora de intervalo, de segunda-feira a sbado, cumprindo, portanto, uma carga semanal de 54 horas. Verifica-se, assim, que a jornada mxima legal de 8 horas dirias e 44 horas semanais, garantida no art. 7, XIII, CR/88, era extrapolada em 10 horas, por semana. Preceitua o art. 7, inciso XVI da CR/88 que, havendo trabalho extraordinrio, este ter remunerao superior em, no mnimo, 50% a do normal. Logo, faz jus o autor ao pagamento das referidas horas extras, acrescidas do adicional de 50% (art. 7, XVI da CR/88). Uma vez que prestadas habitualmente, tambm faz jus aos seus reflexos no repouso
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semanal remunerado, frias acrescidas do tero constitucional, 13 salrio, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% do FGTS. 6. Conforme o art. 7, inciso XV da CR/88 assegurado aos trabalhadores o direito ao descanso remunerado, a cada semana, preferencialmente aos domingos. Muito embora este descanso tenha sido concedido pela r, o mesmo no era remunerado, visto que o autor era remunerado apenas pelos dias trabalhados, j que trabalhava seis dias e recebia R$600,00, por semana, conforme demonstram os recibos salariais (art. 7, 2 da Lei 605/49). Logo, faz jus, ao pagamento dos repousos semanais durante todo o pacto laboral, no importe de um dia normal de trabalho, bem como s diferenas da gratificao natalina, das frias acrescidas do tero constitucional e dos depsitos de FGTS, tomando por base o salrio acrescido do repouso. 7. O autor trabalhava em contato permanente com tinner, tinta a leo e solventes, sem qualquer proteo contra a nocividade de tais agentes, a qual reconhecida na NR/15 do Ministrio do Trabalho. Estabelece o art. 192 da CLT, que nos trabalhos em condies insalubres acima dos limites de tolerncia, assegurada a percepo de um adicional de insalubridade de 10%, 20% ou 40% do salrio mnimo, conforme o grau de risco seja mnimo, mdio ou mximo sade. Como jamais recebeu qualquer verba pela prestao de servios em tal situao mais gravosa sua sade, restou violada a norma contida no art. 7, XXIII, da CR/88. Assim, o autor faz jus ao pagamento do adicional de insalubridade, em grau a ser fixado por percia. Tambm tem direito aos reflexos de tal adicional nas horas extras, frias acrescidas do tero constitucional, 13 salrio, aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%. II DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, impossibilitado de ver satisfeitas, de forma espontnea, as suas pretenses, requer a citao das corrs para, sob as penas da lei, comparecerem audincia a ser designada e, querendo, apresentarem defesa e acompanharem o processo at final sentena que julgar procedentes os pedidos para declarar a nulidade do contrato firmado entre o autor e a 1 corr, reconhecer o vnculo de emprego com a 2 corr, determinando que se proceda a retificao e baixa da CTPS, e, ainda que esse d. Juzo no entenda nulo o contrato com a primeira corr, em qualquer caso, condenar ambas, SOLIDARIAMENTE, a entregar as guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa das rs, bem como a pagar custas, despesas processuais e, ao autor, as seguintes parcelas: a) saldo de salrio (01 semana) ....................................................................................................... R$ 600,00; b) aviso prvio indenizado .............................................................................................................. R$ 3.000,00; c) 5/12 de 13 proporcional ............................................................................................................. R$ 1.250,00; d) 4/12 de frias proporcionais + 1/3 .............................................................................................. R$ 1.333,33; e) Depsitos do FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 proporcional.............................. R$ 431,65; f) indenizao de 40% sobre o FGTS ............................................................................................. R$ 443,20; g) multa do art. 477, 8, CLT ........................................................................................................ R$ 3.000,00; h) multa do art. 467 da CLT ............................................................................................................ a apurar; i) 10 horas extras por semana ......................................................................................................... R$ 4.090,91; j) reflexos das horas extras no repouso semanal remunerado, 13 salrio, frias +1/3, FGTS+40% e aviso prvio R$ 2.045,45; k) repouso semanal remunerado durante todo o pacto .................................................................... R$ 1.300,00; l) reflexo do repouso no FGTS +40%, 13 salrio, frias +1/3 ...................................................... R$ 400,00; m) adicional de insalubridade........................................................................................................... R$ 5.400,00; n) reflexo do adicional de insalubridade nas horas extras, frias +1/3, 13 salrio, aviso prvio e FGTS + 40% R$ 1.782,00. Tudo corrigido e com juros nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, ainda, sejam intimadas as corrs para juntar os cartes de ponto do autor, ao longo de todo o pacto laboral, sob pena de presumirem-se verdadeiros todos os horrios alegados nesta exordial (art. 355 c/c art. 359, do CPC). Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal das rs, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). D causa o valor de R$ 25.075,55. Termos em que pede e espera deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
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CONSIDERAES SOBRE A PEA ITENS ABORDADOS: Terceirizao ilcita Lei n. 6.019 e Smula 331, I e IV, do TST Adicional de insalubridade Jornada horas extras Dispensa imotivada verbas rescisrias RSR
Fazer uma leitura atenta do Smula 331 do TST e da Lei 6.019/74 que trata do trabalho temporrio, casos de cabimento, prazo de vigncia, responsabilidade. Atentar quanto ao polo passivo da ao: esta deve ser proposta tanto contra a empresa fornecedora de mode-obra (empregadora) quanto contra a tomadora. Isso porque, como visto na pea, houve fraude na contratao, de forma que ambas respondem pelas obrigaes trabalhistas (a primeira como responsvel extracontratual vez que participou do ilcito arts. 187 c/c 927 c/c 942 do Cdigo Civil de 2002; a segunda responde por que o vnculo passa a se configurar com ela). A responsabilidade de ambas , pois, solidria. No entanto, se o juiz entender que deve manter o vnculo com a empresa prestadora, no obstante a terceirizao ilcita, a tomadora continua solidariamente responsvel - art. 927 e 942 do CC. Isto ocorreria numa hiptese de terceirizao ilcita quando, por exemplo, a lei veda o vnculo com a tomadora, caso tpico do art. 37, II, da CR/88, onde se exige o concurso pblico para a formao do vnculo com a administrao pblica direta e indireta, tomadora dos servios. Outro fundamento da responsabilidade solidria da 2 corr a falncia da empresa prestadora art. 16 da Lei 6.019/74, quando a terceirizao for lcita. Lado outro, se o juiz entender que no houve fraude, que foi regular a contratao, a empresa tomadora continua sendo responsvel. Mas, tal responsabilidade subsidiria, por culpa in vigilando e/ou in eligendo - Smula 331, IV, do TST. A empresa tomadora tinha que ter controlado, fiscalizado a empresa prestadora. Como no o fez, dever garantir o pagamento dos crditos decorrentes da relao de emprego, se a empresa prestadora no o fizer. Deve-se observar que, como recebia por semana, no lhe era pago o repouso semanal remunerado, regulado pela Lei 605/49, inobstante desfrutasse do mesmo (no trabalhava aos domingos). Tambm sugerimos uma verificao das condies em que devido o adicional de insalubridade, o qual compe a base de clculo das horas extras, alm de refletir em outras verbas (no no repouso semanal remunerado vez que a base de clculo do adicional j remunera os dias de repouso). Uma peculiaridade a respeito da base de clculo do adicional de insalubridade: a CLT estabelece que ele incide sobre o salrio mnimo (art. 192). No entanto, o STF, por meio da smula vinculante n 4, entendeu que o salrio mnimo no pode ser usado como indexador e, por conseguinte, como base de clculo do referido adicional mas, enquanto no houver uma nova lei definindo qual seja a base de clculo, continua sendo o salrio mnimo. Em funo desse entendimento, o TST cancelou a smula 17 e a alterou smula 228, estabelecendo que a base de clculo passou a ser o salrio base, salvo norma mais favorvel. Ocorre que foi ajuizada uma reclamao constitucional contra a nova redao da smula 228, do TST, por contrariar a smula vinculante. O STF, em sede de liminar, suspendeu a eficcia da smula 228 do TST naquilo que contrariar a sua smula vinculante 4. Ocorre que, at a presente data, no houve a fixao, por lei, de outra base de clculo para o adicional de insalubridade. Assim, at que seja promulagada a lei, o entendimento esposado pelo STF de que a base de clculo a ser adotada o salrio mnimo, salvo se existir norma mais favorvel prevendo piso salarial ou salrio profissional. Obs.: Sobre o tema, veja o tpico GRUPO SALRIO MNIMO na apostila de Direito Material, quando tratamos de salrio.
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INICIAL 21 JOS TERCEIRIZADO x ADSERVALGO LTDA + 1 ENUNCIADO Jos Terceirizado foi contratado por ADSERVALGO LTDA para prestar servios para a empresa TOMADORA ILEGAL LTDA, para exercer as funes de soldador, no dia 20/01/2003, mediante um salrio mensal de R$260,00. Sempre trabalhou no horrio de 07:00 s 19:30 horas, usufruindo apenas de meia hora de intervalo, de 2 a 6 feira, conforme controle de frequncia estabelecido, controlado e fiscalizado pela empresa tomadora. No dia 31/03/2004, foi dispensado pelo Gerente da empresa cliente, uma vez que estava insatisfeito com os servios prestados. Compareceu na empresa terceirizada para receber os salrios do ms, o que foi em vo. Apenas estipularam que deveria comparecer no sindicato da categoria para o acerto rescisrio, o que tambm no restou em nada, pois l no compareceu nenhum representante da empresa, conforme declarao do sindicato. Ao longo de todo o pacto, somente recebeu salrio bsico e gratificao natalina. Faa a defesa dos interesses do Jos Terceirizado, que, aps assinar procurao e declarao de pobreza, tambm lhe contou que na empresa cliente havia um outro soldador, de nome Joo Tranquilo, contratado no dia 03/01/1999 como auxiliar de servios gerais e posteriormente promovido a soldador, no dia 02/01/2003, que percebia salrio igual a R$360,00. Voc consultou os instrumentos normativos da empresa cliente, localizada em Aimors, e pde perceber que o piso da categoria era de R$460,00. Consultou tambm a junta comercial e obteve cpia do contrato social da empresa onde consta que a atividade da empresa tomadora a de metalurgia. Indagado, Jos lhe informou que trabalhava com solda de peas para fornecimento a vrias montadoras de veculos de Minas Gerais e So Paulo. O extrato da CEF demonstra que no foi efetuado nenhum depsito no ano de 2004. Invente os dados das partes. DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I Dados gerais Local da prestao do trabalho: Aimors Admisso: 20/01/03 Sada: 31/03/2004 dispensa imotivada no houve aviso prvio (c/ projeo: 30/04/04) Funo: soldador Remunerao: R$ 260,00 mensais II Itens da petio: a) Do vnculo de emprego A terceirizao era da atividade-fim e para ser lcita teria que ser nos moldes da contratao temporria (Lei 6.019/74), o que no ocorreu. Nulidade do contrato de terceirizao Demonstrar a formao do vnculo diretamente com a tomadora dos servios (Enunc. 331, I, do TST e art. 9 da CLT) e da existncia, entre autor e 2 corr, dos 5 requisitos que configuram a relao de emprego (arts. 2 e 3, da CLT). Responsabilidade solidria da prestadora pelo ato ilcito arts. 186 e 927 c/c 942 do CC/02. 1 Pedido eventual e sucessivo: mantendo-se o vnculo com a prestadora, a tomadora continua solidariamente responsvel porque se beneficiou dos servios prestados e agiu em conluio com a prestadora - arts. 927 c/c 942 do CC/02. 2 Pedido eventual e sucessivo: no se reconhecendo a ilicitude da terceirizao, ainda assim a tomadora responder subsidiariamente, por culpa in vigilando - Smula 331, IV, do TST. b) Extino do contrato - dispensa imotivada: 31 dias de saldo de salrio; 4/12 de 13 de 2004; 3/12 de frias proporcionais + 1/3; aviso prvio; FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio; indenizao de 40% do FGTS; multas dos arts. 477 e 467, da CLT; liberao das guias TRCT, com a chave de conectividade, e CD/SD. c) Diferenas salariais - piso da categoria era R$460,00. Eventualmente, equiparao salarial. Ainda eventual e sucessivamente, aplicao por analogia do art. 12, alnea a da Lei 6.019/74 tratamento isonmico com Joo Tranquilo, que exercia funo de soldador a partir de 02/01/03 e recebia R$360,00. Reflexos em horas extras, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% sobre o FGTS. d) Jornada Requerer juntada dos cartes de ponto. De 07 s 19:30 h, com 30 minutos de intervalo, de segunda a sexta-feira
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O intervalo concedido era menor que o mnimo legal. De acordo com a Orientao Jurisprudencial n 307 da SDII/TST, a concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo gera para o empregado o direito ao pagamento, como extraordinrio, da integralidade do perodo destinado ao repouso e alimentao, nos termos do pargrafo 4 do artigo 71, da CLT. Portanto, temos: 19h30 - 07h = 12h30min - 30min (intervalo) = 12 horas (jornada cumprida) 12h (jornada cumprida) 8h (jornada legal) = 4 horas extras pela extrapolao da jornada legal + 01 hora extra por dia pela no concesso do intervalo em sua integralidade. NOTA: A anlise da extrapolao de jornada feita por dia trabalhado, posto que o empregado trabalhava apenas de segunda a sexta-feira. Adicional de 50% e reflexos em RSR, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% sobre o FGTS. e) FGTS no depositado. f) Frias perodo 03/04, simples. g) Pedir baixa da CTPS. RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da Vara do Trabalho de Aimors MG (Espao de 10 linhas em branco) JOS TERCEIRIZADO, brasileiro, solteiro, soldador, portador da CI n..., CTPS n..., srie..., CPF n..., residente e domiciliado em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, vem, por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), respeitosamente, ajuizar AO TRABALHISTA em face de ADSERVALGO LTDA, empresa de prestao de servios regularmente constituda, com sede em Aimors, MG, no endereo... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, inscrita no CNPJ sob o n..., e de TOMADORA ILEGAL LTDA, empresa tambm regularmente constituda, sediada em Aimors, MG, no endereo... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, inscrita no CNPJ sob o n..., pelas seguintes razes de fato e de direito. I. DOS FATOS E FUNDAMENTOS I.1 DO LITISCONSRCIO PASSIVO O autor foi contratado pela 1 corr, via contrato de trabalho por prazo indeterminado, nos moldes da CLT, para exercer as funes de soldador no fornecimento de peas automotivas para as empresas clientes da 2 corr, empresa metalrgica (contrato social anexo). Como se verifica, o autor estava inserido na dinmica empresarial da 2 corr, razo pela qual se pode-se concluir que se trata de terceirizao permanente de atividade-fim, no permitida pelo nosso ordenamento jurdico, bem como pela maioria da doutrina e jurisprudncia (Smula 331 do C. TST). Ademais, vale destacar que o autor estava sujeito a controle de jornada especialmente criado e fiscalizado pela 2 corr, bem como recebia ordens de seus prepostos, haja vista que, inclusive, foi dispensado pelo Gerente da 2 corr, fato este corroborado pela 1 corr, que apenas determinou o comparecimento do obreiro ao sindicato profissional para acerto rescisrio. Logo, era o autor subordinado 2 corr. Por ser o autor pessoa fsica que prestou os servios com pessoalidade (sem se fazer substituir por outrem), de forma no eventual (ao longo de todo o pacto), onerosa (recebendo salrios de R$260,00 mensais) e subordinada 2 corr, faz jus declarao da nulidade do contrato antes firmado com a 1 corr e ao reconhecimento da relao de emprego com a 2 corr, com consequente retificao da CTPS. Nesse sentido tambm a jurisprudncia, ex vi Smula 331, I do C. TST, segundo a qual, a contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios. Uma vez que as corrs praticaram ato ilcito em detrimento do autor, respondem elas de forma solidria pelos crditos do obreiro (art. 942 do Cdigo Civil), o que tambm justifica a incluso de ambas no plo passivo da demanda. Na eventualidade desse D. Juzo no entender pela nulidade do vnculo com a 1 corr, o que se admite apenas por amor ao debate, caso de manuteno do vnculo com a 1 corr, nos moldes da CLT, permanecendo a 2 corr, por fora de culpa in eligendo e in vigilando, subsidiariamente responsvel (smula 331, IV, TST).
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I.2 DO INCIO E FIM DO CONTRATO - DAS VERBAS RESCISRIAS O autor foi contratado pela 1 corr para prestar servios para a 2 corr, no exerccio das funes de soldador, no dia 20/01/2003, mediante um salrio de R$260,00 mensais. No dia 31/03/2004, foi sumariamente dispensado pelo gerente da 2 corr, fato este confirmado pela 1 corr. Assim, tendo em vista que a dispensa foi imotivada e que at o momento no foi dada baixa em sua CTPS e no recebeu qualquer parcela rescisria, faz jus o obreiro baixa de sua CTPS, considerando-se a projeo do aviso prvio (OJ 82, SDI-I), e ao pagamento de: saldo de salrio do ms de maro (31 dias); 13 salrio de 2004 (4/12); aviso prvio indenizado; frias proporcionais (3/12) e frias vencidas do perodo de 2003/2004, de forma simples, todas acrescidas do tero constitucional; recolhimento do FGTS sobre aviso prvio, saldo de salrio e 13 salrio (art. 18 da Lei 8.036/90 e Smula 305, do TST) e indenizao de 40% sobre o FGTS. Faz jus tambm entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa das rs. Como as verbas rescisrias no foram pagas no prazo de 10 (dez) dias contados da dao do aviso prvio, conforme dispe o art. 477, 6, alnea b da CLT, faz jus ao recebimento da multa prevista no 8 do mesmo artigo, no importe de 01 (um) ms de salrio (multa do art. 477, 8, da CLT). Caso perdure a mora aps a primeira assentada, devero as verbas rescisrias incontroversas ser pagas acrescidas de 50% (multa do art. 467 da CLT). I.3 DA DIFERENA SALARIAL I.3.1 DO PISO SALARIAL Tendo em vista a formao da relao de emprego com a 2 corr, aplicam-se ao autor os instrumentos normativos da categoria (anexos), que garantem piso salarial de R$460,00 mensais. Contudo, o autor sempre recebeu R$260,00 mensais. Logo, faz jus ao pagamento das diferenas salariais mensais, ao longo de todo o pacto, bem como seus reflexos nas horas extras, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. I.3.2 DA EQUIPARAO SALARIAL Na eventualidade absurda de no se deferir o pleito de pagamento do piso salarial, o autor faz jus equiparao salarial com o Sr. Joo Tranquilo. Isso porque dispe o art. 461 da CLT que a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador e na mesma localidade deve corresponder igual salrio. O autor sempre exerceu as mesmas funes, no mesmo estabelecimento que o paradigma, Sr. Joo Tranquilo, tambm empregado do ru. No entanto, o paradigma recebia salrio de R$ 360,00 mensais, enquanto o autor percebia salrio igual a R$ 260,00, o que configura a discriminao. Assim, estando atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, o autor faz jus equiparao salarial, com o paradigma acima indicado, e consequente pagamento das diferenas salariais, ao longo de todo o pacto laboral, bem como o pagamento de seus reflexos em horas extras, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% sobre o FGTS. I.3.3 DO TRATAMENTO ISONMICO E, ainda que esse D. Juzo entenda pela manuteno do vnculo de emprego com a prestadora, o que se admite apenas por argumentar, devem ser pagas as diferenas salariais, sob o fundamento da isonomia. Conforme disposto no art. 12, alnea a da Lei 6.019/74, o trabalhador temporrio tem direito mesma remunerao percebida pelos empregados da mesma categoria da empresa tomadora, de forma a se evitar discriminao. Desta forma, tambm se aplica ao autor o piso salarial imposto a todos os empregados da empresa tomadora (2 corr), qual seja, R$460,00 mensais. No entanto, o autor sempre recebeu R$ 260,00 mensais, o que configura a leso. Desse modo, faz jus s diferenas salariais mensais, ao longo de todo o pacto, bem como seus reflexos nas horas extras, aviso prvio, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, FGTS e indenizao de 40%. Na eventualidade deste d. juzo entender que o autor no faz jus ao pagamento do piso salarial, previsto nos instrumentos normativos, ainda assim, faz jus o autor ao pagamento de diferenas salariais. Isso porque, os funcionrios da tomadora que trabalhavam com o autor, no exerccio das mesmas funes (como o caso do Sr. Joo Tranquilo, soldador da 2 corr), percebiam salrio de R$ 360,00 mensais, ao passo que o autor percebia apenas R$260,00 mensais.
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Assim, sob pena de restar configurada a discriminao vedada pelo art. 12, alnea a da Lei 6.019/74, o autor faz jus ao pagamento das diferenas salariais mensais, ao longo de todo o pacto, bem como seus reflexos em horas extras, aviso prvio, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, FGTS e indenizao de 40%. I.4 DA JORNADA DE TRABALHO Ao longo de todo o pacto, o autor laborou de 07:00 s 19:30 horas, de 2 a 6 feira, sempre com 30 minutos de intervalo, totalizando uma jornada de 12 horas, conforme constam dos controles de frequncia estabelecidos, controlados e fiscalizados pela 2 corr. Conforme art. 71 da CLT, por ter jornada superior a 6 horas de labor dirio, faz jus o autor a um intervalo de, no mnimo, uma hora para refeio e descanso. Uma vez que o obreiro gozava apenas 30 minutos a ttulo de intervalo, caso de pagamento da integralidade do perodo destinado ao repouso e alimentao como extraordinria, devidamente acrescida do adicional de 50%, nos termos do pargrafo 4 do artigo 71 da CLT. Nesse sentido tambm o entendimento da Smula 27 do TRT da 3 Regio e da Orientao Jurisprudencial n 307 da SDI-I/TST. Restou, ainda, ultrapassada a jornada mxima diria. Prev a Constituio no art. 7, XIII que a carga horria mxima de trabalho dirio de 8 horas, sendo que, havendo trabalho extraordinrio, este ter remunerao superior em, no mnimo, 50% a do normal (art. 7, XVI da CR/88). No entanto, o autor laborava 12 horas dirias, sem receber qualquer adicional. Logo, faz jus ao pagamento de 4 horas extras por dia, ao longo de todo pacto laboral, acrescidas do adicional de 50%. Habituais as horas extras, faz jus, ainda, aos seus reflexos no repouso semanal remunerado, frias acrescidas do tero constitucional, gratificaes natalinas, aviso prvio, e FGTS acrescido da indenizao de 40%. I.5 DAS FRIAS Estabelece o art. 134 da CLT que as frias sero concedidas por ato do empregador nos 12 (doze) meses subsequentes data em que o empregado tiver adquirido o direito, devendo o empregador pag-las em dobro, caso no o faa no perodo concessivo (art. 137 da CLT), acrescidas do tero constitucional (art. 7, inciso XVII da CR/88). In casu, o autor no gozou as frias referentes ao perodo 2003/04. Assim, faz jus ao recebimento das frias desse perodo de forma simples acrescidas do tero constitucional. I.6 DO FGTS De acordo com o art. 15 da Lei 8.036/90, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, at o dia 07 de cada ms, em conta bancria vinculada, a importncia correspondente a 8% da remunerao do ms anterior. Entretanto, conforme consta do extrato da Caixa Econmica Federal anexado, na conta vinculada do FGTS do obreiro no constam os depsitos relativos ao ano de 2004. Desse modo, faz jus o autor ao recebimento do FGTS incidente sobre as verbas remuneratrias do ano de 2004. II. DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, impossibilitado de ver satisfeitas, de forma espontnea, as suas pretenses, requer a citao das corrs para, sob as penas da lei, comparecerem audincia a ser designada e, querendo, apresentarem defesa e acompanharem o processo at final sentena que jugar procedentes os pedidos para declarar a nulidade do contrato firmado entre o autor e a 1 corr, reconhecer o vnculo de emprego com a 2 corr, determinando que se proceda retificao e baixa da CTPS, e a entrega das guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa das rs, bem como condenar ambas, SOLIDARIAMENTE, a pagar as custas e despesas processuais, e, ao autor, as seguintes parcelas: a) saldo de salrio (maro/04) ......................................................................................................... R$ 260,00; b) aviso prvio ................................................................................................................................. R$ 260,00; c) 13 salrio (4/12) ......................................................................................................................... R$ 86,67; d) frias proporcionais (3/12) + 1/3................................................................................................. R$ 86,67; e) frias vencidas simples + 1/3 ..................................................................................................... R$ 346,67; f) indenizao de 40% sobre o FGTS ............................................................................................. R$ 144,21; g) diferenas de FGTS no depositado .......................................................................................... R$ 90,13; h) FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio ............................................................ R$ 48,53; i) multa do art. 477, 8, da CLT.................................................................................................... R$ 260,00;
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j) multa do art. 467 da CLT ........................................................................................................... R$ 443,04; k) diferenas salariais pelo no pagamento do piso salarial da categoria, e seus reflexos em horas extras, 13 salrio, frias acrescidas de 1/3, aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%................. R$ 4.000,00; l) na eventualidade de indeferimento do pedido anterior, equiparao salarial com o paradigma Joo Tranquilo e consequente pagamento das diferenas salariais mensais, ao longo de todo o pacto, bem como seus reflexos em horas extras, 13 salrio, frias acrescidas de 1/3, aviso prvio, FGTS acrescido da indenizao de 40% R$ 2.000,00; m) na eventualidade de se manter o vnculo com a 1 corr, isonomia salarial em relao aos empregados da tomadora e consequente pagamento das diferenas salariais mensais, ao longo de todo o pacto, bem como seus reflexos horas extras, 13 salrio, frias acrescidas de 1/3, aviso prvio, FGTS acrescido da indenizao de 40% R$ 2.000,00; n) 01 hora extra acrescida do adicional de 50%, por dia laborado, pela ausncia da concesso do intervalo mnimo de uma hora ....................................................................................................................................... R$ 492,67; o) 04 horas extras dirias acrescidas do adicional de 50% pela extrapolao da carga horria R$ 3.941,36; p) reflexos das horas extras repouso semanal remunerado, frias acrescidas do tero constitucional, gratificaes natalinas, aviso prvio, e FGTS acrescido da indenizao de 40%........................................................................................................... R$2.217,02; Tudo devidamente corrigido e acrescido dos juros legais nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, ainda, seja intimada a r para juntar os cartes de ponto do autor, ao longo de todo o pacto laboral, sob pena de presumirem-se verdadeiros todos os horrios alegados nesta exordial (art. 355 c/c art. 359, do CPC). Requer os BENEFCIOS DA JUSTIA GRATUITA, eis que o autor pobre no sentido legal, conforme declarao de pobreza anexa, encontrando-se, inclusive, desempregado. Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da r, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). D causa o valor de R$ 16.676,97. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
CONSIDERAES SOBRE A PEA ITENS ABORDADOS: Terceirizao ilcita Smula 331, I e IV, do TST FGTS Jornada intervalo - horas extras Frias Dispensa imotivada verbas rescisrias Diferenas salariais, equiparao salarial e tratamento isonmico
Fazer uma leitura atenta do Smula 331 do TST e da Lei 6.019/74 que trata do trabalho temporrio, casos de cabimento, prazo de vigncia, responsabilidade. Atentar quanto ao polo passivo da ao: esta deve ser proposta tanto contra a empresa fornecedora de mode-obra (empregadora) quanto contra a tomadora. Isso porque, como visto na pea, a terceirizao era da atividadefim da empresa, de forma permanente, o que no admitido (Smula 331, I, do TST). A irregularidade na contratao faz com que ambas respondam pelas obrigaes trabalhistas (a primeira como responsvel extracontratual vez que participou do ilcito arts. 187 c/c 927 e 942, do Cdigo Civil. J a segunda responde por que o vnculo passa a se configurar com ela). A responsabilidade de ambas , pois, solidria.
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Podem ser feitos dois pedidos eventuais e sucessivos para que o silogismo fique mais completo: 1: Se o juiz entender que deve manter o vnculo com a empresa prestadora a tomadora continua solidariamente responsvel. Trata-se de responsabilidade aquiliana, extracontratual por ter se beneficiado dos servios prestados e ter agido em conluio com a prestadora - art. 927 do CC. 2: Se o juiz entender que no houve fraude, que foi regular a contratao, a empresa tomadora continua sendo responsvel. No entanto, tal responsabilidade subsidiria, por culpa in vigilando ou in eligendo - Smula 331, IV, do TST. A empresa tomadora tinha que ter controlado, fiscalizado a empresa prestadora, como no o fez, dever garantir o pagamento dos crditos decorrentes da relao de emprego se a empresa prestadora no o fizer. O pedido de diferenas salariais pelo no pagamento do piso da categoria tem como fundamento a existncia de instrumentos normativos que asseguram tal direito. Assim, como o vnculo de emprego formou-se diretamente com a empresa tomadora dos servios, pela ilicitude na contratao, ao autor se aplicam tais instrumentos. Logo, ele faz jus ao piso da categoria. Como a equiparao salarial, no caso, traria menor benefcio ao autor, deve ser pedida eventual e sucessivamente. Outro pedido eventual e sucessivo que pode ser feito , na hiptese de ser mantido o vnculo de emprego com a prestadora, o pagamento das diferenas salariais, sob o fundamento da isonomia previsto no art. 12, a da Lei n. 6.019/74, que garante aos trabalhadores temporrios remunerao equivalente percebida pelos empregados da mesma categoria da empresa tomadora. Destaca-se que h dois pedidos de horas extras diferentes. So feitos separadamente porque h dois fundamentos distintos. Primeiro, pede-se o pagamento de horas extras porque trabalhou efetivamente durante parte do intervalo (30 minutos) que destinado a refeio e descanso. Aplicao do art. 71, caput e 4, da CLT. Ressalte-se que foi adotado o entendimento da OJ 307, SDI-I do TST. Depois, pede-se o pagamento de horas extras pela extrapolao da jornada legal. Aplicao do art. 7, XXIII e XVI da CR/88. Atentar para o fato de que o enunciado fala que foi feita declarao de pobreza. Isto indica que deve ser feito o pedido de justia gratuita. Recomenda-se leitura do art. 790, 1 e 3, da CLT e art. 14 da Lei 5.584/70. INICIAL 26 ATENOR ATIVO x INDSTRIA DE LAMINADOS BARRA SUJA LTDA. ENUNCIADO Atenor Ativo foi contratado por Indstria de Laminados Barra Suja Ltda., empresa com sede no Rio de Janeiro, na Av. Copacabana, n. 2.435 e estabelecimento industrial em Nova Lima/MG, na Rua Esquerda, n. 85, bairro das Indstrias, em 25 de setembro de 1998. Sempre trabalhou como operador de laminao, em Nova Lima, percebendo salrio mensal de R$ 1.500,00. Em 01.06.2007 tomou posse como dirigente sindical aps ser eleito por sua categoria profissional, com mandato de dois anos. Ocorre que por constantemente defender interesses contrrios aos da empresa, em 20.02.2008 foi convocado ao Departamento Pessoal, ali recebendo a notcia de que estava sendo dispensado. A empresa determinou que comparecesse dentro de dez dias ao sindicato da categoria para o acerto rescisrio. Chegando l, a empresa no compareceu para o acerto. Examinar a hiptese e redigir a petio inicial. DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I Dados gerais Local da prestao do trabalho: Nova Lima Admisso: 25/09/1998 Sada: 20/02/08 dispensa imotivada liberado do aviso (projeo do aviso: 22/03/08) Funo: operador de laminao Remunerao: R$ 1.500,00 Eleio como dirigente sindical: 01/06/2007 (mandato de 2 anos) II Itens da petio: a)Reintegrao: quando o autor foi dispensado ainda era detentor de garantia de emprego.
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Em decorrncia da reintegrao, faz jus ao pagamento dos salrios desde o ato da dispensa at a efetiva reintegrao, garantidas todas as vantagens advindas da lei e de instrumentos normativos, incluindo recolhimentos para o FGTS, INSS, frias e 13 salrio. b) Indenizao substitutiva: pedido sucessivo eventual no caso de ser desaconselhvel a reintegrao. Nesse caso, so devidos todos os crditos do autor, at o final do perodo da garantia de emprego, incluindo salrio, 13 salrio, frias + 1/3, FGTS + 40% e aviso prvio. c) Na eventualidade de no ser reintegrado, caso de se condenar a r a: - proceder baixa na CTPS (22.03.2008); - entregar as guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva caso o autor no o receba por culpa da r; - pagar as seguintes parcelas: saldo de salrio (20 dias de fevereiro); aviso prvio indenizado (30 dias);13 salrio proporcional (3/12 de 2008); FGTS sobre o saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio; frias proporcionais + 1/3 (6/12 de 2007/2008); indenizao de 40% sobre o FGTS, garantida a integralidade dos depsitos; multa do art. 477, 8, da CLT;multa do art. 467 da CLT. RESPOSTA Excelentssimo Senhor Juiz da Vara do Trabalho de Nova Lima/MG. <10 linhas> ATENOR ATIVO, brasileiro, solteiro, operador de laminao, portador da CI n..., CTPS n..., srie..., CPF n..., domiciliado em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, vem, perante Vossa Excelncia, por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), ajuizar a presente AO TRABALHISTA em face de INDSTRIA DE LAMINADOS BARRRA SUJA LTDA., empresa com estabelecimento na Rua Esquerda, n. 85, bairro das Indstrias, Nova Lima/MG, CEP..., CNPJ n..., pelas seguintes razes de fato e de direito.
I.
DOS FATOS E FUNDAMENTOS
1. O autor foi contratado pela r no dia 25.09.1998 para exercer a funo de operador de laminao, em Nova Lima/MG, mediante salrio mensal de R$ 1.500,00. 2. Em 01.06.2007, o autor tomou posse como dirigente sindical de sua categoria profissional aps regular eleio (conforme ata de eleio, ata de posse e correspondncia protocolizada na empresa quando da candidatura e eleio do empregado, ora juntadas), para exerccio de mandato de dois anos. Ocorre que, no dia 20.02.2008, sem qualquer motivo justificado, o autor foi dispensado pela r. Comparecendo ao sindicato para o acerto rescisrio, nada recebeu em face da ausncia da empresa r (conforme certido anexa). 3. Nos termos do art. 8, VIII da CR/88, o empregado eleito a cargo de direo ou representao sindical detentor de garantia de emprego desde o registro de sua candidatura at um ano aps o trmino de seu mandato, sendo vedada sua dispensa, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. 4. In casu, como o autor foi empossado no dia 01.06.2007 e possui mandato de dois anos, certo que sua garantia de emprego perdurar at o dia 31.05.2010. Logo, a dispensa imotivada, ocorrida em 20.02.2008, se operou no perodo em que o autor estava em pleno gozo da garantia de emprego. Portanto, deve ser reconhecida a nulidade da dispensa e, por conseguinte, determinada a imediata reintegrao no emprego, com o pagamento dos salrios desde o ato da dispensa at a efetiva reintegrao, garantidas todas as vantagens advindas da lei e de instrumentos normativos, incluindo recolhimentos para o FGTS, INSS, frias e gratificaes natalinas. Nos termos do art. 659, X, da CLT, a reintegrao dever ser determinada liminarmente em sede de antecipao de tutela. No obstante, presentes tambm os pressupostos de sua concesso (art. 461, 3 do CPC), quais sejam, o relevante fundamento da demanda e o justificado receio de ineficcia do provimento final. 5. Na hiptese de se entender desaconselhvel a reintegrao do autor, dado o grau de incompatibilidade resultante do dissdio, deve ser a reintegrao convertida em indenizao substitutiva (art. 496 da CLT, aplicado por analogia), no valor equivalente a todos os direitos que o autor perceberia se estivesse trabalhando, at o trmino de sua garantia, sem o prejuzo das verbas rescisrias, conforme a seguir.
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6. Na eventualidade de no ser reintegrado, o que se admite apenas por argumentar, e em razo da dispensa imotivada, o autor faz jus ao pagamento das seguintes verbas rescisrias: saldo de salrio (20 dias de fevereiro); aviso prvio indenizado; 13 salrio proporcional (3/12) de 2008; recolhimento de FGTS sobre o saldo de salrio, aviso prvio indenizado (Sumula 305 do TST) e 13 salrio proporcional; frias proporcionais do perodo aquisitivo 2007/2008 de forma proporcional (6/12) acrescida do tero constitucional; multa de 40% sobre o FGTS, garantida a integralidade dos depsitos; fornecimento das guias TRCT/01 (com a chave de conectividade), para levantamento do FGTS, e CD/SD, para recebimento do seguro-desemprego, sob pena de indenizao substitutiva (art. 927 do CCB); baixa na CTPS, com a data de 22.03.2008 (incluindo a projeo do aviso prvio indenizado OJ 82 da SDI-1do TST); pagamento da multa do art. 477, 8 da CLT no importe de um ms de salrio do autor, por no terem sido pagas a tempo e modo; multa do art. 467 da CLT (50%), caso a r no pague as verbas rescisrias incontroversas at a primeira audincia. II. DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Diante do exposto, impossibilitado de ver suas pretenses satisfeitas de forma espontnea, o autor requer a citao da r para, sob as penas da lei, comparecer audincia a ser designada e, querendo, apresente defesa e acompanhe o processo, no qual requer, ainda, seja deferida a tutela antecipada quanto ao pedido de nmero 1, a seguir, cuja procedncia ser confirmada pela final sentena que, julgando procedentes os pedidos, declarar a nulidade da dispensa para: 1. Determinar a reintegrao do autor no emprego, com o consequente pagamento dos salrios desde o ato da dispensa at a efetiva reintegrao, garantidas todas as vantagens advindas da lei e de instrumentos normativos, incluindo recolhimentos para o FGTS, INSS, frias e 13 salrio...................................................................a apurar; 2. Na eventualidade de no ser aconselhvel a reintegrao, requer a condenao da r no pagamento de indenizao substitutiva, incluindo todos os crditos do autor, at o final do perodo da garantia de emprego, incluindo salrio, 13 salrio, frias + 1/3, FGTS + 40% e aviso prvio.............................................a apurar; 3. Na eventualidade de no ser reintegrado, requer a condenao da r a proceder baixa na CTPS (22.03.2008); entregar as guias TRCT, com a chave de conectividade (para saque do FGTS), garantida a integralidade dos depsitos, e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego), sob pena de indenizao substitutiva caso o autor no o receba por culpa da r; pagar as custas, despesas processuais e, ao autor, as seguintes parcelas: a) b) c) d) e) f) g) h) saldo de salrio (20 dias de fevereiro).........................................................R$1.000,00; aviso prvio indenizado (30 dias) ...............................................................R$1.500,00; 13 salrio proporcional (3/12 de 2008) ........................................................R$375,00; FGTS sobre o saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio .................................R$230,00; frias proporcionais + 1/3 (6/12 de 2007/2008) ..........................................R$1.000,00; indenizao de 40% sobre o FGTS, garantida a integralidade dos depsitos .........a apurar; multa do art. 477, 8, da CLT ..................................................................R$1.500,00; multa do art. 467 da CLT..............................................................................a apurar; Tudo corrigido e com juros nos termos da legislao trabalhista especfica. Requer, finalmente, provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da r, sob pena de confisso (art. 343, 2 do CPC). D causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao... CONSIDERAES SOBRE A PEA O pedido principal, nessa ao, a reintegrao do empregado eleito para o cargo de dirigente sindical e imotivadamente dispensado, haja vista ser detentor de garantia de emprego desde o registro de sua candidatura at um ano aps o trmino de seu mandato, nos termos do art. 8, VIII da CR/88. Como pedidos sucessivos eventuais, tem-se a indenizao substitutiva (para o caso de no ser aconselhvel a reintegrao), fulcro no art. 496 da CLT, e o pagamento das verbas rescisrias, multas dos artigos 477, 8 e 467, ambos da CLT e entrega das guias CD/SD e TRCT.
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CONTESTAES
INTRODUO Uma vez citado o ru para se defender, nos termos do art. 297 do CPC, poder ele apresentar a sua resposta, consistente em: contestao, excees e reconveno. Nos termos do art. 261 do CPC, tambm no prazo da contestao poder o ru apresentar impugnao ao valor da causa. No processo civil, cada uma dessas formas de resposta deve vir em pea apartada. No processo do trabalho, no h disposio legal nesse sentido, o que enseja posicionamentos divergentes. H quem entenda que todas podem ser apresentadas juntas, numa nica pea de resistncia, denominada DEFESA, baseando-se, para tanto, nos princpios da celeridade e da economia processual. Por outro lado, h aqueles que se posicionam no sentido de que cada uma das referidas formas de resposta do ru deve vir em pea apartada, adotando mesmo entendimento do processo civil. O posicionamento dominante no sentido de adotar-se a tcnica do processo civil, ou seja, apresentar as excees, a impugnao ao valor da causa e a reconveno em peas apartadas da contestao. Ressaltamos, todavia, que no h erro em se apresentar todas as respostas do ru em uma nica pea de resistncia: mera irregularidade formal. Para iniciar uma defesa, o advogado deve analis-la de forma criteriosa, analisando todos os aspectos fticos e jurdicos (tanto de direito processual quanto de direito material). Quanto aos fatos, deve o advogado estar sempre atento ao contedo do art. 300 do CPC, segundo o qual presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados pelo ru. Fazendo uma negativa do fato, via de regra, estar o ru mantendo o nus da prova com o autor. Alegando um fato novo, estar atraindo para si o nus probatrio. A ausncia de contestao importa revelia e, consequentemente, presumem-se verdadeiros os fatos alegados na exordial (presuno relativa, que comporta prova em sentido contrrio) art. 319 do CPC. Para elaborao da defesa, sugere-se que o advogado elabore um rascunho, numa folha de papel, dividindo-a em quatro partes, conforme a seguir (cruz do Carlos Cruz): *I.1- Excees: I.1.1 - Exceo de suspeio / impedimento: Arts. 799 e 801, CLT c/c art. 134 e 135, CPC I.1.2 Exceo de incompetncia relativa: Arts. 651, CLT e 114, CPC *I.2- Impugnao ao valor da causa: Arts. 259, II, CPC * Conforme previsto no CPC, sugere-se fazer as excees e a impugnao ao valor da causa em peas apartadas. III Prejudiciais de mrito: III.1 Prescrio (bienal e/ou quinquenal) Art. 7, XXIX, CR/88 III.2 Decadncia III.3 Compensao - Art. 767, CLT II Preliminares: Enumere aqui todas as preliminares que levem extino do processo sem resoluo do mrito - Arts. 301 c/c 267, CPC. Como preliminar, temos tambm a preveno: Art. 253, II, CPC Art. 219, CPC (competncia territorial DISTINTA) Art. 106, CPC (MESMA competncia territorial).
IV Mrito Enumere aqui cada um dos pedidos e faa uma sinopse dos fundamentos para a sua improcedncia total/parcial Art. 269, CPC.
Antes de iniciar a leitura da petio inicial e dos dados do problema, deve-se preencher a cruz com as divises que se encontram em negrito (excees, impugnao ao valor da causa, preliminares, prejudiciais de mrito e mrito), conforme acima. A leitura da exordial deve ser feita da seguinte forma: leitura dos fatos e fundamentos, intercalada com o pedido, com grifos de tudo que tenha lido. Isto possibilita que o advogado verifique a causa de pedir e o pedido, por inteiro. Se constatar uma inpcia quanto ao pedido de horas extras, j faz a anotao no quadrante das preliminares (por exemplo: inpcia (HE)). Se verificar que a ao foi ajuizada com mais de dois anos contados da extino do contrato, deve anotar no quadrante das prejudiciais de mrito, por exemplo, a expresso prescrio bienal e, verificando que, do ajuizamento da ao, retroagindo-se cinco anos, ainda corre risco de condenao, deve fazer a anotao prescrio quinquenal. O importante que o advogado leia toda a pea, partindo dos fatos e fundamentos, intercalando com os pedidos, mas sempre retornando aos fatos e fundamentos seguintes, buscando uma pega para a defesa.
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Quando terminar a anlise dos fatos e fundamentos, deve reler os pedidos na ordem constante da exordial, de forma a evitar a falta de anlise de algum deles. Quanto aos pedidos, importante lembrar que todos eles devem ser combatidos no mrito, independentemente de haver uma questo processual a ele referente. Isto porque o advogado deve sempre trabalhar calcado em dois princpios: da eventualidade e da concentrao. Na eventualidade de no ser acolhida a preliminar, o juiz passar defesa de mrito. Logo, toda ela j deve ser produzida na pea de resistncia. Somente depois de fazer todo o planejamento, tpico por tpico, dever o advogado comear a escrever a sua defesa. Fique muito atento a todos os documentos fornecidos pelo cliente. Normalmente, a partir de sua anlise que surgem os principais pontos da defesa. Numa prova, nunca invente fato! Isto quer dizer que o candidato no pode negar fato nem inventar novos fatos sem que o examinador tenha trazido essas informaes no contexto do problema (mesmo que de maneira sutil). Cabe ao candidato alegar todo o direito processual e material (art. 300 do CPC). Caso necessite de apoio quanto estrutura da defesa, verifique nossa apostila de Direito Processual do Trabalho para maiores informaes. Tal e qual na petio inicial, na defesa (bem como em qualquer outra pea processual) o advogado deve estruturar o seu raciocnio de forma lgica. Sugerimos a tcnica do silogismo, desenvolvido por Aristteles (da o nome Lgica Aristotlica ou Lgica Menor). Esta tcnica consiste em apresentar uma concluso advinda de duas premissas (a maior e a menor). A premissa maior consiste numa regra geral. In casu, ela consiste na previso legal ou contratual. J a premissa menor consiste nos fatos juridicamente relevantes em relao premissa maior. A concluso diz respeito ao pedido formulado pelo autor e negado pelo ru, ou seja, sua pretenso deduzida em juzo. Vejamos um exemplo: PETIO INICIAL: P.m.: A autora, no exerccio das funes de secretria, trabalhava de segunda a sexta-feira de 8:00 s 18:00h, sendo que s segundas-feiras, tinha duas horas de intervalo, mas de tera a sexta-feira, o intervalo era de apenas uma hora, perfazendo 8 horas de labor na segunda-feira e 9 horas de tera a sexta-feira. P.M.: A durao do trabalho normal no pode ser superior a 8 horas dirias, nos termos do art. 7, XIII da CF. C.: Logo, faz jus a uma hora extra diria de 3 a 6 feira, que jamais foram pagas. Habituais, geram reflexos no RSR, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%. DEFESA: P.m.: Alega a autora que, no exerccio da funo de secretria, trabalhava de segunda a sexta-feira das 8:00 s 18:00h, gozando duas horas de intervalo s segundas-feiras e apenas uma hora de intervalo de tera a sexta-feira, perfazendo 9 horas de labor nesses dias, razo pela qual pleiteia 1 hora extra diria, 4 vezes na semana. P.M.: Contudo, a Conveno Coletiva das secretrias prev a possibilidade da compensao das horas suplementares trabalhadas durante a semana desde que a carga de trabalho no ultrapasse as 44 horas semanais, em total sintonia com o art. 7, XIII da CR/88, que permite a prorrogao para compensao de jornada, desde que previsto em acordo ou conveno coletiva. C.: Logo, como a autora laborava 44 horas por semana, deve ser julgado improcedente o pedido de horas extras, bem como seus reflexos em RSR, 13 salrio, frias acrescidas de 1/3, aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%, eis que o acessrio segue o principal. Note-se que, no exemplo acima, a premissa menor no se alterou, pois os fatos eram verdadeiros, mas existia uma modificao no direito (PM) que alterou a concluso. Este exemplo, alm de demonstrar como um silogismo, evidencia que, para fazer uma boa defesa, basta pegar a inicial e analisar: se o fato verdadeiro; se o direito invocado o aplicvel. Se uma das premissas falsa, caso de improcedncia do pedido.
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Dessa forma, a funo da defesa demonstrar onde o autor se equivocou, o que fica mais fcil se, da leitura da inicial, os fatos ou argumentos controversos forem sendo destacados durante a leitura. Ressalta-se que o silogismo deve ser usado sempre e no apenas na defesa de mrito!!! Combatidos todos pedidos de forma individualizada, conclui-se a defesa requerendo a improcedncia de todos pedidos e as provas que pretende produzir. De forma a auxili-lo na elaborao dos silogismos de defesa, apresentamos, a seguir, os principais, da mesma forma com que fizemos na petio inicial. Ressaltamos que este um trabalho exemplificativo, no querendo aqui tentar exaurir a matria. SILOGISMOS DE DEFESA 1. Jos foi contratado em Belo Horizonte, onde prestou servios. Dispensado, retornou sua cidade natal, Caxambu, onde ajuizou demanda trabalhista. Apresente a exceo cabvel nos autos do processo 0001/03. Resposta: EXCEO DE INCOMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR: Estabelece o art. 651, caput, da CLT que o juzo competente para processar e julgar a ao trabalhista o do local da prestao de servios. In casu, o autor prestou servios em Belo Horizonte, mas ajuizou a ao em Caxambu, contrariando o disposto em tal artigo. Assim, deve este d. Juzo declinar da competncia e remeter os autos a uma das Varas da Justia do Trabalho de Belo Horizonte, por ser este o juzo competente para processar e julgar a presente demanda. 2. Jos foi contratado em Belo Horizonte, mas prestou servios em Araguari, Betim e Juiz de Fora. Dispensado, retornou sua cidade natal, Caxambu, onde ajuizou demanda trabalhista. Apresente a exceo cabvel nos autos do processo 0001/03. Resposta: EXCEO DE INCOMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR: Estabelece o art. 651, 3, da CLT que o juzo competente para processar e julgar a ao trabalhista o do local da prestao de servios, ou da celebrao do contrato quando esta se der em local diverso da primeira. In casu, o autor foi contratado em Belo Horizonte e prestou servios, por ltimo, em Juiz de Fora, mas ajuizou a ao em Caxambu, contrariando o dispositivo legal. Assim, caso de que este d. Juzo decline da competncia e remeta os autos a uma das Varas do Trabalho de Belo Horizonte ou de Juiz de Fora, por serem as elas competentes para processar e julgar a presente ao. 3. Jos, agente comercial, foi contratado na sede da empresa em Belo Horizonte, mas prestou servio subordinado filial de Montes Claros. Dispensado, retornou sua cidade natal, Caxambu, onde ajuizou demanda trabalhista. Apresente a exceo cabvel. Resposta: EXCEO DE INCOMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR: Estabelece o art. 651, 1, da CLT que o juzo competente para processar e julgar a ao trabalhista onde for parte agente ou viajante comercial o do local da filial ou agncia a que estiver subordinado o empregado. In casu, o autor era agente comercial subordinado filial de Montes Claros, mas ajuizou a ao em Caxambu, contrariando o dispositivo legal supra. Assim, caso de que este d. Juzo decline da competncia e remeta os autos a uma das Varas do Trabalho de Montes Claros, por ser o juzo competente para processar e julgar a presente demanda. 4. Jos, bancrio, foi contratado na sede da empresa em Belo Horizonte, mas prestou servios na agncia de Nova York. Dispensado, retornou sua cidade natal, Caxambu, onde ajuizou demanda trabalhista. Apresente a exceo cabvel nos autos do processo 0001/03. Resposta: EXCEO DE INCOMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR: Estabelece o art. 651, 2 e 3, da CLT que o juzo competente para processar e julgar a ao trabalhista onde o dissdio tenha se dado no exterior o do local da celebrao do contrato ou da prestao de servios, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio. In casu, o autor brasileiro e foi contratado na sede da empresa em Belo Horizonte para prestar servio no exterior, mas ajuizou a ao em Caxambu contrariando o dispositivo legal supra. Assim, caso de que este d. Juzo decline da competncia e remeta os autos a uma das Varas do Trabalho de Belo Horizonte, por ser o juzo competente para processar e julgar a presente demanda. 5. Jos ajuizou ao trabalhista, que foi distribuda para 1 Vara do Trabalho. A empresa r, ao procurar seu advogado, informou que o juiz da referida vara irmo do pai do autor da demanda. Apresente a exceo cabvel.
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Resposta: EXCEO DE IMPEDIMENTO: Dispe o art. 801, c, da CLT em conjugao com o art. 134, V, do CPC, que o Juiz obrigado a dar-se por impedido quando tiver grau de parentesco de, at terceiro grau em relao aos litigantes. O autor filho do irmo do juiz, ou seja, sobrinho do meritssimo Juiz titular desta Vara do Trabalho, o que configura parentesco em 3 grau, nos termos da Lei Civil. Assim, deve V. Exa. se dar por impedido, informando ao Tribunal Regional do Trabalho o ocorrido, para que seja designado um outro Juiz do Trabalho para instruir e julgar a presente demanda, sob pena de nulidade. 6. Jos ajuizou ao trabalhista, que foi distribuda para 1 Vara do Trabalho. A empresa r, ao procurar seu advogado, informou que o juiz da referida vara seu inimigo capital. Apresente a exceo cabvel. Resposta: EXCEO DE SUSPEIO: Dispe o art. 801, a, da CLT em conjugao com o art. 135, I, do CPC que se reputa suspeito o Juiz que inimigo pessoal, capital de qualquer das partes. In casu, o d. magistrado inimigo capital do scio da empresa r, motivo pelo qual deve se dar por suspeito, informando ao Tribunal Regional do Trabalho o ocorrido, para que seja designado um outro Juiz do Trabalho para processar e julgar a presente demanda, sob pena de nulidade. 7. Jos ajuizou ao trabalhista formulando pedidos A, B e C nos valores de 20, 30 e 50 mil respectivamente, mas deu causa o valor de R$8.000,00. Apresente a resistncia cabvel. Resposta: IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA: Estabelece o art. 259, inciso II do CPC que o valor da causa ser igual soma do valor dos pedidos. In casu, o autor liquidou os pedidos, totalizando o valor de R$ 100.000,00, e deu causa o valor de R$ 8.000,00, razo pela qual o processo segue o rito sumarssimo (art. 852-A da CLT). Assim, caso de que este douto Juzo retifique o valor da causa para R$ 100.000,00 (conforme lhe faculta o art. 2 da Lei 5.584/70), determinando que o processo siga o rito ordinrio, uma vez que o valor da causa ultrapassa os 40 salrios mnimos. 8. Jos formula pedido de indenizao decorrente de acidente de trnsito envolvendo ele e seu empregador, juntando cpia do laudo pericial e despesas de hospital, farmcias e conserto do veculo. Apresente a defesa processual cabvel. Resposta: PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA ABSOLUTA: O autor ajuizou ao de indenizao decorrente de acidente de trnsito. No entanto, o art. 114 da CR/88 dispe acerca da competncia da Justia do Trabalho, em rol taxativo, no qual constam aes decorrentes da relao de trabalho, onde no se enquadra um acidente de trnsito. Assim, caso de que sejam os autos do processo remetidos Justia Comum Estadual para distribuio e julgamento do feito, por ser este o juzo competente para processar e julgar a presente demanda (art. 795, 2, da CLT). Na eventualidade de assim no entender V. Exa., deve ser extinto o processo sem resoluo do mrito por falta de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido do processo (art. 267, IV do CPC). OBS.: INCOMPETNCIA ABSOLUTA tratada como preliminar e no como exceo art. 301, I do CPC. 9. Jos formula pedido de indenizao por dano moral sem causa de pedir. Formule a defesa processual cabvel Resposta: PRELIMINAR DE INPCIA DA INICIAL: O autor pleiteia na pea exordial indenizao por danos morais. Entretanto, no arrolou, dentre os fatos, qualquer causa de pedir. Nos termos do art. 295, pargrafo nico, I do CPC, a ausncia de causa de pedir configura a inpcia da inicial, o que enseja o seu indeferimento (art. 295, I, CPC). Assim, deve ser o processo extinto, sem resoluo do mrito, com relao a este pedido, nos termos do art. 267, I do CPC. 10. Jos, na fundamentao, alega que Nos meses de julho e agosto de 2002 foi transferido para a cidade de Almenara mas no recebeu o adicional de periculosidade respectivo, pedido este que formulado no petitrio. Apresente a defesa processual cabvel. Resposta: PRELIMINAR DE INPCIA DA INICIAL: O autor alega na inicial ter sido transferido para prestar servios em Almenara, cidade diferente daquela onde foi contratado. Em razo da sua transferncia, o autor pleiteia adicional de periculosidade, sem qualquer nexo de causalidade com os fatos narrados. Estabelece o art. 295, pargrafo nico, inciso II, do CPC, que, se da narrativa dos fatos no decorrer logicamente a concluso, estar configurada a inpcia da inicial, o que enseja o seu indeferimento (art. 295, I, CPC). Assim, deve o processo ser extinto, sem resoluo do mrito, quanto ao pedido de adicional de periculosidade, com fincas no art. 267, I do CPC.
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11. Jos alega que trabalhava de 08:00 s 20:00 horas, de 2 a 6 feira, com uma hora de intervalo. Pleiteia o pagamento de horas extras e reflexos no valor de R$5.460,00. Formule a defesa processual cabvel. Resposta: PRELIMINAR: O autor pleiteia o pagamento de horas extras e reflexos, sem, contudo, explicitar quais so os reflexos pleiteados. Dispe o art. 286 do CPC que o pedido, em regra, deve ser certo e determinado, no se admitindo o pedido genrico. Isso porque o pedido genrico impede o contraditrio e a ampla defesa, razo pela qual equivale ausncia de pedido e configura a inpcia da inicial (art. 295, pargrafo nico, inciso I do CPC), o que enseja o seu indeferimento (art. 295, I, CPC). Assim, nos termos do art. 267, I do CPC, deve o processo ser extinto, sem resoluo do mrito, no que se refere ao pedido de reflexos de horas extras. 12. Jos dirigente sindical e a empresa suspendeu-o por suposta falta grave em 01/02/2003. No dia 10/03/2003, ela ajuizou inqurito para apurao de falta grave. Diante dos elementos dados, alegue defesa de forma a reintegrar Jos. Resposta: DA DECADNCIA: A empresa autora suspendeu o ru por suposta falta grave em 01/02/2003, mas ajuizou o inqurito para apurao de falta grave somente no dia 10/03/2003. Estabelece o art. 853 da CLT que o inqurito judicial para apurao de falta grave deve ser ajuizado no prazo de 30 dias, contados da suspenso do obreiro. Assim, o trintdio decadencial (Smula 403 do STF) para ajuizamento do inqurito restou ultrapassado. Portanto, deve o processo ser extinto com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV do CPC, para julgar improcedente o pedido de resoluo do contrato por culpa do obreiro, alm de determinar a sua reintegrao, com o consequente pagamento dos salrios do perodo em que ficou afastado de suas funes (art. 495 da CLT), bem como todas as demais vantagens decorrentes da relao de emprego. 13. Jos foi contratado no dia 01/01/90 e dispensado no dia 28/02/2001, mediante aviso prvio indenizado. Ajuizou ao no dia 01/04/2003. Apresente defesa, a ttulo de prejudicial de mrito. Resposta: DA PRESCRIO: O autor, contratado no dia 01/01/90 e dispensado no dia 28/02/2001, mediante aviso prvio indenizado, somente ajuizou a presente ao em 01/04/2003. Dispe art. 7, XXIX da CR/88 que a ao deve ser ajuizada no prazo prescricional de 2 anos aps o fim do contrato, sendo exigveis os ltimos cinco anos a contar da data do ajuizamento. Desse modo, restou ultrapassado o prazo prescricional de 2 anos para o ajuizamento da ao, motivo pelo qual deve o processo ser extinto, com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV do CPC, julgando-se improcedentes todos os pedidos. Eventualmente, caso no se reconhea a prescrio bienal, o que se admite s por argumentar, devem ser declarados prescritos todos os supostos crditos cuja actio nata seja anterior a 26/03/1998, 5 anos antes do ajuizamento da ao. 14. Jos alega que trabalhou de 01/01/90 a 01/01/2002 para o seu cliente e que sempre laborou de 08:00 s 17:48 horas, de 2 a 6 feira, com uma hora de intervalo. Ajuizou ao no dia 01/03/2002, pleiteando quarenta e oito minutos extras dirios e seus reflexos em DSR, 13 salrio, frias + 1/3, aviso prvio e FGTS+40%. O seu cliente lhe entregou: os cartes de ponto onde se verifica a entrada por volta das 08:00 horas e, a sada, por volta das 17:50 horas; contracheques assinados pelo empregado, onde se verifica o pagamento de algumas horas extras, eventualmente (no mximo 3 vezes por ano); acordo individual para prorrogao e compensao de horas. O autor s juntou a procurao. Faa toda a defesa cabvel. Resposta: DA PRESCRIO QUINQUENAL Na eventualidade de ser o ru condenado ao pagamento de alguma parcela, argui a prescrio quinquenal, devendo ser declarados prescritos os eventuais crditos cuja exigibilidade seja anterior a 01/03/1997, isto , cinco anos antes do ajuizamento da ao (art. 7, XXIX, da CR/88). DO MRITO HORAS EXTRAS Na eventualidade de no acolhimento da preliminar de carncia de ao, o que s se admite por argumentar, ainda assim, deve ser julgado improcedente o pedido de horas extras. Conforme se verifica nos cartes de ponto, o horrio de trabalho do autor era de 2 a 6 feira, de 08:00 at por volta das 17:50 horas, com uma hora de intervalo, totalizando cerca de 8:50 horas dirias e cerca de 44 horas semanais. O art. 7, XIII, da CR/88, estabelece que o empregado tem direito a uma jornada no superior a 8 horas dirias e desde que no ultrapasse as 44 horas semanais, admitida a prorrogao de jornada para compensao de horas, mediante acordo e conveno coletiva. A jurisprudncia tem admitido que o contrato individual escrito instrumento vlido para autorizar a prorrogao de jornada destinada compensao.
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In casu, o contrato individual de trabalho autoriza a prorrogao de jornada para compensao das horas do sbado. Uma vez que no restou ultrapassada a carga horria mxima de 44 horas semanais prevista na Carta Magna (art. 7, XIII), deve ser julgado improcedente o pedido de horas extras, bem como seus reflexos, eis que o acessrio segue o principal. Na eventualidade de assim no entender, deve ser autorizada a compensao das horas extras j pagas, conforme se verifica nos contracheques anexos. Eventuais, no h que se falar em reflexos delas nos dias de descanso, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional e aviso prvio indenizado. Ainda com base no princpio da eventualidade, seriam devidos apenas os adicionais, j que as horas excedentes oitava diria j foram remuneradas pelo salrio mensal, uma vez que no houve extrapolao da jornada semanal de 44 horas (sm. 85, III, TST). 15. Jos alega que trabalhou de 01/01/60 a 31/12/2002, mas os depsitos do FGTS esto incompletos, conforme comprovante da CEF, onde se constata que os depsitos somente foram feitos a partir de outubro de 1988. Pleiteia pagamento das diferenas de FGTS. Formule defesa de mrito direta quanto ao caso. Resposta: DO MRITO: O autor foi contratado em 01/01/60, quando ao contrato de trabalho se aplicava o regime da indenizao por tempo de servio com direito estabilidade aps 10 anos de servio (art. 492 da CLT). Somente em 01/01/1967 entrou em vigor a Lei 5.107/66, criando a possibilidade de opo pelo FGTS, inclusive retroativamente. In casu, no h notcias de que o autor tenha feito esta opo. Portanto, somente passou a fazer jus ao FGTS a partir da promulgao da Constituio, em 05/10/1988, quando seu recolhimento se tornou obrigatrio. Assim, conforme confessado na exordial, o FGTS foi recolhido desde o outubro de 1988 at o fim do contrato, razo pela qual deve ser julgado improcedente o pedido das diferenas de FGTS.
CONTESTAO 01 ANTNIO JOS DE SOUZA x JLIO SANTOS ENUNCIADO Voc foi procurado(a) por Jlio Santos Souto, que lhe apresentou a inicial de uma ao trabalhista distribuda no dia 15/04/2002 para a 50 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, autos n 50/0101/02. Formule a contestao pertinente, alegando TODA a matria de DEFESA cabvel, seja ela processual ou no. PETIO INICIAL EXMO. SR. JUIZ DA (10 linhas) ANTNIO JOS DE SOUZA, brasileiro, motorista, CI M-2.222.322 SSP/MG, CPF 444.454.444-33, CTPS 41.045, srie 220, residente e domiciliado em Belo Horizonte, MG, na rua dos Pirarucus, n 264-F, bairro Palmeiras, CEP 30.010-310, por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), vem ajuizar a presente AO TRABALHISTA em face de JLIO SANTOS, brasileiro, casado, mdico, residente na cidade de Belo Horizonte, MG, na rua das Accias, n 100, bairro Belvedere, CEP 30.000-000, pelas seguintes razes de fato e de direito. I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. O autor foi contratado pelo ru, no dia 01/01/1991, para trabalhar como motorista, mediante o pagamento de trs salrios mnimos mensais. Foi dispensado no dia 31/03/2000, mediante aviso prvio indenizado. 2. Ocorre que vrias irregularidades foram cometidas durante o pacto laboral, conforme passa a expor. 3. O trabalho do obreiro consistia em dirigir os vrios automveis da residncia, levando tanto o patro quanto a patroa e filhos para o trabalho, escola, supermercado, aulas de ingls, natao, jud, bem como levar os carros para abastecer, revisar e lavar. 4. Normalmente, o trabalho era realizado a partir das sete horas da manh, sendo certo que nunca terminava antes das vinte e uma horas, de segunda a sbado. Gozava de uma hora para o almoo e uma hora para o jantar. Portanto, faz jus o obreiro ao pagamento de pelo menos dezesseis horas extras semanais pela extrapolao da carga de trabalho mxima de quarenta e quatro horas semanais, prevista no art. 7, XIV da CR/88, que jamais foram pagas, bem como os seus reflexos no repouso semanal remunerado, frias com o tero constitucional, dcimos terceiros salrios, no aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 5. Excepcionalmente, o obreiro tambm trabalhava no domingo, tendo-se em vista que viajava levando o ru e sua famlia para a sua fazenda, no municpio de Luz. Isto acontecia em pelo menos um final de semana a cada dois meses. Portanto, faz jus o obreiro ao pagamento do repouso semanal remunerado, em dobro, nos termos do art. 9 da Lei 605/49.
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6. Ao longo de todo o pacto laboral, o FGTS jamais foi depositado, o que infringe a Lei 8.036/90. Tambm no foi depositado o FGTS do aviso prvio indenizado, bem como a indenizao de 40% sobre o total depositado, acrescido de juros e correo monetria. 7. As verbas rescisrias somente foram pagas no dia 10/04/2000, portanto, fora do prazo do art. 477, 6, alnea b. Assim, faz jus o autor ao pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT. II DOS PEDIDOS Ipsis factis, requer o autor que, citado o Ru para comparecer audincia de conciliao, instruo e julgamento, caso queira e sob as penas da lei, responda aos termos da presente demanda, acompanhando-a at final sentena que, pede e espera, julgue procedentes os seguintes pedidos, bem como condene o ru, ainda, ao pagamento das custas e demais despesas processuais: a) 16 horas extras por semana, acrescidas do adicional de 50%, ao longo de todo o pacto laboral, bem como o pagamento de seus reflexos em repousos semanais remunerados, frias com o tero constitucional, dcimos terceiros salrios, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% ........................................................... a apurar; b) FGTS de todo o pacto laboral, acrescido da indenizao de 40% .............................................. a apurar; c) RSR, em dobro, bem como o pagamento de seus reflexos nas frias com 1/3, dcimos terceiros salrios, aviso prvio, FGTS e indenizao de 40% ................................................................................................ a apurar; d) multa do art. 477, 8, da CLT.................................................................................................... a apurar; tudo corrigido e acrescido dos juros legais nos termos da legislao trabalhista especfica, bem assim nas custas e demais cominaes legais. Requer, finalmente, a produo de prova documental, testemunhal, pericial e o depoimento pessoal do ru sob pena de confisso. D causa o valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais). Nestes termos, pede deferimento. Belo Horizonte, 15 de abril de 2002. Pp. <Nome, nmero da OAB e assinatura do advogado> ENDEREO PARA INTIMAO: R. dos Picols, 999 / sala 302 Bairro Centro 30.000-010 Belo Horizonte MG Observao: o seu cliente lhe entregou todos os recibos de pagamento efetuados ao obreiro, incluindo as verbas rescisrias e o carn do INSS. Acompanhava a documentao uma certido de inteiro teor da 49 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, certificando que o autor havia ingressado com uma ao trabalhista contra o seu cliente, pleiteando pagamento do FGTS de todo o pacto laboral, iniciado em 01/01/91 e findo em 31/03/2000, bem como a indenizao de 40%. A ao est em fase recursal para o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. O seu cliente tambm lhe contou que, quando viajava com a famlia para a fazenda, retornava sempre no domingo noite. Nestes casos, liberava o obreiro do trabalho na segunda-feira seguinte. ANLISE I. Excees x III. Prejudiciais de mrito II. Preliminares 1. Litispendncia:arts. 301,2 e 3, e 267, V, ambos do CPC. IV. Mrito
Prescries bienal e quinquenal (crditos a) Relao jurdica: empregado domstico (Lei 5.859/72). anteriores a 15/04/1997). b) FGTS+40%:(art. 7, pargrafo nico, CR/88 e art. 3-A da Lei 5.859/72). c) Horas extras + reflexos: (art. 7, pargrafo nico, CR/88 e art. 7, alnea a, CLT). Eventualidade: no h reflexos em FGTS nem em indenizao de 40%. d) Multa do art. 477, 8, CLT: art. 7, pargrafo nico, CR/88 e art. 7, alnea a, CLT. Eventualidade: pagamento no prazo legal. e) RSR: folga na segunda-feira (Lei 605/49, art. 9).
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RESPOSTA EXMO. SR. JUIZ DA 50 VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE MG Autos n: 50/101/02 <10 linhas> JLIO SANTOS, j qualificado nos autos da Ao Trabalhista que lhe move ANTNIO JOS DE SOUZA, vem, por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), apresentar sua DEFESA, nos termos a seguir: I DA PRELIMINAR DE LITISPENDNCIA Conforme consta da certido de inteiro teor (anexa) expedida pela 49 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, MG, h uma ao, ainda em curso, ajuizada pelo mesmo autor da presente demanda, pleiteando, em face do mesmo ru, parcela idntica aqui pleiteada, qual seja, o pagamento de FGTS com acrscimo de 40%, tendo como causa de pedir o mesmo contrato de trabalho que envolveu as partes. Demonstrada a identidade de partes, causa de pedir e pedido e estando a ao ainda em curso, configurada est a litispendncia, nos exatos termos do art. 301, 2 e 3, do CPC, razo pela qual deve ser extinto o processo, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V do CPC, quanto ao pedido de letra b da exordial, referente ao pagamento do FGTS de todo o pacto laboral, acrescido da indenizao de 40%. II DA PREJUDICIAL DE MRITO PRESCRIO Conforme confessado na exordial, o autor foi dispensado imotivadamente, tendo trabalhado at o dia 31/03/2000 e ajuizado a presente demanda somente em 15/04/2002. No entanto, dispe o art. 7, XXIX da CR/88 que a ao deve ser ajuizada no prazo prescricional de 2 anos aps o fim do contrato, sendo exigveis os ltimos cinco anos a contar da data do ajuizamento da ao. Assim, deve ser extinto o processo, com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, inciso IV do CPC, declarando-se a prescrio bienal e, consequentemente, rejeitando-se todos os pedidos do autor constantes da exordial. Eventualmente, caso no se reconhea a prescrio bienal, o que se admite s por argumentar, devem ser declarados prescritos todos os supostos crditos cuja actio nata seja anterior a 15/04/1997, 5 anos antes do ajuizamento da ao. III DO MRITO Na eventualidade de no acolhimento da prescrio acima arguida, ainda assim, no mrito, os pedidos devem ser julgados improcedentes, pelos fatos e fundamentos adiante aduzidos. III. 1 DA RELAO JURDICA Primeiramente, cumpre salientar que o autor, pessoa fsica, prestava os seus servios pessoalmente, de forma contnua, onerosa e subordinada ao ru e sua famlia, no mbito residencial e sem fins lucrativos. Portanto, era ele um trabalhador domstico, de modo que seu contrato de trabalho era regido pela lei 5.859/72 e no pela CLT (art. 7, alnea a, da CLT). III. 2. DO FGTS Na eventualidade de no acatar este D. Juzo a preliminar de litispendncia acima arguida, no mrito, deve ser julgado improcedente o pedido de FGTS. Os direitos do empregado domstico esto em rol taxativo disposto no pargrafo nico do art. 7 da CR/88. No entanto, o legislador constituinte no inseriu o FGTS neste rol. Sabe-se que o legislador infraconstitucional facultou ao empregador recolher o FGTS para o domstico e, caso fosse efetuado um depsito, o recolhimento passaria a ser devido. Contudo, isso tambm no ocorreu, pois o ru jamais efetuou qualquer depsito, conforme consta da prpria exordial, no fazendo jus o obreiro ao pagamento do FGTS. Quanto indenizao de 40%, esta tambm no devida, uma vez que o acessrio segue o principal. Ainda que assim no fosse, a referida indenizao foi prevista inicialmente no art. 10, I do ADCT da CR/88 e o disposto em tal artigo est condicionado ao inciso I do art. 7 da CR/88, que no se aplica aos domsticos, conforme se depreende do art. 7, pargrafo nico da CLT. Assim, tem-se que tal indenizao no devida aos domsticos. Desse modo, deve ser julgado improcedente o pedido de FGTS acrescido da indenizao de 40%.
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III. 3. DAS HORAS EXTRAS Pretende o autor o pagamento de horas extras, acrescidas do adicional de 50%, ao longo de todo o pacto laboral, bem como o pagamento de seus reflexos. Os incisos XIII e XVI do art. 7 da CR/88, que se referem, respectivamente, jornada de trabalho e ao adicional de remunerao do trabalho extraordinrio, no constam do rol de direitos do empregado domstico, previsto no pargrafo nico do referido artigo. A Lei 5.859/72 (Lei do empregado domstico) no estipula qualquer jornada para os trabalhadores domsticos. De modo que, se no h limite de jornada, no h que se falar em trabalho extraordinrio. Conforme dispe o supra citado art. 7, alnea a da CLT, os dispositivos do diploma celetista no se aplicam ao empregado domstico, o que impossibilita a aplicao do captulo que trata da Durao do Trabalho ao autor. Portanto, como nenhum diploma legal assegura o pagamento de horas extras ao domstico, so elas indevidas, bem como seus reflexos, uma vez que o acessrio segue o principal. Improcede, pois, o pedido de letra a da exordial, referente ao pagamento das horas extras e seus reflexos, por ausncia de previso legal. Na eventualidade de assim no se entender, no h que se falar em reflexos em FGTS nem em indenizao de 40% do FGTS, posto que indevido o pagamento dessas parcelas aos domsticos. III. 4. DA MULTA DO ART. 477, 8, da CLT Pede o autor a condenao do ru no pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT, sob o fundamento de que as verbas rescisrias somente foram pagas no dia 10/04/2000 e, segundo entende, fora do prazo do art. 477, 6, alnea b. Inicialmente, importante frisar que no se aplicam os dispositivos da CLT aos domsticos, conforme determina o art. 7, alnea a do texto celetista, sobretudo quando so invocados dispositivos coercitivos, que devem ser interpretados restritivamente. Caso V. Exa. entenda que sejam aplicveis os referidos dispositivos da CLT, o que s se admite pelo princpio da eventualidade, importante analisar a questo ftica constante dos autos. Conforme narrado na exordial, o obreiro foi dispensado imotivadamente no dia 31/03/2000, ficando desobrigado do cumprimento do aviso prvio. Como o prazo previsto no art. 477, 6, da CLT de direito material, deve-se aplicar a regra contida no art. 132 do Cdigo de Processo Civil (por fora do art. 8 da CLT, tendo-se em vista que essa nada dispe a respeito). Segundo aquele dispositivo, ignora-se o dia a quo e inclui-se o dia ad quem na contagem. Assim, o dia a quo da contagem do prazo para pagamento das verbas rescisrias o dia 31/03/2000, enquanto o dia ad quem 10/04/2000, dcimo dia. Tambm neste sentido o precedente 162 da SDI do C. TST. Portanto, se admitida a aplicao do art. 477, 6 aos domsticos (o que s se admite pelo princpio da eventualidade, repita-se), temos que o acerto rescisrio foi feito nos termos do art. 477, 6, b da CLT, no dia 10/04/2000. Assim, deve ser julgado improcedente o pedido de letra d do petitrio, referente ao pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT. III. 5. DO REPOUSO SEMANAL REMUNERADO Prossegue o autor pleiteando o pagamento do repouso semanal, em dobro, bem como o pagamento de seus reflexos, sob o fundamento de que tambm trabalhava nos domingos em que viajava levando o ru e sua famlia para a fazenda, o que acontecia em pelo menos um final de semana a cada dois meses. Contudo, sempre que o autor trabalhou aos domingos, o ru concedeu-lhe um outro dia para descanso, normalmente a segunda-feira imediatamente posterior. Logo, era atendido tanto o art. 9 da Lei 605/49 quanto o art. 7, XV da CR/88, vez que direito dos trabalhadores, incluindo os domsticos (art. 7, pargrafo nico), o repouso semanal remunerado, PREFERENCIALMENTE, AOS DOMINGOS. Assim, no h nenhum bice para que o repouso seja concedido em outro dia da semana, desde que no seja uma constante. No caso dos autos, confessado est pelo obreiro que isto ocorria uma vez a cada dois meses. Portanto, a norma constitucional no foi infringida. Isso posto, deve ser julgado improcedente o pedido de letra d do petitrio, referente ao repouso semanal em dobro. Outra sorte no resta aos reflexos, uma vez que o acessrio deve seguir o principal. Em atendimento ao princpio da eventualidade, na hiptese de procedncia do pedido de pagamento do repouso semanal em dobro, o ru esclarece que tal pagamento , segundo lio de Orlando Gomes, indenizao, motivo pelo qual no pode gerar os reflexos requeridos na inicial. Na eventualidade de assim no se entender, no h que se falar em reflexos em FGTS nem em indenizao de 40% do FGTS, posto que indevido o pagamento dessas parcelas aos domsticos.
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IV DA CONCLUSO Por todo exposto, pede e espera o ru, preliminarmente, a extino do processo, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V do CPC, quanto ao pedido de letra b da exordial, referente ao pagamento do FGTS de todo o pacto laboral, acrescido da indenizao de 40%, tendo-se em vista a litispendncia. Ainda que seja ultrapassada a preliminar arguida, requer o acolhimento da prescrio bienal, julgando-se improcedentes os pedidos (art. 269, IV, CPC). Se ultrapassada, requer a improcedncia dos pedidos, bem como a condenao do autor ao pagamento das custas e demais despesas processuais. Na eventualidade de ser o ru condenado ao pagamento de alguma parcela, argui-se a prescrio quinquenal, declarando-se prescritos todos os crditos cuja exigibilidade seja anterior a 15/04/1997. Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal do autor, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). Nestes termos, pede deferimento e juntada. Local e Data... Advogado... OAB... ENDEREO PARA INTIMAO: R. dos Pirulitos, 100 / sala 200 Centro 30.000-090 Belo Horizonte MG COMENTRIOS DOMSTICO X FGTS O recolhimento do FGTS, para o domstico, constitui uma faculdade do empregador (art. 3-A da Lei 5.859/72; art. 15,3, da Lei 8.036/90). No entanto, caso ele efetue um depsito, a partir de ento ficar obrigado ao recolhimento at final do contrato de trabalho, vez que a condio mais benfica adere ao contrato de trabalho e se torna direito adquirido do empregado, no podendo ser suprimida, sob pena de violao ao direito adquirido (art. 5, XXXVI da CR/88 e art. 2 do Decreto 3.361/2000). DOMSTICO X HORAS EXTRAS J existem julgados que concederam o pagamento de horas extras a domsticos que tinham jornada controlada. DOMSTICO X CLT Estabelece o art. 7, alnea a da CLT que as disposies da CLT no se aplicam aos domsticos. Neste diapaso, o Decreto 71.885/73, regulamentador da lei do domstico, prev no art. 2 que, excetuando o captulo referente a frias, no se aplicam aos empregados domsticos as demais disposies da CLT. PRESCRIO X AVISO PRVIO INDENIZADO No caso em tela, foi alegada a prescrio bienal, embora a ao ainda no estivesse prescrita considerando a data da projeo do aviso prvio indenizado. O art. 7, XXIX da CR/88 determina que a ao trabalhista deve ser proposta no prazo de dois anos, contados da extino do contrato. H dvidas sobre quando ocorre a extino do contrato: a partir do ltimo dia trabalhado ou aps a projeo do aviso prvio indenizado. O entendimento jurisprudencial do TST (SDI 83) no sentido de que a prescrio comea a fluir a partir da projeo do aviso. Mas h certos Tribunais Regionais que entendem de forma diversa. Como sabido, entendimento jurisprudencial no lei. Assim, diante da divergncia quanto ao momento da extino do contrato, deve ser arguida a prescrio bienal, sempre que ela ocorrer, quer seja quanto ao ltimo dia trabalhado, quer seja quanto projeo do aviso prvio indenizado. Ademais, o princpio da eventualidade (art. 300, do CPC) determina que, toda a matria de defesa deve ser arguida na contestao.
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RECURSOS
PRIMEIRAS OBSERVAES Antes de fazer qualquer um dos recursos a seguir, sugere-se um estudo criterioso do captulo DOS RECURSOS TRABALHISTAS na apostila de PROCESSO DO TRABALHO. Para a soluo do problema, o aluno deve fazer algumas poucas anotaes, sem JAMAIS FAZER A PEA EM RASCUNHO, pois no dar tempo de passar a limpo numa prova de OAB 2 etapa. As informaes extradas do problema devem ser anotadas da forma mais simples possvel, com o intuito nico e exclusivo de auxiliar o candidato na estruturao e planejamento da pea. Sugere-se o esquema de planejamento adotado na elaborao de contestaes, com as devidas adequaes. I. Petio de Encaminhamento 1. Endereamento ao Juiz a quo. 2. Relacionar as partes. II. Pressupostos de Admissibilidade 1. Demonstre que o recurso prprio, tempestivo e devidamente preparado, bem como atende aos pressupostos intrnsecos.
3. Demonstrar o inconformismo com a deciso III. Preliminares atacada. 1. Enumere todas as preliminares, constantes do arts. 4. Indicar o nome do recurso e sua base legal. 301 c/c 267, do CPC, que poderiam ter sido arguidas na 5. Requerer juntada de procurao / substabelecimento contestao e que no o foram, pois podem ser (se for a 1 participao do advogado), comprovante de suscitadas de ofcio pelo juiz, uma vez que so questes pagamento das custas e do depsito recursal (se for o processuais, de ordem pblica e no precluem - art. 301, caso). 4, CPC). 6. Em caso de agravo, requerer a juntada das peas 2. Suscite as preliminares decorrentes das nulidades para formao do instrumento bem como o juzo de ocorridas ao longo do processo (ou aps a sentena), retratao. desde que a parte tenha se insurgido contra ela 6. Requerer a admisso, o processamento e o envio do (normalmente via PROTESTO) e desde que tenha nexo recurso ao Tribunal ad quem. de causalidade entre a deciso proferida e o prejuzo 7. Indicar local, data e dados do advogado. Indicar sofrido. tambm o endereo (se for a 1 participao do advogado). IV. Prejudiciais de mrito 1. Caso no arguida(s) na contestao, podem ser arguidas a decadncia (em qualquer recurso) e a prescrio (at as razes de recurso ordinrio instncia ordinria, smula 153, TST). V. Mrito 1. Enumere aqui cada uma das matrias a devolver ao Tribunal ad quem, de forma a obter a reforma parcial/total da r. sentena a quo. VI. Concluso 1. Faa uma sinopse de todo o seu apelo, indicando o pedido de conhecimento do recurso para cassar e/ou reformar, no todo ou em parte, a r. deciso atacada (conforme o caso). 2. Indicar local, data e dados do advogado. Conforme indicado acima, o recurso deve estar devidamente preparado (recolhidas as custas e depsito recursal, se for o caso) para que seja admitido. Para facilitar a visualizao de como se procede ao preparo, apresentamos abaixo alguns quadros exemplificativos, partindo do pressuposto de que o recorrente seja um empregador o qual, para recorrer, deve recolher tanto as custas quanto o depsito recursal e que ele pretende passar por todas as instncias recursais. Deve-se considerar, ainda, os seguintes valores-limites do depsito recursal definidos pelo TST: para recurso ordinrio, o valor de, aproximadamente, R$ 5.000,00 (cinco mil reais), e para os recursos de revista, embargos e extraordinrio, o valor aproximado so R$ 10.000,00 (dez mil reais). Ressalte-se que nas linhas abaixo onde h um trao (), est-se a indicar a desnecessidade de se fazer o recolhimento das custas (posto que integralmente pagas) e/ou depsito recursal (vez que totalmente garantido o juzo). Cumpre esclarecer, ainda, que a Instruo Normativa n 3 do TST trata claramente do depsito recursal no mbito da Justia do Trabalho, sendo uma importante fonte de estudo.
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HIPTESE 1: Valor da condenao: R$ 4.000,00 Recurso Valor das Valor do interposto custas depsito (2%) recursal Recurso R$ 80,00 R$ 4.000,00 ordinrio Recurso de Revista Recurso de embargos Recurso extraordinrio
HIPTESE 2: Valor da condenao: R$ 50.000,00 Recurso Valor das Valor do interposto custas depsito (2%) recursal Recurso R$ 1.000,00 R$ 5.000,00 ordinrio Recurso de R$10.000,00 Revista Recurso de R$10.000,00 embargos Recurso R$10.000,00 extraordinrio
HIPTESE 3: Valor da condenao: R$ 6.000,00 Recurso Valor das Valor do depsito interposto custas (2%) recursal Recurso R$ 120,00 R$ 5.000,00 ordinrio Recurso de R$ 1.000,00 Revista REFORMADA A DECISO, AUMENTANDO O VALOR DA CONDENAO PARA R$ 10.000,00 Recurso interposto Valor das custas (2%) R$ 80,00 Valor do depsito recursal Valor da condenao: R$ 25.000,00 Recurso Valor das Valor do interposto custas (2%) depsito recursal Recurso ordinrio R$ 500,00 R$ 5.000,00 Recurso de Revista Agravo de instrumento para destrancar Recurso de Revista Recurso de embargos R$10.000,00 R$5.000,00
R$5.000,00
Recurso de embargos Recurso extraordinrio
R$ 4.000,00 -
A seguir, alguns exemplos de recursos para que o aluno possa praticar os seus conhecimentos. RECURSO ORDINRIO RECURSO ORDINRIO N 01 Suponhamos que tenha sido prolatada a seguinte sentena: Vistos etc... Trata-se de Inqurito para apurao de falta grave ajuizado perante a 99 Vara do Trabalho de Belo Horizonte/MG, autos nmero 9999/03, onde Jos Fonseca, dirigente sindical, foi suspenso por sua empregadora, Tijolo Duro de Roer Ltda, logo aps o pagamento do salrio do ms, no dia 31/07/2003 por uma suposta violao de segredo da empresa (art. 482, g da CLT) para seus concorrentes. A empresa ajuizou o inqurito para apurao de falta grave um ms depois, ou seja, no dia 31/08/2003. O ru, sem advogado, apresentou defesa negando todos os fatos na exordial, bem como pediu a improcedncia dos pedidos formulados pelo empregador. Em audincia, foi tentada a conciliao, nos termos do art. 846 da CLT, restando infrutfera. Foram dispensados os depoimentos pessoais e foram ouvidas as 6 testemunhas da autora que foram unssonas no sentido de que ouviram dizer que foi o ru quem realmente deixou vazar as informaes sobre o novo produto da autora, a ser lanado em outubro/2003, o que provocou um lanamento antecipado da concorrente, Tijolos Unidos Ltda, cujo scio majoritrio casado com a irm da esposa do ru.
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Considerou-se que a prova produzida j era suficiente para a deciso. Sendo dispensadas todas as testemunhas do ru, que registrou o seu protesto em ata. Segunda tentativa de conciliao recusada. o relatrio. As testemunhas da empresa foram unssonas no sentido de que ouviram dizer que foi o ru quem deixou vazar as informaes sobre o lanamento do novo produto da empregadora. E isto resultou no lanamento antecipado do novo produto pela concorrente, que tem como scio um concunhado do ru (so casados com duas irms). Diante da verossimilhana das alegaes, no se verifica a necessidade de que as testemunhas tenham verificado a passagem das informaes para o recorrente. Isto posto, concluo que o ru violou segredo da empresa a respeito do lanamento de um novo produto, razo pela qual deu ensejo hiptese de justa causa prevista no art. 482, alnea g da CLT, quebrando o dever de fidcia que tem o empregado para com o empregador. Assim, julgo procedente o inqurito, para declarar a ocorrncia de falta grave praticada nos termos da exordial e desconstituir o contrato de trabalho, condenando a autora a baixar a CTPS, no prazo de 48 horas aps o trnsito em julgado da sentena. O ru fica isento das custas de ofcio, por ser pobre no sentido legal (salrio inferior a 2 salrios mnimos). Cumpra-se. P.R.I. Belo Horizonte, 1 de abril de 2004. Nota: A sentena foi publicada no dia 02/04/2004 (sexta-feira). Cabe a voc formular o recurso cabvel, se que existe alguma sada. Se no couber recurso, disserte a respeito do cabimento do inqurito para apurao de falta grave, alternativamente ao recurso. Comentrios sobre o problema Trata-se de inqurito para apurao de falta grave supostamente praticada por um dirigente sindical. Uma vez suspenso o obreiro (art. 494 da CLT), dever obrigatoriamente ser ajuizada a ao de inqurito para apurao da falta grave no prazo decadencial (STF, 403) de 30 dias (art. 853 da CLT), pois o dirigente sindical (incluindo o suplente) detentor de estabilidade provisria e absoluta desde o registro da candidatura at um ano aps o trmino do mandato (art. 8, VIII da CR/88). Sobre tal matria, sugere-se um estudo da APOSTILA DE DIREITO DO TRABALHO, no captulo sobre ESTABILIDADE E GARANTIAS DE EMPREGO. Uma vez que a ao somente foi ajuizada no 31 dia aps a suspenso, tem-se, pois, configurada a decadncia, isto , a perda do direito material do autor da demanda. No verdadeiro mrito, no ficou provado de forma robusta a falta grave supostamente praticada pelo empregado, ao contrrio da concluso a que chegou o d. juzo. Ademais, em audincia, o d. juzo cerceou o direito de defesa do empregado, pois se recusou a ouvir as suas testemunhas, o que provocou irresignao da parte, que fez registrar o seu protesto em ata. Isto implica criao de uma preliminar para arguio da nulidade do processo (art. 795 da CLT) e consequente retorno dos autos primeira instncia e oitiva das testemunhas. Deve-se tambm atentar para o fato de que o empregado estava sem advogado. Portanto, este ser o primeiro ato a ser praticado por voc, advogado da parte, razo pela qual deve-se pedir a juntada do mandato, bem como indicar o endereo para intimaes. Observe que a sentena foi publicada no dia 02/04/2004, sexta-feira, assim, o prazo fatal para a interposio do recurso (8 dias) o dia 12/04/2004 (segunda-feira).
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RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da 99 Vara do Trabalho de Belo Horizonte MG. Autos n: 9999/03 <10 linhas> JOS FONSECA, nos autos do inqurito para apurao de falta grave ajuizado por TIJOLO DURO DE ROER LTDA, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seus procuradores in fine assinados, inconformado, data venia, com a r. sentena de fls., interpor RECURSO ORDINRIO, razes inclusas, nos termos do art. 895, inciso I, da CLT. Requer a juntada de procurao (documento anexo) para que surta os efeitos legais. Ressalte-se que o ru-recorrente ficou isento do pagamento das custas, conforme consta da r. sentena. Requer seja o recurso admitido e, aps regularmente processado, sejam os autos remetidos ao Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio onde, certamente, ser conhecido e provido para cassar ou reformar a r. sentena. Nestes termos, pede deferimento e juntada. Belo Horizonte, 12 de abril de 2004. Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
AO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA TERCEIRA REGIO RAZES DE RECURSO ORDINRIO Ru-Recorrente: Autora-Recorrida: JOS FONSECA TIJOLO DURO DE ROER LTDA
Colendo Tribunal, Egrgia Turma, Excelentssimos Senhores Desembargadores, A) DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE DO RECURSO Trata-se de recurso manifestado contra a r. sentena de primeiro grau no processo de conhecimento da ao de inqurito para apurao de falta grave e, pois, na forma da lei trabalhista, a desafiar o recurso ordinrio (art. 895, inciso I, da CLT). Intimadas as partes do r. decisrio quanto publicao da r. sentena no dia 02/04/2004, sexta-feira, tem-se que o primeiro dia do prazo o primeiro dia til seguinte, isto , segunda-feira, dia 05/04/2004. Assim, tempestivo o presente recurso, vez que interposto no dia 12/04/2004, dentro do prazo de oito dias. O ru-recorrente empregado, ficando desobrigado do pagamento do depsito recursal. Ademais, a r. sentena tambm o isentou do pagamento das custas. Portanto, no h que se falar em preparo. Por estarem atendidos os pressupostos de admissibilidade do recurso, deve ser conhecido e provido conforme a seguir. B) DA NULIDADE DA SENTENA POR CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA Conforme consta da ata de audincia de fls. __, o D. Juzo a quo dispensou a oitiva das testemunhas do recorrente, que, ato contnuo, requereu o registro do seu PROTESTO em ata, de forma a no configurar a precluso (art. 795 c/c 893, 1, da CLT). O d. Juzo a quo julgou procedente a falta grave, o que configura o prejuzo do recorrente, uma vez que a oitiva das testemunhas visava exatamente descaracterizar a justa causa. Portanto, tem-se que o d. juzo a quo, na presidncia do processo, cerceou o direito da parte r ampla defesa dos seus interesses, pois ficou impedida de produzir a prova pretendida, o que viola o art. 5, LV, da CR/88.
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Assim, demonstrado o nexo de causalidade entre a deciso interlocutria e o prejuzo final na sentena, na eventualidade deste d. Juzo ad quem no entender possvel julgar pela improcedncia do pedido de justa causa com as provas presentes nos autos, caso de nulidade do processo a partir da audincia de instruo e consequente cassao da sentena, determinando-se o retorno dos autos primeira instncia para a completa instruo do processo e prolao de uma nova sentena, conforme de direito. Na eventualidade de assim no entender, no mrito deve a r. sentena ser reformada, conforme a seguir. C) DA DECADNCIA A recorrida suspendeu o recorrente por suposta falta grave em 31/07/2003, mas ajuizou o inqurito para apurao de falta grave somente no dia 31/08/2003. Estabelece o art. 853 da CLT que o inqurito judicial para apurao de falta grave deve ser ajuizado no prazo decadencial de 30 dias (Smula 403 do STF), contados da suspenso do obreiro. Assim, o trintdio decadencial para ajuizamento do inqurito restou ultrapassado, vez que foi ajuizada a ao 31 (trinta e um) dias aps a suspenso. Portanto, decaiu o direito da empregadora, uma vez que no exercido o direito de ao dentro do prazo legal. Assim, deve ser julgado improcedente o pedido de justa causa constante da petio inicial (art. 269, IV do CPC) e determinada a reintegrao do recorrente, com o consequente pagamento dos salrios do perodo em que ficou afastado de suas funes (art. 495 da CLT), bem como todas as demais vantagens decorrentes da relao de emprego. D) DA AUSNCIA DE FALTA GRAVE Caso no se acolha a arguio de decadncia, o que s por eventualidade se admite, no mrito improcede a pretenso patronal, uma vez que as prprias testemunhas do empregador foram unssonas no sentido de que apenas ouviram dizer que foi o ru quem deixou vazar as informaes sobre o novo produto da autora, a ser lanado em outubro de 2003, o que teria provocado o lanamento antecipado da concorrente. Ressalte-se que as testemunhas apenas ouviram dizer. Nenhuma delas pde presenciar o fato. Portanto, no h como dar credibilidade a tais depoimentos, de forma a julgar procedente a justa causa de um empregado estvel, dirigente sindical, defensor dos direitos de toda uma categoria profissional. Especialmente, quando o D. Juzo sequer se digna em ouvir os depoimentos das testemunhas do obreiro. A justa causa do obreiro deve estar provada de forma robusta, o que certamente no ocorreu nestes autos. O simples fato do scio majoritrio da concorrente supostamente beneficiada ser casado com a irm da esposa do ru (portanto, so concunhados) em nada pode influenciar a procedncia da justa causa, j que no h outro elemento de prova suficiente para corroborar tal posio. E, como nus da prova na justa causa do autor-empregador, deve o pedido ser julgado improcedente, por insuficincia de prova. Por todo exposto, no mrito, mais uma vez, merece reforma total a r. deciso a quo, julgando-se improcedente o pedido de justa causa constante da exordial. E) DA CONCLUSO Isto posto, o recorrente requer, seja conhecido e provido o presente recurso, e, preliminarmente, na eventualidade deste d. Juzo ad quem no entender possvel julgar pela improcedncia do pedido de justa causa, a cassao da r. sentena em funo da nulidade do processo a partir da instruo, determinando-se o retorno dos autos primeira instncia para a completa instruo do feito e prolao de uma nova deciso, e, se chegar ao mrito, a reforma total da r. sentena a quo, julgando-se improcedente o pedido de justa causa, quer seja pela decadncia, quer seja pela falta de provas, determinando-se a reintegrao do obreiro e o pagamento dos salrios de todo o perodo em que ficou o contrato suspenso. Belo Horizonte, 12 de abril de 2004. Advogado... OAB...
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RECURSO DE REVISTA RECURSO DE REVISTA N 01 Tefilo Extrapolatus, vendedor da empresa Limitatus Medicamentos S/A, foi dispensado imotivadamente em janeiro de 2007. Em abril do mesmo ano, ajuizou ao na 6 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, argumentando que foi dispensado sem justa causa, mas que integrava a 8 suplncia da diretoria do Sindicato dos Empregados Vendedores de Produtos Farmacuticos do Estado de Minas Gerais, detendo, portanto, estabilidade provisria. Em sede de contestao, a empresa alegou que o nmero de membros eleitos para a diretoria do sindicato teria ultrapassado o limite legal. O juiz de 1 grau reconheceu que o autor estaria protegido pela garantia de emprego assegurada no art. 8, VIII, da CR/88, razo pela qual determinou a sua reintegrao. A empresa, aps efetuar o pagamento das custas e realizar o depsito recursal no valor da condenao, recorreu da sentena, sem advogado, tendo o TRT da 3 Regio mantido a deciso, sob o fundamento de que o estatuto do Sindicato dos Empregados Vendedores de Produtos Farmacuticos do Estado de Minas Gerais estabelecia o nmero de 10 membros efetivos e suplentes para a diretoria (documentos de fls. __), o que era razovel (em funo da grande base territorial do sindicato todo o Estado de Minas Gerais), no havendo que se aplicar o limite legal, ainda mais porque vedada ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical (princpio da autonomia sindical - art. 8, CR/88) . O acrdo foi publicado em 09/02/2009, segunda-feira. Voc foi procurado, em 13/02/2009, por Jos Hipocondraco, preposto da empresa, que pediu fosse feito o possvel em seu favor nos autos de n 01234-2008-08-03-00-1. Obs: Enunciado baseado na 136 prova da OAB/SP 2008 (com adaptaes) RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz Presidente do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio
Autos n 01234-2008-08-03-00-1
LIMITATUS MEDICAMENTOS S/A, j qualificado nos autos da ao trabalhista que lhe move TEFILO EXTRAPOLATUS, vem, respeitosamente, por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), inconformado, data venia, com o v. acrdo ali proferido, interpor o presente RECURSO DE REVISTA para o Colendo Tribunal Superior do Trabalho, com fulcro no art. 896, a e c, da CLT. Requer a juntada do instrumento de mandato para que surta os efeitos legais. Requer seja o presente recurso admitido (uma vez que atendidos todos os pressupostos extrnsecos e intrnsecos, conforme demonstrado nas razes) e, aps regularmente processado, sejam os autos remetidos ao Egrgio Tribunal Superior do Trabalho, onde, certamente, ser conhecido e provido para, acolhidas as razes adiante expostas, reformar o v. acrdo.
Termos em que pede deferimento e juntada.
Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2009. Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
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AO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO RAZES DO RECURSO DE REVISTA RU-RECORRENTE: LIMITATUS MEDICAMENTOS S/A AUTOR-RECORRIDO: TEFILO EXTRAPOLATUS COLENDO TRIBUNAL, 1. DOS PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE Trata-se de recurso manifestado contra o v. acrdo proferido pela Eg. Turma Julgadora quando do exame de Recurso Ordinrio e, pois, na forma da lei trabalhista, a desafiar o Recurso de Revista (art. 896, a e c, da CLT). A recorrente foi intimada do v. acrdo no dia 09/02/2009, 2 feira (certido de fl. __). Assim, o prazo de 08 dias, estabelecido pelo art. 6 da Lei 5.584/70, teve incio no dia 10/02/2009, tera-feira, findando em 17/02/2008, tera-feira. Manifestado nesta data, , pois, tempestivo o presente recurso. Conforme guias anexas, as custas foram pagas no valor estipulado na r. sentena (documentos anexos fls. __/__), bem como foi realizado o depsito recursal no valor da condenao, quando da interposio do Recurso Ordinrio. Portanto, o recurso se encontra devidamente preparado. A recorrente est devidamente representada, conforme procurao anexa a estas razes. Em seu v. acrdo, o Tribunal Regional da Terceira Regio enfrentou, de forma expressa, a matria ora atacada, razo pela qual encontra-se devidamente pr-questionada a matria, no havendo necessidade de interposio de embargos de declarao smula 297, TST. Por estarem atendidos os pressupostos extrnsecos de admissibilidade do recurso, deve ser conhecido e provido, uma vez que tambm atendidos os pressupostos intrnsecos, conforme a seguir. 2. DO LIMITE DE MEMBROS NA DIRETORIA DO SINDICATO O v. acrdo a quo entendeu pela manuteno da reintegrao do empregado sob o fundamento de que o estatuto do Sindicato dos Empregados Vendedores de Produtos Farmacuticos do Estado de Minas Gerais estabelecia o nmero de 10 membros efetivos e suplentes para a diretoria, o que era razovel (em funo da grande base territorial do sindicato todo o Estado de Minas Gerais), no havendo que se aplicar o limite legal, ainda mais porque vedada ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical (princpio da autonomia sindical - art. 8, CR/88) . Tal fundamento no pode prosperar. sabido que ningum se obriga a algo seno mediante lei (art. 5, II, CR/88) ou acordo de vontades (direito das obrigaes). Relativamente composio da administrao do sindicato, estabelece o art. 522 da CLT que ser exercida por uma diretoria composta por, no mximo, sete membros. A jurisprudncia dominante, ex vi da smula 369, II, do TST, no sentido de que a Constituio da Repblica de 1988 recepcionou o dispositivo supracitado, no restando dvidas, portanto, quanto constitucionalidade do limite de membros de diretoria de sindicato. In casu, no existe um acordo coletivo entre a empresa recorrente Limitatus Medicamentos S/A e o Sindicato dos Empregados Vendedores de Produtos Farmacuticos do Estado de Minas Gerais quanto definio do nmero de membros da diretoria deste. Na realidade, esse nmero foi fixado unilateralmente pelo sindicato. Ocorre que a empresa, ora recorrente, no pode ser obrigada a assegurar garantia de emprego a todos os empregados que compem a diretoria do sindicato se no participou da definio desse nmero, ou seja, no pode ser obrigada a cumprir algo com o qual no comungou sua vontade. Logo, sua obrigao deve ficar adstrita ao limite legal. Assim, se a lei estabelece que a diretoria composta por apenas 7 membros, somente esses tm garantia de emprego e somente a esses a empresa obrigada a manter o emprego, salvo cometimento de falta grave (art. 8, VIII, CR/88). Entender de modo diverso constituiria verdadeira afronta ao princpio da legalidade, constitucionalmente consagrado (art. 5, II, CR/88), e, at mesmo, ao princpio da segurana jurdica. Registre-se que, no obstante seja assegurada aos sindicatos autonomia na organizao de sua estrutura (art. 8, I, da CR/88), no pode ela ser exercida arbitrria e abusivamente, ou seja, no pode o sindicato, sob o argumento de ser instituio autnoma, sem ingerncia do Poder Executivo na sua organizao, impor empresa situaes unilateralmente por ele criadas. Conceber tal ideia seria permitir aos sindicatos atuar como legislador, ou seja, criar direitos e obrigaes sem prvia definio em lei, afrontando diretamente o princpio da separao de Poderes e, por conseguinte, a estrutura do Estado Democrtico de Direito.
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In casu, portanto, o fato de o estatuto do Sindicato dos Empregados Vendedores de Produtos Farmacuticos do Estado de Minas Gerais estabelecer o nmero de 10 membros efetivos e suplentes para a diretoria no significa que todos tenham garantia de emprego, mas apenas os 7 primeiros membros. Dessa forma, como o autor era o 8 suplente da diretoria do Sindicato, estava fora do limite legal, no sendo, portanto, detentor da garantia de emprego, nem, consequentemente, caso de reintegrao. Ademais, urge frisar que, se o ordenamento jurdico um todo unitrio, a conduta apropriada ao aplicador da lei a de interpret-lo harmonicamente, conjugando todas as disposies legais e constitucionais. Logo, no caso em voga, deve-se conjugar o art. 8, I, da CR/88 com o art. 522 da CLT, sendo a deciso baseada apenas no art. 8, I, da CR/88 uma violao a este preceito constitucional, haja vista que o referido dispositivo no traz uma autonomia ampla e irrestrita como pretende fazer crer, data venia, o d. juzo a quo. Note-se que, ao se proceder a uma aplicao isolada do art. 8, I, da CR/88, em sobreposio ao disposto no texto celetista supramencionado, patente a violao ao princpio da legalidade, constitucionalmente consagrado (art. 5, II, CR/88), e, at mesmo, ao princpio da segurana jurdica. Ora, se existe uma autonomia, ela deve ser limitada ao texto legal, no havendo conflito, mas apenas complemento, portanto, do art. 8, I, da CR/88 pelo art. 522 da CLT. O mesmo se diz com relao ao princpio da razoabilidade invocado pelo d. juzo a quo, posto que uma medida em descompasso com a legislao e em confronto direto com a legalidade no pode ser justa, razovel. Assim, o v. acrdo, ao determinar a reintegrao do autor ao emprego, afrontou a Constituio Federal (artigos 2, 5, II e 8, I), violou lei federal (art. 522 da CLT) e contrariou a smula de n 369, II, do C. TST, o que enseja o cabimento do presente Recurso de Revista, nos termos do art. 896, alneas a e c da CLT. 3. DA CONCLUSO Por todo o exposto, a r-recorrente requer seja o recurso de revista conhecido e provido para reformar, no todo, o v. acrdo proferido pelo Tribunal Regional, para declarar que, em razo do nmero de membros efetivos e suplentes da diretoria do sindicato ser superior ao limite legal, o recorrido, 8 suplente, no detinha qualquer garantia de emprego, razo pela qual no h bice sua dispensa imotivada, devendo ser julgado improcedente o pedido de reintegrao formulado na exordial. Nestes termos, pede provimento. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2009.
Advogado... OAB...
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AGRAVO DE INSTRUMENTO ASPECTOS GERAIS Em razo de alteraes introduzidas a partir de agosto de 2010 (Resoluo Administrativa n 1418 do TST, de 30/08/2010, e Portaria TRT3/VPJ/DJ n 1, de 22/09/2010), o agravo de instrumento interposto de despacho que negar seguimento a recurso para o TST deve ser processado nos mesmos autos do recurso denegado. Logo, no mais se justifica a extrao e juntada de cpias das peas necessrias formao do instrumento em recurso para o TST; basta a indicao das respectivas folhas (na petio de apresentao do agravo de instrumento) para a digitalizao eletrnica, a ser feita pelos servidores do TRT. Ressalte-se que a resoluo retromencionada somente vale para o TST. Assim, em se tratando de recurso ordinrio, a formao do instrumento continua sendo necessria, devendo o recorrente indicar as peas necessrias para a formao do instrumento, as quais devem ser declaradas autnticas, sob as penas da lei art. 544, 1, do CPC. Lembre-se de que a jurisprudncia do TST tem entendido que necessrio que o advogado rubrique folha por folha, frente e verso (se for o caso), sob pena de no conhecimento do agravo. Na petio de apresentao, deve ser feito o pedido de remessa para o tribunal ad quem em caso de no ser reformado o despacho que denegou o seguimento do recurso. O mrito do Agravo de Instrumento limita-se ao exame do ato que denegou a subida do recurso interposto anteriormente. Atente-se para o fato de que, com a alterao introduzida pela Lei 12.275, de 29 de junho de 2010, o pagamento prvio de depsito recursal tornou-se obrigatrio, devendo corresponder, no ato de interposio do agravo de instrumento, a 50% (cinquenta por cento) do valor do depsito do recurso ao qual se pretende destrancar (art. 899, 7, CLT), at a integralidade de garantia do juzo. Assim, o agravo de instrumento, hoje, depende de preparo, exceto aquele em recurso extraordinrio, que tem disciplina prpria, conforme artigos 544 e 545, ambos do Cdigo de Processo Civil, e artigos 321 a 329 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. Tambm no demais lembrar que o depsito recursal somente devido para o empregador, rusucumbente numa sentena condenatria. Portanto, o autor nunca estar obrigado a efetuar o depsito recursal, nem mesmo o empregado na condio de ru. Ressalte-se tambm que foi cancelado o item II, 1 e 2 da CLT da IN n 16 do TST, em que havia previso de processamento nos prprios autos principais. Com isto, conclui-se que no mais possvel fazer subir o agravo de instrumento nos autos principais, isto , o agravo requer instrumento prprio. Para maiores informaes, leia o art. 897 da CLT, bem como as instrues normativas 3 e 16, do TST (que so mais claras que os dispositivos legais). AGRAVO DE INSTRUMENTO N 01 Ao receber o recurso ordinrio n 03 interposto pelo POSTO DE GASOLINA DO Z LTDA, nos autos da ao trabalhista que lhe movida por JOS DAS COUVES (autos do processo n 99/00001/03), suponhamos que o juiz a quo (Juiz da Vara Cvel de Ximbob da Serra, MG) tenha proferido o seguinte despacho: Nego seguimento ao recurso, eis que o depsito recursal no foi efetuado no valor limite indicado pelo TST. Publicado no dia 24/01/2011, segunda-feira. OBS.: O valor arbitrado condenao foi de R$1.000,00 (mil reais), mesmo valor do depsito recursal efetuado pelo POSTO DE GASOLINA DO Z LTDA., conforme guia juntada s razes recursais. Cabe a voc, advogado j constitudo nos autos, interpor o recurso cabvel. COMENTRIOS SOBRE O PROBLEMA Houve um despacho do Juiz que denegou o seguimento do recurso ordinrio da parte r, sob o fundamento de que ele se encontrava deserto, pois o valor do depsito foi feito a menor, em valor inferior ao que estabelece a tabela para depsito recursal do TST. Ocorre que referida tabela apenas estabelece o valor limite mximo para cada um dos recursos, no implicando que o recorrente dever efetuar o valor limite, desde que j tenha garantido o juzo art. 899, 1, da CLT c/c art. 40 da Lei 8.177/91. Portanto, tal deciso desafia Agravo de Instrumento, nos termos do art. 897, b, da CLT.
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RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da Vara Cvel de Ximbob da Serra MG Autos: 99/00001/03 <10 linhas em branco> POSTO DE GASOLINA DO Z LTDA, nos autos da ao trabalhista movida por JOS DAS COUVES, vem, respeitosamente, por seu advogado in fine assinado, inconformado, data venia, com o r. despacho que denegou a subida do Recurso Ordinrio interposto contra a r. sentena, com base no art. 897, b, da CLT, interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO, minuta inclusa. Requer a reforma do r. despacho que denegou subida ao Recurso Ordinrio e o prosseguimento do feito, uma vez que o depsito recursal foi feito no valor arbitrado pelo d. juiz a quo condenao. Ad cautelam, na hiptese de no ser reformado o r. despacho, requer seja o recurso devidamente processado, bem como sejam os autos remetidos ao Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, onde certamente ser conhecido e provido para destrancar Recurso Ordinrio patronal. Requer juntada das cpias anexas (de todas as folhas dos autos) para a formao obrigatria do instrumento (conforme redao da instruo normativa 16 do C. TST), as quais declara autnticas, sob as penas da lei, conforme dispe o art. 544, 1, do CPC.
Nestes termos, pede deferimento.
Ximbob da Serra, 01 de fevereiro de 2011.
Advogado... OAB...
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AO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO R-Agravante: POSTO DE GASOLINA DO Z LTDA Autor-Agravado: JOS DAS COUVES
Colendo Tribunal, Egrgia Turma, Excelentssimos Senhores Desembargadores, A) Dos Pressupostos de Admissibilidade do Agravo O presente recurso ataca o r. despacho do D. Juzo a quo que denegou a subida do Recurso Ordinrio interposto contra a r. sentena e que, a teor da lei trabalhista, desafia o recurso de Agravo de Instrumento (art. 897, alnea b da CLT). Intimado do r. despacho no dia 24/01/2011, segunda-feira, tem-se que o primeiro dia do prazo o dia 25/01/2011. Interposto o recurso no dia 01/02/2011, tera-feira, tem-se que tempestivo, eis que aviado no prazo limite de 8 dias, conforme disposto no art. 897, caput, da CLT. Desnecessrio o recolhimento do depsito recursal, posto que o juzo se encontra devidamente garantido, conforme guia juntada fl. ... dos autos (IN n 3, I c/c II, b). Atendidos os pressupostos extrnsecos e e apresentadas as cpias para formao do instrumento, deve o Agravo ser admitido para destrancar o Recurso Ordinrio, conforme a seguir. B) Do Mrito O d. juzo a quo denegou seguimento ao Recurso Ordinrio sob o fundamento de que o valor do depsito recursal inferior ao limite definido pelo c. TST. Data venia, equivocou-se o D. Juzo a quo. Conforme se verifica na parte dispositiva da r. sentena, foi arbitrado condenao o valor de R$1.000,00 (mil reais), mesmo valor do depsito recursal efetuado, cuja guia foi juntada s razes recursais. Assim, a execuo est 100% garantida, razo pela qual no h que se falar em depsito a menor, nos termos da instruo normativa 3 do C. TST, em interpretao ao art. 899, 1, da CLT c/c art. 40 da Lei 8.177/91, uma vez que o depsito recursal tem natureza jurdica de garantia do juzo. C) Da Concluso Isto posto, requer seja o Agravo de Instrumento conhecido e, no mrito, provido para destrancar o Recurso Ordinrio que teve a sua subida denegada, o qual tambm, certamente, ser provido.
Ximbob da Serra, 01 de fevereiro de 2011.
Advogado... OAB...
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DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS

INQURITO PARA APURAO DE FALTA GRAVE INQURITO N 01 Voc foi procurado hoje pelo scio-gerente da Indstria de Laminados Beira-Mar Ltda, empresa com sede no Rio de Janeiro, na Av. Copacabana, n 2435 e estabelecimento industrial em Nova Lima/MG, na Rua Esquerda, n 85, bairro das Indstrias, que lhe informou o seguinte: Na manh do dia 19.02.2008, ele deu uma ordem para que um seu empregado de nome Oscar Ladeira pegasse um martelo para ser utilizado em obra na empresa. O referido empregado, que o presidente eleito do sindicato profissional representante dos empregados de sua empresa e que tem mandato em vigor por mais um ano (conforme correspondncia protocolizada na empresa quando da candidatura e eleio do referido empregado), alm de se negar a cumprir a ordem dada e sem qualquer justificativa, passou a ofend-lo fsica e verbalmente, inclusive, utilizando diversas palavras de baixo calo. Ato contnuo, o empregado abandonou o seu posto de trabalho. Tais fatos foram presenciados por dois outros empregados, que assinaram termo de declarao, confirmando que presenciaram o ocorrido. Como o empregador no admitiu que referido empregado continuasse laborando na empresa, no dia seguinte suspendeu o funcionrio (termo de suspenso assinado pelo empregado). Examine a hiptese e redija a petio inicial, tendo em vista que o empregado foi contratado em 25 de setembro de 1998, sempre laborou como operador de laminao, percebia salrio mensal de R$ 1.500,00 e tomou posse como dirigente sindical em 01.06.2007 com mandato de dois anos. RESPOSTA Excelentssimo Senhor Juiz da Vara do Trabalho de Nova Lima/MG. <10 linhas> INDSTRIA DE LAMINADOS BEIRA-MAR LTDA., empresa com estabelecimento na Rua Esquerda, n. 85, bairro das Indstrias, Nova Lima/MG, CEP..., CNPJ n..., vem, perante Vossa Excelncia, por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), interpor o presente INQURITO PARA APURAO DE FALTA GRAVE em face de OSCAR LADEIRA, brasileiro, solteiro, operador de laminao, portador da CI n..., CTPS n..., srie..., CPF n..., domiciliado em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, pelas seguintes razes de fato e de direito. I. DOS FATOS E FUNDAMENTOS O requerido foi contratado pela requerente no dia 25.09.1998 para exercer a funo de operador de laminao, em Nova Lima/MG, mediante salrio mensal de R$ 1.500,00. Em 01.06.2007, o requerido tomou posse como dirigente sindical de sua categoria profissional, aps ser eleito para o exerccio de mandato de dois anos (conforme correspondncia protocolizada na empresa quando da candidatura e eleio do referido empregado). Assim, nos termos do art. 8, VIII da CR/88, o requerido possui, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o trmino de seu mandato, garantia de emprego, sendo vedada sua dispensa, salvo se cometer falta grave nos termos da lei (assim considerada, conforme dispe o art. 493 da CLT, qualquer hiptese de justa causa prevista no art. 482 da CLT), devidamente apurada atravs de inqurito judicial. Ocorre que na manh do dia 19.02.2008 o requerido, alm de descumprir ordem direta de seu superior hierrquico para pegar um martelo a ser utilizado em obra na empresa, passou a ofend-lo fsica e verbalmente, inclusive utilizando diversas palavras de baixo calo. Ato contnuo, o requerido abandonou o seu posto de trabalho (conforme termo de declarao, confirmando o ocorrido, assinado por dois funcionrios). No dia seguinte (20.02.2008), quando retornou ao seu trabalho, o requerido foi suspenso (termo de suspenso, assinado pelo empregado, anexo), como medida preliminar instaurao do presente inqurito judicial (art. 853 c/c 494 da CLT), o qual, patenteando as faltas atribudas ao requerido, quais sejam, insubordinao ao descumprir a ordem direta de seu superior (art. 482, h da CLT) e ato lesivo da honra e boa fama e ofensas fsicas praticadas contra superiores hierrquicos (art. 482, k da CLT), deve ser julgado procedente, ultimando-se, via de consequncia, a resciso judicial de seu contrato de trabalho por prtica de falta grave, nos termos da lei. Ao final, confirmada a dispensa por justa causa, sero devidos ao requerido apenas o saldo de salrio de 20 dias de fevereiro e o recolhimento do FGTS sobre o saldo de salrio. II. DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, requer a citao do requerido para, sob as penas da lei, comparecer audincia a ser designada e, querendo, apresentar defesa e acompanhar o processo que, julgando procedente o pedido, declarar a existncia de falta grave cometida pelo requerido, determinar a resciso do contrato de trabalho por justa causa, com efeitos ex tunc desde a data de sua suspenso (20.02.2008), condenar o requerido ao pagamento das custas e despesas processuais, autorizar a baixa de sua CTPS bem como o pagamento das seguintes verbas:
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a) saldo de salrio (20 dias de fevereiro) ........................................................R$1.000,00; b) FGTS sobre o saldo de salrio ........................................................................R$80,00; Requer, finalmente, provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal do requerido, sob pena de confisso (art. 343, 2 do CPC). D causa o valor de R$ 1.080,00. Nestes termos, pede deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
AO RESCISRIA AO RESCISRIA N 01 Voc foi procurado, em 12/02/2009, por Bino Viajante da Silva, economista, ex-empregado de Grande Clientela Seguros Ltda, onde exercia a funo de gerente de negcios at 2006. Disse ter ajuizado ao trabalhista contra a ex-empregadora, atuando em causa prpria, em 23/07/2007, que tramitou perante a 8 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, autos n 1234/07. Pleiteou pagamento de algumas parcelas que acreditava fazer jus. Entre elas, constava o pedido de indenizao por quilmetro rodado, decorrente do fato, demasiadamente comprovado nos autos, de que o autor percorria 30 km/dia para captar novos clientes. Equivocadamente, a sentena de 1 grau, transitada em julgado em 22/08/2008, condenou a empresa ao pagamento de 30 km/ms, embora a prova documental e a testemunhal comprovassem a tese do autor (30 km/dia). Desconhecendo os meios para ver satisfeita sua pretenso, Bino o contrata para defender seus interesses. Elabore a pea processual cabvel. Obs: Enunciado baseado no Exame 02/2007 da OAB/RS. DADOS IMPORTANTES PARA A ELABORAO DA PEA I Dados gerais J transcorreu o prazo para interposio de recursos. Portanto, h uma sentena transitada em julgado contrria prova produzida nos autos. Trnsito em julgado da sentena: 22/08/2008 II Itens da petio: Uma vez que a sentena transitada em julgado contrria prova produzida nos autos, a medida processual cabvel para a defesa dos interesses do cliente o ajuizamento de uma ao rescisria, com fincas no art. 485, IX, 1, do CPC, de forma a desconstituir a sentena transitada em julgado (iudicium rescindens) e a obter um novo julgamento (iudicium rescisorium), com base na prova produzida nos autos. Por se tratar de uma petio inicial, os requisitos do art. 282 do CPC devem ser atendidos. RESPOSTA EXMO SR. JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO
(10 linhas) BINO VIAJANTE DA SILVA, brasileiro, economista, residente e domiciliado em... (endereo completo), CPF n..., CTPS n..., srie..., vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), ajuizar a AO RESCISRIA em face de GRANDE CLIENTELA SEGUROS LTDA, empresa com estabelecimento no endereo... (endereo completo), CNPJ n..., pelas seguintes razes de fato e de direito.
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I DO CABIMENTO E TEMPESTIVIDADE DA AO RESCISRIA A presente ao rescisria ajuizada com base no art. 485, IX, 1, do CPC, tendo em vista se tratar de sentena (de mrito) transitada em julgado contrria prova produzida nos autos, conforme ser demonstrado a seguir. Dispe o art. 495 do CPC que a ao rescisria pode ser ajuizada em at 2 anos, a contar do trnsito em julgado da deciso que se busca desconstituir. In casu, a r. sentena transitou em julgado em 22/08/2008. Ajuizada nesta data, pois tempestiva a manifestao. II DOS FATOS E FUNDAMENTOS O autor figurou como reclamado nos autos de ao trabalhista sob o n 1234/06, ajuizada em 23/07/2007, perante a 8 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, que transitou em julgado em 22/08/2008, conforme documentao anexa (cpias de todas as folhas dos autos, frente e verso, inclusive certido de trnsito em julgado, autenticadas pela secretaria do juzo, em atendimento OJ 84, SDI-II). Pleiteava, entre outros direitos, o pagamento de indenizao por quilmetro rodado, decorrente do fato, sobejamente comprovado pela prova testemunhal e documental juntada aos autos, de que o autor percorria 30 km/dia para captar novos clientes para a r. No entanto, decidiu o d. Juzo de forma diversa, condenando a r ao pagamento de indenizao referende a 30 km/ms. Assim, faz jus o autor desconstituio da coisa julgada material e prolao de nova deciso, vez que restou configurada a m apreciao das provas juntadas aos autos (art. 485, 485, IX, 1, CPC), no fosse mero erro material. III - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do exposto, requer a citao da r para, sob as penas da lei, apresentar a defesa que porventura tiver e acompanhar o processo at final sentena em que sero julgados procedentes os pedidos para desconstituir a r. sentena transitada em julgado e proferir um novo julgamento para conden-la a pagar custas, despesas processuais e, ao autor, a indenizao referende a 30 km/dia. Requer os benefcios da justia gratuita por ser o autor pobre no sentido legal, conforme declarao de pobreza anexa, no tendo condies de arcar com as despesas do processo sem o prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia, razo pela qual fica dispensado do depsito prvio de 20% do valor da causa, nos termos do art. 836 da CLT. Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da r, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). D causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao... COMENTRIOS: A Ao Rescisria, prevista no art. 485 do CPC, tem por objetivo desconstituir a coisa julgada, a sentena de mrito proferida em razo de uma ao trabalhista. Trata-se, portanto, de uma ao especial e no de um recurso, j que a ao anterior foi encerrada definitivamente, tendo transitado em julgado. Neste sentido a smula 100, TST. A possibilidade de ajuizamento de ao rescisria na Justia do Trabalho est prevista no art. 836 da CLT, que teve sua redao alterada pela lei 11.495/07, passando a vigorar com a seguinte redao: vedado aos rgos da Justia do Trabalho conhecer de questes j decididas, excetuados os casos expressamente previstos neste Ttulo e a ao rescisria, que ser admitida na forma do disposto no Captulo IV do Ttulo IX da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, sujeita ao depsito prvio de 20% (vinte por cento) do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor.
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Como dispe a lei, somente quando comprovada a miserabilidade jurdica da parte que ingressar com a ao rescisria poder ser ela isentada do depsito prvio de 20% do valor da causa. Desse modo, o depsito no ser exigido quando o autor perceber salrio igual ou inferior a dois salrios mnimos, ou declarar ser pobre em sentido legal. No que tange ao depsito prvio, h ainda, a Instruo Normativa 31, publicada pelo Tribunal Superior do Trabalho. Para o ajuizamento de ao rescisria necessrio que haja uma sentena transitada em julgado e que tenha adentrado ao mrito. No se admite, pois, rescisria de despacho interlocutrio ou de mero expediente, ou, ainda, de deciso que no adentrou o mrito, j que neste caso, no h coisa julgada material, mas apenas formal. A competncia para julgar a ao rescisria ser do Tribunal Regional do Trabalho, salvo se o mrito atacado tiver sido proferido pelo Tribunal Superior do Trabalho. A ao rescisria deve ser ajuizada no prazo decadencial de 2 anos, contados do dia seguinte ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida (CPC, art. 495; Smula 100, I, do TST). Quanto ao seu processamento, no h suspenso da execuo da sentena rescindenda, exigindo-se a ao cautelar para esse fim (CPC, art. 489; OJ 76, SDI-II). A natureza da ao rescisria desconstitutiva (ou constitutiva negativa) da sentena transitada em julgado. Nunca demais lembrar que toda deciso tem certo cunho declaratrio. Vale lembrar que o acrdo proferido nos autos da ao rescisria desafia recurso ordinrio para a SDI-II do TST (art. 895, I, da CLT).
MANDADO DE SEGURANA MANDADO DE SEGURANA N 01 Larissa Boba Nada, residente e domiciliada na Rua dos Espertos, n 171, Bairro Ka, Belo Horizonte, MG, ingressou com ao trabalhista em face da empresa Bem na Fita S.A., inscrita no CNPJ sob o n 08.888.888/000188, com sede na Rua dos Corretos, n 885, bairro Pago em Dia, Belo Horizonte, MG, CEP 33.000-000, argumentando ter exercido funo de confiana, com o consequente pagamento da gratificao salarial correspondente, durante seis anos consecutivos, tendo o empregador, em 02/10/09, sem justa causa e por ato unilateral, promovido sua reverso ao posto antes ocupado, quando, ento, foi reduzida sua remunerao. Larissa pediu antecipao dos efeitos da tutela para que a reclamada procedesse imediata incorporao da gratificao, bem como o pagamento das diferenas salariais correspondentes, desde a data da supresso da vantagem. Ao final, postulou a confirmao da medida liminar. Juntou prova documental para comprovar suas alegaes. O juiz da 22 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, Dr. Otrio Afastado das Leis, argumentando estarem satisfeitos os pressupostos autorizadores da medida, deferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela, em 26/10/09. Diante dessa situao, a reclamada o procurou, em 31/10/09, imediatamente aps tomar cincia da deciso, pedindo fosse tomada a providncia cabvel. Obs: Enunciado baseado no 135 Exame da OAB/SP - 2008. RESPOSTA Exmo. Sr. Desembargador Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio <10 linhas>
BEM NA FITA S.A., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 08.888.888/0001-88, com sede na Rua dos Corretos, n 885, bairro Pago em Dia, Belo Horizonte, MG, CEP 33.000-000, vem, respeitosamente, por seu procurador ao final assinado (procurao anexa), impetrar MANDADO DE SEGURANA, COM PEDIDO DE LIMINAR, contra deciso interlocutria, em sede de antecipao de tutela, proferida pelo d. Juzo da 22 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, DR. OTRIO AFASTADO DAS LEIS, nos autos da ao trabalhista movida por LARISSA BOBA NADA, pelas seguintes razes de fato e de direito. I DO CABIMENTO E DA TEMPESTIVIDADE O presente Mandado de Segurana impetrado com fulcro no art. 5, LXIX, da CR/88 e do art. 1 da Lei 12.016/09, tendo em vista a pretenso de proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, violado por autoridade pblica (in casu, um Juiz do Trabalho), conforme ser demonstrado adiante.
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Dispe o art. 5, inc. II, da Lei 12.016/09, que no caber Mandado de Segurana de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo. Nos termos do art. 893, 1, da CLT, a deciso interlocutria no desafia recurso no processo do trabalho. Assim sendo, a situao em tela configura hiptese de cabimento de Mandado de Segurana. Nesse mesmo sentido, a jurisprudncia (smula 414, II, TST), por sua vez, entende ser cabvel o mandado de segurana em caso de antecipao da tutela (deciso interlocutria) antes da sentena. Acrescente-se que, conforme dispe o art. 23 da Lei 12.016/09, o Mandado de Segurana poder ser requerido no prazo de 120 dias contados da cincia do ato impugnado. Tendo o impetrante tido cincia daquela deciso em 31/10/2009, o pedido da segurana na presente data tempestivo. II DA DECISO ATACADA. DA OFENSA A DIREITO LQUIDO E CERTO. A empregada ocupava cargo de confiana h seis anos, recebendo a respectiva gratificao de funo. Em 02/10/2009, a impetrante reverteu a empregada ao cargo anteriormente ocupado deixando, ento, de pagar a referida gratificao. Dispe o art. 468, pargrafo nico, da CLT, que a reverso do empregado ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, no se considera alterao do contrato, uma vez que exercia cargo de confiana de forma provisria. Assim, a supresso da gratificao de funo com a consequente reduo salarial est autorizada por lei, salvo quando o empregado tiver trabalhado por mais de dez anos no cargo de confiana, percebendo a respectiva gratificao, haja vista o princpio da estabilidade financeira, quando ento incorporar ao seu salrio (Smula 372, I, do TST). A empregada ajuizou ao trabalhista, com pedido de antecipao dos efeitos da tutela quanto incorporao da gratificao de funo ao seu salrio, bem como ao pagamento das diferenas salariais. Apesar do disposto no art. 468, pargrafo nico, da CLT e na smula 372, I, do TST, o d. juzo da 22 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, Dr. Otvio Afastado das Leis, deferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela. Pelo exposto, a autoridade coatora feriu direito lquido e certo da impetrante, cometendo um error in judicando de estreita reparao apenas pela via do mandado de segurana. Isto porque decidiu de forma contrria lei e ao entendimento sumulado pelo c. TST, ao conceder antecipao dos efeitos da tutela empregada de parcelas s quais no faz jus. III DA NECESSIDADE DE MEDIDA LIMINAR Tendo em vista a natureza da questo em tela, pagamento de gratificao de funo a empregada que no mais ocupa cargo de confiana, percebe-se que a impetrante ter que desembolsar uma quantia significativa, o que ocasionar um grave prejuzo financeiro. Ademais, por se tratar de verba salarial, que, portanto, tem natureza alimentar, fica claro o prejuzo irreparvel que a impetrante sofrer, uma vez que ser difcil a devoluo dos valores, em caso de deciso final diversa daquela que concedeu a antecipao dos efeitos da tutela. Ainda segundo o art. 7, inc. III, da Lei 12.016/09, tem-se que o juiz ao despachar a inicial ordenar que seja suspensa a deciso que deu causa ao pedido, quando puder resultar a ineficcia da medida, caso seja deferida. Assim sendo, restam claros o direito lquido e certo da impetrante e a possibilidade de ineficcia da medida ora requerida. Diante disso, caso de que seja suspensa a deciso prolatada pelo d. juzo da 22 vara do Trabalho de Belo Horizonte, em carter liminar, conforme prev o art. 7, inc. III da Lei 12.016/09. IV DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Isto posto, diante da impossibilidade de fazer valer os seus direitos por outras vias processuais, requer o impetrante: a) o deferimento de medida liminar, de forma a suspender a eficcia da r. deciso interlocutria de 1 instncia, desobrigando a impetrante de pagar a diferena salarial decorrente da incorporao da gratificao de funo ao salrio da empregada, Sra. Larissa Boba Nada, at a deciso final a ser proferida nesta ao mandamental, com a respectiva expedio de ofcio ao Juzo da 22 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, a ser entregue por oficial de justia, de forma incontinenti; b) a notificao do d. juzo da 22 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, com cpia integral dos documentos que instruem esta ao inclusive cpia desta exordial - para prestar as informaes que reputar necessrias; c) a notificao da litisconsorte Larissa Boba Nada, residente e domiciliada na Rua dos Espertos, n 171, Bairro Ka, Belo Horizonte, MG, com cpia da petio do mandado de segurana;
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d) seja dada cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, com cpia da petio do mandado de segurana, para que, querendo, ingresse no feito, nos termos do art. 7, II da Lei 12.016/09. Para tanto, tendo em vista ser a autoridade coatora um Juiz do Trabalho, a impetrante indica, nos termos do art. 6 da Lei 12.016/09, a Unio Federal como a pessoa jurdica que aquela integra; e) seja oficiado o Ministrio Pblico; f) no mrito, a confirmao da liminar concedida, bem como a procedncia do pedido para cassao final da r. deciso, de forma a desobrigar a impetrante de pagar a diferena salarial decorrente da incorporao da gratificao de funo ao salrio da empregada, Sra. Larissa Boba Nada, com a respectiva expedio de ofcio ao Juzo da 22 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, a ser entregue por oficial de justia; Requer a juntada dos documentos anexos, de forma a bem instruir este processo. Da causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
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PROVAS RESOLVIDAS: PEAS PRTICO-PROFISSIONAIS

PETIO INICIAL Exame de Ordem OAB/MG Abril de 2007 No dia 20.02.2007, o empregado Tonico Pedroca, brasileiro, casado, digitador, residente e domiciliado na Rua Caracol, n 45, apt. 402, bairro Celina, Belo Horizonte/MG, CEP 30.999-999, CPF 000.001.002-03, CTPS 145 srie 004, procura-o em seu escritrio profissional para relatar os fatos abaixo mencionados e solicitar seus servios. Para tanto, relata o seguinte: a) Foi membro da Comisso Interna de Preveno de Acidentes, como suplente da representao dos empregados, com mandato expirado em 01.01.2006. b) poca da dispensa, apresentava sintomas de LER/DORT, e tal situao era de pleno conhecimento da empresa, face s sucessivas ausncias do obreiro, justificadas por atestados mdicos, inclusive do prprio mdico da empresa, conforme documentos que ora apresenta. Durante os meses de outubro, novembro e dezembro ltimos, permaneceu afastado pelo INSS, recebendo auxlio-doena acidentrio. c) Realizava as funes inerentes digitao, de forma contnua, no terminal de computador, recebendo salrio fixo mensal de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), e prestando seus servios na cidade de Belo Horizonte/MG. d) O contrato de trabalho foi firmado em 10 de fevereiro de 1995 e sua resciso deu-se em 10.01.2007 por iniciativa empresarial. No recebeu suas verbas rescisrias de direito, nem mesmo o aviso prvio indenizado. e) No ato de dispensa, realizado perante seus colegas de trabalho, seu superior hierrquico esbravejou, de maneira agressiva e cruel, que ele, empregado, no serviria mais para trabalhar na empresa, pois j era bastante velho e no aguentava mais realizar suas atividades. f) Houve discriminao salarial na empresa, visto realizar a mesma funo exercida pelo Sr. Laurelino Costa, ocupante do cargo de Digitador de Informtica. O senhor Laurelino labora na filial de Contagem/MG e recebe R$ 1.000,00 (Hum mil reais) a mais que o Sr. Tonico. g) Foi contratado e teve sua CTPS anotada em 10.02.1995, inicialmente pela empresa S Computadores Ltda., sediada em Belo Horizonte/MG, com filiais em Contagem/MG e Betim/MG. Em 10.01.2002, uma empresa multinacional, sob a razo social Computer S.A., tambm fixada em BH/MG, adquiriu o negcio, havendo transferncia da unidade econmica jurdica, visto o repasse de seu controle societrio, bem como a transmisso de todo o patrimnio da empresa anterior. Todavia, fez constar no contrato de compra e venda que haveria, to somente, a assuno do ativo, sendo as dvidas anteriores quela data de responsabilidade da empresa S Computadores Ltda. h) No deixou de trabalhar, antes ou depois da mencionada transao comercial. i) Laborou durante todo o perodo, lotado no ambiente intra-empresarial de uma grande montadora de veculos denominada Landal Tavares S.A., sediada em Belo Horizonte/MG, com a qual a S Computadores Ltda. e, posteriormente, a Computer S.A., mantinham contrato de prestao de servios. j) A empresa Computer S.A. passa por dificuldades financeiras, comprometendo, inclusive, seu ativo empresarial. Soube que a mesma busca emprstimos bancrios de maneira constante. k) Trabalhava diariamente das 08:00 s 18:00 h., de segunda a sexta-feira, com 30 minutos de intervalo intrajornada e sem qualquer outro intervalo especial, definido pelo texto consolidado. l) Faz parte da categoria profissional cuja entidade sindical representativa firmou, desde 2000, convenes coletivas de trabalho com o legtimo representante patronal, cuja data base fixada o dia 1 de maro. No recebeu os acrscimos salariais firmados nos instrumentos normativos, nos anos de 2003 e 2004. Estes so os documentos repassados pelo seu cliente: - cpia da CTPS. - Convenes Coletivas do Trabalho a partir de 2000. - Declarao de Pobreza. - Recibos de pagamentos de salrios. - Atestados Mdicos. - Comprovantes de recebimento de benefcio previdencirio. - Extrato Simplificado do FGTS informando o valor de R$ 40.000,00 (quarenta mil reais) a ttulo de saldo para fins rescisrios. A partir desses fatos, proponha a medida judicial cabvel que satisfaa os interesses do Sr. Tonico Pedroca, avaliando juridicamente as informaes retro trazidas pelo seu cliente.
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RESPOSTA: EXMO. SR. JUIZ DA __ VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE MG (10 linhas em branco) TONICO PEDROCA, brasileiro, casado, digitador, domiciliado em Belo Horizonte, residente na Rua Caracol, 45, apto. 402, bairro Celina, CEP 30.999-999, CPF 000.001.002-03, CTPS 145, srie 004, PIS 999.999.999, por seu procurador ao final assinado (procurao anexa), vem, respeitosamente, perante V. Exa., ajuizar AO TRABALHISTA em face de COMPUTER S.A., empresa regularmente constituda, sediada em Belo Horizonte, MG, na Rua UM, 01, bairro Centro, CEP 30.000-000, CNPJ 111.111.111/0001-00 e LANDAL TAVARES S.A., empresa montadora de veculos, tambm regularmente constituda e com sede em Belo Horizonte, MG, na Rua DOIS, 02, bairro Centro, CEP 30.000-000, pelas seguintes razes de fato e de direito para, ao final requerer. I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. DO CONTRATO DE TRABALHO O autor foi contratado, no dia 10/02/1995, pela empresa S COMPUTADORES LTDA, para exercer as funes exclusivas de digitador. No dia 10/01/2007, foi sumariamente dispensado por seu superior hierrquico. No recebeu suas verbas rescisrias, nem mesmo o aviso prvio indenizado. Seu salrio era de R$2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) mensais. 2. DA SUCESSO TRABALHISTA No dia 10/01/2002, a 1 corr adquiriu o negcio de sua original empregadora, havendo transferncia da unidade econmico jurdica, visto o repasse de seu controle societrio, bem como a transmisso de todo o patrimnio da empresa anterior. Estabelecem os artigos 10 e 448, da CLT que a transferncia na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho de seus empregados. Assim, diante da sucesso trabalhista, tem-se que a 1 corr sucessora da primeira empregadora do autor, respondendo a mesma por todos os seus crditos trabalhistas. Isto, por si s, justifica a incluso e manuteno da mesma no plo passivo da demanda. 3. DA TERCEIRIZAO Ao longo de todo o pacto, exerceu as suas funes de digitador lotado no ambiente intra-empresarial da 2 corr, de forma a atender s estipulaes do contrato de prestao de servios firmado por ela com a S Computadores Ltda. (empresa sucedida) e, posteriormente, com a 1 corr, empresa sucessora. Trata-se de terceirizao de atividade meio de forma permanente, o que justifica a incluso e manuteno da 2 corr no plo passivo da lide de forma que ela responda de forma subsidiria pelos crditos trabalhistas do obreiro, tendo-se em vista que se beneficiou da prestao de servios do autor, deixando de contratar digitadores diretamente. Neste sentido a smula 331, IV, do TST, segundo a qual o tomador dos servios responde subsidiariamente pela solvabilidade dos crditos trabalhistas desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. 4. DA GARANTIA DE EMPREGO Durante os meses de outubro, novembro e dezembro de 2006, permaneceu afastado pelo INSS, recebendo auxlio-doena acidentrio, tendo-se em vista que a doena profissional (assim entendida a produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar a determinada atividade tal e qual a de digitador) considerada acidente do trabalho art. 20 da Lei 8.213/91. Estabelece o art. 118 da Lei 8.213/91 que o segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxliodoena acidentrio, independentemente de percepo de auxlio-acidente. No entanto, foi sumariamente dispensado no dia 10/01/2007, logo aps o retorno. Assim, faz jus reintegrao no emprego bem como o pagamento dos salrios a que tem direito at a efetiva reintegrao (art. 495, da CLT). Caso V. Exa. entenda desaconselhvel a reintegrao, faz jus converso daquela obrigao em indenizao substitutiva, a qual dever levar em conta os crditos que obreiro receberia se estivesse trabalhando at o final da garantia de emprego, incluindo salrios, FGTS, gratificao natalina, frias (acrescidas do tero constitucional), aviso prvio e indenizao de 40% do FGTS, sem o prejuzo do fornecimento das guias TRCT (com a chave de conectividade) e CD/SD.
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5. DAS VERBAS RESCISRIAS 5.1. Na eventualidade de V. Exa. entender que no faz jus garantia de emprego, o que s se admite pelo princpio da eventualidade, faz jus s seguintes verbas rescisrias, que no foram pagas: saldo de salrio, aviso prvio indenizado, dcimo terceiro salrio (1/12), frias de 2006/2007 acrescidas do tero constitucional, FGTS sobre saldo de salrio, aviso prvio e 13 salrio, indenizao de 40% do FGTS. 5.2. Tendo-se em vista a dispensa imotivada, faz jus entrega das guias TRCT/01, com a chave de conectividade (para saque do FGTS, garantida a integralidade dos depsitos) e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego, sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa patronal). 5.3. Conforme instrumentos normativos anexos (convenes coletivas), a data-base da categoria profissional do autor 1 de maro. Dispe o art. 9, da Lei 7.238/84, que o empregado dispensado, sem justa causa, no perodo de 30 dias que antecede a data de sua correo salarial, ter direito indenizao adicional equivalente a um salrio mensal. In casu, o autor foi dispensado no dia 10/01/2007. Projetando-se o aviso prvio indenizado (que integra o contrato de trabalho art. 487, 1, da CLT), tem-se que o termo final do contrato 09/02/2007. Ocorrendo a hiptese de incidncia da norma, tem-se que o autor faz jus indenizao adicional, no importe de um salrio mensal do obreiro, que no foi paga. 6. DA EQUIPARAO SALARIAL Estabelece o artigo 461, da CLT que, sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio. A jurisprudncia tem entendido que o conceito de mesma localidade refere-se, a princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que, comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana. In casu, o autor exercia a funo de digitador em Belo Horizonte, mediante um salrio de R$2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) mensais. J o Sr. Laurelino Costa, aqui indicado como paradigma, exercia a mesma funo de digitador em Contagem, s que mediante um salrio de R$3.500,00 (trs mil e quinhentos reais) mensais. Assim, faz jus o autor equiparao salarial e consequentes diferenas salariais mensais, ao longo de todo o pacto, bem como seus reflexos nas gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 7. DOS NDICES DE REAJUSTE As convenes coletivas firmadas pelo sindicato representativo de sua categoria profissional e pelo legtimo sindicato representante patronal estabelecem reajustes salariais nos meses de maro de 2003 e 2004. Conforme se verifica nos recibos de pagamento dos salrios (documentos anexos), o autor no teve seu salrio reajustado na data-base dos anos de 2003 e 2004. Assim, faz jus s diferenas salariais a partir dos meses de maro de 2003 e 2004, bem como seus reflexos nas gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 8. DA JORNADA DE TRABALHO No exerccio exclusivo das funes de digitador, o autor laborava, de 2 a 6 feira, no horrio de 08:00 s 18:00 horas, com apenas 30 minutos de intervalo para descanso e refeio. 8.1. Estabelece o art. 72, da CLT que, nos servios permanentes de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo), aos quais se equiparam os de digitao (smula 346 do C. TST), a cada perodo de noventa minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de dez minutos no deduzidos da durao normal do trabalho. In casu, este intervalo especial no foi concedido. Portanto, faz jus a dez minutos, a ttulo de horas extras acrescidas de 50%, a cada noventa minutos trabalhados, ao longo de todo o pacto. 8.2. Conforme art. 71, da CLT, por ter jornada superior a 6 horas de labor dirio, faz jus o autor a um intervalo de, no mnimo, uma hora para refeio e descanso. Uma vez que o obreiro gozava apenas 30 minutos a ttulo de intervalo, caso de pagamento da integralidade do perodo destinado ao repouso e alimentao como extraordinria, devidamente acrescida do adicional de 50%, nos termos do pargrafo 4 do artigo 71, da CLT. Nesse sentido tambm o entendimento da Smula 27, do TRT da 3 Regio e da Orientao Jurisprudencial n 307, da SDI-I/TST. 8.3. A Constituio da Repblica assegura aos trabalhadores uma jornada mxima de oito horas dirias. In casu, o obreiro laborava nove horas e meia, diariamente, j descontado o intervalo intrajornada. Assim, faz jus a uma hora e meia extra diria, acrescida de 50%, ao longo de todo o pacto.
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8.4. Por serem habituais e de natureza salarial, todas as horas extras geram reflexos nos descansos semanais remunerados, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. 9. DOS DANOS MORAIS Estabelece o art. 5, inciso X, da CR/88, que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. In casu, o autor teve sua honra e imagem ferida em pelo menos duas situaes. 9.1. A Constituio da Repblica tambm assegura a diminuio dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. In casu, a norma infraconstitucional no restou atendida. Isto porque, no exerccio de suas funes exclusivas de digitador, o autor laborava de 08:00 s 18:00 horas, com apenas meia hora de intervalo para descanso e refeio (quando a norma heternoma estatal exige que seja pelo menos uma hora art. 71, caput da CLT) e sem a concesso do intervalo especial de dez minutos a cada noventa minutos trabalhados (conforme disposto no art. 72, da CLT, aplicado por analogia smula 346, do TST). A ausncia dos intervalos intrajornada obrigatrios e o excesso de labor provocaram srios danos sade do obreiro. poca de sua dispensa, apresentava sintomas de LER/DORT, e tal situao era de pleno conhecimento da empresa, face as sucessivas ausncias do obreiro, justificadas por atestados mdicos, inclusive do prprio mdico da empresa, conforme documentos anexos. Mesmo aps apresentar os sintomas da doena, a empresa permaneceu inerte, agravando-a ao ponto do obreiro ficar afastado durante os trs ltimos meses de 2006, recebendo auxlio-doena acidentrio. 9.3. Mas o dano moral no se restringiu s dores sofridas em decorrncia da doena profissional. No ato da dispensa, perante os colegas de trabalho, seu superior hierrquico esbravejou, de maneira agressiva e cruel, que ele, empregado, no serviria mais para trabalhar na empresa, pois j era bastante velho e no aguentava mais realizar suas atividades. Referida atitude feriu a honra objetiva e subjetiva do obreiro, vez que contrrio ao princpio da dignidade humana e ao princpio da isonomia, previstos na Carta Cidad de 1988 em seus art. 1, III e art. 5, respectivamente. 9.4. Assim, diante das repetidas ilegalidades praticadas pelos prepostos da empregadora (quer seja por ao, quer seja por omisso), faz jus o obreiro a uma indenizao pelos danos morais, de forma a amenizar a dor sofrida e de forma a desestimular a empregadora a repetir tais atos para com seus empregados, em valor a ser fixado por final sentena mas que espera seja de pelo menos cem mil reais. II - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Isto posto, diante da impossibilidade de ver satisfeitas as suas pretenses, requer que V. Exa. determine a citao das rs para que compaream audincia a ser designada e apresentem a defesa que porventura tiverem, sob as penas da lei, e acompanhem o feito at final sentena que, pede e espera, julgue procedente os pedidos para condenar as corrs, a segunda de forma subsidiria primeira, a pagar custas, despesas processuais e as seguintes obrigaes de dar/fazer ao autor: a) reintegrao do autor no exerccio de suas funes e pagamento dos salrios at o efetivo cumprimento da obrigao; b) na eventualidade de ser desaconselhvel a reintegrao, pagamento de indenizao que dever levar em conta os crditos que obreiro receberia se estivesse trabalhando at o final da garantia de emprego, incluindo salrios, FGTS, gratificao natalina, frias (acrescidas do tero constitucional), aviso prvio e indenizao de 40% do FGTS, em valor a apurar, sem o prejuzo do fornecimento das guias TRCT (com a chave de conectividade) e CD/SD; c) na eventualidade de improcedncia do pedido de reintegrao: c.1) entrega das guias TRCT/01, com a chave de conectividade, (para saque do FGTS, garantida a integralidade dos depsitos) e CD/SD (para recebimento do seguro-desemprego, sob pena de indenizao substitutiva, caso o autor no o receba por culpa patronal); c.2) pagamento das seguintes verbas rescisrias, em valor a apurar: saldo de salrio, aviso prvio indenizado, dcimo terceiro salrio (1/12), frias de 2006/2007 acrescidas do tero constitucional, FGTS sobre saldo de salrio, indenizao de 40% do FGTS; c.3) indenizao adicional, valor a apurar;
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INDEPENDENTEMENTE DA REINTEGRAO: d) equiparao salarial com Laurelino Costa e consequentes diferenas salariais mensais, ao longo de todo o pacto, bem como seus reflexos nas gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%, em valor a apurar; e) diferenas salariais a partir dos meses de maro de 2003 e 2004, bem como seus reflexos nas gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%, em valor a apurar; f) dez minutos, a ttulo de horas extras, acrescidas de 50%, a cada noventa minutos trabalhados, ao longo de todo o pacto, em valor a apurar; g) 1 hora extra diria pelo intervalo intrajornada no concedido, devidamente acrescida de 50%, conforme disposto no art. 71, 4, da CLT, ao longo de todo o pacto, em valor a apurar; h) uma hora e meia extra diria, acrescida de 50%, ao longo de todo o pacto, em valor a apurar; i) reflexos das horas extras (3 pedidos anteriores) nos descansos semanais remunerados, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%, em valor a apurar; j) indenizao por danos morais , em valor no inferior a R$100.000,00. Tudo corrigido e acrescido de juros legais. Requer os benefcios da justia gratuita por ser o autor pobre no sentido legal, conforme declarao de pobreza anexa, no tendo condies de arcar com as despesas do processo sem o prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia. Requer a produo de prova documental, testemunhal, pericial e o depoimento pessoal das corrs, sob pena de confisso. D causa o valor de R$... Nestes termos, pede e espera deferimento. Local e Data...
Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
Exame de Ordem OAB/MG Janeiro de 2008 Voc foi procurado em seu escritrio de advocacia, por Joo Lino (qualificao livre) com residncia e domiclio na cidade de Belo Horizonte/MG (demais dados do endereo sua escolha), contando haver sido dispensado da empresa para a qual trabalhava sem, contudo, ter recebido todos os seus direitos trabalhistas. Segundo informaes prestadas por Joo Lino, ele foi contratado em Contagem/MG, pela empresa Maragon Inflamveis Ltda. (qualificao livre, com endereo na cidade de Contagem/MG - demais dados do endereo sua escolha), para exercer a funo de operador de carregamento de inflamveis (operava empilhadeiras carregando aproximadamente 300 litros de produtos inflamveis). Comeou a trabalhar na referida empresa em 1/07/2004 e foi comunicado de sua dispensa sem justa causa em 30/11/2007, sendo informado que deveria cumprir o aviso prvio em casa, permanecendo disposio da empresa. Trabalhava de segunda a sexta-feira, de 08:00 s 17:48 horas, gozando de uma hora de intervalo para refeio (no laborava sbados, domingos e feriados). Registrava seu horrio de trabalho em cartes de ponto. Por todo o contrato de trabalho, no perodo de frias de seu superior hierrquico, exerceu suas atribuies. Tambm durante todo o perodo contratado, exerceu as mesmas atividades exercidas por um colega de trabalho, Jos Laurindo, admitido em 2004, que prestava servios na filial da empresa, localizada em Belo Horizonte, e recebia salrio superior ao seu. No dia 1/03/2007 foi eleito membro da CIPA representante dos empregados da empresa, e pretendia se candidatar novamente, o que entende no ser possvel, haja vista que o perodo de inscries teve incio em 15/01/2008 e terminar em 25/02/2008.
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Recebeu as gratificaes natalinas e as frias referentes a todos os anos trabalhados, sendo as ltimas acompanhadas do tero constitucional e gozadas dentro do respectivo perodo concessivo. Do mesmo modo, o FGTS foi corretamente recolhido durante todo o perodo relativo ao contrato de trabalho. A homologao da resciso contratual se deu no dia 31/12/2007, no sindicato representativo da categoria profissional do empregado, quando foi efetuado o pagamento das seguintes verbas: aviso prvio; 1/12 de dcimo terceiro salrio; 6/12 de frias mais o tero respectivo. Na mesma oportunidade, foram entregues as guias para liberao do FGTS e da indenizao de 40% (cujo valor era de R$12.550,00) e para recebimento do seguro-desemprego. No h comisso de conciliao prvia da categoria profissional em Contagem/MG. Durante o contrato de trabalho, no houve conveno coletiva de trabalho, acordo coletivo de trabalho ou sentena normativa vigorando. Diante dos dados acima, redija a pea processual cabvel e adequada, com o objetivo de reparar todos os direitos trabalhistas violados. COMENTRIOS SOBRE O PROBLEMA Parece-nos que o examinador cometeu um erro material no que pertine ao pagamento, a ttulo de verba rescisria, de 1/12 de 13 salrio. Certamente, o que ele queria dizer que todas as verbas rescisrias foram pagas. No entanto, para evitar prejuzo, pleiteamos inclusive a diferena de 13 salrio, pois, achamos que no teria sido cometido um erro crasso quanto a uma falsa pista de pagamento de 11/12 do salrio a ttulo de primeira parcela de 13 (exigvel em 30 de novembro). Como sabido, a primeira parcela equivale metade do salrio do obreiro. Por ocasio do final do ano (ou na resciso), deveria ter sido pago o restante (e no apenas 1/12 do salrio). Tambm se esqueceu, o examinador, de informar o valor do salrio do obreiro. Se fizermos as contas a partir da indenizao de 40% do FGTS informado, chegamos a um salrio igual a R$9.120,00 (o que seria muito alto para o cargo ocupado). Portanto, preferimos informar um valor hipottico, s para mostrar ao examinador. A seguir, a nossa soluo: RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da __ Vara do Trabalho de Contagem MG <10 linhas em branco> JOO LINO, brasileiro, casado, operador de empilhadeira, CPF n..., CI n..., PIS n..., CTPS n..., srie..., domiciliado em Belo Horizonte, MG, residente em... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, por seu procurador ao final assinado (procurao anexa), vem ajuizar AO TRABALHISTA em face de MARAGON INFLAMVEIS LTDA., empresa comercial regularmente constituda, CNPJ n..., sediada em Contagem, MG, no endereo... <endereo completo: logradouro, n, bairro, CEP, cidade/uf>, pelas seguintes razes de fato e de direito. I. DOS FATOS E FUNDAMENTOS I.1 Do contrato de trabalho O autor foi contratado pelo ru no dia 01/07/2007, para exercer as funes de operador de empilhadeira. Foi comunicado de sua dispensa sem justa causa em 30/11/2007, sendo informado que deveria cumprir o aviso prvio em casa, permanecendo disposio da empresa. Seu ltimo salrio foi de R$ xxxx,xx. I.2 Da garantia de emprego e reintegrao No dia 1/03/2007, foi eleito membro da CIPA, representando os empregados da empresa, com mandato de um ano. O art. 10, II, a do ADCT estabelece que o cipeiro faz jus garantia de emprego at um ano aps o trmino de seu mandato. Assim, tem-se que o autor era detentor de uma garantia de emprego por ocasio da dispensa imotivada, razo pela qual faz jus reintegrao e ao recebimento dos salrios at seu efetivo retorno ao trabalho. Na eventualidade de V. Exa. Entender desaconselhvel a reintegrao, com fincas no art. 496, faz jus indenizao substitutiva, no valor equivalente a todos os seus direitos at o final da garantia de emprego, incluindo salrios, gratificaes natalinas, frias, acrescidas do tero constitucional, aviso prvio e FGTS acrescido da indenizao de 40%. I.3 Da antecipao de tutela O autor pretende se candidatar novamente, sendo certo que o perodo de inscries teve incio em 15/01/2008 e terminar em 25/02/2008.
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Assim, diante da prova inequvoca (comprovada pelo TRCT que demonstra a dispensa imotivada - e pela ata de posse do cipeiro que demonstra a sua garantia de emprego) e da verossimilhana das alegaes, somadas ao fundado receio de dano irreparvel (perda de prazo para inscrio na chapa, de forma a concorrer s prximas eleies da CIPA), e do abuso do direito praticado pelo ru (requisitos contidos no art. 273, do CPC), faz jus antecipao dos efeitos da tutela, determinando-se a imediata reintegrao do obreiro ao seu cargo de origem, de forma a cumprir o trmino do seu mandato e a concorrer nas prximas eleies, sob pena de multa cominatria pelo descumprimento da obrigao de fazer (art. 461, 4 da CPC). I.4 Das diferenas de verbas rescisrias e multas Na eventualidade de no se entender que o autor faz jus reintegrao, tem-se que nem todas as verbas rescisrias foram pagas, vejamos. No dia 31/12/2007, foi feita a homologao da sua resciso contratual no sindicato representativo da categoria profissional do empregado, quando foi efetuado o pagamento das seguintes verbas: aviso prvio; 1/12 de dcimo terceiro salrio; 6/12 de frias mais o tero respectivo. Na mesma oportunidade, foram entregues as guias para liberao do FGTS e da indenizao de 40% (cujo valor era de R$12.550,00) e para recebimento do segurodesemprego. Assim, percebe-se que o empregador no efetuou o pagamento da integralidade do 13 salrio, razo pela qual faz jus ao pagamento da diferena (11/12). Alm disso, uma vez que no h que se falar em aviso prvio cumprido em casa, tem-se que o aviso prvio no foi trabalhado. Assim, as verbas rescisrias deveriam ter sido pagas at o dcimo dia contado do aviso (10/12/2007), mas s foram pagas no dia 31/12/2007, ressaltando-se que a diferena de 11/12 do 13 salrio no foi paga at o momento. Ultrapassado o prazo limite de 10 dias para pagamento de todas as verbas rescisrias, faz jus multa do art. 477, 8, da CLT, no importe de um ms de salrio. Caso perdure a mora no pagamento da diferena do 13 salrio (verba rescisria incontroversa), dever incidir a multa do art. 467, da CLT (50%). I.5 Da equiparao salarial Durante todo o perodo contratado, o autor exerceu as mesmas atividades exercidas por um colega de trabalho, Jos Laurindo, admitido em 2004, que prestava servios na filial da empresa, localizada em Belo Horizonte, mas que recebia salrio superior ao seu. O art. 461, da CLT assegura a percepo de mesmo salrio a todo trabalho de igual valor, assim compreendido aquele prestado ao mesmo empregador, no exerccio das mesmas funes e na mesma localidade (assim compreendida a mesma regio metropolitana smula 6, X, TST). Assim, atendidos os requisitos da equiparao salarial, faz jus s diferenas salariais mensais com o paradigma indicado, bem como seus reflexos em horas extras, adicional de periculosidade, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. I.6 Da substituio do superior hierrquico No perodo de frias de seu superior hierrquico, exerceu suas atribuies, sem qualquer aumento salarial. Assim, faz jus s diferenas salariais com seu superior hierrquico, sob pena de discriminao e violao ao princpio da isonomia assegurado pelo art. 5 da CR/88 e art. 5, da CLT (smula 159, TST), bem como aos seus reflexos em horas extras, adicional de periculosidade, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. I.7 Do adicional de periculosidade No exerccio da funo de operador de carregamento de inflamveis, operava empilhadeiras carregando aproximadamente 300 litros de produtos inflamveis. Nos termos do art. 193, da CLT, a exposio a produtos inflamveis d ensejo ao adicional de periculosidade, no importe de 30% do salrio-base (smula 191, TST), que jamais foi pago. Assim, faz jus ao pagamento do adicional de periculosidade e seus reflexos em horas extras, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. I.8 Das horas extras (excedentes oitava diria) Ao longo de todo o pacto, o autor trabalhava de segunda a sexta-feira, de 08:00 s 17:48 horas, gozando de uma hora de intervalo para refeio, conforme registrado em cartes de ponto.
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Ultrapassada a carga horria diria mxima prevista na Carta Magna, art. 7, XIII, em 48 minutos dirios, faz jus ao pagamento deste perodo acrescido de 50%, bem como seus reflexos em descansos semanais remunerados, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. II DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Isto posto, impossibilitado de ver satisfeitas as suas pretenses, o autor requer a antecipao dos efeitos da tutela quanto ao pedido de reintegrao, sob pena de multa cominatria a ser fixada por este D. Juzo (art. 461, 4, CPC), bem como a citao do ru para, em dia e hora designados por V. Exa., comparecer audincia a ser designada e apresentar a defesa que porventura tiver, sob as penas da lei, acompanhando o feito at final sentena que, confirmando a antecipao da tutela pleiteada, julgar procedentes os pedidos para condenar o ru a pagar custas, despesas processuais e a a) reintegrar o autor e a pagar os salrios devidos at a reintegrao, computando-se esse perodo no contrato de trabalho para todos os efeitos; b) na eventualidade de ser desaconselhvel a reintegrao, condenar o ru a pagar indenizao substitutiva equivalente aos salrios at o final da garantia de emprego acrescidos de gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, FGTS acrescido da indenizao de 40% e aviso prvio, em valor a apurar; c) na eventualidade de no ser reintegrado, condenao do ru ao pagamento de: c.1) diferena de 13 salrio (11/12) .................................................................................................. a apurar; c.2) multa do art. 477, 8, CLT ........................................................................................................ a apurar; c.3) multa do art. 467, CLT ............................................................................................................... a apurar; e, independente da reintegrao, condenao do ru ao pagamento de: d) diferenas salariais mensais (decorrentes da equiparao salarial), a apurar; e) diferenas salariais com seu superior hierrquico durantes os meses de substituio, a apurar; f) adicional de periculosidade, nos termos do item 7 desta petio, a apurar; g) Reflexos dos direitos pleiteados nas alneas d, e e f, supra, nas horas extras e correspondentes adicionais, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%. h) 48 minutos dirios a ttulo de horas extras, devidamente acrescidos de 50%, bem como seus reflexos em descansos semanais remunerados, gratificaes natalinas, frias acrescidas do tero constitucional, aviso prvio indenizado e FGTS acrescido da indenizao de 40%, a apurar; Tudo acrescido de juros e correo monetria. Requer a juntada dos cartes ponto, sob pena de presumirem-se verdadeiros os horrios alegados na petio inicial (art. 355 c/c art. 359, ambos do CPC). Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a pericial, documental, testemunhal e depoimento pessoal, sob pena de confisso. D-se causa o valor de R$... Termos em que pede e espera deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
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CONTESTAO Exame de Ordem OAB/MG Abril de 2009 EXMO. SR. DR. JUIZ DA __ VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE/MG
LUZ LUZIA DA SILVA, brasileira, casada, encarregada de obra, inscrita no CPF 001.002.003-04, portadora de CTPS 0449999, srie 15.1001, residente e domiciliada em Belo Horizonte/MG, na Rua Flor de Liz, n. 88.999, Bairro Riacho das Lagoas, CEP 115.116-004, vem perante V. Exa., por seu advogado abaixo assinado, ajuizar a presente Reclamao Trabalhista em face de CONSTRUTORA IRMOS CORAGEM LTDA., CNPJ n. 555.333.777/0001-01, pessoa jurdica de Direito Privado, situada na Avenida Romeu de Azevedo, n. 455.456, na cidade de Belo Horizonte/MG, CEP 444.442-331, pelos seguintes fundamentos fticos e jurdicos, para ao final requerer: 1 A reclamante foi admitida, na funo de chefe de escritrio, em 25 de janeiro de 2002 e injustamente dispensada em 30 de novembro de 2008, com aviso prvio indenizado, no recebendo as devidas verbas rescisrias. 2- No obstante a dispensa ocorrida, a reclamante, em 01 de setembro de 2008, foi designada pelo representante do empregador membro da Comisso Interna de Preveno de Acidentes, exercendo tal encargo at a efetiva dispensa. Frisa-se, por oportuno ter sido entabulada Conveno Coletiva de Trabalho prevendo o funcionamento da comisso no mbito empresarial, representado pela categoria do Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias e Administrao da Construo Civil de Belo Horizonte e Regio Metropolitana e o Sindicato das Indstrias da Construo Civil do Estado de Minas Gerais, conforme instrumentos convencionais anexos. Todavia, mesmo em face de sua efetiva estabilidade provisria, foi sumariamente dispensada, sem justa causa, pela Reclamada. 3 - Que recebia salrio fixo de R$ 1.000,00 (Hum mil reais) e anualmente recebia a parcela de participao nos lucros e resultados, no importe de R$ 800,00 (oitocentos reais). Esta ltima parcela deve ser integrada remunerao obreira, em face de sua natureza salarial, pois advinda como forma de contraprestao ao labor realizado, nos termos do art. 457, 1, CLT. 4 Que desde o incio do pacto sempre trabalhou em idntica, funo, sem qualquer distino, a despeito de ter sempre menor remunerao daquela exercida pelo Sr. Arlindo Tamandar que tambm ocupa o cargo de Chefe de Escritrio, exercendo suas atividades em outra localidade qual seja, a cidade de Betim/MG, percebendo, atualmente o salrio de R$ 1.500,00 (Hum mil e quinhentos reais). Assim, inadmissvel a discriminao remuneratria, vedada expressamente pela ordem constitucional e pela prpria ordem trabalhista. 5 - Que a jornada de trabalho da reclamante era de 2 a Quinta-feira de 07h00min, s 17h00min e s Sextas-feiras, de 07h00min s 16h00min, ambos com intervalo de 1 hora para refeio. 5.1 Todavia, durante sua efetiva prestao de servios, a reclamante despendia tempo at o local de trabalho e para o seu retorno, por 30 minutos dirios, visto tratarem-se as obras de construo localizadas em locais de difcil acesso e ainda no servido por transporte pblico regular. Ademais, em face de todas essas dificuldades, o reclamante era obrigado a se deslocar no percurso casa trabalho e trabalho casa, em seu carro prprio, sem sequer receber alguma ajuda de custo pertinente. 6 At a presente data no recebeu as verbas rescisrias de direito, fazendo jus, inclusive, s multas estabelecidas nos arts. 477 e 467 da CLT. Dos pedidos 7 Pretende, pois, a condenao da Reclamada nas parcelas abaixo, que devero ser apuradas em liquidao: A reintegrao da reclamante, para continuar exercendo suas funes e pagamento dos salrios, at o efetivo cumprimento da obrigao descrita na deciso judicial a ser prolatada. Sucessivamente, atentos aos termos do art. 496, CLT. A.1 sendo desaconselhvel ou na impossibilidade de ser deferida a reintegrao, requer o pagamento de indenizao substitutiva, at o final da garantia de emprego, das verbas salariais devidas no perodo em apreo estabilitrio............................................................................................... R$ 12.000,00;
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Sendo julgado improcedente a Reintegrao/Indenizao Substitutiva B pagamento das seguintes verbas rescisrias: saldo de salrio de 30 dias do ms de novembro de 2008, aviso prvio indenizado, 13 salrio/2008, 11/12 de frias proporcionais + 1/3, FGTS +40%................................ a apurar; C liberao das guias TRCT/01, chave de conectividade e das guias CD/SD ou indenizao substitutiva ......................................................................................................................................................................a apurar; D integrao da parcela participao nos lucros e resultados, face sua habitualidade de pagamento bem com o seu ntido carter contraprestativo e seus devidos reflexos em 13 salrios, frias + 1/3, aviso prvio, FGTS + 40% e horas extras, durante todo o pacto laboral............................................................................................. R$1.500,00; E Horas extras e seus reflexos em aviso prvio, em 13 salrios, frias + 1/3, FGTS + 40%, durante todo o pacto laboral, face a extrapolao de 30 minutos noticiada no item 5 e 5.1 retro, acrescidos de 100%, previsto em CCT anexa........................................................................................................................................................... a apurar; F diferenas salariais, em face da equiparao salarial com o paradigma Sr. Arlindo Tamandar, durante todo o pacto laboral, bem como seus devidos reflexos nas parcelas de natureza salarial percebidas, bem como nas diferenas em verbas rescisrias....................................................................................................... a apurar; G indenizao pelo no pagamento das cestas bsicas, advindas da autorizao negocial das CCTs aplicveis durante todo o pacto laboral ....................................................... a apurar; H multa do art. 477 da CLT.............................................................................. a apurar; I - multa do art. 467 da CLT............................................................................... a apurar; Ex positis, requer seja a Reclamada notificada dos termos da presente ao no endereo fornecido, para querendo apresentar defesa, acompanhando-a at final, quando devero os pedidos serem julgados procedentes, com a condenao nas parcelas postuladas, acrescidas de juros e correo. Requer, ainda, os benefcios da Justia Gratuita, declarando, nos termos das Leis 7.115/83 e 7.510/86 e sob responsabilidade penal, ser pobre no sentido legal. Protesta por todos os meios de prova em Direito admitidos e, em especial, pelo depoimento do representante da Reclamada, sob pena de confisso, prova documental e testemunhal. D-se a causa o valor de R$ 18.000,00. Belo Horizonte, 25 de maio de 2009. P.p. Xavier Eufrsio Mattos OAB/MG 777.899 Estes so os documentos que instruem a pea: Procurao. Convenes Coletivas de Trabalho, durante todo o pacto laboral 02/03, 04/05, 05/06, 06/07, 07/08 e 08/09), com data-base em 1 de novembro, firmadas entre Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias e Administrao da Construo Civil de Belo Horizonte e Regio Metropolitana e o Sindicato das Indstrias da Construo Civil do Estado de Minas Gerais. Cpia da CTPS. Declarao de Pobreza. Recibos de pagamento dos salrios.
- Considerando que voc foi contratado pelo representante legal da empresa, este j cientificado da data e horrio da audincia, para represent-la judicialmente, elabore a pea processual cabvel ao caso concreto, noticiando fundamentos jurdicos pertinentes levando em considerao toda a informao mencionada e a documentao fornecida pela demandada, a seguir expostas. - A ao trabalhista foi ajuizada em 25 de maio de 2009 e distribuda para a 45 Vara do Trabalho de Belo Horizonte. O processo recebeu o n. 07896-2009-045-03-00-1.
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Contrato Social e Procurao.
Ata de audincia em que a reclamante havia ajuizado idntica ao trabalhista, processo n. 02789-2009-004-0300-1, perante a 4 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, todavia, esta restou arquivada ante o no comparecimento da autora na audincia inicial designada para o feito. TRCT com a efetiva quitao das parcelas trabalhistas rescisrias (saldo de salrio 30 dias nov/08, aviso prvio; 11/12 de frias proporcionais + 1/3 e 13 salrio de 2008) perante o Sindicato da categoria profissional, bem como a liberao das guias TRCT (chave de conectividade), CD/SD e em multa fundiria, sem qualquer ressalva. Com efeito, h o depsito de pagamento bancrio feito na Conta Corrente obreira, no dia 06/12/08. Ficha de Registro do Sr. Arlindo Tamandar, constando admisso na funo de Chefe de Escritrio, em 05/01/2000, percebendo salrio de R$ 700,00 (setecentos reais).
Acordo de Compensao de horas (semanal).
COMENTRIOS SOBRE O PROBLEMA: 1) Nesse Exame, embora a d. Banca Examinadora no tenha pontuado, respeitados entendimentos em contrrios, era possvel a arguio da preliminar de inpcia por pedido genrico quanto diferena salarial decorrente da equiparao salarial e reflexos, posto que a autora no especificou em quais parcelas deveriam incidir esses reflexos. Nesse caso, o candidato alegaria que o pedido, em regra, deve ser certo e determinado, nos termos do art. 286 do CPC, no se admitindo o pedido genrico, uma vez que este impede o contraditrio e a ampla defesa, equivalendo, portanto, ausncia de pedido e, consequentemente, configurando a inpcia da petio inicial (art. 295, pargrafo nico, inciso I, do CPC). Ao final requereria a extino do processo sem resoluo de mrito, nesse particular, fulcro no art. 267, I, do CPC. 2) Com relao ao combate do pedido de indenizao pelo no pagamento de cestas bsicas, esclarece-se que, como os dados da prova no eram claros, para se construir a matria de defesa seria necessrio inferir algumas informaes do que foi fornecido, ou seja, que os instrumentos normativos no previam o fornecimento da benesse. A seguir, nossa soluo: RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da 45 Vara do Trabalho de Belo Horizonte - MG Autos n 07896-2009-045-03-00-1 (10 linhas) CONSTRUTORA IRMOS CORAGEM LTDA., j qualificada nos autos da Ao Trabalhista que lhe move LUZ LUZIA DA SILVA, vem, por seu procurador abaixo assinado, apresentar DEFESA nos termos a seguir aduzidos. I DAS PRELIMINARES I.1 - DA PREVENO A autora ajuizou idntica ao, que foi distribuda para 4 Vara do Trabalho desta Capital (cpia da exordial anexa). Entretanto, como no compareceu audincia inicial designada para o feito, o processo foi arquivado. Posteriormente, ajuizou a presente ao sem fazer qualquer meno anterior, em total desacordo com o art. 253, II, do CPC, pois a distribuio deveria ter sido feita por preveno quele juzo. Assim, deve V. Exa. declinar da competncia e remeter os autos do processo para a 4 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, a fim de que processe, instrua e julgue o presente feito, sob pena de ofensa ao princpio do juiz natural da causa.
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I.2 DA INPCIA POR AUSNCIA DE CAUSA DE PEDIR A autora pleiteia, na pea exordial, indenizao pelo no pagamento das cestas bsicas advindas de autorizao negocial das Convenes Coletivas de Trabalho aplicveis durante todo o pacto laboral. Entretanto, no arrola, dentre os fatos, qualquer causa de pedir. Nos termos do art. 295, pargrafo nico, I, do CPC, a ausncia de causa de pedir torna a petio inicial inepta, ensejando o seu indeferimento. Assim, deve ser o processo extinto, sem resoluo do mrito, com relao a este pedido, nos termos do art. 267, I, do CPC. I.3 - DA AUSNCIA DE LIQUIDAO DOS PEDIDOS A autora deu causa o valor de R$ 18.000,00. O referido valor, tendo em vista que o salrio mnimo vigente corresponde a R$ 465,00, inferior a 40 salrios mnimos (art. 852-A, CLT), motivo pelo qual o processo enquadrou-se no rito sumarssimo. Dispe o art. 852-B, inciso I, da CLT que, nesse rito, os pedidos devem ser certos ou determinados, devendo a autora indicar o seu valor correspondente, sob pena de arquivamento (Art. 852-B, 1, CLT). In casu, como a autora no liquidou todos os pedidos, inatendido pressuposto processual (requisito legal) para o desenvolvimento regular do processo, qual seja, liquidao dos pedidos, deve ser o presente feito extinto, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC. Na eventualidade de V. Exa. assim no entender, deve-se retificar o valor da causa para acima de 40 salrios mnimos, de forma a fixar o rito ordinrio, conforme previsto no art. 2 da Lei 5.584/70. II DA PRESCRIO Na eventualidade de ser a r condenada ao pagamento de alguma parcela, o que se admite s por argumentar, argui a prescrio quinquenal, devendo ser declaradas prescritas todas as parcelas cuja exigibilidade seja anterior a 25/05/2004, cinco anos a contar da data do ajuizamento da ao (art. 7, XXIX, da CR/88). III - DO MRITO III.1 - DA INEXISTNCIA DO DIREITO REINTEGRAO Sustenta a autora que faz jus reintegrao no emprego, bem como ao pagamento dos salrios (at a reintegrao), sob o fundamento de que, em 01 de setembro de 2008, foi designada, pelo representante do empregador, membro da Comisso Interna de Preveno de Acidentes, sendo, portanto, detentora de garantia de emprego. No entanto, razo no lhe assiste. Nos termos do art. 10, II, a, do ADCT, h garantia de emprego APENAS para os membros de Comisso Interna de Preveno de Acidentes que tenham sido eleitos para o cargo de direo ou suplncia (smula 339 do TST). In casu, como a autora se tornou membro da CIPA mediante designao feita por representante do empregador, e no por eleio, patente que no tem qualquer garantia de emprego, pois no ocorreu a hiptese ftica de incidncia da norma. Assim, deve o pedido de reintegrao ser julgado improcedente, outra sorte no restando ao pedido de indenizao substitutiva, posto que o acessrio acompanha o principal. Caso, entretanto, V. Exa. assim no entenda, caso de se compensar as verbas rescisrias j pagas com os salrios a serem pagos at a reintegrao. III.2 DAS VERBAS RESCISRIAS, MULTAS E GUIAS A ttulo de verbas rescisrias requereu a autora o pagamento de saldo de salrio de 30 dias do ms de novembro de 2008, aviso prvio indenizado, 13 salrio de 2008, 11/12 de frias proporcionais + 1/3, FGTS e indenizao 40% do FGTS. Pleiteou, ainda, as multas dos arts. 467 e 477, ambos da CLT, bem como a liberao das guias TRCT (com a chave de conectividade) e CD/SD. No entanto, houve a efetiva quitao das aludidas parcelas rescisrias perante o Sindicato da categoria profissional, sem qualquer ressalva, em 06/12/2008, conforme comprovante de depsito na conta corrente da reclamante (documento anexo). Na mesma ocasio, foram liberadas as guias TRCT (com a chave de conectividade) e CD/SD. Portanto, o acerto rescisrio foi efetuado dentro do prazo previsto no art. 477, 6, b, da CLT, qual seja, 10 dias a contar do dia da dispensa (ocorrida em 30/11/2008), vez que o aviso prvio foi indenizado. Assim, improcede o pleito autoral nesse particular. Uma vez que, a tempo e modo, foram pagas as verbas rescisrias e entregues as guias TRCT e CD/SD (bem como no foi pleiteada qualquer outra verba rescisria nesta ao), improcedem os pedidos de multas dos arts. 477 e 467 da CLT.
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III.3 DA INEXISTNCIA DO DIREITO EQUIPARAO SALARIAL A autora alega fazer jus equiparao salarial com o Sr. Arlindo Tamandar, sob o fundamento de que, embora exercessem as mesmas funes, percebia remunerao inferior. Sustenta que, enquanto recebia um salrio fixo de R$ 1.000,00, ao Sr. Arlindo era paga uma remunerao de R$ 1.500,00. Entretanto, tal alegao no merece prosperar, posto que o Sr. Arlindo Tamandar no percebia remunerao superior a que era paga autora para o desempenho das mesmas funes. Consoante documentos anexos, ela percebia um salrio de R$ 1.000,00 e, ele, um salrio de R$ 700,00. Logo, jamais existiu qualquer discrepncia salarial desfavorvel autora que ensejasse o direito equiparao salarial nos termos do art. 461 da CLT, motivo pelo qual esse pleito autoral deve ser julgado improcedente. Na eventualidade de V. Exa. assim no entender, ainda no merece prosperar o pedido da autora, haja vista que a diferena de tempo de servio entre ela e o suposto paradigma superior a 2 anos: aquela desempenhava a funo de chefe de escritrio desde 25/01/2002 e este, desde 20/01/2000. Assim, tendo em vista o disposto no art. 461, 1, da CLT, segundo o qual, para que faa jus equiparao salarial, no pode existir, entre os empregados (paradigma e paragonado), diferena de tempo de servio superior a 2 (dois) anos, o pedido de equiparao salarial, de igual forma, deve ser julgado improcedente. Improcedente o principal (diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial), em qualquer hiptese, outra sorte no resta aos reflexos, pois o acessrio segue o principal. III.4 DA PARTICIPAO NOS LUCROS E RESULTADOS Pleiteia a autora a integrao da participao nos lucros e resultados sua remunerao, sob o fundamento de que esta parcela tem natureza salarial, pois advinda como forma de contraprestao ao labor realizado, nos termos do art. 457, 1, da CLT. Entretanto, razo no assiste autora. Consoante disposto no art. 7, XI, da CF/88 e art. 3 da Lei 10.101/00, a participao nos lucros e resultados desvinculada da remunerao, no tendo, portanto, natureza salarial, nem constituindo base de incidncia de qualquer encargo trabalhista. Ressalte-se, ainda, que a referida parcela no deve ser paga em periodicidade inferior a um semestre civil, ou mais de duas vezes no mesmo ano civil (art. 3, 2, da Lei 10.101/00). In casu, conforme confessado pela prpria autora na exordial, o pagamento da parcela de participao nos lucros e resultados era feito anualmente, estando em compasso com a legislao. Assim, tendo em vista que a aludida parcela no tem natureza salarial, bem como diante da observncia, pela r, dos preceitos legais, no h que se falar na sua integrao remunerao da autora, devendo ser julgado improcedente esse pedido, bem como seus reflexos, eis que o acessrio segue o principal. III.5 DAS CESTAS BSICAS Caso seja ultrapassada a preliminar erigida, ainda assim no merece amparo o pedido da autora de indenizao pelo no pagamento de cestas bsicas advindas da autorizao negocial das convenes coletivas aplicveis durante o pacto laboral. Nos termos do art. 5, II, da CR/88 (princpio da legalidade), ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Assim, inexistindo previso legal que imponha o fornecimento de cestas bsicas pelo empregador a seus empregados, no pode a autora exigir indenizao pelo no pagamento delas, motivo pelo qual deve ser julgado improcedente o pedido. III.6 DAS HORAS EXTRAS Pleiteia a autora a percepo de horas extras e seus reflexos, sob o fundamento de que trabalhava de segunda a quinta-feira, de 07h s 17h, e s sextas-feiras, de 07h s 16h, sempre com intervalo de 1 hora para refeio, bem como, durante sua efetiva prestao de servios, despendia 30 minutos dirios para ir at o local de trabalho e retornar, sendo obrigada a se deslocar (no percurso casa trabalho e trabalho casa), em seu carro prprio, sem sequer receber alguma ajuda de custo pertinente. Data venia, no caso em voga no esto configuradas as horas in itinere, nos termos do art. 58, 2, da CLT, uma vez que, consoante confessado pela prpria autora na exordial, a sua locomoo at o local de trabalho e o seu retorno para casa era feito em seu prprio veculo, no fornecendo a empresa qualquer meio de transporte, requisito indispensvel para a configurao das horas in itinere bem como o seu cmputo na jornada do obreiro. Nesse sentido a smula 90 do TST.
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No configuradas as horas in itinere, no havia qualquer extrapolao de jornada que ensejasse o pagamento de horas extras, posto que, embora laborasse 9 horas dirias de segunda a quinta-feira e 8 horas na sextafeira, havia acordo de compensao de horas autorizando a prorrogao de jornada, estando, ainda, a carga horria desempenhada dentro do limite legal de 44 horas semanais prevista na Carta Magna (art. 7, XIII). Nesse sentido a smula 85 do TST. Assim, deve ser julgado improcedente o pedido de horas extras, bem como seus reflexos, eis que o acessrio segue o principal. Em qualquer hiptese, caso seja a r condenada ao pagamento de horas extras, o que se admite apenas ad argumentandum tantum, deve ser o adicional de horas extras limitado a 50% da hora normal, nos termos do art. 7, XVI, da CR/88, posto que inexistente comprovao, pela autora, da previso em instrumentos normativos do adicional no importe de 100%. IV. DA CONCLUSO Por todo o exposto, a r requer que V. Exa. acolha a preliminar de preveno, declinando da competncia e remetendo os autos do processo para o D. Juzo da 4 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, o qual deve acolher as demais preliminares eriadas, extinguindo o processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, IV, do CPC. Relativamente, ainda, preliminar de ausncia de liquidao de pedidos, caso no seja acolhida requer seja retificado o valor da causa para acima de 40 salrios mnimos, de modo a fixar o rito em ordinrio. Ultrapassadas as preliminares, no mrito, requer a improcedncia de todos os pedidos e a condenao da autora no pagamento das custas e despesas processuais. Na eventualidade de ser a r condenada ao pagamento de alguma parcela, requer o acolhimento da prescrio quinquenal daquelas parcelas cuja exigibilidade seja anterior a 25/05/2004 (5 anos contados do ajuizamento da ao), bem como a compensao das parcelas j pagas, seja sob o mesmo ttulo ou em verbas com a mesma natureza. Requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da autora, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC).
Nestes termos, pede deferimento e juntada.
Local e Data...
Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
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Exame de Ordem 2010.2 - OAB/FGV Kelly Amaral, assistida por advogado particular no vinculado ao seu sindicato de classe, ajuizou reclamao trabalhista, pelo Rito Ordinrio, em face do Banco Finanas S/A (RT n 1234/2010), em 13.09.2010, afirmando que foi admitida em 04.08.2002, para exercer a funo de gerente geral de agncia, e que prestava servios diariamente de segunda-feira a sexta-feira, das 09h00min s 20h00min, com intervalo para repouso e alimentao de 30 (trinta) minutos dirios, apesar de no ter se submetido a controle de ponto. Seu contrato extinguiu-se em 15.07.2009, em razo de dispensa imotivada, quando recebia salrio no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), acrescido de 45% (quarenta e cinco por cento), a ttulo de gratificao de funo. Aduziu, ainda, que desde a sua admisso, e sempre por fora de normas coletivas, vinha percebendo o pagamento de auxlioeducao, de natureza indenizatria, para custear a despesas com a instruo de seus dependentes. O pagamento desta vantagem perdurou at o termo final de vigncia da conveno coletiva de trabalho de 2006/2007, aplicvel categoria profissional dos bancrios, no tendo sido renovado o direito percepo do referido auxlio nos instrumentos normativos subsequentes. Em face do princpio da inalterabilidade contratual sustentou a incorporao do direito ao recebimento desta vantagem ao seu contrato de trabalho, configurando direito adquirido, o qual no poderia ter sido suprimido pelo empregador. Nomeada, em janeiro/2009, para exercer o cargo de delegado sindical de representao obreira, no setor de cultura e desporto da entidade e que inobstante tal estabilidade foi dispensada imotivadamente, por iniciativa de seu empregador. Inobstante no prestar atividades adstritas ao caixa bancrio, por isonomia, requer o recebimento da parcela quebra de caixa, com a devida integrao e reflexos legais. Alegou, tambm, fazer jus a isonomia salarial com o Sr. Osvaldo Maleta, readaptado funcionalmente por causa previdenciria, e por tal desde janeiro/2008 exerce a funo de Gerente Geral de Agncia, ou seja, com idntica funo ao autor da demanda, na mesma localidade e para o mesmo empregador e cujo salrio fixo superava R$ 8.000,00 (oito mil reais), acrescidos da devida gratificao funcional de 45%. Alega a no fruio e recebimento das frias do perodo 2007/2008, inobstante admitir ter se retirado em licena remunerada, por 32 (trinta e dois) dias durante aquele perodo aquisitivo. Diante do exposto, postulou a reintegrao ao emprego, em face da estabilidade acima perpetrada ou indenizao substitutiva e a condenao do banco empregador ao pagamento de 02 (duas) horas extraordinrias dirias, com adicional de 50% (cinquenta por cento), de uma hora extra diria, pela supresso do intervalo mnimo de uma hora e dos reflexos em aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimo terceiro salrio integral e proporcional, FGTS e indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento), assim como dos valores mensais correspondentes ao auxlio educao, desde a data da sua supresso at o advento do trmino de seu contrato, do recebimento da parcela denominada quebra de caixa, bem como sua integrao e reflexos nos termos da lei, diferenas salariais e reflexos em aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimo terceiro salrio integral e proporcional, FGTS + 40%, face pleito equiparatrio e frias integrais 2007/2008, de forma simples e acrescidos de 1/3 pela no concesso a tempo e modo. Pleiteou, por fim, a condenao do reclamado ao pagamento de indenizao por danos morais e de honorrios advocatcios sucumbenciais. Considerando que a reclamao trabalhista foi ajuizada perante a 1 Vara do Trabalho de Boa Esperana/MG, redija, na condio de advogado contratado pelo banco empregador, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. A seguir, nossa soluo: RESPOSTA
EXMO. SR. JUIZ DA 1 VARA DO TRABALHO DE BOA ESPERANA/MG Processo n 1234/2010 BANCO FINANAS S/A, j qualificado nos autos, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por meio de seu procurador infra-assinado (procurao anexa), apresentar, com fundamento no artigo 847 da CLT, a presente CONTESTAO, nos autos da ao trabalhista movida por KELLY AMARAL, tambm j qualificada, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
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I. DA INPCIA POR AUSNCIA DE CAUSA DE PEDIR A autora pleiteou, na pea exordial, indenizao por danos morais. Entretanto, no arrolou, dentre os fundamentos de fato e de direito, qualquer causa de pedir. Nos termos do art. 295, pargrafo nico, I do CPC, a ausncia de causa de pedir torna a petio inicial inepta, o que enseja o seu indeferimento (art. 295, I, CPC). Assim, deve ser o processo extinto, sem resoluo do mrito, com relao a este pedido, nos termos do art. 267, I, do CPC. II. DA PRESCRIO QUINQUENAL Na eventualidade de ser a r condenada ao pagamento de alguma parcela, o que admite s por argumentar, argui-se a prescrio quinquenal, nos termos do art. 7, XXIX, da CF/88, devendo ser declaradas prescritas todas as parcelas anteriores a 13/09/2005, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, extinguindo-se o feito com resoluo do mrito (art. 269, IV, CPC). III. DO MRITO III.1 DA INEXISTNCIA DO DIREITO ESTABILIDADE Alega a autora que faz jus reintegrao ao emprego ou indenizao substitutiva correspondente ao argumento de que, por ter sido nomeada ao cargo de delegada sindical de representao obreira, em janeiro de 2009, detentora de estabilidade. Data venia, tal pretenso no merece amparo. O delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no art. 8, VIII, da CF/1988, a qual dirigida, exclusivamente, queles que exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos, submetidos a processo eletivo (OJ 369 da SBDI-I do TST). In casu, a autora era ocupante do cargo de delegada sindical, sendo, pois, indicada e no eleita para fins de representao da sua categoria profissional. Logo, no detentora de estabilidade provisria, motivo pelo qual no faz jus reintegrao ao emprego nem indenizao substitutiva correspondente, devendo ser julgados improcedentes seus pedidos. III.2 DA AUSNCIA DO DIREITO EQUIPARAO SALARIAL Pretende a autora a percepo das diferenas salariais e reflexos legais em razo de equiparao salarial com o Sr. Osvaldo Maleta. Data venia, sua pretenso no merece prosperar. Nos termos do art. 461, 4, da CLT, o trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial. In casu, o paradigma apontado pela autora exercia a funo de Gerente Geral de Agncia em razo de readaptao funcional, por causa previdenciria, o que impede o direito equiparao salarial (art. 461, 4, CLT). Logo, deve ser julgado improcedente o pedido de diferenas salariais, bem como seus reflexos, posto que o acessrio segue o principal. III.3 DA INEXISTNCIA DE HORAS EXTRAS Pretende a autora a percepo de horas extras e seus reflexos, sob o fundamento de que prestava servios diariamente de segunda a sexta-feira, das 09h00min s 20h00min, com intervalo para repouso e alimentao de 30 minutos dirios, apesar de no ter se submetido a controle de ponto. Data venia, sua pretenso no prospera. Nos termos do art. 62, II, da CLT, no se aplica o captulo da durao do trabalho aos gerentes, assim considerados aqueles empregados exercentes de cargo de gesto. Portanto, o empregador no est obrigado a controlar a jornada e os intervalos intrajornada destes empregados, nem tampouco pagar as horas extras (art. 74, 71 e 59, da CLT, respectivamente). In casu, a autora desempenhava a funo de gerente geral de agncia bancria, cargo considerado como de gesto (Smula 287 do TST). Ademais, percebia gratificao de funo de 45% sobre o salrio-base, ou seja, superior ao percentual de 40% previsto no art. 62, pargrafo nico, da CLT para a configurao do cargo de confiana. Portanto, no tinha a jornada controlada e nem era a empresa obrigada a faz-lo.
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Assim, face incompatibilidade das funes da autora com o controle de jornada, no h que se falar em horas extras, seja pela suposta extrapolao de jornada, seja pela suposta supresso do intervalo intrajornada, devendo ser julgado improcedente o pedido por inaplicabilidade do direito material invocado ao caso concreto, sob pena de ofensa ao princpio da legalidade (art. 5, II, CR/88). Outra sorte no resta aos reflexos, posto que o acessrio segue o principal. III.4 DO AUXLIO-EDUCAO A autora pretende o recebimento dos valores mensais correspondentes ao auxlio educao, desde a data da sua supresso at o advento do trmino de seu contrato, ao argumento de que tal parcela se incorporou ao seu contrato de trabalho (direito adquirido), configurando alterao contratual lesiva a sua supresso. Data venia, razo no lhe assiste. As condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa, conveno ou acordo coletivos vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos individuais de trabalho. Trata-se, conforme a doutrina, da adoo da teoria da aderncia limitada pelo prazo. Nesse sentido, a smula 277, I, do TST. In casu, a percepo da parcela auxlio-educao pela autora sempre decorreu de previso em conveno coletiva, perdurando at a conveno de 2006/2007, posto que os instrumentos normativos posteriores no renovaram esse benefcio. Assim, por estar previsto em norma coletiva, o auxlio-educao no se incorporou ao contrato de trabalho da autora, cessando o direito sua percepo com o fim da vigncia da conveno coletiva de trabalho de 2006/2007. Logo, no h que se falar em direito adquirido nem em alterao contratual lesiva, sendo inaplicvel a norma do artigo 468 da CLT ao caso em tela. Desta forma, deve ser julgado improcedente o pleito autoral. III.5 DA PARCELA QUEBRA DE CAIXA Pleiteia a autora o recebimento da parcela denominada quebra de caixa, bem como sua integrao e reflexos nos termos da lei. Data venia, tal alegao no merece acolhida. A parcela denominada quebra de caixa devida ao bancrio que, constantemente, manuseia e faz a contagem de valores em dinheiro. No caso em voga, a autora, ocupante do cargo de gerente geral, no desempenhava atividades e funes que denotassem a possibilidade de ensejar erros involuntrios de contagem de valores em dinheiro. Logo, como no tinha uma responsabilidade dessa ordem, no faz jus percepo desse benefcio, por inaplicabilidade da clusula constante dos instrumentos normativos, devendo ser julgado improcedente este pedido. III.6 DAS FRIAS A autora pleiteia as frias integrais do perodo de 2007/2008, de forma simples e acrescidos de 1/3 em razo da no concesso a tempo e modo. Data venia, razo no lhe assiste. Conforme previsto no art. 133, II, da CLT, o empregado que permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 (trinta) dias em determinado perodo aquisitivo, perde o direito s frias daquele perodo. No caso em apreo, a autora, conforme ela prpria reconhece na exordial, permaneceu de licena remunerada por 32 (trinta e dois) dias durante o perodo aquisitivo de 2007/2008. Logo, deve ser julgado improcedente o pedido. III.7 DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS Pretende a autora a condenao da r no pagamento de honorrios advocatcios. Data venia, razo no lhe assiste. Estabelece o art. 791 da CLT que as partes podero propor e acompanhar os seus processos sem advogado. Portanto, no se aplica, no processo do trabalho, o art. 20 do CPC, segundo o qual sero devidos honorrios advocatcios a favor da parte vencedora.
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Ademais, a autora no est assistida pelo sindicato de sua categoria haja vista no perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal nem apresentar situao econmica que no lhe permita demandar, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Assim, falta a condio sine qua non para a condenao no pagamento de honorrios advocatcios (artigos 14 e 16 da Lei 5.584/70). Neste sentido o entendimento jurisprudencial consolidado nas smulas 219 e 329 do TST. Dessa forma, deve ser julgado improcedente o pedido de honorrios advocatcios.
III.8 DO DANO MORAL Na eventualidade de ultrapassada a preliminar de inpcia arguida, deve o pedido de dano moral, no mrito, ser julgado improcedente, tendo-se em vista que a r, atravs de seus prepostos, jamais praticou ou teve cincia de qualquer ato ilcito capaz de ensejar o suposto dano moral. Na eventualidade da procedncia do pedido, o que s por absurdo se admite, a condenao deve ser proporcional extenso do dano, ao grau de culpa da r e da vtima, bem como ser fixada em valor que iniba o agente a repetir o dano, mas tambm de tal forma que no seja fonte de enriquecimento sem causa para a vtima. IV. DA CONCLUSO Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar de inpcia arguida, com a consequente extino do feito sem resoluo do mrito quanto ao pedido de indenizao por danos morais. No mrito, requer sejam julgados totalmente improcedentes os pedidos formulados pela autora, condenando-a ao pagamento de custas e despesas processuais. Na eventualidade de ser a r condenada ao pagamento de alguma parcela, requer sejam declaradas precritas as parcelas cuja exigibilidade seja anterior a 13/09/2005, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao - art. 7, XXIX, da CF/88. Requer provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em especial, prova documental, testemunhal e depoimento pessoal da autora, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). Nestes termos, pede deferimento. Local... Data...
Advogado... OAB...
Endereo completo do advogado para a intimao...
COMENTRIOS SOBRE O PROBLEMA:
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Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Distribuio dos pontos Item 1. Encaminhamento e identificao das partes: Encaminhamento adequado Indicao das partes envolvidas 2. Apresentao de preliminar: Inpcia danos morais ausncia de causa de pedir Indicao das normas: Art. 267, I/CPC 295, I, p.nico, I/CPC 3. Prejudicial de prescrio: Arguio prescrio quinquenal Indicao da norma: Art. 7, XXIX, da CF/88 4. Horas extras, intervalos e reflexos: Gerente geral de agncia sem controle de horrio no tem horas extras nem supresso de intervalo improcedncia Indicao da norma Art. 62, II/CLT e Smula n 287/TST 5. Alterao contratual lesiva e integrao auxlioeducao: Validade temporal da CCT improcedncia Norma aplicvel - Smula 277, I/TST Alterao no afronta Art.468/CLT 6. Estabilidade reintegrao ou indenizao: Delegado sindical no tem estabilidade - falta de representao eletiva improcedncia Indicao da norma: OJ 369 SDI-1/TST 7. Quebra de caixa pagamento e integrao: Atividade exercida no enseja percepo da parcela 0 / 0,1 / 0,2 / improcedncia 0,3 / 0,4 / 0,5 8. Equiparao Salarial impossibilidade: Paradigma em readaptao impede pleito equiparatrio improcedncia 0 / 0,3 Indicao da norma: Art. 461, 4/CLT 0 / 0,2 Distribuio dos pontos Item Pontuao 9. Frias vencidas e no usufrudas: Licena remunerada superior a 30 dias dentro do perodo aquisitivo improcedncia 0 / 0,3 Indicao da norma: Art. 133, II/CLT 0 / 0,2 10. Honorrios advocatcios: No preenchimento dos requisitos improcedncia 0 / 0,15 Indicao das normas: Lei n 5584/70 e 0 / 0,05 Smulas n 219, I e 329/TST 0 / 0,05 11. Requerimentos: Acolhimento da preliminar de inpcia 0 / 0,05 prescrio quinquenal 0 / 0,05 no mrito, improcedncia dos pedidos 0 / 0,10 protesto pelos meios de prova admitidos em Direito 0 / 0,05 NOTA: observe-se que no foi valorada a defesa de mrito do pedido indenizao por danos morais nem tampouco a argio de condenao do autor no pagamento de custas e despesas processuais.
Pontuao 0 / 0,25 0 / 0,25 0 / 0,3 0 / 0,1 0 / 0,1 0 / 0,3 0 / 0,2
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6.2.10. Exame de Ordem 2011.1 - OAB/FGV

PEA Anderson Silva, assistido por advogado no vinculado ao seu sindicato de classe, ajuizou reclamao trabalhista, pelo rito ordinrio, em face da empresa Comrcio Atacadista de Alimentos Ltda. (RT n 0055.2010.5.01.0085), em 10/01/2011, afirmando que foi admitido em 03/03/2002, na funo de divulgador de produtos, para exerccio de trabalho externo, com registro na CTPS dessa condio, e salrio mensal fixo de R$ 3.000,00 (trs mil reais). Alegou que prestava servios de segunda-feira a sbado, das 9h s 20h, com intervalo para alimentao de 01 (uma) hora diria, no sendo submetido a controle de jornada de trabalho, e que foi dispensado sem justa causa em 18/10/2010, na vigncia da garantia provisria de emprego prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, j que ocupava o cargo de diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados da r. Afirmou que no lhe foi pago o dcimo terceiro salrio do ano de 2009 e que no gozou as frias referentes ao perodo aquisitivo 2007/2008, admitindo, porm, que se afastou, nesse mesmo perodo, por 07 (sete) meses, com percepo de auxlio-doena. Aduziu, ainda, que foi contratado pela r, em razo da morte do Sr. Wanderley Cardoso, para exerccio de funo idntica, na mesma localidade, mas com salrio inferior em R$ 1.000,00 (um mil reais) ao que era percebido pelo paradigma, em ofensa ao artigo 461, caput, da CLT. Por fim, ressaltou que o deslocamento de sua residncia para o local de trabalho e vice-versa era realizado em transporte coletivo fretado pela r, no tendo recebido vale-transporte durante todo o perodo do contrato de trabalho. Diante do acima exposto, postulou: a) a sua reintegrao no emprego, ou pagamento de indenizao substitutiva, em face da estabilidade provisria prevista no artigo 55 da Lei 5.674/71; b) o pagamento de 02 (duas) horas extraordinrias dirias, com adicional de 50% (cinquenta por cento), e dos reflexos no aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimos terceiros salrios integrais e proporcionais, FGTS e indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); c) o pagamento em dobro das frias referentes ao perodo aquisitivo de 2007/2008, acrescidas do tero constitucional, nos termos do artigo 137 da CLT; d) o pagamento das diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial com o paradigma apontado e dos reflexos no aviso prvio, frias integrais e proporcionais, dcimos terceiros salrios integrais e proporcionais, FGTS e indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); e) o pagamento dos valores correspondentes aos vales-transportes no fornecidos durante todo o perodo contratual; e f) o pagamento do dcimo terceiro salrio do ano de 2008. Considerando que a reclamao trabalhista foi distribuda 85 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro RJ, redija, na condio de advogado contratado pela empresa, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. (Valor: 5,0) A seguir, nossa soluo: RESPOSTA EXMO. SR. JUIZ DA 85 VARA DO TRABALHO DO RIO DE JANEIRO/RJ Processo n 0055.2010.5.01.0085 <10 linhas> COMRCIO ATACADISTA DE ALIMENTOS LTDA., j qualificado nos autos, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por meio de seu procurador infra-assinado (procurao anexa), apresentar, com fundamento no artigo 847 da CLT, a presente CONTESTAO, nos autos da ao trabalhista movida por ANDERSON SILVA, tambm j qualificado, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. I. DA INPCIA O autor, em sua pea de ingresso, afirmou que no foi pago o 13 salrio de 2009, mas pleiteou o pagamento do 13 salrio do ano de 2008. Nos termos do art. 295, pargrafo nico, II, do CPC, considera-se inepta a petio inicial quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso, ensejando o seu indeferimento (art. 295, I do CPC). Assim, deve ser o processo extinto, sem resoluo do mrito, com relao a este pedido, nos termos do art. 267, I, do CPC. Observao: o examinador admitiu, caso o examinando tivesse considerado a data como mero erro material, que o pedido fosse impugnado no mrito, alternativamente arguio de inpcia, alegando o seu pagamento ou aduzindo que este no devido em sua integralidade, mas apenas de forma proporcional, em virtude do perodo em que o autor esteve afastado, em gozo de benefcio previdencirio, quando se encontrava suspenso o contrato de trabalho.
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II.
DA PRESCRIO QUINQUENAL
Na eventualidade de ser a r condenada ao pagamento de alguma parcela, o que admite s por argumentar, argui-se a prescrio quinquenal, nos termos do art. 7, XXIX, da CR/88, devendo ser declaradas prescritas todas as parcelas anteriores a 10/01/2006, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, extinguindo-se o feito com resoluo do mrito (art. 269, IV, CPC). III. III.1. DO MRITO DA REINTEGRAO E INDENIZAO SUBSTITUTIVA
Alega o autor que faz jus reintegrao ao emprego ou indenizao substitutiva correspondente, ao argumento de que detentor de estabilidade provisria, uma vez que ocupava o cargo de diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados da r. Data venia, tal pretenso no merece amparo. O art. 55, da Lei 5.764/71 no assegura a garantia de emprego aos diretores suplentes da cooperativa (OJ 253 da SDI-1/TST). Assim, no detentor de estabilidade provisria, motivo pelo qual no faz jus reintegrao ao emprego nem indenizao substitutiva correspondente, devendo ser julgados improcedentes seus pedidos. III.2. DAS HORAS EXTRAS E SEUS REFLEXOS
Pretende o autor a percepo de horas extras e seus reflexos, sob o fundamento de que prestava servios diariamente de segunda a sbado, das 9h s 20h, com intervalo para alimentao de 01 hora, apesar de no ter se submetido a controle de ponto. Data venia, sua pretenso no prospera. Nos termos do art. 62, I, da CLT, no se aplica o captulo da durao do trabalho queles que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio. Portanto, tendo-se em vista a peculiaridade na prestao do labor, que impede o controle de jornada, o empregador no est obrigado ao pagamento das horas extras, seja por extrapolao da jornada, seja por no concesso de intervalo mnimo intrajornada (arts. 59, 71 e 74, da CLT). In casu, o autor confessou em sua petio inicial que, alm de desempenhar atividades externas, tal condio encontrava-se anotada em sua CTPS, atraindo a incidncia do art. 62, I da CLT. Assim, face incompatibilidade das funes do autor com o controle de jornada, no h que se falar em horas extras, devendo ser julgado improcedente o pedido por inaplicabilidade do direito material invocado ao caso concreto, sob pena de ofensa ao princpio da legalidade (art. 5, II, CR/88). Outra sorte no resta aos reflexos, posto que o acessrio segue o principal. III.3. DAS FRIAS DO PERODO AQUISITIVO 2007/2008
O autor pleiteia as frias integrais do perodo de 2007/2008, de forma dobrada e acrescidos de 1/3 em razo da no concesso a tempo e modo. Data venia, razo no lhe assiste. Conforme previsto no art. 133, IV, da CLT, o empregado que perceber da Previdncia Social prestaes de acidente de trabalho ou de auxlio-doena por mais de 06 meses em determinado perodo aquisitivo, perde o direito s frias daquele perodo. No caso em apreo, o autor, conforme ele prprio reconhece na exordial, permaneceu afastado por 07 meses com percepo de auxlio-doena durante o perodo aquisitivo de 2007/2008. Logo, nos moldes do art. 133, IV da CLT, deve ser julgado improcedente o pedido. III.4. DA EQUIPARAO SALARIAL
Pretende o autor a percepo das diferenas salariais e reflexos legais em razo de equiparao salarial com o Sr. Wanderley Cardoso. Data venia, sua pretenso no merece prosperar. Nos termos do art. 461, caput, da CLT c/c Smula IV do TST, extrai-se a lgica de que no havendo contemporaneidade/simultaneidade na prestao dos servios, no h que se falar em possvel discriminao e, por consequncia, em equiparao salarial ou qualquer outra forma de isonomia salarial. Ademais, o inciso II da Smula 159, do TST dispe que o empregado que passa a ocupar um cargo vago no tem direito a salrio igual ao do antecessor.
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In casu, o autor confessou que, na verdade, substituiu o cargo vago, j que admitiu sua admisso em face da morte do paradigma apontado. Logo, no tendo havido simultaneidade na prestao dos servios, deve ser julgado improcedente o pedido de diferenas salariais, bem como seus reflexos, posto que o acessrio segue o principal. III.5. DOS VALES-TRANSPORTES
Pleiteia o autor o recebimento dos valores correspondentes aos vales-transportes no fornecidos durante todo o perodo contratual. Data venia, tal alegao no merece acolhida. Nos termos do art. 4, do Decreto 95.247/87, o empregador que proporcionar, por meios prprios ou contratados, o deslocamento, residncia-trabalho e vice-versa, de seus trabalhadores est exonerado da obrigatoriedade do vale-transporte. In casu, o autor confessa que a r fretava o transporte coletivo de seus empregados, restando, portanto, a teor do Decreto supracitado, desobrigada do fornecimento dos vales (que so devidos apenas nos casos em que o empregado utiliza transporte pblico para o deslocamento residncia-trabalho e vice-versa Lei 7.418/85, art. 1). Logo, deve ser julgado improcedente o pedido. III.6. DO 13 SALRIO DE 2008
Caso ultrapassada a preliminar de inpcia arguida, o que se admite apenas por argumentar, melhor sorte no assiste ao autor, uma vez que j fora devidamente pago o 13 salrio de 2008, devendo o pedido deve ser julgado improcedente. No entanto, caso a r seja condenada ao pagamento do 13 salrio pleiteado, o que se alega apenas por eventualidade, de destacar que a parcela no ser devida em sua integralidade, haja vista o perodo em que o autor esteve afastado, em gozo de benefcio previdencirio, quando se encontrava suspenso o contrato de trabalho. IV. DA CONCLUSO
Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar de inpcia arguida, com a consequente extino do feito sem resoluo do mrito quanto ao pedido de pagamento do 13 salrio de 2008. No mrito, requer sejam julgados totalmente improcedentes os pedidos formulados pelo autor, condenando-o ao pagamento de custas e despesas processuais. Na eventualidade de ser a r condenada ao pagamento de alguma parcela, requer sejam declaradas precritas as parcelas cuja exigibilidade seja anterior a 10/01/2006, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao (art. 7, XXIX, da CR/88). Requer provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em especial, prova documental, testemunhal e depoimento pessoal do autor, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). Nestes termos, pede deferimento. Local... Data... Advogado... OAB... Endereo completo do advogado para a intimao...
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Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item Pontuao 1. Estrutura inicial Encaminhamento adequado (0,25) e correta identificao das partes e do 0 / 0,25 / 0,5 processo (0,25). 2. Arguio de inpcia OU 2. Dcimo terceiro salrio Pedido de dcimo terceiro salrio. Indicao do art. 267, I, CPC. Indicao do art. 295, I, CPC. Indicao do art. 295, pargrafo nico, I, CPC. 0 / 0,25 OU Impugnao do pedido de pagamento do dcimo terceiro do ano de 2008 (defesa de mrito) 3. Prescrio quinquenal Prescrio das parcelas anteriores a 10/01/2006 OU cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao (0,25). Indicao do art. 7, XXIX, da CRFB/88 OU art. 11, 0 / 0,25 / 0,5 I, da CLT (0,25). 4. Estabilidade e reintegrao No abrange os membros suplentes (0,5). Indicao da OJ 253 da SDI1 do TST 0 / 0,25 / 0,5 / 0,75 (0,25). 5. Horas extras e reflexos Atividade externa incompatvel com controle (0,35). Indicao do art. 62, I, CLT 0 / 0,35 / 0,7 (0,35). 6. Frias do perodo 2007/2008 Perda do direito em face do afastamento previdencirio (0,35). Indicao do art. 0 / 0,35 / 0,7 133, IV, CLT (0,35). 7. Equiparao salarial Ausncia de contemporaneidade com o paradigma OU substituio de cargo 0 / 0,2 / 0,4 / 0,6 vago (0,4). Indicao da Smula 6, IV, do TST OU Smula 159, II, do TST (0,2). 8. Valestransportes Exonerao da obrigao pela concesso de transporte (0,25). Indicao do art. 0 / 0,25 / 0,5 4 do Decreto 95.247/87 (0,25). 9. Requerimentos 0 / 0,1 / 0,15 / 0,25 / 0,35 / Acolhimento da prescrio (0,25). Improcedncia dos pedidos (0,15). Protesto 0,4 / 0,5 pelos meios de prova (0,1).
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6.2.11. Exame de Ordem 2011.2 - OAB/FGV

PEA Joaquim Ferreira, assistido por advogado particular, ajuizou reclamao trabalhista, pelo rito ordinrio, em face da empresa Parque dos Brinquedos Ltda. (RT n 0001524-15.2011.5.04.0035), em 7/11/2011, alegando que foi admitido em 3/2/2007, para trabalhar na linha de produo de brinquedos na sede da empresa localizada no Municpio de Florianpolis-SC, com salrio de R$ 2.000,00 (dois mil reais) mensais e horrio de trabalho das 8 s 17 horas, de segunda-feira a sbado, com 1 (uma) hora de intervalo intrajornada. Esclarece, contudo, que, logo aps a sua admisso, foi transferido, de forma definitiva, para a filial da reclamada situada no Municpio de Porto Alegre-RS e que jamais recebeu qualquer pagamento a ttulo de adicional de transferncia. Diz que, em razo da insuficincia de transporte pblico regular no trajeto de sua residncia para o local de trabalho e vice-versa, a empresa lhe fornecia conduo, no lhe pagando as horas in itinere, nem promovendo a integrao do valor correspondente a essa utilidade no seu salrio, para todos os efeitos legais. Salienta, ainda, que no recebeu o pagamento do dcimo terceiro salrio do ano de 2008 e no gozou as frias relativas ao perodo aquisitivo 2007/2008, apesar de ter permanecido em licena remunerada por 33 (trinta e trs) dias no curso desse mesmo perodo. Afirma tambm que exercia funo idntica ao paradigma Marcos de Oliveira, prestando um trabalho de igual valor, com a mesma perfeio tcnica e a mesma produo, no obstante o fato de a jornada de trabalho do modelo fosse bem inferior ao do autor. Por fim, aduz que, poca de sua dispensa imotivada, era o Presidente da Comisso Interna de Preveno de Acidentes CIPA instituda pela empresa, sendo beneficirio de garantia provisria de emprego. A extino do contrato de trabalho ocorreu em 3/10/2009. Diante do acima exposto, postula: a) o pagamento do adicional de transferncia e dos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); b) o pagamento das horas in itinere e dos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); c) o pagamento das diferenas decorrentes da integrao no salrio dos valores correspondentes ao fornecimento de transporte e dos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); d) o pagamento, em dobro, das frias relativas ao perodo aquisitivo 2007/2008; e) o pagamento das diferenas decorrentes da equiparao salarial com o paradigma apontado e dos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); f) a reintegrao no emprego, em razo da garantia provisria de emprego conferida ao empregado membro da Comisso Interna de Preveno de Acidente CIPA, ou o pagamento de indenizao substitutiva; e g) o pagamento de honorrios advocatcios. Considerando que a reclamao trabalhista foi distribuda 35 Vara do Trabalho de Porto Alegre-RS, redija, na condio de advogado(a) contratado(a) pela reclamada, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. (Valor: 5,0) A seguir, nossa soluo: RESPOSTA EXMO. SR. JUIZ DA 35 VARA DO TRABALHO DE PORTO ALEGRE/RS Processo n 0001524-15.2011.5.04.0035 <10 linhas> PARQUE DOS BRINQUEDOS LTDA., j qualificada nos autos, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por meio de seu procurador infra-assinado (procurao anexa), apresentar, com fundamento no artigo 847 da CLT, a presente CONTESTAO, nos autos da ao trabalhista movida por JOAQUIM FERREIRA, tambm j qualificado, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. I. DA INPCIA
O autor, em sua pea de ingresso, afirmou que no foi pago o 13 salrio de 2008, mas no formula o referido pedido no petitrio. Nos termos do art. 295, pargrafo nico, I, do CPC, a ausncia de pedido configura a inpcia da inicial, o que enseja o seu indeferimento (art. 295, I, CPC). Assim, deve ser o processo extinto, sem resoluo do mrito, com relao ao 13 salrio de 2008, nos termos do art. 267, I, do CPC. II. DA PRESCRIO BIENAL
O autor, contratado no dia 03/02/2007 e dispensado no dia 03/10/2009, somente ajuizou a presente ao em 07/11/2011. Dispe o art. 7, XXIX da CR/88 que a ao deve ser ajuizada no prazo prescricional de 02 anos aps o fim do contrato, sendo exigveis os ltimos cinco anos a contar da data do ajuizamento. Desse modo, restou ultrapassado o prazo prescricional de 02 anos para o ajuizamento da ao, motivo pelo qual deve o processo ser extinto, com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, IV do CPC, julgando-se improcedentes todos os pedidos.
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III. III.1.
DO MRITO DO ADICIONAL DE TRANSFERNCIA
O autor pleiteia adicional de transferncia alegando ter sido transferido de Florianpolis/SC para Porto Alegre/RS, onde prestou servios at final do contrato. Estabelece o art. 469, 3, da CLT que o adicional de transferncia s ser devido quando a transferncia se der com carter de provisoriedade. Neste sentido tambm o entendimento do TST, consubstanciado na OJ 113 da SDI-I. Uma vez que a transferncia foi definitiva, improcede o pedido de adicional de transferncia, o mesmo ocorrendo com os reflexos, uma vez que o acessrio segue o principal. III.2. DAS HORAS IN ITINERE
Pretende o autor a percepo de horas in itinere e seus reflexos, sob o fundamento de que a empresa, em razo da insuficincia de transporte pblico regular no trajeto de sua residncia para o local de trabalho e vice-versa, lhe fornecia conduo. Data venia, sua pretenso no prospera. Nos termos da Smula 90, III, do TST, a mera insuficincia de transporte pblico no enseja ao pagamento das horas in itinere estabelecidas no art. 58, 2, da CLT. In casu, o autor confessou em sua petio inicial que o fornecimento da conduo se deu justamente em razo da insuficincia do transporte pblico no trajeto, o que afasta a incidncia da norma. Assim, deve ser julgado improcedente o pedido de horas in itinere, bem como seus reflexos, posto que o acessrio segue o principal. III.3. DA INTEGRAO NO SALRIO DOS VALORES CORRESPONDENTES AO TRANSPORTE
O autor alega que a r fornecia conduo para o trajeto de sua residncia para o local de trabalho e vice-versa, razo pela qual pleiteia as diferenas decorrentes da integrao no salrio dos valores correspondentes ao fornecimento de transporte e seus reflexos. Sem razo o autor. Conforme disposto no art. 458, 2, inciso III, da CLT, no ser considerado salrio utilidade o transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno, em percurso servido ou no por transporte pblico. Ora, o autor confessa na exordial que o transporte era fornecido pelo empregador para o deslocamento residnciatrabalho e vice-versa, o que excluiu a natureza salarial do transporte ora em questo. Isto posto, improcede o pedido de diferenas salariais, bem como seus reflexos, j que o acessrio segue o principal. III.4. DAS FRIAS DO PERODO AQUISITIVO 2007/2008
O autor pleiteia as frias integrais do perodo de 2007/2008, de forma dobrada e acrescidos de 1/3 em razo da no concesso a tempo e modo. Data venia, razo no lhe assiste. Conforme previsto no art. 133, II, da CLT, o empregado que permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 (trinta) dias, perde o direito s frias daquele perodo aquisitivo. No caso em apreo, o autor, conforme ele prprio reconhece na exordial, permaneceu em licena remunerada por 33 (trinta e trs) dias durante o perodo aquisitivo de 2007/2008. Logo, nos moldes do art. 133, II da CLT, deve ser julgado improcedente o pedido. III.5. DA EQUIPARAO SALARIAL
Pretende o autor a percepo das diferenas salariais e reflexos legais em razo de equiparao salarial com o Sr. Marcos de Oliveira. Data venia, sua pretenso no merece prosperar. Nos termos do art. 461, caput, da CLT, sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio. Por outro lado, explica o paragrafo 1 do mesmo artigo que trabalho de igual valor, para os fins de equiparao salarial, ser o que for feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica.
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In casu, o autor confessou ter produtividade inferior ao do paradigma apontado, j que este produzia o mesmo tanto que o autor em jornada bem inferior. Logo, no tendo havido mesma produtividade (os trabalhos no so de igual valor), deve ser julgado improcedente o pedido de diferenas salariais, bem como seus reflexos, posto que o acessrio segue o principal. III.6. DA REINTEGRAO E INDENIZAO SUBSTITUTIVA
Alega o autor que faz jus reintegrao ao emprego ou indenizao substitutiva correspondente, ao argumento de que detentor de estabilidade provisria, uma vez que ocupava o cargo de Presidente da Comisso Interna de Preveno de Acidentes CIPA instituda pela empresa. Data venia, tal pretenso no merece amparo. Os artigos 165, da CLT e 10, II, a, ADCT asseguram a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos para cargo de direo da CIPA. In casu o autor confessou que ocupava o cargo de Presidente da CIPA que, de acordo com o art. 164, 5, da CLT, um cargo de indicao empresarial (no h processo formal de eleio). Assim, no detentor de estabilidade provisria, motivo pelo qual no faz jus reintegrao ao emprego nem indenizao substitutiva correspondente, devendo ser julgados improcedentes seus pedidos. III.7. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS
Pretende o autor a condenao da r no pagamento de honorrios advocatcios. Data venia, razo no lhe assiste. Estabelece o art. 791 da CLT que as partes podero propor e acompanhar os seus processos sem advogado. Portanto, no se aplica, no processo do trabalho, o art. 20 do CPC, segundo o qual sero devidos honorrios advocatcios a favor da parte vencedora. Ademais, o autor no est assistido pelo sindicato de sua categoria haja vista no perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal nem apresentar situao econmica que no lhe permita demandar, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Assim, falta a condio sine qua non para a condenao no pagamento de honorrios advocatcios (artigos 14 e 16 da Lei 5.584/70). Neste sentido o entendimento jurisprudencial consolidado nas Smulas 219 e 329 do TST. Dessa forma, deve ser julgado improcedente o pedido de honorrios advocatcios. IV. DA CONCLUSO
Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar de inpcia da petio inicial arguida, com a consequente extino do feito sem resoluo do mrito quanto ao pedido de pagamento do 13 salrio de 2008. No mrito, requer seja acolhida a prescrio bienal, julgando-se improcedentes todos os pedidos formulados. Ultrapassada a prejudicial arguida, requer sejam julgados totalmente improcedentes os pedidos formulados pelo autor, condenando-o ao pagamento de custas e despesas processuais. Requer provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em especial, prova documental, testemunhal e depoimento pessoal do autor, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). Nestes termos, pede deferimento. Local... Data... Advogado... OAB... Endereo completo do advogado para a intimao...
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Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item Pontuao 1) Estrutura inicial Encaminhamento adequado (0,25) e correta identificao das partes e do processo (0,25). 0 / 0,25 / 0,50 Obs: poderia o reclamante ter ajuizado a reclamao em Porto Alegre ou em Florianpolis (art. 651, 3, CLT) 2) Preliminar de inpcia da petio inicial Inpcia do 13 salrio do ano de 2008, por ausncia de pedido (0,30). Indicao do art. 295, par. nico, I, CPC (0,20) 0 / 0,30 / 0,50 Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 3) Prejudicial de Prescrio Ajuizamento da ao aps dois anos de extino do contrato (0,30). Indicao do artigo 7, XXIX, da CRFB/88 OU do artigo 11, I, da CLT OU da Smula 308, I, do TST (0,20). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 4) Do adicional de transferncia e reflexos Adicional devido apenas na transferncia provisria (0,30). Indicao do artigo 469, 3, da CLT OU da OJ 113 da SBDI-1 do TST (0,20). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 5) Das horas in itinere e reflexos Insuficincia de transporte pblico no enseja horas in itinere (0,40). Indicao exata e completa da Smula 90, III, do TST (0,10). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 6) Da integrao salarial dos valores referentes ao transporte e reflexos Transporte para o trabalho e retorno no salrio (0,30). Indicao exata e completa do artigo 458, 2, inciso III, da CLT (0,20). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 7) Das frias em dobro relativas ao perodo 2007/2008 Perda do direito s frias em razo da licena remunerada superior a 30 dias no perodo aquisitivo (0,30). Indicao exata e completa do artigo 133, II, da CLT (0,20). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 8) Da equiparao salarial e reflexos No configurao do trabalho de igual valor em razo da diferena de produtividade (0,30), com indicao do artigo 461, 1, da CLT (0,20) OU indicao de inpcia (0,30), com indicao do artigo 295, I, do CPC (0,20). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 9) Da garantia provisria de emprego O Presidente da Cipa no eleito, mas designado pelo empregador (0,30). Indicao do art. 10, II, a, ADCT (0,10) e dos arts. 164, 1 e/ou 5 da CLT (0,10). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 10) Honorrios advocatcios Falta de assistncia sindical (0,10). Indicao da Lei 5.584/70 OU Smula 219, I, OU 329 do TST (0,10). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. 11) Requerimentos Acolhimento da preliminar de inpcia (0,10). Acolhimento da prescrio bienal (0,10). Improcedncia dos pedidos (0,10).
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Exame de Ordem 2011.3 - OAB/FGV - PEA Ednalva Macedo, assistida por advogado particular, ajuizou reclamao trabalhista, pelo rito ordinrio, em face de Pedro de Oliveira (RT n 0001948-10.2011.5.03.0020), em 5/10/2011, afirmando que, aps ter concludo o curso superior de enfermagem, foi contratada, em 13/2/2005, para dar assistncia me enferma do reclamado, que com ele coabitava, tendo sido dispensada sem justa causa, com anotao de dispensa na CTPS em 8/7/2010. Diz que recebia salrio mensal correspondente ao piso salarial regional, que sempre foi inferior ao salrio normativo da categoria profissional dos enfermeiros, conforme normas coletivas juntadas aos autos. Alega que trabalhava de segunda-feira a sbado, das 12 s 24 horas, com uma hora de intervalo para repouso e alimentao, sem pagamento de horas extraordinrias e de adicional noturno. Aduz que o reclamado lhe fornecia alimentao e material de higiene pessoal, sem que os valores concernentes a essas utilidades fossem integrados ao seu salrio. Tambm salienta que no foram pagas as quotas referentes ao salrio-famlia, apesar de ter apresentado a certido de nascimento de filho menor de 14 anos, o atestado de vacinao obrigatria e a comprovao de frequncia escola, nos termos da legislao previdenciria. Por fim, disse que o reclamado no efetuou o recolhimento dos depsitos do FGTS e das contribuies previdencirias relativas a todo o perodo do contrato de trabalho. Diante do acima exposto, postula: a) o pagamento das diferenas salariais em relao ao salrio normativo da categoria profissional dos enfermeiros, com base nos valores constantes nas normas coletivas juntadas aos autos, e dos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); b) o pagamento a ttulo de horas extraordinrias daquelas excedentes oitava diria, com adicional de 50% (cinquenta por cento), e dos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); c) o pagamento do adicional noturno relativo ao perodo de trabalho compreendido entre as 22 e 24 horas e dos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); d) o pagamento das diferenas decorrentes da integrao no salrio mensal dos valores concernentes alimentao e ao material de higiene pessoal fornecidos pelo reclamado, assim como dos respectivos reflexos no aviso prvio, nas frias, nos dcimos terceiros salrios, nos depsitos do FGTS e na indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento); e) o pagamento das quotas do salrio-famlia correspondentes a todo o perodo trabalhado; f) o pagamento dos valores atinentes aos depsitos do FGTS relativos ao contrato de trabalho; g) o recolhimento das contribuies previdencirias referentes a todo perodo contratual e h) o pagamento de honorrios advocatcios. Considerando que a reclamao trabalhista foi distribuda MM. 20 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro/RJ, redija, na condio de advogado contratado pelo reclamado, a pea processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. A seguir, nossa soluo: RESPOSTA EXMO. SR. JUIZ DA 20 VARA DO TRABALHO DO RIO DE JANEIRO/RJ Processo n 0001948-10.2011.5.03.0020 <10 linhas> PEDRO DE OLIVEIRA, j qualificado nos autos, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por meio de seu procurador infra-assinado (procurao anexa), apresentar, com fundamento no artigo 847 da CLT, a presente CONTESTAO, nos autos da ao trabalhista movida por EDNALVA MACEDO, tambm j qualificada, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas. I. DA INCOMPETNCIA ABSOLUTA DA JUSTIA DO TRABALHO
A autora, em sua pea de ingresso, requereu o recolhimento das contribuies previdencirias referentes a todo perodo contratual. Nos termos do art. 114, VII da CR/88, compete Justia do Trabalho processar e julgar a execuo, de ofcio, das contribuies previdencirias decorrentes das sentenas que proferir. Segundo entendimento da Smula 368, I do TST, a competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo de tais contribuies, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio-de-contribuio. In casu, como o pedido se relaciona ao recolhimento previdencirio de todo o perodo contratual, tem-se a incompetncia da Justia do Trabalho para apreciar tal pretenso. Assim, deve ser o processo extinto, sem resoluo do mrito, em relao a este pedido, nos termos do art. 267, IV, do CPC.
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II.
DA PRESCRIO QUINQUENAL
Na eventualidade de ser o ru condenado ao pagamento de alguma parcela, o que admite s por argumentar, argui-se a prescrio quinquenal, nos termos do art. 7, XXIX, da CR/88, devendo ser declaradas prescritas todas as parcelas anteriores a 05/10/2006, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, extinguindo-se o feito com resoluo do mrito (art. 269, IV do CPC). III. III.1. DO MRITO DAS DIFERENAS EM RELAO AO SALRIO NORMATIVO E REFLEXOS
A autora pleiteia o pagamento das diferenas em relao ao salrio normativo da categoria dos enfermeiros e reflexos. Sem razo, no entanto. Embora tenha se graduado no curso superior de enfermagem, a autora prestou servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa ao ru, no mbito residencial deste, exercendo a funo de empregada domstica, nos termos do artigo 1 da Lei n 5.859/72. Deste modo, sendo a autora empregada domstica, no lhe assiste o direito ao pagamento do piso salarial da categoria profissional dos enfermeiros. Assim, improcede o pedido de pagamento do piso salarial da categoria profissional dos enfermeiros, bem como seus reflexos. III.2. DAS HORAS EXTRAS E REFLEXOS
Pretende a autora a percepo de horas extras e seus reflexos, sob o fundamento de que prestava servios diariamente de segunda a sbado, das 12h s 24h, com intervalo para alimentao de 01 hora. Data venia, sua pretenso no prospera. Isto porque os incisos XIII e XVI do art. 7 da CR/88, que se referem, respectivamente, jornada de trabalho e ao adicional de remunerao do trabalho extraordinrio, no constam do rol de direitos do empregado domstico, previsto no pargrafo nico do referido artigo. Ademais, a Lei 5.859/72 no estipula qualquer jornada para os trabalhadores domsticos, de modo que, se no h limite de jornada, no h que se falar em trabalho extraordinrio. Finalmente, dispe o art. 7, a da CLT, que os dispositivos do diploma celetista no se aplicam ao empregado domstico, o que impossibilita a aplicao do captulo que trata da Durao do Trabalho autora. Portanto, como nenhum diploma legal assegura o pagamento de horas extras ao domstico, so elas indevidas, bem como seus reflexos, uma vez que o acessrio segue o principal. Assim, devem ser julgados improcedentes os pedidos de horas extras e seus reflexos, por ausncia de previso legal. III.3. DO ADICIONAL NOTURNO E REFLEXOS
Pretende a autora a condenao do ru ao pagamento do adicional noturno relativo ao perodo de trabalho compreendido entre as 22 e 24 horas, mais reflexos. Data venia, sua pretenso no prospera. Isto porque o inciso IX do art. 7 da CR/88, que se refere remunerao do trabalho noturno, no consta do rol de direitos do empregado domstico, previsto no pargrafo nico do referido artigo. Ademais, tanto a Constituio da Repblica (art. 7, pargrafo nico) como a Lei 5.859/72 no estipulam qualquer jornada para os trabalhadores domsticos, de modo que, se no h jornada, no h que se falar em remunerao incidente sobre a jornada noturna. Finalmente, dispe o art. 7, a da CLT, que os dispositivos do diploma celetista no se aplicam ao empregado domstico, o que impossibilita a aplicao do captulo que trata da Durao do Trabalho autora. Portanto, como nenhum diploma legal assegura o pagamento de adicional noturno ao domstico, ele indevido, bem como seus reflexos, uma vez que o acessrio segue o principal. Assim, deve ser julgado improcedente o pedido de adicional noturno e seus reflexos, por ausncia de previso legal. III.4. DAS DIFERENAS CORRESPONDENTES INTEGRAO SALARIAL DOS VALORES DE ALIMENTAO E MATERIAL DE HIGIENE PESSOAL
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Pleiteia a autora o pagamento das diferenas decorrentes da integrao no salrio mensal dos valores concernentes alimentao e ao material de higiene pessoal fornecidos pelo ru, mais reflexos. Data venia, razo no lhe assiste. Nos termos do art. 2-A, 2 da Lei n 5.859/72, as despesas do empregador domstico com alimentao e higiene no tm natureza salarial nem se incorporam remunerao para quaisquer efeitos. Logo, improcede pedido de pagamento das diferenas salariais, bem como seus reflexos. III.5. DO SALRIO-FAMLIA Pleiteia a autora o pagamento das quotas do salrio-famlia correspondentes a todo o perodo trabalhado. Sem razo. Isto porque o inciso XII do art. 7 da CR/88, que se refere ao salrio-famlia, no consta do rol de direitos do empregado domstico, previsto no pargrafo nico do referido artigo. Ademais, o art. 65, caput, da Lei 8.213/91 exclui expressamente os domsticos da percepo de tal auxilio. Assim, em face da ressalva legal, o pedido deve ser julgado improcedente. III.6. DO DEPSITO DO FGTS Pleiteia a autora o pagamento dos valores atinentes aos depsitos do FGTS relativos ao contrato de trabalho. Mais uma vez, sem razo. Os direitos dos empregados domsticos esto em rol taxativo disposto no pargrafo nico do art. 7 da CR/88. No entanto, o legislador constituinte no inseriu o FGTS neste rol, de modo que no faz jus a autora a qualquer verba nesse sentido, sob pena de se violar o princpio da legalidade constitucionalmente assegurado (art. 5, II, CR/88). Sabe-se que o legislador infraconstitucional facultou ao empregador recolher o FGTS para o domstico (art. 3-A da Lei 5.859/72) e, caso fosse efetuado um depsito, o recolhimento passaria a ser devido. No entanto, isso tambm no ocorreu, pois o ru jamais efetuou qualquer depsito, conforme consta da prpria exordial, no fazendo jus o obreiro ao pagamento do FGTS. Desse modo, deve ser julgado improcedente o pedido de pagamento dos valores atinentes aos depsitos do FGTS. III.7. assiste. Estabelece o art. 791 da CLT que as partes podero propor e acompanhar os seus processos sem advogado. Portanto, no se aplica, no processo do trabalho, o art. 20 do CPC, segundo o qual sero devidos honorrios advocatcios a favor da parte vencedora. Ademais, a autora no est assistida pelo sindicato de sua categoria haja vista no perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal nem apresentar situao econmica que no lhe permita demandar, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Assim, falta a condio sine qua non para a condenao no pagamento de honorrios advocatcios (artigos 14 e 16 da Lei 5.584/70). Neste sentido o entendimento jurisprudencial consolidado na Smula 219 do TST. Dessa forma, deve ser julgado improcedente o pedido de honorrios advocatcios. IV. DA CONCLUSO Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar de incompetncia absoluta arguida, com a consequente extino do feito sem resoluo do mrito quanto ao pedido de recolhimento das contribuies previdencirias de todo o perodo contratual. No mrito, requer sejam julgados totalmente improcedentes os pedidos formulados pela autora, condenando-a ao pagamento de custas e despesas processuais. Na eventualidade de ser o ru condenado ao pagamento de alguma parcela, requer sejam declaradas prescritas as parcelas cuja exigibilidade seja anterior a 05/10/2006, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao. Requer provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em especial, prova documental, testemunhal e depoimento pessoal da autora, sob pena de confisso (art. 343, 2, CPC). Nestes termos, pede deferimento. Local... Data... Advogado... OAB... Endereo completo do advogado para a intimao...
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS Pretende a autora a condenao do ru no pagamento de honorrios advocatcios. Data venia, razo no lhe
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Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item 1) Estrutura inicial Encaminhamento adequado (0,25) e correta identificao das partes e do processo (0,25). 2) Preliminar de incompetncia absoluta da Justia do Trabalho Incompetncia absoluta do pedido de recolhimento das contribuies previdencirias de todo o perodo contratual (0,25). Indicao do artigo 114, VII, da CRFB OU Smula 368, I, do TST (0,25). 3) Prejudicial de prescrio quinquenal Prescrio das parcelas anteriores a 5/10/2006 (0,30). Indicao do art. 7, XXIX, da CRFB OU do artigo 11, I, da CLT OU da Smula 308, I, do TST (0,20). 4) Diferenas em relao ao salrio normativo da categoria dos enfermeiros e reflexos No tem direito ao salrio normativo, por ser empregada domstica (0,50). Pontuao 0 / 0,25 / 0,50
0 / 0,25 / 0,50
0 / 0,30 / 0,50
0 / 0,50
5) Horas extraordinrias e reflexos Empregada domstica no tem direito a horas extras (0,30). Indicao do artigo 7, 0 / 0,30 / 0,50 pargrafo nico, da CRFB (0,20). 6) Adicional noturno e reflexos Empregada domstica no tem direito a adicional noturno (0,30). Indicao do 0 / 0,30 / 0,50 artigo 7, pargrafo nico, da CRFB (0,20). 7) Diferenas correspondentes integrao salarial dos valores de alimentao e material de higiene pessoal Natureza no salarial dessas despesas (0,30). Indicao do artigo 2-A, 2, da Lei 0 / 0,30 / 0,50 5.859/72 (0,20). 8) Salrio-Famlia Empregada domstica no tem direito a salrio-famlia (0,30). Indicao do artigo 0 / 0,30 / 0,50 65, caput, da Lei 8.213/91 OU art. 7, pargrafo nico, da CRFB OU artigo 81 do Decreto 3.048/99 (0,20). 9) Depsitos do FGTS Incluso no FGTS pelo empregador domstico facultativa (0,30). Indicao do 0 / 0,30 / 0,50 artigo 3-A da Lei 5.859/72 (0,20). 10) Honorrios advocatcios Falta de assistncia sindical (0,1). Indicao da Lei 5.584/70 OU Smula 219, I, 0 / 0,1 / 0,2 do TST OU OJ 305 do TST (0,1). 11) Requerimentos Acolhimento da preliminar de incompetncia (0,1). Acolhimento da prescrio 0 / 0,1 / 0,2 / 0,3 (0,1). Improcedncia dos pedidos (0,1).
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RECURSO ORDINRIO Exame de Ordem OAB/MG Dezembro de 2008 Voc foi procurado no dia 30/01/2009, sexta-feira, s 18h00, em seu escritrio de advocacia por um dos scios da empresa S Mquinas Ltda., que lhe mostrou a sentena abaixo, e lhe perguntou o que poderia ser feito, pois no estava satisfeito com a deciso do juiz. Informou-lhe, ainda, que o advogado que havia representado a empresa no curso do processo estava viajando e nada poderia fazer. A ao foi ajuizada por um ex-empregado da S Mquinas, Antnio Tony, em 02/03/2008, e a sentena foi publicada no Dirio de Justia em 23/01/2009, sexta-feira. Como advogado constitudo pela S Mquinas, elabore o recurso cabvel, devendo, necessariamente: a) destacar a petio de interposio das razes recursais; b) indicar as fontes normativas que disciplinem as questes suscitadas no recurso; c) informar quais os documentos devem ser anexados.
7 VARA DO TRABALHO DE BETIM Ata de Audincia relativa aos autos n. 07777-2008-888-03-00-7 Aos 20 dias do ms de janeiro de 2009, s 16h00, na sede da 7 Vara do Trabalho de Betim, sob a Presidncia do Juiz do Trabalho Fulano de Tal, realizou-se a audincia de julgamento da ao trabalhista ajuizada por Antnio Tony em face de S Mquinas LTDA. Aberta a audincia, foram, de ordem do Juiz, apregoadas as partes, ausentes. A seguir, passou-se a proferir a seguinte deciso. 1 RELATRIO Antnio Tony, qualificado s fls. 03, props ao trabalhista em face de S Mquinas LTDA., afirmando que laborou de 02/03/2002 a 05/02/2008, exercendo atividade de ajudante de expedio, apesar de sua carteira de trabalho ter sido assinada em 17/04/2002. Alegou que recebia salrio no valor de R$ 1.000,00 mensais (conforme anotado em sua CTPS), e mais R$ 150,00 por fora, ou seja, sem emisso de recibo. Afirmou trabalhar em condies insalubres, pois mantinha contato com leo mineral. Por fim, afirmou ter sido membro da CIPA durante o perodo de 15/10/2006 a 15/10/2007, motivo pelo qual requereu sua reintegrao. Atribuiu causa o valor de R$ 25.000,00. Juntou os seguintes documentos: cpia da CTPS, cpia da ata que o elegeu membro da CIPA, laudo pericial elaborado em outro processo (autos n. 07778-2008-888-03-00-8, em que eram partes Scrates Morais e S Mquinas Ltda.), declarao de pobreza e procurao. Regularmente citada, compareceu a r audincia inaugural, representada por um de seus scios, oportunidade na qual, rejeitada a tentativa de conciliao, ofereceu defesa escrita, tendo alegado, em sntese: no houve trabalho em perodo anterior assinatura da CTPS; nunca houve salrio pago alm daquele anotada da CTPS do autor; no havia exposio a agentes insalubres, tendo sido fornecidos os EPIs com regularidade; no faz jus o autor estabilidade, cabendo a ele a prova de seu pretenso direito. Apresentou os seguintes documentos: procurao, ficha de entrega de EPI, demonstrativos de pagamento do perodo contratual reconhecido. Na audincia de prosseguimento, presentes as partes na forma da assentada anterior, foram colhidos depoimentos pessoais e ouvidas trs testemunhas, sendo uma delas do autor e uma da r. O advogado da empresa insistiu na oitiva de sua testemunha que reside em So Paulo, conforme rol de fls. 77, o que foi indeferido na audincia, conforme ata respectiva, sob os protestos da r. Na mesma oportunidade, o advogado da empresa enfatizou a necessidade de produo de prova pericial, o que o juzo entendeu ser desnecessrio no presente caso, diante da existncia de prova. Registrou-se protestos da r a este respeito. Razes finais orais e nova rejeio da proposta conciliatria. Tudo visto e examinado. o relatrio.
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2 FUNDAMENTOS 2.1 Dos protestos da parte A r requereu a oitiva de uma testemunha na cidade de So Paulo, conforme rol de fls. 77, tempestivamente apresentado. No entanto, entendo desnecessrio o envio de carta precatria para a oitiva de uma nica testemunha, tendo em vista que a r poderia trazer ao juzo de Betim, para depoimento, qualquer outro seu empregado. Alis, a carta precatria somente serviria para aumentar, em muito, o tempo de durao do processo, ferindo o princpio da celeridade processual. Em relao realizao de percia para verificao da insalubridade, tambm no tem razo a r. O juiz dispe de ampla liberdade na conduo do processo, competindo-lhe determinar a realizao das provas necessrias e indeferir as diligncias inteis ou protelatrias. No caso, havendo prova suficiente no processo sobre o fato, desnecessria a percia. Nada a prover em razo dos protestos registrados. 2.2 Do tempo anterior ao registro O scio da empresa, em seu depoimento pessoal, afirmou que o autor comeou a prestar servios para a r em 17/04/2002, e no antes. J o autor, em seu depoimento, afirma que seu contrato de trabalho teve incio em 02/03/2002. As testemunhas ouvidas nada sabiam sobre o fato. Entendo que o nus de prova em relao ao fato pertence r, tendo em vista o princpio da proteo aplicado ao Direito Processual do Trabalho. O trabalhador, hipossuficiente, muitas vezes no tem condio de produzir a prova necessria para a comprovao do fato. Como no houve prova sobre o fato, a r no se desincumbiu de seu nus. Por tal motivo, julgo procedente o pedido, e determino que a r retifique a carteira de trabalho do autor, para constar como data de admisso 02/03/2002. Alm disso, condeno a r a pagar as diferenas geradas pelo perodo sem assinatura 2/12 de dcimo terceiro salrio, 2/12 de frias mais 1/3, FGTS e indenizao de 40%. 2.3 Do salrio pago por fora Pleiteia o autor o pagamento dos reflexos do salrio pago por fora dos recibos. A r nega o pagamento. A primeira testemunha ouvida afirmou j ter recebido valor em dinheiro no constante do recibo salarial. A segunda testemunha disse que todo o valor por ela recebido constava de seu recibo de pagamento. As duas afirmaram que nunca viram o autor recebendo. A testemunha da r afirmou que nunca recebeu valor fora de seu recibo de pagamento. O depoimento da primeira testemunha ouvida resolve a questo. Se ela afirma j ter recebido salrio por fora, presume-se que o fato ocorria com os demais empregados. Por certo, no tem qualquer relevncia o fato de as testemunhas jamais terem visto o autor receber de tal forma. Assim, tendo o autor se desincumbido da prova dos fatos constitutivos do seu direito (CLT, art. 818), julgo procedente o pedido de pagamento de reflexos do salrio pago por fora nas parcelas rescisrias. 2.4 Da insalubridade O autor apresentou com a petio inicial um laudo pericial elaborado em outro processo (autos n. 077782008-888-03-00-8). Verifica-se que tal laudo foi elaborado tambm na r e, ainda, que a funo exercida por aquele autor (Scrates Morais) era a mesma da exercida pelo autor do caso presente (Antnio Tony), ou seja, ajudante de expedio, no mesmo local de trabalho. Verifica-se, ainda, que naquele processo o perito foi claro ao concluir pela existncia de insalubridade, no grau mdio, por leo mineral, j que Scrates Morais no utilizava os equipamentos de proteo fornecidos pela empresa. Tendo em vista tais fatos, entendo desnecessria a realizao de percia no presente processo, vez que a concluso seria exatamente a mesma dada a identidade de funes entre os dois empregados e aceito a percia realizada no processo de autos n. 07778-2008-888-03-00-8 como prova emprestada. Pelos motivos acima, julgo procedente o pedido, e condeno a empresa no pagamento do adicional de insalubridade, no grau mdio, e seus reflexos em aviso prvio, frias, dcimo terceiro salrio, FGTS e indenizao de 40%. O clculo do adicional de insalubridade dever ser feito com base na remunerao do autor. 2.5 Estabilidade O autor comprovou haver ter sido eleito membro diretor da CIPA (documento de fls. 45), para o perodo de 15/10/2006 a 15/10/2007. O ADCT, no art. 10, claro ao conceder garantia de emprego para tais empregados desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu mandato.
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No caso dos autos, o perodo de estabilidade do autor atingiu seu termo final em 15/10/2008. Como foi dispensado em 05/02/2008, dvida no h de que a empresa no respeitou a disposio acima citada. Assim, condeno a r a reintegrar o autor s suas funes, pena de multa diria no importe de R$ 1.000,00, em caso do descumprimento da obrigao de fazer. E, neste ponto, de ofcio, antecipo os efeitos da tutela de mrito e determino que a r, a partir da publicao da presente sentena, cumpra a referida obrigao de fazer. 2.6 Do benefcio da justia gratuita O autor requer o benefcio da justia gratuita sob o fundamento de que no pode arcar com as custas processuais sem prejuzo de seu sustento prprio ou de sua famlia. Defiro o benefcio vindicado, tendo em vista a declarao anexada aos autos, nos termos do art. 790, 3, da CLT. 3 CONCLUSO Do exposto, em deciso proferida perante a 7 Vara do Trabalho de Betim, resolvo julgar procedentes os pedidos formulados na ao trabalhista proposta por Antnio Tony em face de S Mquinas Ltda., e condeno a r, nos termos da fundamentao supra, que este dispositivo integra: a) retificar a carteira de trabalho do autor, para contar como data de admisso 02/03/2002; e pagar ao autor as diferenas geradas pelo perodo sem assinatura 2/12 de dcimo terceiro salrio. 2/12 de frias mais 1/3, FGTS e indenizao de 40%; b) a pagar ao autor os reflexos do salrio por fora nas parcelas rescisrias aviso prvio, frias mais 1/3, dcimo terceiro salrio, FGTS e indenizao de 40%; c) a pagar ao autor adicional de insalubridade, no grau mdio, e seus reflexos em aviso prvio, frias, dcimo terceiro salrio, FGTS e indenizao de 40% - o clculo do adicional de insalubridade dever ser feito com base na remunerao do autor; d) a reintegrar o autor s suas funes, pena de multa dirio no importe de R$ 1.000,00, em caso do descumprimento da obrigao de fazer. Antecipando os efeitos da tutela de mrito, determino que a r, a partir da publicao da presente sentena, cumpra a referida obrigao de fazer. Custas pela r, no importe de R$ 1.000,00, calculadas sobre R$50.000,00, valor arbitrado condenao. Intimem-se as partes. Encerrou-se a audincia. Fulano de Tal JUIZ DO TRABALHO RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da 7 Vara do Trabalho de Betim-MG Autos n 07777-2008-888-03-00-7 <10 linhas> S MQUINAS LTDA, j qualificada nos autos da ao trabalhista que lhe move ANTNIO TONY, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), inconformado, data venia, com a r. sentena de fls., interpor RECURSO ORDINRIO, nos termos do art. 895, I, da CLT. Requer a juntada da procurao anexa para que surta os devidos efeitos legais. Requer a juntada dos comprovantes de recolhimento de custas processuais no importe de R$ 1.000,00 (mil reais) e de depsito recursal no valor limite definido pelo TST (documentos anexos). Requer seja o presente recurso conhecido e, aps regularmente processado, sejam os autos remetidos ao Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio onde, certamente, ser conhecido e provido para cassar ou reformar in totum a r. sentena. Nestes termos, pede deferimento e juntada. Betim, 02 de fevereiro de 2009. Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao...
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AO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO RAZES DE RECURSO ORDINRIO R-Recorrente: S MQUINAS LTDA Autor-Recorrido: ANTNIO TONY Egrgia Turma, A) DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE Trata-se de recurso manifestado contra a r. sentena de primeiro grau proferida no processo de conhecimento e, pois, na forma da lei trabalhista, a desafiar o recurso ordinrio (art. 895, I, da CLT). O recorrente foi intimado da r. sentena no dia 23/01/2009, sexta-feira. Assim, o prazo de 08 dias, estabelecido pelo art. 895, da CLT, teve incio no dia 26/01/2009, segunda-feira, findando em 02/02/2009, segundafeira. Manifestado nesta data, , pois, tempestivo o presente recurso. Feito o pagamento das custas processuais no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), bem como feito o depsito recursal no valor limite definido pelo TST para o recurso ordinrio, conforme comprovantes anexos, o recurso est devidamente preparado. Por estarem atendidos os pressupostos de admissibilidade, deve o presente recurso ser conhecido e provido conforme a seguir. B) DA NULIDADE DO R. DECISRIO POR CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA EM RAZO DO INDEFERIMENTO DE OITIVA DE TESTEMUNHA Conforme consta da ata de audincia de fls., o D. Juzo a quo indeferiu a produo de prova testemunhal, sob o argumento de que a oitiva da testemunha na cidade de So Paulo atrasaria o andamento processual, ferindo o princpio da celeridade, bem como poderia a r trazer a juzo, para depoimento, qualquer outro empregado que estivesse em Betim. Ato contnuo, a recorrente requereu o registro do seu protesto antipreclusivo em ata (art. 795 c/c 893, 1, da CLT). Entretanto, data venia, o entendimento do d. magistrado no merece prosperar, haja vista ser legalmente assegurado recorrente o direito de provar o alegado por todos os meios de prova, inclusive testemunhal, direito esse que no pode ser sobrepujado pelo princpio da celeridade. O simples fato de a testemunha residir em So Paulo, local diverso do que tramita a ao, no pode constituir bice ao direito de prova e, por conseguinte, ao direito ampla defesa, que constitucionalmente assegurado (art. 5, LV, da CR/88). Ademais, ao contrrio do que o d. magistrado argumenta, a oitiva da testemunha em outro Estado via carta precatria em nada afetaria o regular processamento do feito. Tendo em vista a procedncia de todos os pedidos, inequvoco o prejuzo do recorrente que, com o indeferimento da oitiva de sua testemunha, no conseguiu demonstrar os fatos para a improcedncia dos pedidos do autor. Assim, tem-se que o d. juzo a quo, na presidncia do processo, cerceou o direito da parte r ampla defesa dos seus interesses, pois ficou impedida de produzir a prova pretendida, o que viola o art. 5, LV, da CR/88. Assim, demonstrado o nexo de causalidade entre a deciso interlocutria e o prejuzo final na sentena, na eventualidade deste d. Juzo ad quem no entender possvel julgar pela improcedncia dos pedidos do autor, ora recorrido, caso de nulidade do processo a partir da audincia de instruo e consequente cassao da r. sentena, determinando-se o retorno dos autos primeira instncia para a completa instruo do processo e prolao de uma nova sentena, conforme de direito. C) DA NULIDADE DO R. DECISRIO POR CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA EM RAZO DO INDEFERIMENTO DA PROVA PERICIAL Conforme consta da ata de audincia de fls., o D. Juzo a quo indeferiu a produo de prova pericial para apurao da inexistncia de exposio a agente insalubre, em razo do fornecimento de EPI e, consequentemente, do direito ao respectivo adicional, sob o argumento de que havia prova suficiente no processo (prova emprestada laudo pericial), sendo desnecessria a percia. Ato contnuo, a recorrente requereu o registro do seu protesto em ata, de forma a no configurar a precluso (art. 795 c/c 893, 1, da CLT). Observe-se que se equivocou o D. Juzo a quo ao tomar emprestada prova pericial realizada em outro processo (autos n 07778-2008-888-03-00-8) contra o mesmo empregador, pois, no caso em voga, o empregado trabalhava usando equipamento de proteo, enquanto que, no caso em que o d. magistrado tomou a prova, no havia o uso de equipamento de proteo pelo empregado Scrates Morais. Assim, por serem distintas as condies de eventual exposio a agente insalubre, no h que se falar em aproveitamento de provas. Desta forma, obrigatria a realizao da percia (art. 195, da CLT). O d. Juzo a quo julgou procedente o pedido de adicional de insalubridade, o que configura o prejuzo da recorrente, uma vez que a prova pericial visava exatamente demonstrar a neutralizao do agente insalubre pelos equipamentos de proteo individual usados pelo autor. Assim, tem-se que o d. juzo a quo, na presidncia do processo, cerceou o direito da parte r ampla defesa dos seus interesses, pois ficou impedida de produzir a prova pretendida, o que viola o art. 5, LV, da CR/88.
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Demonstrado o nexo de causalidade entre a deciso interlocutria e o prejuzo final na sentena, na eventualidade deste d. Juzo ad quem no entender possvel julgar pela improcedncia do pedido de adicional de insalubridade com base no nus da prova, caso de nulidade do processo a partir da audincia de instruo e consequente cassao da sentena, determinando-se o retorno dos autos primeira instncia para a completa instruo do processo e prolao de uma nova sentena, conforme de direito. Na eventualidade de assim no entender, no mrito deve a r. sentena ser reformada, conforme a seguir. D) DA PRESCRIO QUINQUENAL Tendo em vista que a contratao se operou em 17/04/2002 e, o ajuizamento da ao, em 02/03/2008, caso seja mantida a r. sentena, deve ser reconhecida a prescrio daquelas parcelas cuja exigibilidade seja anterior a 02/03/2003, cinco anos contados do ajuizamento da ao, nos termos do art. 7, XXIX, da CR/88 (smula 153, do TST). E) DA REINTEGRAO O d. juzo a quo, de ofcio, determinou a imediata reintegrao do empregado, antecipando, na sentena, os efeito da tutela, fixando, ainda, multa cominatria no importe de R$ 1.000,00, em caso de descumprimento da obrigao de fazer. No entanto, a r. deciso deve ser reformada. Nos termos do art. 10, II, a, ADCT, a garantia de emprego do cipeiro, desde o registro da candidatura at um ano aps o mandato. In casu, conforme se verifica nos autos, o mandato do autor como cipeiro terminou em 15/10/2007, perdurando sua garantia de emprego at 15/10/2008. Assim, quando da prolao da sentena, em 20/01/2009, ele j no era mais detentor de garantia de emprego. Logo, no h razo para se determinar a sua reintegrao (smula 396, I, do TST), tampouco a fixao de multa cominatria, devendo ser reformada a r. sentena nesse particular. Ademais, observa-se, que no houve formulao de qualquer pedido neste sentido, pelo autor. Assim, a sua concesso, bem como o arbitramento da multa cominatria, configura julgamento extra petita, devendo, pois, ser reformada a r. sentena nesse particular, pois, vedado ao juiz decidir fora dos limites da lide (arts. 128 e 460, ambos do CPC). Ressalte-se, ainda, que no esto presentes (cumulativamente) os requisitos autorizadores da antecipao de tutela, previstos no art. 273, do CPC, pois no h qualquer risco ao direito do obreiro que justifique a antecipao. Pelo contrrio, o perigo de irreversibilidade exclusivamente do empregador, ora recorrente, uma vez que, sendo obrigado a, ilegalmente, reintegrar o autor, caso seja reformada a r. sentena, no ter como reaver o que j foi pago, haja vista a natureza contraprestrativa da parcela salarial. Assim, nos termos do art. 273, 3, do CPC, ntido est mais um motivo apto a justificar a reforma da r. sentena. Na hiptese absurda de assim no se entender, caso de reforma da r. sentena para reduzir o valor da multa cominatria, haja vista a exorbitncia do valor arbitrado. F) DA ASSINATURA DA CTPS O d. Juzo a quo julgou procedente o pedido de retificao da data de assinatura da CTPS do autor para constar como data da efetiva admisso 02/03/2002, bem como condenou ao pagamento das diferenas geradas pelo perodo sem assinatura, sob o argumento de que, com base no princpio da proteo, o nus da prova quanto a estes fatos cabia r. Data venia, a r. sentena merece ser reformada neste particular. A data de assinatura da CTPS do autor, qual seja, 17/04/2002, efetivamente condiz com a realidade, sendo arbitrria e irreal a incluso de perodo anterior. In casu, cabia a ele, autor, provar que a admisso se deu em data anterior, o que no fez. Conforme se verifica nos autos, nenhuma das testemunhas ouvidas sabia algo sobre o alegado. Ademais, o princpio da proteo um princpio de direito material. Em se tratando de processo, aplica-se o princpio do nus da prova. Conforme dispe o art. 818, da CLT, o nus da prova cabe a quem alega.
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Como as testemunhas ouvidas nada sabiam a respeito bem como no h outras provas nos autos quanto ao alegado trabalho em data anterior ao dia 02/03/2002, deve a r. sentena ser reformada para julgar improcedente o pedido de retificao da CTPS, bem como das diferenas geradas em 13 salrio, frias acrescidas do tero constitucional, FGTS e indenizao de 40%, eis que o acessrio acompanha o principal. G) DO SALRIO O d. Juzo a quo julgou procedente o pedido de reconhecimento da natureza salarial da parcela paga supostamente por fora, no importe de R$ 150,00 mensais, sob o fundamento de que o autor se desincumbiu da prova dos fatos constitutivos do seu direito. Isso porque a primeira testemunha ouvida afirmou j ter recebido salrio por fora, razo pela qual presumiu o d. Juzo que o fato ocorria com os demais empregados, ainda que todas as testemunhas afirmassem no ter visto o autor receber de tal forma. Data venia, a r. sentena merece ser reformada neste particular, uma vez que o autor no se desincumbiu do nus probatrio que lhe cabia. Conforme se verifica dos autos, a segunda testemunha disse que todo o valor por ela recebido constava de seu recibo de pagamento. A primeira e a segunda testemunha afirmaram nunca ter visto o autor receber salrio por fora. Isso posto, no h que se falar em soluo da questo apenas com base no depoimento da primeira testemunha ouvida, pois, a simples afirmao de j ter ela recebido salrio por fora, no pode gerar uma presuno de que o fato ocorria com os demais empregados. Ademais, ressalte-se que todas as testemunhas jamais viram o autor receber de tal forma. Assim, ao contrrio do que entendeu o d. Juzo a quo, o autor no se desincumbiu do nus probatrio, haja vista a inexistncia de prova robusta de seu direito nos autos, motivo pelo qual deve ser reformada a r. sentena para julgar improcedente o pedido do autor ao chamado salrio por fora, bem como a condenao em reflexos, uma vez que o acessrio acompanha o principal. H) DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE Caso no se acolha a preliminar arguida, o que s por eventualidade se admite, no mrito deve ser reformada a r. sentena para julgar improcedente a pretenso do autor ao adicional de insalubridade, uma vez que, ao longo de todo o trabalho, usava equipamento de proteo individual (fichas de entrega de EPI anexas) apto a neutralizar qualquer agente insalubre eventualmente existente. Logo, neutralizado o possvel agente insalubre, no h que se falar em trabalho em condio mais gravosa apto a ensejar o adicional de insalubridade. Nesse sentido, smula 80 do C. TST. Tambm no faz jus aos reflexos em aviso prvio, frias, 13 salrio, FGTS e indenizao de 40%, uma vez que o acessrio acompanha o principal. Na eventualidade de se entender pela existncia do agente insalubre, ainda assim deve ser reformada a r. sentena para, via prova pericial, apurar em qual grau havia a exposio do autor. Ainda com base no princpio da eventualidade, caso seja mantida a r. sentena, deve ser reformada para fixar como base de clculo do aludido adicional o salrio mnimo, e no a remunerao do empregado (smula 17, do TST c/c smula vinculante 4 do STF). Por todo exposto, no mrito, mais uma vez, merece reforma total a r. deciso a quo, para julgar improcedente o pedido do autor nesse particular. I) DA CONCLUSO Isto posto, o recorrente requer seja conhecido e provido o presente recurso, e, preliminarmente, na eventualidade deste d. Juzo ad quem no entender possvel julgar pela improcedncia dos pedidos, a cassao da r. sentena em funo das nulidades do processo a partir da instruo, determinando-se o retorno dos autos primeira instncia para a completa instruo do feito e prolao de uma nova deciso. No mrito, requer a reforma total da r. sentena a quo para julgar improcedentes todos os pedidos, invertendo-se os nus sucumbenciais e determinando-se a restituio das custas. Na eventualidade de manter a r. sentena, requer sejam declarados prescritos aqueles crditos anteriores a 02/03/2003, nos termos do art. 7, inciso XXIX, da CR/88. Belo Horizonte, 02 de fevereiro de 2009 Advogado... OAB...
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Exame de Ordem 2010.3 OAB/FGV
Em face da sentena abaixo, voc, na qualidade de advogado do reclamante, dever interpor o recurso cabvel para a instncia superior, informando acerca de preparo porventura efetuado. VARA DO TRABALHO DE SO JOO DE PDUA Processo n. 644-44.2011.5.03.0015 procedimento sumarssimo AUTOR: RILDO JAIME RS: 1) SOLUES EMPRESARIAIS LTDA. e 2) METALRGICA CRISTINA LTDA. Aos 17 dias do ms de fevereiro de 2011, s 10 horas, na sala de audincias desta Vara do Trabalho, o Meritssimo Juiz proferiu, observadas as formalidades legais, a seguinte SENTENA Dispensado o relatrio, a teor do disposto no artigo 852, I, in fine da CLT. FUNDAMENTAO DA REVELIA E CONFISSO Malgrado a segunda r (tomadora dos servios) no ter comparecido em juzo, mesmo citada por oficial de justia (mandado a fls. 10), entendo que no h espao para revelia nem confisso quanto matria de fato porque a primeira reclamada, prestadora dos servios e ex-empregadora, contestou a demanda. Assim, utilidade alguma haveria na aplicao da pena em tela, requerida pelo autor na ltima audincia. Rejeito. DA INPCIA O autor denuncia ter sido admitido dois meses antes de ter a CTPS assinada, pretendendo assim a retificao no particular e pagamento dos direitos atinentes ao perodo oficioso. Apesar de a ex-empregadora silenciar neste tpico, a tcnica processual no foi respeitada pelo autor. que ele postulou apenas a retificao da CTPS e pagamento dos direitos, deixando de requerer a declarao do vnculo empregatcio desse perodo, fator indispensvel para o sucesso da pretenso deduzida. Extingo o feito sem resoluo do mrito em face deste pedido. DA PRESCRIO PARCIAL Apesar de no ter sido suscitada pela primeira r, conheo de ofcio da prescrio parcial, conforme recente alterao legislativa, declarando inexigveis os direitos anteriores a cinco anos do ajuizamento da ao. DAS HORAS EXTRAS O autor afirma que trabalhava de 2 a 6 feira das 8h s 16h com intervalo de 15 minutos para refeio, postulando exclusivamente hora extra pela ausncia da pausa de 1 hora. A instruo revelou que efetivamente a pausa alimentar era de 15 minutos, no s pelos depoimentos das testemunhas do autor, mas tambm porque os controles no exibem a marcao da pausa alimentar, nem mesmo de forma pr-assinalada. Contudo, uma vez que confessadamente houve fruio de 15 minutos, defiro 45 minutos de horas extras por dia de trabalho, com adio de 40%, conforme previsto na conveno coletiva da categoria juntada os autos, mas sem qualquer reflexo diante da natureza indenizatria da verba em questo. DA INSALUBRIDADE Este pedido fracassa porque o autor postulou o seu pagamento em grau mximo, conforme exposto na pea inicial, mas a percia realizada comprovou que o grau presente na unidade em que o reclamante trabalhava era mnimo e, mais que isso, que o agente agressor detectado (iluminao) era diverso daquele indicado na petio inicial (rudo). Estando o juiz vinculado ao agente agressor apontado pela parte e ao grau por ela estipulado, o deferimento da verba desejada implicaria julgamento extra petita, o que no possvel. No procede. EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2010.3 PROVA PRTICO-PROFISSIONAL DIREITO DO TRABALHO
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DA MULTA ARTIGO 477 da CLT O reclamante persegue a verba em exame ao argumento de que a homologao da ruptura contratual sucedeu 25 dias aps a concesso do aviso prvio indenizado. Sem razo, todavia. A r comprovou documentalmente que realizou o depsito das verbas resilitrias na conta do autor oito dias aps a concesso do aviso, de modo que a demora na homologao da ruptura fato incontestado no causou qualquer prejuzo ao trabalhador. No procede.
ANOTAO DE DISPENSA NA CTPS O acionante deseja a retificao de sua CTPS no tocante data da dispensa, para incluir o perodo do aviso prvio. O pedido est fadado ao insucesso, porquanto no caso em exame o aviso prvio foi indenizado, ou seja, no houve prestao de servio no seu lapso. Logo, tal perodo no pode ser considerado na anotao da carteira profissional. No procede.
DO DANO MORAL O pedido de dano moral tem por suporte a revista que o autor sofria. A primeira r explicou que a revista se limitava ao fato de os trabalhadores, na sada do expediente, levantarem coletivamente a camisa at a altura do peito, o que no trazia qualquer constrangimento, mesmo porque fiscalizados por pessoa do mesmo sexo. A empresa tem razo, pois, se os homens frequentam a praia ou mesmo saem rua sem camisa, certamente no ser o fato de a levantarem um pouco na sada do servio que lhes ferir a dignidade ou decoro. Ademais, a proibio de revista aplica-se apenas s mulheres, na forma do artigo 373-A, VI, da CLT. No houve violao a qualquer aspecto da personalidade do autor. No procede.
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS So indevidos os honorrios porque, em que pese o reclamante estar assistido pelo sindicato de classe e encontrar-se atualmente desempregado, o volume dos pedidos ora deferidos superar dois salrios mnimos, pelo que no se cogita pagamento da verba honorria almejada pelo sindicato.
DOS HONORRIOS PERICIAIS Em relao percia realizada, cujos honorrios foram adiantados pelo autor, j constatei que, no mrito, razo no assistia ao demandante, mas, por outro lado, que havia efetivamente um agente que agredia a sade do laborista. Desse modo, declaro que a sucumbncia pericial foi recproca e determino que cada parte arque com metade dos honorrios. A metade devida ao reclamante dever a ele ser devolvida, sem correo, adicionando-se seu valor na liquidao.
JUROS E CORREO MONETRIA Na petio inicial o autor no requereu ambos os ttulos, pelo que no devero ser adicionados aos clculos de liquidao, j que a inicial fixa os contornos da lide e da eventual condenao.
RESPONSABILIDADE SEGUNDA R Na condio de tomadora dos servios do autor durante todo o contrato de trabalho, e considerando que no houve fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais da prestadora, condeno a segunda r de forma subsidiria pelas obrigaes de dar, com arrimo na Smula 331 do TST. Contudo, fixo que a execuo da segunda reclamada somente ter incio aps esgotamento da tentativa de execuo da devedora principal (a primeira r) e de seus scios. Somente aps a desconsiderao da personalidade jurdica, sem xito na captura de patrimnio, que a execuo poder ser direcionada contra a segunda demandada. Diante do exposto, julgo procedentes em parte os pedidos, na forma da fundamentao, que integra este decisum. Custas de R$ 100,00 sobre R$ 5.000,00, pelas rs.
Intimem-se. Resposta:
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RESPOSTA Exmo. Sr. Juiz da 7 Vara do Trabalho de So Joo de Pdua. Autos n 644-44.2011.5.03.0015 procedimento sumarssimo
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RILDO JAIME, j qualificado nos autos da ao trabalhista que move em desfavor de SOLUES EMPRESARIAIS LTDA. e METALRGICA CRISTINA LTDA., vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por seu procurador in fine assinado, inconformado, data venia, com a r. sentena proferida, interpor RECURSO ORDINRIO, nos termos do art. 895, I, da CLT.
Sendo recorrente o autor da demanda e diante da procedncia parcial dos pedidos, no h que se falar em depsito recursal e recolhimento de custas processuais.
Requer seja o presente recurso conhecido e, aps regularmente processado, sejam os autos remetidos ao Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio onde, certamente, ser conhecido e provido para reformar a r. sentena.
Nestes termos, pede deferimento e juntada.
Local e data.
Advogado... OAB...
Endereo do advogado para intimao...
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AO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO RAZES DE RECURSO ORDINRIO Autor-Recorrente: RILDO JAIME Rs-Recorridas: SOLUES EMPRESARIAIS LTDA. E METALRGICA CRISTINA LTDA. Egrgia Turma, 1. DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE Trata-se de recurso manifestado contra a r. sentena de primeiro grau proferida no processo de conhecimento e, pois, na forma da lei trabalhista, a desafiar o recurso ordinrio (art. 895, I, da CLT). tempestivo o presente recurso, vez que interposto dentro do prazo de oito dias, a contar da data de publicao do r. decisrio. Sendo recorrente o autor da demanda e diante da procedncia parcial dos pedidos, no h que falar em preparo do recurso. Por estarem atendidos os pressupostos de admissibilidade, deve o presente recurso ser conhecido e provido conforme a seguir. 2. DA REVELIA E CONFISSO O autor, tendo em vista a terceirizao consubstanciada no caso em tela, ajuizou ao trabalhista em face das duas empresas envolvidas na relao jurdica (Solues Empresariais Ltda. e Metalrgica Cristina Ltda. prestadora de servios e tomadora, respectivamente). Em audincia, apesar de regularmente citada, a 2 corr (tomadora dos servios) no compareceu. Ao contnuo, o autor requereu a aplicao da revelia. No entanto, o D. Julgador a quo entendeu no ser aplicvel a revelia em relao 2 corr, tendo em vista a apresentao de contestao pela 1 corr. Sem razo. Nos termos do art. 844 da CLT, o no comparecimento do reclamado audincia importa em revelia, alm de confisso quanto matria de fato. Portanto, no obstante a apresentao de defesa por parte da 1 corr, o no comparecimento da 2 corr, devidamente citada por oficial de justia (f. 10), induz sua revelia, nos moldes da regra celetista supracitada. Com isso, a defesa de uma das litisconsortes no pode ser aproveitada em favor da outra. Inaplicvel, in casu, a regra processual civil prevista no art. 320, I do CPC. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que seja a 2 corr considerada revel, reputando-se verdadeiros todos os fatos narrados na pea de ingresso, em relao a esta litisconsorte, nos moldes do art. 844 da CLT. 3. DA INPCIA Em um de seus pedidos, o autor denuncia ter sido admitido dois meses antes de ter sua CTPS assinada. Pretende, portanto, a retificao neste particular e o pagamento dos direitos atinentes ao perodo oficioso. No entanto, tal pedido foi considerado inepto pelo D. Juzo a quo, por entender que o autor deveria requerer a declarao do vnculo empregatcio desse perodo, no bastando o simples requerimento de retificao. Sem razo. Em primeiro lugar, cumpre destacar que nos termos do art. 840 da CLT, a petio inicial trabalhista prescinde de formalismos. Com isso, e nos moldes do processo do trabalho, basta uma breve exposio dos fatos para que a petio seja considerada apta, afastando-se qualquer concluso pela inpcia. De fato, a informao relativa ao labor anterior ao registro da CTPS pressupe a existncia do vnculo naquele perodo. Ademais, verifica-se que o silncio da 1 corr quanto o trabalho anterior ao perodo registrado na CTPS induz confisso. Confessado o fato, o pleito dever ser deferido.
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Por fim, registre-se que se existe a causa de pedir (trabalho anteriormente ao anotado na CTPS) bem como o pedido (de retificao da CTPS) no h que se falar em inpcia, cujas hipteses so as enumeradas taxativamente no art. 295, pargrafo nico, do CPC. Face ao exposto e com base no efeito devolutivo amplo atinente aos recursos (art. 515, do CPC o que permite o julgamento da matria pelo TRT sem que signifique supresso de instncia), requer a reforma da v. sentena para que, afastando-se a inpcia, seja o pedido julgado procedente. 4. DA PRESCRIO PARCIAL Apesar de no ter sido suscitada pela 1 corr, o D. Juzo a quo conheceu de ofcio a prescrio parcial, declarando inexigveis os direitos anteriores a cinco anos do ajuizamento da ao. Sem razo. No obstante a previso legal permitindo o conhecimento de ofcio da prescrio (art. 219, 5 do CPC), a mais recente jurisprudncia trabalhista sinaliza que tal regra no se coaduna com o carter protetivo do Direito do Trabalho. Assim, o juiz no poderia ter conhecido de ofcio da prescrio parcial, dada a incompatibilidade principiolgica que impede a aplicao da regra de forma subsidiria ao processo do trabalho (art. 8, pargrafo nico e 769 da CLT). Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que seja afastada a prescrio parcial dos crditos devidos ao autor. 5. DAS HORAS EXTRAS O autor, conforme comprovado nos autos, trabalhava de segunda a sexta, de 08h00min as 16h00min, com intervalo de 15 minutos. Com isso, pleiteou o pagamento de 1 hora extra por dia em face da no concesso do intervalo mnimo intrajornada. No entanto, o Douto Julgador a quo deferiu apenas o pagamento de 45 minutos de horas extras por dia, acrescidos do adicional de 40% (previsto na conveno coletiva) e sem reflexos. Data vnia, sem razo. Em primeiro lugar bom destacar que a jornada do autor (superior a 6 horas por dia e com 15 minutos de intervalo) incontroversa, tanto em razo da prova testemunhal, como em razo da ausncia de assinalao do perodo de intervalo nos cartes de ponto apresentados pela 1 corr. Assim, o autor, nos termos do art. 71 da CLT, faz jus a um intervalo intrajornada mnimo de 1 hora que, decerto, no foi cumprido. Nos moldes do art. 71, 4 da CLT c/c OJ 307 da SDI-1/TST, a no concesso do intervalo mnimo intrajornada gera o pagamento, a ttulo de hora extra, da totalidade do intervalo no concedido (1 hora) e no dos minutos que lhe foram subtrados. Em segundo lugar, as horas extras deferidas devero ser acompanhadas do adicional de, no mnimo, 50%, conforme estabelecido no texto constitucional e celetista (art. 7, XVI, CR/88 c/c arts. 59, 1 e 71, 4, da CLT), posto que este patamar mnimo constitui direito assegurado a todos os trabalhadores, no podendo ser afastado por negociao coletiva, sob pena de ofensa aos princpios da imperatividade e irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas (constitucionalmente assegurados, neste caso). Por fim, como essa parcela tem natureza salarial, ensejar reflexos, ou seja, repercutir no clculo de outras parcelas salariais, nos termos da OJ 354 da SDI-1/TST. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para condenar as corrs ao pagamento de 1 hora extra por dia, acrescida do adicional de 50%, mais reflexos, nos termos do pedido inicial. 6. DA INSALUBRIDADE O autor pleiteou o pagamento de adicional de insalubridade, em grau mximo, tendo em vista o contato com agente insalubre (rudo), acima dos limites de tolerncia. No entanto, o Julgador a quo resolveu julgar improcedente o pedido em razo, primeiro, de o autor ter pleiteado o adicional em seu grau mximo e a percia ter identificado o grau mnimo e, segundo, de a percia ter encontrado um agente agressor (iluminao) diferente do apontado na inicial (rudo). Sem razo. O pedido de adicional de insalubridade, por se tratar de matria tcnica, somente pode ser comprovado via percia (art. 195 da CLT), o que ocorreu. De acordo com a Smula 293 do TST (que tem, como base, o princpio da primazia da realidade sobre a forma), a verificao de agente insalubre diverso do apontado na inicial no prejudica o pedido de adicional de insalubridade. Da mesma forma, irrelevante o fato de o autor ter indicado o grau mximo, especialmente porque a percia identificou o agente agressor e seu potencial ofensivo (em grau mnimo). Assim, o adicional pode e deve ser concedido, no havendo que se falar em sentena extra petita.
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Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que condene as corrs ao pagamento do adicional de insalubridade, conforme detectado em percia, em seu grau mnimo (10%), acrescido dos reflexos legais. 7. DA MULTA ARTIGO 477 da CLT O autor pleiteou a condenao das corrs ao pagamento da multa do art. 477, 8 da CLT, tendo-se em vista o atraso na homologao de sua ruptura contratual, ferindo, assim, o prazo estabelecido na alnea b do pargrafo 6 do mesmo artigo. No entanto, a v. sentena indeferiu o pleito, aduzindo que no obstante a homologao ter sido feita com atraso, o pagamento das verbas rescisrias foi realizado oito dias aps a concesso do aviso prvio indenizado. Sem razo. A homologao da resciso contratual constitui ato jurdico complexo e, portanto, enquanto no efetivamente homologada a resciso, o acerto rescisrio no est integralmente completo. Isso se d pelo fato de que alm do pagamento das verbas rescisrias, a homologao consiste, tambm, na entrega, ao empregado, das guias TRCT e CD/SD. O no fornecimento das guias, dentro do prazo legal, configura prejuzo ao trabalhador, que fica impedido de dar entrada nos papis para sacar o FGTS (inclusive com a multa de 40%) e receber o segurodesemprego. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que condene as corrs ao pagamento da multa prevista no art. 477, 8, da CLT. 8. ANOTAO DE DISPENSA NA CTPS O autor requereu a retificao de sua CTPS para que constasse, como data de sua sada, a projeo do aviso prvio. O D. Julgador a quo, no entanto, indeferiu o pleito, sob o fundamento de que tal projeo no devida no caso de aviso prvio indenizado. Sem razo. Nos termos do art. 487, 1 da CLT c/c art. 489 da CLT, o perodo do aviso prvio, seja trabalhado seja indenizado, integra ao contrato de trabalho para todos os fins, sendo que a resciso s se torna efetiva depois de expirado seu respectivo prazo. Assim, a data de sada constante na CTPS deve, sempre, observar a integrao do aviso prvio, seja ele trabalhado ou indenizado. Neste sentido a OJ 82 da SDI-1/TST. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que sejam as corrs condenadas a retificarem a CTPS obreira para que se conste a projeo do aviso prvio como data de sada. 9. DO DANO MORAL Tendo-se em vista a revista ntima que sofria o autor na sada do trabalho, foi pleiteada a condenao das empresas ao pagamento de danos morais. No entanto, a v. sentena indeferiu o pleito, por entender que a intimidade do autor no fora violada, uma vez que a revista, que era realizada por pessoa do mesmo sexo, consistia unicamente em se levantar as camisas. Aduziu, ainda, que a proibio de revista aplica-se apenas s mulheres, nos termos do art. 373-A, VI, da CLT. Sem razo. Em primeiro lugar, ressalte-se que o fato de a empresa, na sada do expediente, obrigar o autor a expor partes do seu corpo, viola sua intimidade, constitucionalmente assegurada (art. 5, X da CR/88). Assim, em face do constrangimento, o autor faz jus a uma reparao por danos morais. Em segundo lugar, de acordo com a doutrina e jurisprudncia, a regra de proibio de revista ntima para mulheres se aplica tambm aos homens, pena de discriminao (princpio da isonomia art. 5, I da CR/88). Face ao exposto, requer a condenao das corrs ao pagamento de indenizao pelos danos morais sofridos pelo autor, conforme pedido inicial. 10. DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS Tendo em vista estar assistido por advogado de seu sindicato de classe e, ainda, estar desempregado, o autor pleiteou a condenao das corrs ao pagamento de honorrios advocatcios.
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No obstante, o D. Julgador a quo resolveu indeferir o pleito, uma vez que o volume dos pedidos deferidos ao autor superar o valor de dois salrios mnimos. Sem razo. Nos termos da Smula 219 do TST, os honorrios advocatcios so devidos no processo do trabalho, desde que se o autor comprove dois requisitos: a assistncia sindical (art. 14 da Lei 5.584/70) e a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou se encontrar em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia. In casu, conforme comprovado, o autor, alm de estar assistido por seu sindicato, encontra-se desempregado, no tendo condies financeiras para arcar com as custas do processo sem prejuzo seu ou de sua famlia. Assim, cumpridos os requisitos, so devidos os honorrios advocatcios, sendo irrelevante o fato de a condenao ser superior a dois salrios mnimos. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que sejam as corrs condenadas ao pagamento de honorrios advocatcios. 11. DOS HONORRIOS PERICIAIS De acordo com o D. Juzo a quo, no obstante o reconhecimento da existncia de agente insalubre pela percia, os honorrios periciais devero ser suportados por ambas as partes, j que entendeu se tratar de sucumbncia recproca. Assim, determinou a devoluo, ao autor, da metade dos honorrios, sem correo, uma vez que os valores haviam sido por ele adiantados. Sem razo. Conforme se verifica, a percia realizada identificou a presena de agente insalubre no local de trabalho do autor. Com isso, no obstante o equivocado entendimento do Juzo a quo, as empresas corrs foram totalmente sucumbentes no objeto da percia, no havendo que se falar em sucumbncia recproca. Nos moldes do art. 790-B da CLT, os honorrios periciais devem ser suportados pela parte sucumbente no objeto da percia que, in casu, foram as empresas corrs. Por fim, ressalte-se que a parte adiantada pelo autor dever lhe ser devolvida integralmente e acrescida de correo monetria, pois, no processo do trabalho, s no ser corrigido o dbito do empregado reclamante (smula 187 do TST), o que no a hiptese dos autos. In casu, os valores sero corrigidos nos moldes da OJ 198 da SDI-1/TST. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que seja declarada a sucumbncia exclusiva das empresas corrs no objeto da percia, condenando-as ao pagamento integral dos honorrios periciais e determinando-se a devoluo total dos valores adiantados pelo autor, devidamente corrigidos. 12. JUROS E CORREO MONETRIA O D. Julgador a quo, em face da ausncia de pedido expresso, entendeu no serem devidos juros e correo monetria. Sem razo. De acordo com a Smula 211 do TST, os juros de mora e a correo monetria incluem-se na liquidao, ainda que ausente qualquer pedido neste sentido. Assim, como os juros esto implcitos na condenao (art. 293 do CPC) e como a correo monetria uma mera atualizao do pedido, a condenao dever ser acrescida com seus respectivos valores. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que se inclua, na condenao, o pagamento de juros e correo monetria, nos moldes da Smula 211 do TST. 13. RESPONSABILIDADE SEGUNDA R De acordo com a v. sentena, a responsabilidade subsidiria da 2 corr (tomadora dos servios) somente ter incio aps esgotamento da tentativa de execuo da devedora principal e de seus scios (inclusive com a desconsiderao da personalidade jurdica). Sem razo. De fato, a responsabilidade da 2 corr, in casu, subsidiria, nos termos da Smula 331, IV do TST. No entanto, depois de esgotadas as tentativas de execuo da devedora principal, poder ser feita a penhora dos bens da 2 corr, sendo desnecessria a desconsiderao prvia da personalidade jurdica daquela (1 corr). Ou seja, a responsabilidade da 2 corre em segundo (e no em terceiro) grau. Ademais, no h previso legal para a desconsiderao da personalidade jurdica antes de se alvejar o patrimnio da devedora subsidiria, uma vez que os scios da empresa devedora no figuram no plo passivo. Face ao exposto, requer a reforma da v. sentena para que se determine a condenao subsidiria da 2 corr imediatamente aps o esgotamento de tentativas de execuo da devedora principal, mesmo antes da desconsiderao de sua personalidade jurdica.
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14. CONCLUSO Isto posto, o recorrente requer seja conhecido e provido o presente recurso para a reforma da v. sentena proferida, julgando-se procedentes os pedidos aqui indicados. Local e data. Advogado... OAB... Item ESTRUTURA DA PEA - indicao de encaminhamento do recurso com 2 peas: uma dirigida ao juiz e outra ao TRT, com correto endereamento. [0,2 = um endereamento / 0,4 = completo (endereamento, indicao das partes, nmero do processo e duplicidade de peas)] REVELIA e CONFISSO aplica-se a revelia e a confisso quanto matria de fato em relao segunda r em face da discusso envolvendo a sua responsabilidade. (0,2 = incompleto: indicou revelia ou revelia e confisso com base no art. 844 da CLT / 0,4 = completo: fundamento em que a defesa de um litisconsrcio no aproveita o outro.) INPCIA no h inpcia em razo da informalidade do Processo do Trabalho ou foi feito o pedido de retificao da CTPS, o que pressupe a existncia do vnculo no perodo anterior assinatura [em ambos os casos, CLT, artigo 840]. No mrito, o silncio da ex-empregadora equivale confisso e importa no deferimento deste pleito (sem que isso signifique supresso da instncia). (0,2 = apenas recorrer da inpcia / 0,4 = recorrer da inpcia com base no art. 840 da CLT OU na simplicidade do processo trabalhista e pedir a apreciao do mrito) PRESCRIO PARCIAL A prescrio de ofcio inaplicvel na seara trabalhista, por incompatibilidade com o princpio protetivo (art. 8., pargrafo nico, ou 769, CLT). HORAS EXTRAS (I) deveria ser deferida 1 hora extra (OJ 307 TST OU art. 71, 4, CLT), com adicional de 50%, pois a lei veda percentual inferior (II) (CRFB, art. 7, XVI, ou CLT, art. 59 1), (III) sendo devidos os reflexos nas demais verbas, em face da natureza salarial da verba (OJ 354, TST). (Recorrer pedindo: hora integral (0,2) + adicional de 50% (0,1) + reflexos (0,1)) INSALUBRIDADE o juiz no est vinculado ao agente nem ao grau indicados pela parte, portanto deveria conceder o direito detectado pela percia (Smula 293, TST). MULTA ARTIGO 477 da CLT (I) A homologao ocorreu fora do prazo legal, sendo devida a multa (CLT, art. 477, 8). (II) O prejuzo ao trabalhador existe na demora para sacar a multa de 40% sobre o FGTS, dos depsitos do FGTS em si e para o requerimento do seguro desemprego. (I - 0,2 / II - 0,2) ANOTAO DE DISPENSA NA CTPS o lapso do aviso prvio computado, mesmo sendo indenizado (art. 487, 1, CLT ou OJ 82, TST). DANO MORAL A revista ntima, proibida para mulheres, extensvel aos homens, em virtude do princpio da isonomia ou com base na CRFB, art. 5, I, ou art. 7, XXX, da CRFB. Est caracterizado o dano moral no caso, em razo do constrangimento identificado. HONORRIOS ADVOCATCIOS Devidos porque o reclamante est assistido por sindicato, alm de encontrar-se desempregado (Smulas 219 ou 329 do TST ou Lei 5.584/70). HONORRIOS PERICIAIS a sucumbncia foi da empresa, que arcar com o valor total, nos moldes da OJ 198 do TST ou art. 790-B da CLT. JUROS E CORREO MONETRIA so pedidos implcitos, que independem de requerimento da parte (Smula 211, TST, ou art. 293, CPC). RESPONSABILIDADE 2 R no h lei que exija desconsiderao da personalidade da 1 r antes de direcionar a execuo para a 2. (0,2 = resposta parcial / 0,4 = resposta completa) DO PEDIDO Conhecimento e provimento do recurso para reforma da sentena com a procedncia das postulaes. (0 = falta de pedido ou pedido inadequado / 0,1 = incompleto / 0,2 = completo)
Pontuao 0 / 0,2 / 0,4
0 / 0,2 / 0,4
0 / 0,2 / 0,4
0 / 0,4
0 / 0,2 / 0,3 / 0,4
0 / 0,4
0 / 0,2 / 0,4
0 / 0,4 0 / 0,4
0 / 0,4
0 / 0,2 0 / 0,2 0 / 0,2 / 0,4
0 / 0,1 / 0,2
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AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO Exame de Ordem OAB/MG Setembro de 2006 Augusto Luiz Albuquerque Ricaldoni, brasileiro, filho de Antonieta Brant de Albuquerque, residente Rua Hebert Viana, n 1000, Bairro dos Artistas, Sete Lagoas, Minas Gerais, CEP45062-789, portador do CPF n. 321.333.476-00 e da CTPS n. 326623, srie 001-002, foi admitido em 02/03/2004 pela empresa Magda Metalurgia Ltda., inscrita no CNPJ sob o n 3317027360001-01, sediada na Rua Roberto Lyra Filho, N 3720, Bairro Juristas, Belo Horizonte, Minas Gerais, CEP 30520-890, para exercer a funo de ferramenteiro, percebendo o salrio mensal no valor de R$ 2.300,00 (dois mil e trezentos reais). A jornada de trabalho contratada foi de 08 (oito) horas dirias de segunda a sexta-feira e de 04 (quatro) horas no sbado. Durante o contrato de trabalho, devidamente registrado em sua CTPS, recebeu regularmente seu salrio, teve recolhido seu FGTS e contribuio previdenciria, recebeu dirias para viagem que nunca excederam 50% (cinquenta) de seu salrio mensal, bem como cestas bsicas nos meses que no teve nenhuma falta injustificada, por fora da Convocao Coletiva da Categoria e horas-extras que eventualmente realizava. No dia 17/08/2006, Augusto sofreu um ataque do corao na sede da empresa, durante seu horrio de trabalho, vindo a falecer em razo do ocorrido, l mesmo. Todos da empresa tinham conhecimento da doena de Augusto, e ficaram bastante chateados com o fato. Diante do falecimento de Augusto, a empresa Magda Metalurgia Ltda. entra em contato com seu escritrio no mesmo dia, solicitando seus servios advocatcios, informando que gostaria de efetuar o regular pagamento dos direitos do empregado, assim como a entrega de eventuais guias que sejam necessrias, embora no saiba qual o procedimento deve ser adotado. A empresa lhe forneceu procurao informou, ainda, que o empregado em questo nunca gozou frias na empresa, bem como que o mesmo era casado com Maria do Socorro Mendes Ricaldoni, portadora do CPF n. 236.518.456-87 e no tinha filhos, estando seus pais j falecidos. Assim, elabore a pea processual cabvel ao caso concreto, que voc achou como advogado (a) da reclamada, proporia em juzo. Discrimine todas as parcelas, justificando as mesmas, bem como o motivo da elaborao e protocolo da pea em questo, com seus fundamentos jurdicos.
RESPOSTA: Exmo. Sr. Juiz da __ Vara do Trabalho de Belo Horizonte MG (10 linhas em branco) MAGDA METALURGIA LTDA., empresa metalrgica regularmente constituda, inscrita no CNPJ sob o n 3317027360001-01, sediada na Rua Roberto Lyra Filho, N 3720, Bairro Juristas, Belo Horizonte, Minas Gerais, CEP 30520-890, vem, perante V. Exa., por seu procurador in fine assinado (procurao anexa), ajuizar AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO Em face do ESPLIO DE AUGUSTO LUIZ ALBUQUERQUE RICALDONI, brasileiro, filho de Antonieta Brant de Albuquerque, portador do CPF n 321.333.476-00 e da CTPS n. 326623, srie 001-002, casado com Maria do Socorro Mendes Ricaldoni, portadora do CPF n. 236.518.456-87, residente na Rua Hebert Viana, n 1000, Bairro dos Artistas, Sete Lagoas, Minas Gerais, CEP 45.062-789, pelas seguintes razes de fato e de direito. I DOS FATOS E FUNDAMENTOS 1. A consignante contratou o de cujus no dia 02/03/2004 para exercer a funo de ferramenteiro, percebendo o salrio mensal no valor de R$2.300,00 (dois mil e trezentos reais). No dia 17/08/2006, o mesmo sofreu um ataque do corao na sede da empresa, durante seu horrio de trabalho, vindo a falecer em razo do ocorrido, l mesmo. 2. Em face da extino do contrato, so devidas as seguintes verbas rescisrias aos herdeiros do de cujus, a saber: a) saldo de salrio............................................................................................................................ R$1.303,33; b) 13 salrio (8/12) ......................................................................................................................... R$1.533,33; c) frias proporcionais (6/12) + 1/3................................................................................................. R$1.150,00; d) frias vencidas simples de 2005-06 + 1/3 ................................................................................... R$3.066,67; e) frias vencidas em dobro de 2004-05 + 1/3 ................................................................................ R$6.133,33. TOTAL DAS VERBAS RESCISRIAS: R$13.186,67.
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3. Tambm faz jus entrega da guia TRCT (com a chave de conectividade), para saque do FGTS depositado, inclusive sobre as verbas rescisrias de natureza salarial (saldo de salrio e 13 salrio), as quais j foram depositadas, conforme guia de recolhimento anexa. 4. A consignante no tem conhecimento quanto aos possveis herdeiros do de cujus. II DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS Isto posto, diante a incerteza quanto a quem pagar (art. 895, do CPC), ajuza a presente ao com base na lei processual civil (aplicvel subsidiariamente ao processo do trabalho por fora do art. 769, da CLT), requerendo a citao do consignatrio por intermdio de seu representante legal para que, em dia e hora designados por V. Exa., comparea audincia a ser designada, sob as penas da lei, para receber a guia TRCT, com a chave de conectividade, (para saque do FGTS) e a importncia de R$13.186,67 treze mil, cento e oitenta e seis reais e sessenta e sete centavos - (referentes s verbas rescisrias acima discriminadas), dando por extinta a obrigao, ou apresentar a defesa que porventura tiver e acompanhar o feito at final sentena que, julgando procedente o pedido, declarar extinta a obrigao da consignante. Requer a produo de prova documental, testemunhal, pericial e o depoimento pessoal da representante legal do consignatrio, sob pena de confisso. D-se causa o valor de R$ 13.186,67. Nestes termos pede deferimento. Local e Data... Advogado... OAB... Endereo do advogado para intimao... COMENTRIOS: na nossa opinio, no era cabvel a ao de consignao em pagamento, tendo-se em vista a certeza quanto a quem pagar (viva do de cujus), bem como a ausncia de resistncia no pagamento, pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido do processo na ao de consignao em pagamento, conforme disposto no CPC.
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PROVAS RESOLVIDAS: QUESTES PRTICAS

EMPREGADOR Exame de Ordem 2011.2 OAB/FGV Questo 3 Jos da Silva foi contratado pela empresa Boa Vista Ltda., que integra grupo econmico com a empresa Boa Esperana Ltda., para exercer a funo de vendedor empregado. Durante a mesma jornada de trabalho, ele vendia os produtos comercializados pela Boa Vista Ltda. e pela Boa Esperana Ltda., com a superviso dos gerentes de ambas as empresas. Diante dessa situao hipottica, e considerando que a sua CTPS somente foi anotada pela empresa Boa Vista Ltda., responda, de forma fundamentada, s indagaes abaixo luz da jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho: a) Qual a natureza da responsabilidade solidria das empresas que integram grupo econmico para efeitos da relao de emprego: ativa e/ou passiva? (Valor: 0,60) b) correto afirmar que Jos da Silva mantinha vnculos de emprego distintos com as empresas Boa Vista Ltda. e Boa Esperana Ltda.? (Valor: 0,65) Resposta: a) Segundo entendimento jurisprudencial majoritrio, a responsabilidade solidria no grupo econmico passiva e ativa. Passiva no sentido de serem todas as empresas solidariamente responsveis pelos crditos trabalhistas (art. 2, 2, da CLT). Ativa, segundo entendimento da Smula 129, do TST, no sentido de se permitir a explorao do trabalhador por todas as empresas do mesmo grupo, como se constitussem um empregador nico. b) No. Segundo a tese do empregador nico adotado pela Smula 129 do TST, a prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item a) Solidariedade ativa, por se tratar de empregador nico (0,30) e passiva, porque ambas so garantidoras do crditos trabalhistas (0,30). b) No - Empregador nico (0,4). Indicao da Smula 129 do TST (0,25). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. Pontuao 0 / 0,30 / 0,60 0 / 0,4 / 0,65
CONTRATO DE TRABALHO Exame de Ordem 2010.3 OAB/FGV Determinada empresa, visando a estimular o comparecimento pontual de seus empregados, estipulou em norma interna que o empregado que chegasse at 10 minutos antes do horrio ganharia R$ 3,00 no dia, e o que chegasse at 15 minutos atrasado teria de pagar R$ 1,00 no dia. Tanto a adio quanto o desconto seriam feitos no contracheque mensal e no excluiriam a adio de hora extra pela chegada antecipada nem o desconto pelos atrasos, como j era feito. Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) vlida a norma interna em questo, em ambos os aspectos? (Valor: 0,5) b) De que poder o empregador se valeu para cri-la? (Valor: 0,5) Resposta: a) No aspecto de conceder R$ 3,00 a norma vlida, j que se trata de incentivo benfico (condio contratual mais favorvel principio da condio mais benfica art. 468 da CLT). No aspecto de descontar R$ 1,00 a norma no vlida, pois alm de exceder o poder do empregador (j que os descontos somente podero ser realizados nos casos de adiantamento, previso legal ou em norma coletiva, o que no o caso art. 462 da CLT intangibilidade salarial), configura bis in idem (j que os empregados sofreriam um duplo desconto o desconto legal pelo atraso e o criado pelo empregador).
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b) Poder regulamentar, que emana de seu poder diretivo. Observao: o examinador admitiu as seguintes respostas: poder diretivo ou de comando ou empregatcio ou regulamentar ou jus variandi. Item a) No tocante ao desconto, ela invlida porque excede o poder do empregador, alm de caracterizar bis in idem. Entretanto, vlida em relao ao bnus por se tratar de incentivo benfico. 0,25 = reconhecer que no vlida em relao ao desconto OU que vlida em relao ao bnus OU que invlida em razo do desconto ilcito OU por violao ao art. 462 OU 468 da CLT OU smula 342 do TST. / 0,5 = indicar os dois aspectos (desconto e bnus) b) Do poder diretivo OU poder de comando OU do poder empregatcio OU do jus variandi OU do poder regulamentar. Pontuao 0 / 0,25 / 0,5
0 / 0,5
Exame de Ordem 2011.3 OAB/FGV Questo 4 Joo da Silva exercia o cargo de caixa executivo no Banco Estrela S.A., trabalhando 8 (oito) horas dirias, com intervalo para repouso e alimentao de 1 (uma) hora, de segunda-feira a sexta-feira, e recebia gratificao de funo de 1/3 (um tero) do salrio do seu posto efetivo. Posteriormente, foi designado para a funo de confiana de gerente do departamento de pessoal, recebendo gratificao de 50% (cinquenta por cento) do salrio do cargo efetivo. Nesse perodo, a sua jornada era das 10h s 21h, de segunda-feira a sexta-feira, com 1 (uma) hora de intervalo intrajornada. Diante dessa situao hipottica, e considerando que Joo da Silva, aps 12 (doze) anos de exerccio na funo de gerente, foi revertido, sem justo motivo, para o seu cargo efetivo, com a supresso de sua gratificao de funo, responda, de forma fundamentada, s seguintes indagaes: a) Na funo de caixa executivo, Joo ocupava cargo de confiana bancrio? Ele prestava horas extraordinrias no exerccio dessa funo? (Valor: 0,5) b) Na funo de gerente do departamento de pessoal, Joo prestava horas extraordinrias? (Valor: 0,4) c) Foi vlida a reverso de Joo para o seu cargo efetivo? A gratificao de funo poderia ter sido suprimida? (Valor: 0,35) Resposta: a) Na funo de caixa executivo, Joo no ocupava cargo de confiana bancrio, posto que no exercia funo de direo, gerncia, fiscalizao, chefia ou equivalentes, muito menos outras funes de confiana previstas no artigo 224, 2 da CLT. A gratificao de funo percebida apenas remunera a maior responsabilidade do cargo e no as duas horas extraordinrias alm da sexta. Neste sentido a Smula 102, VI do TST. Assim, como Joo se submetia a jornada geral dos bancrios (art. 224, caput da CLT seis horas por dia), a 7 e 8 horas so extras. b) Na funo de gerente do departamento de pessoal, Joo prestava duas horas extras (9 e 10 horas), j que exercia cargo de confiana bancrio, nos termos do artigo 224, 2 da CLT. O bancrio sujeito ao cargo de confiana tem jornada de trabalho de oito horas, no obstante a percepo de gratificao de funo igual ou superior a 40%. Neste sentido a Smula 102, IV do TST. c) Sim, a reverso de Joo para o seu cargo efetivo foi vlida, j que autorizada pelo pargrafo nico do artigo 468 da CLT (jus variandi). No entanto, a gratificao de funo no poderia ter sido suprimida, uma vez que o empregado exerceu o cargo de confiana por mais de dez anos e sua reverso se deu sem justo motivo (princpio da estabilidade financeira). Neste sentido a Smula 372, I do TST.
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Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item Item A No. O caixa executivo exerce trabalho burocrtico OU no exerce funo enquadrada no art. 224, 2, da CLT (0,1). Indicao da Smula 102, VI, do TST (0,1). Obs: A mera indicao do fundamento legal ou jurisprudencial no pontua, e deve ser precisa. Sim. 2 horas extras dirias (7 e 8), porque tinha jornada de 6 horas (0,2). Indicao do art. 224, caput, da CLT (0,1). Obs: A mera indicao do fundamento legal ou jurisprudencial no pontua, e deve ser precisa. Item B Sim. Fazia como horas as que ultrapassavam a 8 diria (0,2). Incidncia do artigo 224, 2, da CLT OU indicao da Smula 102, IV, do TST (0,2). Obs.: A mera resposta sim no pontuada. Item C Sim, com base no jus variandi OU nos termos do artigo 468, pargrafo nico, da CLT (0,1). No, porque exerceu cargo de confiana por mais de 10 anos, com incorporao da gratificao de funo (0,1). Indicao da Smula 372, I, do TST (0,15). Obs: A mera resposta sim ou no no pontuada. A mera indicao do fundamento legal ou jurisprudencial no pontua, e deve ser precisa. REMUNERAO E SALRIO Exame de Ordem 2010.3 OAB/FGV 3 Questo: Determinada loja de um shopping center concede mensalmente a todos os seus empregados um vale-compras no valor de R$ 200,00 (duzentos reais), por fora de norma regulamentar, para que eles possam utiliz-lo em qualquer estabelecimento do shopping. Alm disso, fornece ajuda-alimentao, sendo participante de Programa de Alimentao do Trabalhador PAT, aprovado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. O sindicato representante da categoria profissional de seus empregados vem reivindicando que os valores de ambos os benefcios sejam considerados no clculo das verbas contratuais dos trabalhadores. Com base na situao hipottica, na condio de advogado consultado pela empresa, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Os valores correspondentes ao vale-compras devem integrar a base de clculo das verbas contratuais dos empregados? Quais seriam os efeitos inerentes revogao da norma regulamentar instituidora dessa vantagem nos contratos de trabalho vigentes e futuros? (Valor: 0,7) b) Os valores correspondentes ajuda-alimentao integram os salrios dos empregados? (Valor: 0,3) Resposta: a) Sim, os respectivos valores devem integrar a base de clculo das verbas contratuais dos empregados, pois o vale-compras, fornecido habitualmente e por fora do contrato, com intuito contraprestativo, constitui salrio in natura, nos termos do art. 458, caput, da CLT. Uma futura revogao na norma regulamentar instituidora apenas afetaria os contratos de trabalho iniciados aps a revogao, sob pena de configurar alterao contratual lesiva aos trabalhadores beneficiados. Neste sentido a Smula 51, I do TST. Portanto, a revogao no atingiria os empregados que j esto na empresa, por possurem direito adquirido quela vantagem (princpios da inalterabilidade contratual lesiva e da condio mais benfica art. 468 da CLT). b) Nesse caso, a ajuda-alimentao no integra aos salrios, uma vez que a empresa est cadastrada no PAT Programa de Alimentao do Trabalhador, nos moldes do art. 3 da Lei 6.321/76. Neste sentido tambm a OJ 133 SDI-1 do TST.
Item I. Sim - Natureza de Salrio in natura. Indicao do art. 458, caput, CLT. II. Alcance limitado aos empregados admitidos aps a revogao. Indicao do art. 468 da CLT OU da Smula 51, I, do TST. No Natureza no salarial da parcela fornecida pelo PAT. Indicao da Lei 6.321/76 OU Decreto 5/91 OU OJ 133 da SDI-1/TST. (0,3 s com base legal OU indicao da OJ)
Pontuao
0 / 0,1 / 0,2
0 / 0,2 / 0,3
0 / 0,2 / 0,4
0 / 0,1 / 0,2 / 0,25 / 0,35
Pontuao 0 / 0,3 0 / 0,4 0 / 0,3
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7.6.10. Exame de Ordem 2011.1 OAB/FGV Questo 1 Em 15/04/2008, Joo Carlos de Almeida foi contratado pela Engeltrica S.A. para trabalhar na construo das barragens da Hidreltrica de Belo Monte. Entretanto, em virtude da grande distncia entre o local de trabalho e a cidade mais prxima, o empregador lhe forneceu habitao durante toda a vigncia do contrato. Dispensado sem justa causa em 13/08/2010, Joo Carlos ajuizou ao trabalhista visando incluso da ajuda-habitao na sua remunerao e o pagamento dos reflexos da decorrentes, uma vez que a moradia constituiu salrio in natura, compondo a contraprestao ajustada pelas partes. Com base na situao concreta, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Qual o critrio apto a definir a natureza jurdica da prestao entregue ao empregado pelo empregador? (Valor: 0,5) b) Nesta hiptese em especial, a habitao fornecida pela Engeltrica S.A. deve ou no integrar a remunerao de Joo Carlos de Almeida? Por qu? (Valor: 0,75) Resposta: a) Define-se a natureza da parcela pelo fato de ser ou no contraprestativa/retributiva. Se a parcela for fornecida como contraprestao ou retribuio pelo trabalho, ento possui, em rega, natureza salarial (art. 458, caput, da CLT). Caso, no entanto, seja fornecida como instrumento para o trabalho ou, ainda, para viabilizar a prestao dos servios, ento no tem natureza salarial (art. 458, 2, I, da CLT). b) Neste caso, no deve integrar remunerao do emprego, pois se trata de habitao fornecida para viabilizar a prestao dos servios (indispensvel para a realizao do trabalho, tendo-se em vista a grande distncia entre o local de trabalho e a cidade mais prxima). Assim, nos termos do art. 458, 2, I, da CLT c/c Smula 367, I do TST, a parcela no tem natureza salarial. Item Estabelecer a distino entre os critrios retributivo (pelo trabalho) ou indenizatrio/instrumental (para o trabalho) (0,25). Art. 458, 2, I, CLT (0,25) No deve integrar (0,15). Porque no tem natureza salarial OU imprescindvel o fornecimento de habitao (0,3). Smula 367, I, do TST (0,3). Pontuao 0 / 0,25 / 0,5 0 / 0,15 / 0,3 / 0,45 / 0,6 / 0,75
JORNADA DE TRABALHO 7.7.9. Exame de Ordem 2011.1 OAB/FGV Questo 3 Jos de Souza ajuizou reclamao trabalhista em face da empresa Alfa Vigilncia Ltda., postulando o pagamento dos valores correspondentes aos intervalos intrajornada no gozados, acrescidos de 50% (cinquenta por cento), com fundamento no artigo 71, 4, da CLT, bem como das diferenas decorrentes da integrao dessas quantias nas verbas contratuais e resilitrias. Na pea de defesa, a reclamada alegou que a supresso dos intervalos para repouso e alimentao foi autorizada em acordo coletivo firmado com o sindicato representante da categoria profissional do reclamante, colacionando cpia do referido instrumento normativo cuja vigncia alcanava todo o perodo contratual do autor. Aduziu, ainda, que a parcela prevista no artigo 71, 4, da CLT possui natureza indenizatria, sendo descabidas as repercusses postuladas na inicial. Com base na situao hipottica, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Procede o pedido de pagamento dos valores correspondentes aos intervalos intrajornada no gozados pelo reclamante? (Valor: 0,65) b) A parcela prevista no artigo 71, 4, da CLT deve integrar ou no a base de clculo das verbas contratuais e resilitrias do empregado que no tenha gozado dos intervalos intrajornada? (Valor: 0,6) Resposta: a) Sim, o pedido procede, uma vez de que acordo com o art. 71, 4 da CLT c/c a OJ 307 da SDI-1/TST a no concesso do intervalo mnimo intrajornada gera o direito ao pagamento do perodo integral do intervalo, acrescido do adicional mnimo de 50%. Destaca-se, ainda, que nos termos da OJ 342 da SDI-1/TST invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho que contemple supresso ou reduo do intervalo mnimo intrajornada, por constituir medida de higiene, sade e segurana do trabalho.
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b) A parcela deve integrar na base de clculo das verbas trabalhistas, uma vez possuir natureza salarial, nos termos da OJ 354 da SDI-1/TST. Item Pontuao a) Procede Nulidade da clusula coletiva (0,35). Indicao da OJ n 342, I, da 0 / 0,3 / 0,35 / 0,65 SDI1 do TST (0,3). b) Integrao Natureza salarial da parcela (0,3). Indicao da OJ n 354 da SDI1 0 / 0,3 / 0,6 do TST (0,3).
PRESCRIO E DECADNCIA Exame de Ordem 2010.3 - OAB/FGV Marcos Jos, administrador, foi contratado pela empresa Mo de Obra em 5/3/2001. Em 12/12/2003, foi dispensado por justa causa, sob a alegao de ter praticado ato de improbidade. Naquela ocasio, Marcos foi acusado pelo seu empregador de ter furtado um notebook da empresa, pois o levou para casa no dia 10/03/2003 e, apesar de sucessivos pedidos de devoluo, at aquele momento no o havia feito. Ocorre que, alm de dispensar o empregado por justa causa, no mesmo dia o empregador foi delegacia e efetuou um boletim de ocorrncia. Trs meses depois, em 12/03/2004, foi aberto inqurito policial, cujo resultado foi encaminhado ao Ministrio Pblico estadual. Em 15/05/2004, o promotor de justia apresentou denncia em face de Marcos, requerendo a sua condenao. O processo criminal se desenvolveu ao longo de quase cinco anos, tendo sido proferida a sentena judicial definitiva em 12/04/2009, absolvendo Marcos Jos da acusao por falta de provas. Em vista dessa deciso, Marcos resolveu ajuizar ao trabalhista em face do seu antigo empregador, o que foi feito em 14/02/2010. Na petio inicial, Marcos requereu a reverso da sua dispensa para sem justa causa, bem como o pagamento de aviso prvio, frias proporcionais e indenizao de 40% sobre o FGTS. Com base na situao concreta, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) As pretenses formuladas por Marcos esto prescritas? (Valor: 0,5) b) O resultado do processo criminal vincular juridicamente o resultado do processo do trabalho? (Valor: 0,5) Resposta: a) Sim, esto prescritas (art. 7, XXIX da CR/88 e art. 11 da CLT prescrio bienal), j que da data da dispensa e do ajuizamento da ao passaram-se mais de seis anos. A deciso da Justia do Trabalho (em reverter ou a no a justa causa) no depende do ajuizamento da ao penal, muito menos depende, o empregador, de apurao do crime por meio de ao criminal para dispensar o empregado por justa causa. Assim, no houve causa de interrupo ou suspenso do decurso do prazo prescricional (inaplicvel a rega do art. 200 do CC). Observao: o examinador tambm admitiu resposta no sentido de que como a controvrsia envolvendo a dispensa por justa causa foi submetida ao juzo criminal, houve, sim, suspenso do prazo prescricional trabalhista. Como o ajuizamento da demanda criminal causa de suspenso da prescrio (art. 200 do CC), no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva do juzo criminal. b) O resultado do processo criminal no vincular o resultado do processo do trabalho, j que a absolvio do empregado se deu por ausncia de provas, o que no impediria, na ao trabalhista, uma nova dilao probatria e a possibilidade de o empregador comprovar a existncia da falta grave. Assim, o juiz do trabalho no est vinculado juridicamente a esse resultado, podendo analisar livremente a prova dos autos e, se convencido for, confirmar ou invalidar a justa causa referida. Observao: o examinador tambm admitiu resposta no sentido de que no h vinculao jurdica entre o processo do trabalho e o processo criminal, uma vez que se trata de jurisdies independentes (as instncias trabalhista e criminal so distintas).
Item Pontuao a) OPO 1: No h prescrio porque o fato devia ser apurado pelo Juzo Criminal 0 / 0,4/ 0,5 (I) aplicando-se o art. 200 do CC (II). OPO 2: Esto prescritas as pretenses deduzidas mais de dois anos aps o rompimento do contrato OU conforme o art. 7, XXIX, da CRFB (OU art. 11 da CLT) (I). A ao criminal no empecilho para o exerccio de reclamao trabalhista (II). 0,4 = item I / 0,5 = com o item II b) No, porque o processo do trabalho independente do processo penal OU porque 0 / 0,5 as jurisdies so autnomas OU porque as competncias so distintas. OU: No, porque a sentena proferida pelo Juzo Criminal foi absolutria por falta de provas.
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GREVE Exame de Ordem 2010.3 OAB/FGV 1 Questo: Banco mega S.A. ajuizou ao de interdito proibitrio em face do Sindicato dos Bancrios de determinado Municpio, nos termos do artigo 932 do CPC, postulando a expedio de mandado proibitrio, para obrigar o ru a suspender ou a no mais praticar, durante a realizao de movimento paredista, atos destinados a molestar a posse mansa e pacfica do autor sobre os imveis de sua propriedade, com a retirada de pessoas, veculos, cavaletes, correntes, cadeados, faixas e objetos que impeam a entrada de qualquer empregado ao local de trabalho, abstendo-se, tambm, de realizar piquetes com utilizao de aparelhos de som, sob pena de aplicao de multa diria no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), por agncia. Em contestao, o sindicatoru sustentou que a realizao de piquetes decorre do legtimo exerccio do direito de greve assegurado pelo artigo 9 da Constituio da Repblica e que o fechamento das agncias bancrias visa a garantir a adeso de todos os empregados ao movimento grevista. Com base na situao hipottica, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Qual ser a Justia competente para julgar essa ao de interdito proibitrio? (Valor: 0,2) b) Durante a greve, lcita a realizao de piquetes pelo Sindicato com utilizao de carros de som? (Valor: 0,4) c) Procede a pretenso veiculada na ao no sentido de que o ru se abstenha de impedir o acesso dos empregados s agncias bancrias? (Valor: 0,4) Resposta: a) A competncia para julgamento do interdito proibitrio da Justia do Trabalho (art. 114, II, da CR/88 c/c Smula Vinculante 23, do STF). b) Sim, licita a realizao de piquetes (tentativa pacfica de persuaso dos trabalhadores para aderirem greve), uma vez que o artigo 6, I, da Lei 7.783/89 assegura aos grevistas o emprego de meios pacficos tendentes a persuadir ou aliciar os trabalhadores a aderirem greve. c) Sim, procede a pretenso, pois as manifestaes e atos de persuaso utilizados pelos grevistas no podem impedir o acesso ao trabalho nem causar ameaa ou dano propriedade ou pessoa, nos termos do artigo 6, 3, da Lei 7.783/89. Item a) Competncia da Justia do Trabalho. Indicao do art. 114, II, da CF/88, OU da Smula Vinculante n 23 do STF. b) Sim Direito dos grevistas ao emprego de meios pacficos de persuaso. Indicao do art. 6, I, da Lei 7.783/89. c) Sim - Impossibilidade de obstar o acesso ao trabalho. Indicao do art. 6, 3, da Lei 7.783/89. Exame de Ordem 2011.2 OAB/FGV Questo 1 Em certo estabelecimento, em funo de ordem do empregador, gerentes iniciam o dia de trabalho convocando, um a um, vrios empregados at uma determinada sala. Cada empregado, ao sair da referida sala, relata aos demais trabalhadores a mesma situao, isto , os gerentes informam ao empregado que deve assinar vrios recibos salariais em branco, e quem se recusar vai ser sumariamente dispensado, sem que a empresa pague verbas rescisrias e sem que seja formalizada a dispensa por ato do empregador. Aps cerca de quarenta empregados passarem por tal situao e os outros 200 trabalhadores demonstrarem muito temor, pois seriam os prximos, o empregado Z, que no exerce cargo no sindicato da categoria nem sindicalizado, convoca os colegas para que parem de trabalhar e se retirem do estabelecimento, de forma a iniciar um protesto na rua, o que se realiza com sucesso, j que os gerentes cessam a prtica acima descrita. Com base no caso exposto, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Tendo em vista a Constituio Federal e a legislao ordinria e tambm os princpios do Direito do Trabalho, possvel qualificar tal movimento paredista dos trabalhadores como uma greve? (Valor: 0,65) b) Tendo em vista os princpios gerais de direito, possvel considerar legtimo o ato do empregado Z e a adeso dos demais empregados? (Valor: 0,60)
Pontuao 0 / 0,2 0 / 0,4 0 / 0,4
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Resposta: a) No possvel caracterizar tal movimento como greve, especialmente porque a suspenso coletiva da prestao dos servios, com base na Lei de Greve (Lei n. 7.783/89), deve preceder de: tentativa de negociao (art. 3, caput), aprovao em assembleia (art. 4, caput) e comunicao prvia aos empregadores e/ou sindicatos envolvidos com antecedncia mnima de 48 horas do movimento (art. 3, pargrafo nico). Ressalte-se, no entanto, que h entendimentos no sentido de que a paralisao do caso em tela, mesmo sem a presena dos requisitos citados, poderia ser configurada como movimento grevista (no obstante, claro, sua abusividade, segundo a Lei n. 7.783/89), especialmente em razo das condutas abusivas praticadas pelo empregador. Tal entendimento se consubstancia na interpretao claramente ampla calcada no art. 9, da CR/88. Como a matria polmica, o examinador da OAB aceitou duas respostas possveis: - Opo A: Em que pese a suspenso coletiva para efeito de protesto sobre os ilegais e abusivos procedimentos adotados pelo empregador, o movimento de paralisao no pode ser considerado como greve, cujo exerccio est condicionado deciso pela categoria em assembleia geral destinada definio das reivindicaes e deliberao sobre a paralisao coletiva da prestao de servios (art. 4 da Lei 7.783/89), necessitando-se, para evitar-se abusividade, notificao, com 48 horas de antecedncia, da paralisao (art. 3, pargrafo nico), alm da observncia dos demais requisitos previstos em lei (1 e 2 do art. 4). - Opo B: Em que pese a inobservncia dos requisitos formais previstos no art.4, da Lei n 7.783/89, trata-se de greve, reivindicatria da cessao da abusividade patronal descrita na questo, caracterizada pela suspenso coletiva, temporria e pacfica, da prestao pessoal de servios e fundada no art. 9 da CRFB e no princpio da dignidade da pessoa humana (art. 170, da CRFB). b) O ato do empregado e de seus colegas, sob o ngulo do direito de autodefesa ou resistncia contra os abusos do poder diretivo, legtimo e tem fundamento nos princpios da proteo e dignidade da pessoa humana, alm dos princpios da boa-f, razoabilidade e proporcionalidade.
Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item Pontuao a) Opo A: O movimento no pode ser caracterizado como greve porque sequer houve interveno sindical e deliberao em assembleia para definio das reivindicaes (0,35) previstos na Lei 7783/89 (0,30). Opo B: Apesar da inobservncia dos requisitos formais, trata-se de greve 0 / 0,35 / 0,65 reivindicatria da cessao da abusividade patronal (0,35), fundada no art.9 em nome do princpio da dignidade da pessoa humana (0,30). No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. b) O ato do empregado e dos seus colegas legtimo diante da atitude abusiva do empregador (0,30) e tem fundamento no direito de resistncia OU 0 / 0,30 / 0,60 princpios da proteo OU dignidade da pessoa humana (0,30). PROVAS Exame de Ordem 2010.2 OAB/FGV 3 Questo: Na audincia inaugural de um processo na Justia do Trabalho que tramita pelo rito sumarssimo, o advogado do ru apresentou sua contestao com documentos e, ato contnuo, requereu o adiamento em virtude da ausncia da testemunha Jussara Freire que, apesar de comprovadamente convidada, no compareceu. O advogado do autor, em contraditrio, protestou, uma vez que a audincia una no processo do trabalho, no admitindo adiamentos. O juiz deferiu o requerimento de adiamento, registrou o protesto em ata e remarcou a audincia para o incio da fase instrutria. No dia designado para a audincia de instruo, a testemunha Jussara Freire no apenas compareceu, como esteve presente, dentro da sala de audincias, durante todo o depoimento da testemunha trazida pelo autor. No momento da sua oitiva, o advogado do autor a contraditou, sob o argumento vcio procedimental para essa inquirio, ao que o advogado do ru protestou. Antes de o juiz decidir o incidente processual, o advogado do ru se antecipou e requereu a substituio da testemunha. Diante da situao narrada, analise o deferimento do adiamento da audincia pelo juiz, bem como a contradita apresentada pelo advogado do autor e o requerimento de substituio elaborado pelo advogado do ru.
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Resposta: 1) Consoante disposto no art. 852-H, 3, da CLT, possvel o adiantamento da audincia, no rito sumarssimo, em razo do no comparecimento espontneo de testemunha convidada. In casu, a testemunha Jussara Freire foi comprovadamente convidada. No entanto, no compareceu audincia, motivo pelo qual esta foi adiada. Logo, agiu corretamente o juiz ao adiar audincia. 2) Relativamente contradita da testemunha feita pelo advogado do autor, ela est correta, posto que, nos termos do art. 824 da CLT c/c art. 413, do CPC, a oitiva das testemunhas deve ser feita separadamente e de modo que uma no oua o depoimento da outra. Como, no caso em voga, a testemunha (do ru) permaneceu, na sala de audincia, ao longo de toda a oitiva da testemunha do autor, no pode mais ser ouvida como tal. 3) Quanto ao requerimento de substituio da testemunha Jussara Freire, no pode ser acolhido. Por ser a CLT omissa, deve-se aplicar subsidiriamente o CPC (conforme autoriza o art. 769, CLT), que dispe, em seu art. 408, ser possvel a substituio da testemunha somente em caso de falecimento, enfermidade ou por no ter sido encontrada pelo oficial justia em razo da alterao de residncia. In casu, o pedido de substituio formulado pelo ru no se funda em qualquer das hipteses previstas no referido dispositivo legal. Na verdade, funda-se em situao viciada criada pela prpia parte. Logo, no possvel a substituio pretendida, sob pena de violao lei. COMENTRIOS: Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora.
Distribuio dos pontos Item 1. Item Correto adiamento da audincia quando testemunha convidada no comparece espontaneamente Indicao da norma: Art. 852-H, 3, CLT 2. Item Correta a contradita da testemunha - oitiva em separado Indicao da norma: Art. 413/CPC ou 824/CLT 3. Item Incorreto requerimento de substituio ausncia de regra especfica na CLT sobre ausncia de testemunha - aplicao subsidiria do CPC. Parte que d causa ao vcio no pode dele se beneficiar Indicao da norma: Art. 408/CPC
Pontuao
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Exame de Ordem 2010.2 OAB/FGV 4 Questo: Em reclamao trabalhista ajuizada em face da empresa Y, Jos postula assinatura da CTPS, horas extras e diferenas salariais com fundamento em equiparao salarial e pagamento de adicional de periculosidade. Na defesa oferecida, a empresa nega ter o empregado direito assinatura da CTPS, dizendo ter o obreiro trabalhado como autnomo; quanto s horas extras, nega o horrio alegado, se reportando aos controles de frequncia, que demonstram, segundo alega, que o reclamante no as realizava; e, quanto s diferenas salariais, sustenta que o reclamante era mais veloz e perfeito na execuo do servio do que o paradigma apontado. Considerando as normas processuais sobre a distribuio do nus da prova, estabelea, atravs de fundamentos jurdicos, a quem cabe o nus da prova em relao a cada uma das alegaes contidas na defesa apresentada pelo reclamado? Resposta: Nos termos do art. 818 da CLT, a prova das alegaes incumbe parte que as fizer. Ainda sobre a questo, estabelece o art. 333 do CPC, nos incisos I e II, que cabe ao autor a prova do fato constitutivo do seu direito e ao ru a prova de fato modificativo, impeditivo e extintivo do direito do autor.
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1) In casu, relativamente s horas extras, a empresa negou o horrio alegado, reportando-se aos controles de freqncia, que demonstram, segundo alega, que o reclamante no as realizava. Ora, se havia os controles de freqncia (fato admitido pelo prprio ru em sua defesa, que a eles se reporta), o nus da prova quanto demonstrao do real horrio de trabalho do ru (art. 818 da CLT c/c 333, I, do CPC). 2) No que tange assinatura da CTPS, a r pretende afastar tal pretenso, alegando a prestao de trabalho de forma autnoma pelo autor. Embora ela reconhea a prestao de servios, apresenta fato impeditivo do reconhecimento do vnculo empregatcio, o que faz com que o nus de prova quanto a esse fato lhe seja transferido (art. 818 da CLT c/c art. 333, II, do CPC). Logo, a prova da autonomia na relao entre o autor e a r compete a esta. 3) Quanto equiparao salarial, em sua defesa, a r reconhece que o autor era mais veloz e perfeito na execuo do servio do que o paradigma apontado. Portanto, confessou o menor valor do trabalho do paradigma (no que pertine produtividade e perfeio tcnica) em relao ao reclamante. Assim, no h mais prova a ser produzida quanto aos requisitos da equiperao salarial (arts. 334, II e 348, do CPC), no havendo que se falar em nus de prova. COMENTRIO 1: Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora. Distribuio dos pontos Item Horas extras: nus da prova do empregado fato constitutivo do direito Indicao das normas: arts. 818 da CLT c/c 333, I, do CPC Autonomia: nus da prova do empregador que admitiu prestao de servios - fato impeditivo Indicao das normas: arts. 818 da CLT c/c 333, II, do CPC Equiparao salarial: no h que se falar em nus da prova no h prova a produzir confisso do empregador Indicao das normas: arts. 334, II/CPC e Art.348/CPC
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COMENTRIO 2: Na questo acima, relativamente ao nus de prova quanto s horas extras, a d. banca examinadora deu como resposta correta que o nus da prova era do autor, ao fundamento de que o ru negou o horrio de trabalho. Data venia, este entendimento ultrapassado, anterior redao da smula 338, TST. De fato, exigia-se que o juiz intimasse o ru para juntar os controles de freqncia aos autos, de forma a se inverter o nus da prova para o ru (mera aplicao dos art. 355 c/c 359, do CPC). No entanto, com a alterao da smula 338, TST, o entendimento atual no sentido de que, havendo controle de freqncia, o nus de provar o real horrio de trabalho do ru. Ou seja, se ele no traz os controles de freqncia aos autos, presumem-se verdadeiros alegados na exordial (presuno relativa, que comporta prova em contrrio). Note-se que, se o ru nega o horrio de trabalho apontado na exordial e faz meno aos controles de freqncia, em sua defesa, isto no suficiente para transferir o nus da prova ao autor. O nus continua sendo do ru! Se ele se desincumbiu do nus probandi, isto outra coisa. Cabe a anlise do contedo dos controles de freqncia. Se estiverem em sintonia com a defesa, a sim, o nus da prova volta para o autor, que poder impugnar os cartes de ponto, ao fundamento, por exemplo de que eles no refletem a realidade. Desincumbindo-se, o autor, do nus probandi quanto imprestabilidade dos controles de freqncia (por exemplo, pela via testemunhal), de novo, volta-se a presumir o horrio alegado na exordial, uma vez que o nus da prova quanto aos horrios de trabalho eram do ru, que os controlou de forma simulada, fraudulenta e ilegal. Por estes motivos, no se pode concordar com a concluso da d. banca examinadora. No entanto, mesmo aps recurso, o posicionamento dela no foi alterado, impedindo que inmeros candidatos atingissem a pontuao mnima para aprovao no exame de ordem, o que foi uma grande injustia!
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Exame de Ordem 2011.3 OAB/FGV Questo 2 Tcio ajuizou ao trabalhista em face da empresa Hora Certa Ltda., na qual pretendia receber horas extras e reflexos. Na prpria petio inicial j havia impugnado os controles de ponto aduzindo que no havia variao de horrio. Na audincia, a r trouxe os documentos, juntando-os com a contestao e declarou que pretendia produzir prova testemunhal acerca do pedido do autor. O juiz, aps examinar a documentao, indeferiu a prova testemunhal da r. Na sentena, o juiz julgou procedente o pedido do autor. Considerando as regras de distribuio do nus da prova, o juiz agiu corretamente? Fundamente. (Valor: 1,25) Resposta: No. A ausncia de variao de horrio nos cartes de ponto enseja a presuno de veracidade da jornada alegada na petio inicial, j que o nus de prova no foi desincumbido. No entanto, segundo a Smula 338, III do TST, tal presuno relativa, o que possibilita empresa elidi-la mediante prova em contrrio. Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item Pontuao No. Embora os controles fossem invariveis, a veracidade do horrio alegado na inicial apenas presumida e o empregador podia elidir a presuno mediante prova em contrrio (0,90). Indicao da Smula 338, III, do TST (0,35). 0 / 0,90 / 1,25 Obs: A mera resposta no e a mera indicao do fundamento legal ou jurisprudencial no pontuam; a indicao deve ser precisa. RECURSOS Exame de Ordem 2010.2 OAB/FGV 5 Questo: Vindo de sua cidade natal, Aracaju, Jos foi contratado na cidade do Rio de Janeiro, para trabalhar como pedreiro, em Santiago do Chile, para empregador de nacionalidade uruguaia. Naquela cidade lhe prestou servios por dois anos, ao trmino dos quais foi ali dispensado. Retornando ao Brasil, o trabalhador ajuizou reclamao trabalhista, mas o Juiz, em atendimento a requerimento do reclamado, extinguiu o processo, sob o fundamento de que a competncia para apreciar a questo da justia uruguaia, correspondente nacionalidade do ex-empregador. Considere que entre Brasil, Chile e Uruguai no existe tratado definindo a questo da competncia para a hiptese narrada. a) O Juiz agiu acertadamente em sua deciso? Justifique. b) Informe se cabe recurso da deciso proferida, estabelecendo, se for o caso, o recurso cabvel e, por fim, em que momento processual pode ser impugnada a referida deciso. Justifique a resposta. Resposta:
a) Nos termos do art. 651, 2, da CLT, competente a Justia do Trabalho do Brasil para processar e julgar os
dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio. In casu, houve a prestao de servio, no Chile, por empregado brasileiro, inexistindo, nesse pas, conveno internacional dispondo ser dele a competncia para processar e julgar eventual ao trabalhista. Assim, a Justia do Trabalho brasileira competente para julgar a ao proposta por Jos, motivo pelo qual o d. magistrado agiu equivocadamente em sua deciso.
b) A deciso do juiz, que declarou a sua incompetncia e julgou extinto o processo, sem resoluo do mrito,
desafia recurso ordinrio, no prazo de 8 dias, nos termos do art. 895, I, da CLT. COMENTRIO: Note-se que, conforme critrio de distribuio dos pontos (a seguir), a d. banca examinadora valorizou a indicao de que, embora de carter interlocutrio, a deciso que julgou a exceo de incompetncia relativa era uma deciso terminativa do feito na Justia do Trabalho, cabendo recurso de imediato. E mais: valorou a indicao do art. 799, 2, da CLT.
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Data venia, o critrio de correo foi alm do problema lanado. Isto porque, realmente, a deciso que julga a exceo , via de regra, uma deciso interlocutria, pois no mata, no extingue o processo. Assim, se o juiz declina da competncia para o juiz da vara do trabalho do mesmo TRT, ele est proferindo uma deciso interlocutria, o que no desafia recurso no processo do trabalho (art. 893, 1, CLT). No entanto, se o juiz declina da competncia para o juiz da vara do trabalho de outro TRT, tem-se que a deciso, embora interlocutria, tem um cunho terminativo, pois, o juiz termina a prestao da tutela jurisdicional naquele TRT. Assim, com base no disposto no art. 799, 2, da CLT (segundo o qual no cabe recurso contra a deciso que julga a exceo de incompetncia relativa salvo se terminativa do feito) a jurisprudncia se assentou no sentido de que cabe recurso ordinrio quando o juiz declina da competncia para o juiz de outro TRT (smula 214, c, CLT). No entanto, no caso do problema, o juiz extinguiu o processo, sem resoluo do mrito, por (equivocadamente) entender que a competncia seria da Justia do Trabalho do Uruguai, sede da empregadora. Ora, se o juiz extinguiu o processo (mesmo que sem resoluo do mrito), a sua deciso terminativa e, portanto, desafia recurso ordinrio, a teor do art. 895, I, CLT. Portanto, no h que se falar em necessidade de aplicao do art. 799, 2, CLT, em deciso de carter interlocutrio, etc. Data venia, equivocou-se mais uma vez a banca na criao do critrio (bem como na correo), o que afetou inmeros candidatos e provocou vrias injustias! Distribuio dos pontos Item 1. Item A: Deciso incorreta Indicao da norma: Art. 651, 2, CLT 2. Item B: Embora de carter interlocutrio, deciso terminativa do feito na JT, cabendo recurso imediato Indicao da norma: Art. 799, 2/CLT Recurso ordinrio 8 dias Indicao da norma: Art. 895, I, CLT
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Exame de Ordem 2011.2 OAB/FGV Questo 4 Inconformada com uma sentena desfavorvel aos seus interesses, a empresa dela recorre. Contudo, entendeu o magistrado que o recurso era intempestivo, e a ele negou seguimento. Ciente disso, a reclamada interps recurso de agravo de instrumento no 5 (quinto) dia e efetuou o depsito adicional previsto no artigo 899 da CLT no 8 (oitavo) dia do prazo recursal. Novamente o juiz negou seguimento ao agravo de instrumento, argumentando que ele estava deserto. Diante dessa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s seguintes indagaes: a) H alguma medida que possa ser tomada pela recorrente contra a ltima deciso do juiz? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,50) b) O que significa desero? No caso em exame, o agravo de instrumento estava deserto? Justifique. (Valor: 0,75) Resposta: a) Primeiramente cabem embargos de declarao, nos termos do art. 897-A da CLT, uma vez que tal medida visa sanar, tambm, manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. No entanto, mantida a deciso e tendo-se em vista a inexistncia de recurso especfico na legislao para combat-la, a medida cabvel o mandado de segurana, nos termos dos artigos 1 e 5, I, da Lei n. 12.016/09. Ressalte-se, no entanto, que alguns doutrinadores entendem ser cabvel outro agravo de instrumento, segundo a prpria dinmica do art. 897, b, da CLT.
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O examinador da OAB aceitou, tambm, a possibilidade de correio parcial. Vejamos: Cabem embargos de declarao (art.897-A, parte final, CLT) e, se mantida a deciso, mandado de segurana ou o manejo de reclamao correicional. Isso porque cabem embargos para sanar manifesto equvoco na apreciao dos pressupostos extrnsecos de admissibilidade de recurso. Se no providos, considerando que o agravo de instrumento objetiva destrancar um recurso anterior cujo seguimento foi negado, no seria legtimo impedir o seu prosseguimento (ofensa a direito lquido e certo que cassado por mandado de segurana) ou, por se tratar de ato tumulturio do bom andamento processual, a correicional para corrigi-lo. b) Desero significa ausncia de preparo, ou seja, o no pagamento de custas e/ou depsito recursal. Em continuidade resposta, segundo o examinador da OAB: Sim, o agravo de instrumento estava deserto, porque o preparo deveria ser feito no ato de interposio do recurso, nos exatos termos do artigo 899, 7, da CLT, quando dispe que: No ato de interposio do agravo de instrumento, o depsito recursal corresponder a 50% (cinquenta por cento) do valor do depsito do recurso ao qual se pretende destrancar. Assim, de forma diversa daquilo que sucede com os recursos de maneira geral, exige-se o preparo adicional de 50% (cinquenta por cento) no ato da interposio do agravo de instrumento e no no prazo alusivo ao recurso. Observao: Ousamos divergir do entendimento do examinador da OAB. Entendemos que, no caso em tela, o agravo no estava deserto, pois o pagamento das custas e do depsito recursal dever ser efetuado dentro do prazo alusivo ao recurso, mesmo que o recurso tenha sido interposto em prazo inferior. Essa a lgica que se extrai da Smula 245 do TST, dentro de uma interpretao teleolgica com a legislao trabalhista (e no simplesmente gramatical, como fez o examinador). Segundo a Smula: O depsito recursal deve ser feito e comprovado no prazo alusivo ao recurso. A interposio antecipada deste no prejudica a dilao legal. Assim, como no houve restrio no campo de incidncia da Smula, certo que seu mbito de aplicao genrico, ou seja, para qualquer recurso trabalhista.
Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item Pontuao a) Sim. Cabimento de embargos de declarao OU mandado de segurana OU reclamao correicional (0,30). Indicao do art. 897-A, CLT OU da Lei 12.016/09 OU do art. 709, II, CLT ou regimento interno 0 / 0,30 / 0,50 de cada tribunal, compatvel com a 1 parte da resposta (0,20). Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. b) Desero significa ausncia de preparo (0,30). O agravo est deserto porque o preparo deveria ser feito no ato de interposio do recurso (0,30). Indicao do artigo 899, 7, da CLT (0,15). 0 / 0,30 / 0,45 / 0,60 / 0,75 Obs: No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial.
EXECUO Exame de Ordem 2010.3 - OAB/FGV 5a Questo: Cara Pintada Ltda., empresa de distribuio e venda do ramo de cosmticos, sofreu reclamao trabalhista por parte do ex-empregado Jorge Taicon Grilo, que postula diferenas salariais com base em desvio de funo, pagamento de horas extras e repercusso das referidas verbas nas parcelas contratuais e resilitrias. A ao foi movida tambm em face da empresa Cara Pintada S.A., indstria de cosmticos, componente, segundo alegao, do mesmo grupo econmico. Com base nas provas produzidas nos autos, em 01/08/2010 a sentena de 1 grau deu procedncia aos pedidos, vindo a ser confirmada pelo TRT, j que foi negado provimento ao recurso interposto pela primeira empresa. O recurso do empregado foi, no entanto, provido, para condenao da segunda empresa como responsvel solidria, porque foi considerada componente do grupo econmico da empresa de cosmticos. Da deciso, no houve recurso. A sentena de conhecimento foi liquidada, chegando-se ao valor de R$ 58.000,00. Dessa deciso tambm no houve recurso.
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Iniciou-se ento a execuo, quando sobreveio a falncia da empresa Cara Pintada Ltda., noticiada nos autos. Em razo da falncia, o administrador da massa requer a extino da execuo na Justia do Trabalho, sob o fundamento de que o juzo universal da Vara Empresarial da Justia Comum se tornou o competente para apreciao de todas as questes relacionadas falncia, e todos os crditos passaram ao juzo universal. Em resposta, sustenta o advogado do reclamante que a execuo contra a massa deve prosseguir na Justia do Trabalho quanto ao depsito recursal e contra a empresa responsvel solidria em relao ao excedente, requerendo a liberao imediata do referido depsito recursal de R$ 5.889,50 como parte do pagamento. Diante da situao narrada, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) A execuo quanto massa falida deve prosseguir na Justia do Trabalho em relao ao valor do depsito recursal? (Valor: 0,4) b) O pedido de liberao do valor depositado a ttulo de depsito recursal deve ser atendido ou deve ser carreado massa, para distribuio posterior entre os credores da massa? (Valor: 0,2) c) Pode a execuo voltar-se, na prpria Justia do Trabalho, quanto ao excedente do depsito recursal, contra a empresa responsvel solidria? (Valor: 0,4) Resposta: a) No. Decretada a falncia, todos os crditos trabalhistas apurados na execuo devero ser habilitados no juzo universal da falncia (art. 6, 2 e art. 76, da Lei 11.101/05). Observao: tendo-se em vista o silncio da Lei de Falncias quanto ao depsito recursal, o examinador tambm admitiu resposta no sentido de prosseguimento da execuo na Justia do Trabalho, com liberao do depsito ao reclamante, j que feito anteriormente decretao da falncia (art. 899, 1, 4 e 5, da CLT). b) O pedido de liberao do valor depositado a ttulo de depsito recursal no deve ser atendido, devendo ser carreado massa para distribuio entre os credores, observada a ordem legal de preferncia (art. 6, 2 e art. 83, da Lei 11.101/05). Observao: no mesmo sentido do item anterior, tendo-se em vista o silncio da Lei de Falncias quanto ao depsito recursal, o examinador tambm admitiu resposta no sentido de que o pedido de liberao do depsito (que pode ser levantado pelo vencedor do recurso) deve ser atendido porque feito anteriormente decretao da falncia, em conta vinculada do FGTS do empregado, e com destinao de garantia da execuo (art. 899, 1, 4 e 5, da CLT). c) Sim. Como as empresas de um mesmo grupo econmico respondem solidariamente pelos crditos trabalhistas (art. 2, 2 da CLT); como o credor pode dirigir-se contra qualquer devedor (art. 275 do CC aplicvel subsidiariamente, nos termos do art. 8, pargrafo nico, da CLT); e como a empresa responsvel solidria, que figurou no plo passivo da ao, no se encontra falida, a execuo do excedente prosseguir contra ela na prpria Justia do Trabalho. Item a) OPO 1: Sim, porque feito antes da decretao da falncia (0,4). OPO 2: No, deve prosseguir no juzo falimentar OU no, com base na Lei 11.101/05. b) OPO 1: Sim, o depsito recursal deve ser liberado porque anterior falncia OU porque constitui garantia da execuo. OPO 2: No, o depsito recursal no pode ser liberado; deve ser carreado massa em virtude da suspenso das execues contra o falido OU porque a competncia do Juzo de Falncia. c) Sim, porque, na solidariedade, pode-se escolher qualquer devedor OU sim, por se tratar de solidariedade de grupo econmico OU sim, com base no art. 2, 2, da CLT OU sim, com base no art. 275 do CC. Pontuao 0 / 0,4 0 / 0,2
0 / 0,4
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DIVERSAS Exame de Ordem 2010.2 OAB/FGV 1 Questo: Em ao trabalhista, a parte reclamante postulou a condenao da empresa reclamada no pagamento de horas extraordinrias e sua projeo nas parcelas contratuais e resilitrias especificadas na inicial. Ao prego da Vara trabalhista respondeu o empregado-reclamante, assistido do seu advogado. Pela empresa, compareceu o advogado, munido de procurao e defesa escrita, que explicou ao juiz que o preposto do empregador-reclamado estaria retido no trnsito, conforme telefonema recebido. Na referida defesa, recebida pelo Juiz, a empresa alega que o reclamante no trabalhou no horrio apontado na inicial e argui a prescrio da ao, por ter a resilio contratual ocorrido mais de dois anos depois do ajuizamento da reclamao trabalhista, o que restou confirmado aps a exibio da CTPS e esclarecimentos prestados pelo reclamante. Em face dessa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s indagaes a seguir. a) Que requerimento o advogado do reclamante dever fazer diante da situao descrita? Estabelea ainda as razes do requerimento. b) Com base em fundamentos jurdicos pertinentes seara trabalhista, o pedido dever ser julgado procedente ou improcedente? Resposta: a) Nos termos do art. 844 da CLT, o no comparecimento do reclamado ou de seu representante legal importa revelia, alm de confisso quanto matria de fato, no sendo a ausncia elidida pela presena do advogado munido de procurao e defesa escrita (Smula 122 do TST). In casu, aberta a audincia, compareceu apenas o advogado, estando ausente o preposto da empresa-r. Logo, o advogado do autor dever requerer a decretao da revelia e, consequentemente, a confisso quanto aos fatos alegados na petio inicial. Tal requerimento decorre do fato de que, na Justia do Trabalho, a revelia no decorre da falta de defesa e sim da ausncia do ru ou de seu representante legal. Isto porque, no processo do trabalho, imprescindvel o comparecimento das partes audincia para a tentativa de conciliao e, no havendo, somente a ser colhida a defesa. b) O pedido ser julgado procedente em parte. Seno vejamos.
Embora a decretao da revelia importe confisso quanto matria ftica e a prescrio seja matria de direito, relativamente ao pedido de horas extras e sua projeo nas parcelas contratuais, o pedido ser julgado procedente, uma vez que pleiteadas durante o curso do contrato. Assim, no h que se falar em prescrio bienal extintiva da ao a ser declarada (Art. 7, XXIX, CF c/c art. 11, CLT). No que tange projeo das horas extras nas parcelas resilitrias, o pedido no ser acolhido, posto que as verbas rescisrias somente se tornaram devidas aps a extino do contrato de trabalho. Assim, como o ajuizamento da ao se deu quando o contrato ainda estava em curso, nesse particular, o pedido no ser acolhido, nos termos dos arts. 128 c/c 460, ambos do Cdigo de Processo Civil. COMENTRIO 1: Note-se que h um erro material no enunciado da questo: o contrato foi extinto dois anos depois do ajuizamento da ao (mas o juiz sequer tinha realizado a audincia). Ora, sabido que, no rito sumarssimo, a audincia no pode ocorrer em perodo superior a 15 dias, contados do ajuizamento da ao (art. 852-B, III, CLT). No rito ordinrio, a praxe tambm no demorar mais do que um, dois ou trs meses (salvo situaes excepcionais em alguns estados). Assim, a situao criada pelo erro material distoa, por completo, da realidade. Mas a d. banca examinadora, fazendo um esforo hercleo, criou o parmetro de resposta a seguir (e que serviu de parmetro para nossa resposta supra), o que gerou inmeros prejuzos e provocou muitas injustias (mais uma vez)! Certamente, o que queria o examinador saber se cabvel (ou no) a prescrio, de ofcio, pelo juiz do trabalho. Data venia, o tema tambm polmico e, portanto, no deveria ser cobrado em exame de ordem. Mas ressaltamos que, aps a introduo do pargrafo 6, ao art. 219, do CPC, o entendimento majoritrio de que cabvel a aplicao, de ofcio, da prescrio. Ressaltamos os entendimentos doutrinrios em contrrio, encabeados pela 6 Turma do TST, com votos da lavra do Ministro Maurcio Godinho Delgado.
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COMENTRIO 1: Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora. Distribuio dos pontos Item 1. Item A: De aplicao da revelia e confisso matria ftica advogado com defesa e procurao no elide revelia Indicao da norma: Smula n 122/TST Razes: na JT revelia decorre da ausncia da parte Indicao da norma: Art. 844/CLT 2. Item B: Procedente, em parte. Embora a prescrio seja matria de direito, no incide prescrio bienal extintiva quanto a contrato em curso. Mas no pode ser conhecido pedido de integrao em parcelas decorrentes de terminao contratual que ainda no havia se operado quando do ajuizamento Indicao das normas: Art.7, XXIX/CF e 128 c/c 460, CPC
Pontuao
0 / 0,2 0 / 0,1 0 / 0,2 0 / 0,1
0 / 0,1 / 0,2 0 / 0,1 / 0,2
Exame de Ordem 2010.2 OAB/FGV 2 Questo: Um membro do conselho fiscal de sindicato representante de determinada categoria profissional ajuizou reclamao trabalhista com pedido de antecipao dos efeitos da tutela, postulando a sua reintegrao no emprego, em razo de ter sido imotivadamente dispensado. O reclamante fundamentou sua pretenso na estabilidade provisria assegurada ao dirigente sindical, prevista nos artigos 543, 3, da CLT e 8, inciso VIII, da Constituio da Repblica de 1988, desde o registro de sua candidatura at 01 (um) anos aps o trmino de seu mandato. O juiz concedeu, em sede liminar, a tutela antecipada requerida pelo autor, determinando a sua imediata reintegrao, fundamentando sua deciso no fato de que os membros do conselho fiscal, assim como os integrantes da diretoria, exercem a administrao do sindicato, nos termos do artigo 522, caput, da CLT, sendo eleitos pela assemblia geral. Com base em fundamentos jurdicos determinantes da situao problema acima alinhada, responda s indagaes a seguir. a) O juiz agiu com acerto ao determinar a reintegrao imediata do reclamante? b) Que medida judicial seria adotada pelo reclamado contra esta deciso antecipatria? Resposta: a) O Conselho Fiscal, conforme se depreende do disposto no art. 522, 2, da CLT, no atua na representao ou defesa dos direitos da categoria; suas atividades se limitam fiscalizao da gesto financeira do sindicato. Assim, os seus membros no so detentores de garantia de emprego prevista nos arts. 543, 3, da CLT e 8, VIII, da CF/1988. Nesse sentido a OJ n 365 da SBDI I, do TST. In casu, o reclamante cuja reintegrao foi determinada membro do Conselho Fiscal de sindicato representante de determinada categoria profissional. Logo, no detentor da garantia de emprego, sendo equivocada a deciso do d. magistrado que determinou a sua imediata reintegrao. b) Nos termos do art. 853, 1, da CLT, a deciso interlocutria no recorrvel de imediato, devendo suas razes serem apresentadas em sede de recurso definitivo. Nesse sentido tambm a OJ 214 da SDI-I do TST. In casu, a deciso que antecipou os efeitos da tutela antes da sentena trata-se de deciso interlocutria (sem cunho terminativo) sendo, pois, irrecorrvel de imediato. Por se tratar, portanto, de deciso que no dispe de recurso especfico para ser atacada, bem como em razo do fato de violar direito lquido e certo da parte r, enseja a impetrao de mandado de segurana, nos termos da Lei 12.016/2009 e art. 5, LXIX, da CF/88. Nesse sentido a smula 414, II, do TST.
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COMENTRIOS: Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora. Distribuio dos pontos Item 1. Item A: No. Membro do C. Fiscal no tem estabilidade C. F. no atua na defesa de direitos da categoria competncia limitada atividade de fiscalizao da gesto financeira do sindicato Indicao das normas: Art. 522, 2/CLT OJ n 365 da SDI-1/TST 2. Item B: Deciso interlocutria irrecorribilidade imediata Indicao da norma: Art. 893, 1/CLT ou Smula n 214/TST No cabe recurso especfico mandado de segurana Indicao da norma: Sumula 414, II/TST 0 / 0,3 0 / 0,1 0 / 0,1 0 / 0,2 0 / 0,05 0 / 0,2 0 / 0,05
Pontuao
Exame de Ordem 2011.2 OAB/FGV Questo 2 Reginaldo ingressou com ao contra seu ex-empregador, e, por no comparecer, o feito foi arquivado. Trinta dias aps, ajuizou nova ao com os mesmos pedidos, mas dela desistiu porque no mais nutria confiana em seu advogado, o que foi homologado pelo magistrado. Contratou um novo profissional e, 60 dias depois, demandou novamente, mas, por no ter cumprido exigncia determinada pelo juiz para emendar a petio inicial, o feito foi extinto sem resoluo do mrito. Com base no relatado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Para propor uma nova ao, Reginaldo dever aguardar algum perodo? Em caso afirmativo, qual seria? (Valor: 0,65) b) Quais so as hipteses que ensejam a perempo no Processo do Trabalho? (Valor: 0,60) Resposta: a) O empregado no dever aguardar nenhum prazo caso queira mover nova reclamao, uma vez que a hiptese de perempo trabalhista prevista no art. 732, da CLT se refere ao reclamante que, por duas vezes seguidas, der causa ao arquivamento por no comparecimento audincia (art. 844, da CLT), o que no ocorreu no caso em tela. b) As hipteses de perempo trabalhista so aquelas previstas nos artigos 731 e 732, da CLT, quais sejam: quando o autor der causa ao arquivamento da reclamao, por duas vezes seguidas, em face de sua ausncia (art. 844, da CLT) e quando o autor, em caso de reclamao verbal, no se apresentar ao Juzo para faz-lo tomar por termo, no prazo estabelecido no pargrafo nico do art. 786, da CLT (05 dias). Ressalte-se que a perempo prevista no art. 268, paragrafo nico, do CPC, no se aplica ao processo do trabalho.
Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item a) No, pois no ocorreram 2 arquivamentos, o que afasta a perda do prazo de 6 meses do direito de reclamar perante a JT OU porque no ocorreram 2 arquivamentos decorrentes de ausncia do reclamante audincia (CLT, art. 732) OU porque s ocorreu 1 arquivamento, tendo as outras extines derivado de outros motivos (0,4), conforme art.732, CLT (0,25) No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial. b) Quando o reclamante d causa a 2 arquivamentos por ausncia audincia inaugural (0,25), nos termos do art.732, CLT (0,05) e quando distribui reclamao verbal mas no comparece Secretaria da Vara, em 5 dias, sem justificativa, para reduzi-la a termo (0,25), conforme art.731 da CLT (0,05). No h pontuao para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial.
Pontuao
0 / 0,4 / 0,65
0 / 0,25 / 0,30 / 0,5 / 0,55 / 0,6
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Exame de Ordem 2011.3 - OAB/FGV Questo 3 Juventino, brasileiro, residente e domiciliado em Joo Pessoa, foi contratado pela empresa Engenho Engenharia S.A., com sede em Salvador, para trabalhar como mestre de obras. Aps dois anos trabalhando em Joo Pessoa, foi transferido para trabalhar no Japo, onde ficou por trs anos. Retornando ao Brasil, aps laborar por um ms, foi dispensado imotivadamente. Insatisfeito, ajuizou ao trabalhista requerendo que lhe fossem pagos todos os direitos previstos na legislao brasileira no perodo em que trabalhou fora do pas, pois no Japo tinha apenas 7 dias de frias por ano, no tinha FGTS e a jornada de trabalho era de 9 horas. O juiz julgou o pedido improcedente fundamentando a deciso no princpio da lei do local da prestao de servios; logo, aplicao da lei brasileira no Brasil, e a japonesa no Japo, mesmo porque Juventino trabalhou mais tempo fora do que dentro do Brasil. Essa deciso foi acertada? Por qu? Fundamente. (Valor: 1,25) Resposta: Essa deciso no foi acertada. Nos casos de transferncia de empregados para trabalho no exterior, no se aplica a regra geral do princpio da territorialidade (Smula 207 do TST). In casu, aplica-se a norma mais favorvel ao trabalhador, nos termos do art. 3, II da Lei n. 7.064/82 e, portanto, a lei brasileira. Obs.: A Smula 207 do TST foi cancelada em abril de 2012. Abaixo, os critrios que foram adotados pela Banca Examinadora: Item Pontuao No. Nas transferncias para trabalho no exterior aplicvel a lei mais benfica; no caso, a brasileira (0,90). Indicao do art. 3, II, da Lei 7.064/82 (0,35). 0 / 0,90 / 1,25 Obs: A mera resposta no e a mera indicao do fundamento legal ou jurisprudencial no pontuam; a indicao deve ser precisa.
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Gozo 01/05/96 01/05/97 01/05/98 01/05/99 -

1/12 1/12 1/12 1/12 -

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Incio do prazo prescricional: 5 anos a contar do ajuizamento da ao (28/05/1997)

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Recurso de embargos Recurso extraordinrio

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Termos em que pede deferimento e juntada.

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