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Apostila Pareceres AGU CGU PDF
Apostila Pareceres AGU CGU PDF
TREINAMENTO EM
PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR (PAD) FORMAO DE MEMBROS
DE COMISSES
APOSTILA DE PARECERES DA
AGU E FORMULAES DO DASP
JANEIRO DE 2008
Nota:
Esta Apostila, contendo apenas dados de base pblica e aplicveis
a toda Administrao Pblica Federal, foi extrada do material
elaborado e adotado pela Corregedoria-Geral da Secretaria da
Receita Federal do Brasil.
4 - CONSULTORIA JURDICA
PARECER N GQ-108 - Ementa: A teor do art. 11 da Lei Complementar n 73, de l993, as
Consultorias Jurdicas dos Ministrios so competentes para examinar processos
disciplinares, mesmo que o julgamento destes caiba ao Presidente da Repblica, que, a seu
juzo, poder submeter o assunto apreciao do Ministrio da Administrao Federal e
Reforma do Estado, previamente ao julgamento.
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de
aposentadoria.)
Assuntos abordados neste Parecer: Competncia para consultoria jurdica, que ato de
mera assessoria, no vinculante. No caso de nulidade desde a instaurao, no se concretiza a
interrupo da prescrio.
Ver tambm PARECER N GQ-177, no tpico COMPULSORIEDADE NA APLICAO
DA PENA; e PARECER N GQ-91, no tpico PRVIA COMINAO LEGAL.
6 - DESDIA
PARECER N GQ-128 - Ementa: O servidor que, de forma dolosa, no observa normas
tcnicas que disciplinam o deferimento de ttulos de relacionamento de granjas avcolas,
inclusive omitindo-se na realizao de vistorias das granjas e na anlise dos projetos,
relativos aos ttulos de relacionamento, a fim de proporcionar o favorecimento de terceiros,
incorre na falta disciplinar denominada valer-se do cargo para lograr proveito de outrem,
em detrimento da dignidade da funo pblica, no se caracterizando o procedimento
desidioso.
Assuntos abordados neste Parecer: Aplicao compulsria da penalidade administrativa
uma vez configurado o ilcito. Desdia no tem natureza dolosa.
PARECER N GQ-164 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: constatao da prtica de infrao proceder de forma
desidiosa, a imputar-se em razo de fatos ligados titularidade de cargo de confiana,
EX-SERVIDOR
Ver PARECER N GM-1, no tpico COMPULSORIEDADE NA APLICAO DA PENA; e
PARECER N GQ-168, no tpico JULGAMENTO.
7 - GRADAO DA PENA
PARECER N GQ-127 - Ementa: Nada obstante a advertncia ser a penalidade estatuda
para os casos de inobservncia de dever funcional, os fatores de graduao de pena,
especificados no art. 128 da Lei n 8.112, de 1990, podem justificar punio mais grave.
Assuntos abordados neste Parecer: Autorizao, no art. 129 da Lei n 8.112/90, para se
aplicar suspenso em hiptese originariamente punvel com advertncia. Descumprimento do
dever de promover imediata apurao. Desdia e inobservncia de norma.
PARECER N GQ-140 - Ementa: No se caracteriza o procedimento desidioso quando o
servidor, ao afastar-se do servio, durante o horrio normal de expediente, com o intuito de
preservar o normal atendimento aos segurados, assina fichas de concesso de benefcios
previdencirios, sem o necessrio preenchimento. O ato punitivo fundamentado num s
dispositivo legal nos casos de infrao singular e de as plurais possurem as mesmas
caractersticas. Impe-se a fundamentao mltipla na hiptese em que os fatos ilcitos
apresentem diferenciao em suas conotaes intrnsecas.
Assuntos abordados neste Parecer: Incoerncia na concluso por cometimento de desdia e
aplicao de suspenso. No caracterizao de desdia. Autorizao, no art. 129 da Lei n
8.112/90, para se aplicar suspenso em hiptese originariamente punvel com advertncia.
Enquadramentos mltiplos apenas havendo irregularidades independentes.
PARECER N GQ-141 - Ementa: Configurada a infrao disciplinar, a apenao torna-se
compulsria.
Assuntos abordados neste Parecer: Afastamento da pena de demisso em conduta
negligente. Desdia. Aplicabilidade do art. 128 da Lei n 8.112/90 na gradao da pena.
8 - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
PARECER N GQ-200 - Ementa: Improbidade administrativa - Conceito - Dolo do agente. I
- Improbidade administrativa ato necessariamente doloso e requer do agente conhecimento
real ou presumido da ilegalidade de sua conduta. II - No provada a improbidade
administrativa das servidoras, por conivncia com as irregularidades praticadas pela
Administrao da entidade, no se h de aplicar as penas extremas de demisso s que se
encontram na ativa e de cassao de aposentadorias s inativadas. III - Pelo arquivamento.
Assuntos abordados neste Parecer: Conceito de improbidade administrativa requer
comprovao do dolo do agente. Prescrio.
PARECER N GM-17 - Ementa: caracterizao de falta disciplinar como ato de
improbidade administrativa atentatrio contra os princpios que regem o Servio Pblico
imprescindvel considerar a natureza da infrao e sua gravidade.
Assuntos abordados neste Parecer: Enquadramento em improbidade administrativa requer
avaliao da natureza e da gravidade da infrao. Improbidade por ato atentatrio contra
princpios. Aplicabilidade do art. 128 da Lei n 8.112/90 na gradao da pena.
Ver tambm PARECER N GQ-165, no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS; e
PARECER N GM-3, no tpico IN DUBIO PRO REO.
9 - INASSIDUIDADE HABITUAL
PARECER N GQ-122 - Ementa: O elemento conceitual sem justa causa imprescindvel
configurao do ilcito inassiduidade habitual a que alude o art. 139 da Lei n 8.112, de
1990.
Assuntos abordados neste Parecer: nus da prova de ausncia de justa causa, na
inassiduidade habitual, incumbe Administrao.
PARECER N GQ-147 - Ementa: I - Recurso imprprio que, apresentado dentro do prazo
legal, pode ser recebido como pedido de reconsiderao. II - No Processo Administrativo
Disciplinar, o nus da prova incumbe Administrao. III - Para a configurao da
inassiduidade habitual imputada ao servidor era imprescindvel a prova da ausncia de justa
causa para as faltas ao servio. A Comisso Processante no produziu a prova, limitando-se
a refutar as alegaes do servidor. Inverteram-se as posies, tendo a Comisso presumido a
ausncia de justa causa, deixando ao servidor a incumbncia de provar sua ocorrncia. IV No provada a ausncia de justa causa, no seria de aplicar-se a penalidade extrema ao
servidor. V - O pedido de reviso deve ser provido para invalidar a demisso do servidor,
com a sua conseqente reintegrao, na forma do art. 28 da Lei n 8.112, de 1990.
Assuntos abordados neste Parecer: nus da prova de ausncia de justa causa, na
inassiduidade habitual, incumbe Administrao. Pedido de reconsiderao e reviso
processual.
PARECER N GQ-156 - Ementa: Processo Administrativo Disciplinar n 427/97 - GMEX.
O relatrio conclusivo da Comisso de Inqurito, que o conduziu, se acha dssono com os
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documentos que integram os autos. Quando o relatrio da comisso contrariar as provas dos
autos, a autoridade julgadora, no caso o Chefe do Poder Executivo, poder, motivadamente,
isentar o servidor de responsabilidade (cf. o art. 168, pargrafo nico, da Lei n 8.112/90).
Assuntos abordados neste Parecer: nus da prova de ausncia de justa causa, na
inassiduidade habitual, incumbe Administrao. Relatrio contrrio prova dos autos no
vincula o julgador.
PARECER N GQ-160 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: Os elementos conceituais ausncia intencional e sem justa
causa so imprescindveis configurao dos ilcitos respectivamente abandono de cargo e
inassiduidade habitual a que se referem os arts. 138 e 139 da Lei n 8.112, de 1990.
Assuntos abordados neste Parecer: Abandono de cargo e inassiduidade habitual requerem
comprovao, por parte da Administrao, de que faltas foram intencionais ou sem justa
causa.
PARECER N GQ-193 - Ementa: Demisso de servidor pblico por inassiduidade habitual
com base nos arts. 141, inciso I, 132, inciso III e 139, da Lei n 8.112, de 11.12.90. Deve-se
assegurar ao acusado, no processo administrativo disciplinar, a ampla defesa. A falta de
oitiva das testemunhas arroladas pela defesa constitui vcio insanvel. de ser anulado, em
razo disso, o processo contaminado, devendo ser constituda nova Comisso Processante,
com fundamento no art. 169 da Lei 8.112/90.
Assuntos abordados neste Parecer: Inassiduidade habitual. Rito sumrio no afasta a
produo de provas, se necessria para o esclarecimento do fato. Nulidade decorrente de
cerceamento defesa.
Ver tambm PARECER N GQ-84, no tpico ABANDONO DE CARGO.
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Assuntos abordados neste Parecer: Independncia das instncias. Absolvio judicial por
insuficincia de prova no invalida penalidade administrativa.
Ver tambm PARECER N GQ-124, no tpico CRIMES CONTRA ADMINISTRAO
PBLICA; PARECER N GM-3, no tpico IN DUBIO PRO REO; e PARECER N GQ-55,
no tpico NULIDADE.
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na indiciao. No PAD, contedo dos autos prevalece em relao sua forma. PAD no tem
sindicncia como pr-requisito e a validade daquele no depende da validade desta.
PARECER N GQ-55 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: Em virtude dos princpios constitucionais do contraditrio e da
ampla defesa, o servidor que responde a processo disciplinar deve ser notificado da
instaurao deste imediatamente aps a instalao da comisso de inqurito e, em qualquer
fase do inqurito, cientificado dos atos processuais a serem praticados com vistas apurao
dos fatos, de modo que, tempestivamente, possa exercitar o direito assegurado no art. 156 da
Lei n 8.112, de 1990. Na hiptese em que ressaia da apurao dos fatos a culpabilidade de
servidor no acusado, no mesmo processo, dever ser imediata e expressamente notificado
quanto a esse aspecto e faculdade nsita ao art. 156, supramencionado, assegurando-se-lhe
o direito ao contraditrio e ampla defesa. A falta constatada no curso do processo dever
ser nele apurada, desde que conexa com as que ensejaram o apuratrio ou, se no houver
conexidade, essa medida no resulte em danos considerveis para a concluso gil dos
trabalhos. Caso contrrio, a c.i. deve alvitrar a designao de outro colegiado, incumbido de
investigar a infrao. O prazo para a Administrao exercer o poder-dever de infligir
penalidade comea a correr da data em que tem conhecimento do fato delituoso. O poder de
julgar a regularidade das contas dos responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos,
inscrito na esfera de competncia do colendo Tribunal de Contas da Unio, no inibe a ao
disciplinar do Estado, salvo se for negada a existncia do fato ou a autoria.
Assuntos abordados neste Parecer: Contraditrio e ampla defesa. Momento de notificar
acusado. Surgimento de outro acusado ou de infrao conexa. Termo inicial da contagem da
prescrio. Independncia da instncia disciplinar em relao ao TCU.
PARECER N GQ-66 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: Aps a vigncia da Lei n 8.112, de 11.12.1990, torna-se
necessrio, ainda na fase instrutria, facultar vista dos autos ao acusado em processo
administrativo disciplinar, para que possa requerer o que for de direito.
Assuntos abordados neste Parecer: Lei n 8.112, de 11/12/90, exige instruo contraditria,
cuja afronta enseja nulidade.
PARECER N GQ-87 - Ementa: insuscetvel de nulificar o processo disciplinar o fato de
no haver sido publicada a portaria de designao de comisso de inqurito, desde que
considerada a data do mesmo ato como de incio do prazo estipulado para a concluso do
processo disciplinar e, em decorrncia, no se constate infringncia ao princpio do
contraditrio. A comisso de inqurito no obrigada a especificar, no ato de notificao da
instaurao do processo disciplinar, os direitos que as normas processuais asseguram ao
acusado durante a apurao da irregularidade, medida somente exigvel se estatuda em lei,
stricto sensu. A conduta do servidor tendente a procrastinar seu retorno ao desempenho
das respectivas atribuies, aps ser notificado do trmino do prazo de afastamento
legalmente autorizado para que freqentasse curso de aperfeioamento, no exterior, no de
molde a tipificar a infrao disciplinar proceder de forma desidiosa, vez que sua
caracterizao imprescindvel o real exerccio do cargo.
Assuntos abordados neste Parecer: Desnecessidade de publicao de portaria instauradora.
Desdia pressupe exerccio das atribuies. Nulidade por falta de notificao de oitiva.
PARECER N GQ-98 - Ementa: nulo o processo disciplinar em que se define a autoria
previamente apurao dos fatos, o servidor qualificado como indiciado durante toda a
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com a falta da citao por edital do indiciado no Dirio Oficial da Unio (cf. o art. 163, da
Lei n 8.112/90). Convalidao dos atos praticados antes da fase citatria, desde que
julgados vlidos por nova Comisso Processante (cf. o art. 169, da Lei n 8.112/90).
Aceitao dos argumentos jurdicos esposados na Nota n 2137/97-SAJ/PR-JM, de 10.07.97.
Assuntos abordados neste Parecer: Nulidade parcial. Citao por edital. Convalidao de
atos anteriores.
PARECER N GM-4 - Ementa: Direito Administrativo. Processo Administrativo
Disciplinar. Comisso Processante. Existindo vcios insanveis no processo no respeitante
duplicidade de opinies que encerram contradies evidentes e anacrnicas, deve-se declarar
a sua nulidade parcial, devendo a autoridade que determinou a sua instaurao, ou outra de
hierarquia superior, ordenar que seja constituda outra Comisso para a feitura de novo
processo.
Assuntos abordados neste Parecer: Designao de outra comisso diante de vcios
insanveis.
Ver tambm PARECERES N GQ-84 e GM-7, no tpico ABANDONO DE CARGO;
PARECER N GQ-177, no tpico COMPULSORIEDADE NA APLICAO DA PENA;
PARECER N GQ-108, no tpico CONSULTORIA JURDICA; PARECER N GQ-193, no
tpico INASSIDUIDADE HABITUAL; PARECER N GQ-121, no tpico
INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS; PARECER N GQ-35, no tpico PORTARIA
INSTAURADORA; e PARECER N GQ-28, no tpico REVISO PROCESSUAL.
14 - PORTARIA INSTAURADORA
PARECER N GQ-12 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: (...) No ato de designao da comisso de inqurito, no devem
ser consignadas as infraes a serem apuradas, os dispositivos infringidos e os nomes dos
possveis responsveis. Dos servidores a serem designados para integrar comisso
processante podero ser exigidas condies pessoais no previstas em lei.
Assuntos abordados neste Parecer: PAD no tem sindicncia como pr-requisito. Indicao
de irregularidade e de autor na portaria de instaurao. Qualificaes pessoais dos integrantes
da comisso processante.
PARECER N GQ-35 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: Apura-se a responsabilidade administrativa dos servidores em
geral, includos os titulares unicamente de cargos de natureza especial ou em comisso. Em
relao aos ltimos, so imperativas a indiciao e defesa, ainda que tenha ocorrido sua
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15 - PRESCRIO
PARECER N GQ-144 - Ementa: A designao de nova comisso de inqurito para
prosseguir na apurao de irregularidade objeto do processo disciplinar inicial no
interrompe, de novo, o curso do prazo prescritvel, dado que a interrupo aludida no 3 do
art. 142 da Lei n 8.112, de 1990, no tocante ao mesmo fato, ocorre uma s vez. A deciso
final que, a teor do 3 do mesmo art. 142, faz cessar a interrupo do transcurso do prazo
de prescrio pertinente ao processo disciplinar inicial vlido, no repercutindo, como
causa extintiva da ao disciplinar, aquela adotada em apuratrio posterior, relativo
mesma irregularidade. O abandono de cargo previsto como crime e, por esse fato, sua
punibilidade extingue-se em dois anos.
Assuntos abordados neste Parecer: Interrupo da prescrio ocorre apenas uma vez.
Abandono de cargo configura crime sua prescrio ocorre em dois anos.
PARECER N GQ-159 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: A fim de obstar a perpetuao do poder de o Estado infligir
penalidade ao servidor que tenha praticado infrao disciplinar, presume-se que a apurao
e a deciso final, esta capaz de fazer cessar a interrupo do prazo prescricional
proveniente da instaurao do processo, tenham se verificado nos perodos a que aludem os
arts. 152 e 167 da Lei n 8.112, de 1990, findos os quais termina a interrupo e recomea a
contagem de novo prazo.
Assuntos abordados neste Parecer: Interrupo do prazo de prescrio.
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18 - REVISO PROCESSUAL
PARECER N GQ-28 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n
73, de 10/02/93) - Ementa: Pedido de Reviso de Processo Administrativo Disciplinar para
anular decreto demissrio. Deciso deferitria do pedido. Comisso Revisora. Fato novo.
Acatamento do Parecer CJ n 227/93-MJ. Elididos completamente os pressupostos fticos e
jurdicos do ato demissrio, e provada a inobservncia por parte da Comisso de Inqurito
dos princpios do contraditrio e da ampla defesa em face do ordenamento jurdico vigente,
impe-se a nulidade do Processo Administrativo Disciplinar n 1/80/SR-SP, com a
conseqente reintegrao do ex-Delegado Federal punido, restabelecendo-se todos os seus
direitos, atingidos pelo referido ato.
Assuntos abordados neste Parecer: Afronta os princpios da ampla defesa e do
contraditrio. Nulidade. Princpios do PAD. Fato novo e reviso processual.
PARECER N GQ-133 - Ementa: Reviso de Processo Administrativo Disciplinar para
anular ato demissrio. A reviso do processo administrativo disciplinar tem, como
pressuposto, a aduo de fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inocncia
do punido ou a inadequao da penalidade aplicada (cf. o art. 174, da Lei n 8.112/90).
Imprestvel sob todos os aspectos processo de reviso que se baseia, to somente, em
pareceres antinmicos, sem o exame de elementos novos, ainda no apurados no processo
originrio. Devoluo dos processos origem para os fins de ser instaurado novo processo
revisional.
Assuntos abordados neste Parecer: Reviso requer prova do fato novo alegado.
PARECER N GQ-154 - Ementa: Reviso de processo administrativo disciplinar.
Procedncia. O instituto da reviso tem, como um dos seus pressupostos, a alegao da
inadequao da penalidade aplicada (art. 174, da Lei n 8.112/90). Os relatrios conclusivos
das Comisses Processante e Revisora foram favorveis reintegrao do ex-servidor ao
servio pblico, podendo, portanto, a autoridade julgadora, se lhe convier, isent-lo de
responsabilidade, declarando sem efeito a penalidade que lhe foi cominada, restabelecendose todos os seus direitos.
Assuntos abordados neste Parecer: Reviso. Inadequao da penalidade.
PARECER N GM-26 - Ementa: I - No se aplica ao caso dos autos o Parecer GQ-10. A
reviso pode realmente efetivar-se a qualquer tempo, uma vez dependente da supervenincia
(que foge competncia do interessado) de fato novo, ou de circunstncias suscetveis de
justificar a inocncia do punido ou a inadequao da penalidade aplicada (Leis 8.112 e
9.784; Decreto 59.310). Precedente: Parecer GQ-28 (vigentes Lei 8.112 e Dec. 20.910 e
59.310). II - A penalidade imposta no PAD resultou de inadequada apurao e valorao dos
fatos. Mas est sujeita reviso pela supervenincia de fato novo a demonstrar a inocncia
do servidor . III - A reviso est sujeita ao prazo prescricional de cinco anos (art. 1, Dec.
20.910). O prazo comea a correr da data em que o interessado teve conhecimento do fato
novo, mas interrompe-se com a apresentao do pedido de reviso (art. 4, par. nico, Dec.
20.910) na repartio pblica. IV - A prescrio no corre durante a demora da
Administrao no exame do pedido (art. 4, Dec. 20.910). V - No caso destes autos, o fato
novo ocorreu em 17/4/96 e em 24/5/96 o interessado protocolou seu requerimento. Com o
requerimento, em 24/5/96 interrompeu-se a prescrio (art. 4, par. nico, Dec. 20.910). VI -
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Salvo o requerimento de 1996, nenhum outro ato ficou na dependncia do interessado. Toda
a demora se deve, nica e exclusivamente, Administrao. VII - A reviso deve ser julgada
procedente e deve ser declarada sem efeito a penalidade aplicada, restabelecendo-se todos
os direitos por ela atingidos. (Dec. 59.310, art. 436. Ver tambm Lei 8.112/90, art. 182).
Assuntos abordados neste Parecer: Reviso pode ser pedida a qualquer tempo, no havendo
prazo prescrional para o surgimento de fato novo. A prescrio qinqenal computada, uma
vez tendo-se o servidor conhecimento do fato novo a seu favor, at a petio da reviso. O
pedido de reviso interrompe o prazo prescricional.
Ver tambm PARECER N GQ-177, no tpico COMPULSORIEDADE NA APLICAO
DA PENA; e PARECER N GQ-147, no tpico INASSIDUIDADE HABITUAL.
19 - FORMULAES DO DASP
20 - PARECERES DO DASP
21 - ORIENTAES NORMATIVAS DO DASP
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PARECERES DA AGU
Esta apostila contm 68 Pareceres adotados pelo Advogado-Geral da Unio e
aprovados pelo Presidente da Repblica, sobre direito ou processo administrativo disciplinar.
Esses textos, extrados do universo de pouco mais de 260 Pareceres emitidos pela AGU entre
julho de 1993 e setembro de 2004, disponveis no stio www.agu.gov.br, sobre os mais
diversos assuntos, compreendem a quase totalidade das manifestaes do rgo mximo de
consultoria jurdica do Poder Executivo acerca da matria disciplinar.
A base legal de tais manifestaes repousa na Lei Complementar n 73, de 10/02/93,
que a lei orgnica da AGU. O art. 4, X e XI, dessa norma estabelece, para o AdvogadoGeral da Unio, competncia para emitir pareceres enfocando matria acerca da qual paire
divergncia de entendimento na Administrao. Na verdade, tais pareceres so lavrados por
Consultores da Unio e recebem numerao individualizada com iniciais dos nomes de seus
autores. Assim, para o assunto de interesse, tm-se Pareceres n AGU/WM (de Wilson Teles
de Macdo); AGU/MF (de Mirt Fraga); AGU/LS (de Luiz Augusto Paranhos Sampaio);
AGU/PRO (de Miguel Pr de Oliveira Furtado) e AGU/LA (de Luiz Alberto da Silva).
Caso seja adotado pelo Advogado-Geral da Unio, o parecer recebe nova numerao,
precedida das iniciais do nome do titular da AGU, tendo como anexo o parecer originrio do
Consultor da Unio. Uma vez que, com o Decreto n 3.035, de 27/04/97, o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado a competncia para julgar processos disciplinares
e aplicar penalidades de demisso e cassao de aposentadoria, tm sido decrescente, em
quantidade, as provocaes ao rgo mximo de assessoramento jurdico da Unio, j que as
decises mais relevantes em matria disciplinar, via de regra, passaram a se concentrar nas
Consultorias Jurdicas dos respectivos Ministrios.
Como conseqncia, da base de dados disponibilizada no stio da AGU, constam
pareceres, sobre a matria de interesse, adotados apenas por dois Advogados-Gerais da Unio.
Com isso, nesta apostila, tm-se os Pareceres n GQ (de Geraldo Magela da Cruz Quinto, de
1993 a 1999) e GM (de Gilmar Ferreira Mendes, de 2000 a 2001), que tm como anexo algum
Parecer n AGU/WM, AGU/MF, AGU/LS, AGU/PRO ou AGU/LA. Aps o Parecer GM-26,
ltimo aqui reproduzido, no houve nenhum outro sobre matria disciplinar, adotado pelos
posteriores Advogados-Gerais da Unio (JB, de Jos Bonifcio Borges de Andrada, e AC, de
lvaro Augusto Ribeiro da Costa).
Conforme o art. 40 da citada Lei Complementar n 73, de 10/02/93, os pareceres
adotados pelo Advogado-Geral da Unio so submetidos aprovao do Presidente da
Repblica. Uma vez aprovado e publicado juntamente com o despacho presidencial, o parecer
vincula a Administrao Federal, ficando os rgos e entidades obrigados a lhe dar fiel
cumprimento. Por outro lado, o parecer aprovado, mas no publicado, obriga apenas as
reparties interessadas, a partir do momento em que dele tenham cincia.
Na presente apostila, os pareceres da AGU acerca de direito ou processo
administrativo disciplinar, integralmente reproduzidos, foram divididos em dezenove grupos,
em ordem alfabtica, de acordo com o principal assunto neles abordado. Dentro de cada
grupo, os pareceres so listados em ordem crescente de numerao (primeiramente os GQ e
por ltimo os GM). Como comum que um parecer aborde mais de um assunto e que nem
todos constem de sua ementa, para facilitar a pesquisa, alm de se reproduzir a ementa e a
informao de que vinculante (quando o caso), foram listados, para cada parecer, todos os
assuntos abordados. Os pareceres que abordam mais de um assunto foram integralmente
reproduzidos apenas no grupo do seu principal assunto e, como complemento da informao,
foram citados ao final dos demais grupos tambm abordados.
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NDICE
1 - ABANDONO DE CARGO............................................................................................29
PARECER N GQ-84 .....................................................................................................29
PARECER N GQ-143 ...................................................................................................38
PARECER N GQ-201 ...................................................................................................41
PARECER N GQ-205 ...................................................................................................49
PARECER N GQ-207 ...................................................................................................75
PARECER N GQ-210 ...................................................................................................79
PARECER N GQ-211 ...................................................................................................81
PARECER N GM-7.......................................................................................................88
2 - ACUMULAO ILCITA DE CARGOS ...................................................................93
PARECER N GQ-7 .......................................................................................................93
PARECER N GQ-145 ...................................................................................................97
3 - COMPULSORIEDADE DA APLICAO DA PENA .............................................104
PARECER N GQ-167 .................................................................................................104
PARECER N GQ-177 .................................................................................................108
PARECER N GQ-183 .................................................................................................121
PARECER N GM-1 ....................................................................................................126
PARECER N GM-5 ....................................................................................................132
4 - CONSULTORIA JURDICA .....................................................................................137
PARECER N GQ-108 .................................................................................................137
5 - CRIMES CONTRA ADMINISTRAO PBLICA................................................142
PARECER N GQ-124 .................................................................................................142
6 - DESDIA......................................................................................................................150
PARECER N GQ-128 .................................................................................................150
PARECER N GQ-164 .................................................................................................155
7 - GRADAO DA PENA .............................................................................................168
PARECER N GQ-127 .................................................................................................168
PARECER N GQ-140 .................................................................................................174
PARECER N GQ-141 .................................................................................................179
8 - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA......................................................................187
PARECER N GQ-200 .................................................................................................187
PARECER N GM-17 ..................................................................................................204
9 - INASSIDUIDADE HABITUAL .................................................................................211
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29
1 - ABANDONO DE CARGO
Assuntos abordados neste Parecer: No h nulidade por falta de notificao para
acompanhar apurao, se servidor assentiu ter cincia do processo. Configurao do
abandono de cargo elide a caracterizao cumulativa da inassiduidade habitual.
PARECER N GQ-84
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Vice-Presidente da
Repblica, no exerccio do cargo de Presidente da Repblica, exarou o seguinte
despacho: Aprovo. Em 16.10.95. Parecer no publicado.
PROCESSO N 23080.053900/92-77
ORIGEM: Universidade Federal de Santa Catarina
ASSUNTO: Declarao de nulidade de processo administrativo disciplinar, em conseqncia
da inobservncia de comando de que se assegure ao servidor, envolvido na irregularidade, o
direito de acompanhar o processo e de se no o haver notificado do apuratrio.
Adoto, para os fins e efeitos dos arts. 40 e 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro
de 1993, o anexo Parecer n AGU/WM-8/95, da lavra do eminente Consultor da Unio,
Doutor Wilson Teles de Macdo.
Braslia, 16 de outubro de 1995
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-8/95 (Anexo ao Parecer n GQ-84)
EMENTA: No implica nulidade do processo administrativo disciplinar a apurao do
abandono de cargo consistente na tomada de depoimento, em vista dos boletins de freqncia,
exclusivamente do acusado que tinha conhecimento prvio do apuratrio, na indiciao, na
apresentao de defesa e na elaborao do relatrio final.
No nulifica o processo a inexistncia de notificao do servidor a respeito dos direitos que as
normas de regncia lhe asseguram, no curso do apuratrio, pois essa medida no decorre de
imperativo de lei.
Insere-se na rea de competncia do Presidente da Repblica a aplicao das penalidades de
demisso e de cassao de aposentadoria ou disponibilidade tambm dos servidores das
autarquias e das fundaes pblicas federais, includas as entidades universitrias.
PARECER
Em abril de 1992, titular do cargo de Eletricista do quadro de pessoal da Universidade
Federal de Santa Catarina, passou a faltar ao servio sistematicamente, resultando dessa
conduta funcional a instaurao de processo administrativo disciplinar, destinado a apurar o
possvel abandono de cargo, em que teria incorrido.
2.
A conduta funcional do servidor foi apurada por comisso de inqurito, designada pela
Portaria n 534/GR/93, de 11 de maro de 1993, do Pr-Reitor de Ensino de Graduao da
30
31
9.
Como passo seguinte, lavrou-se o documento de fl. 23, onde consignado o
encerramento da fase instrutria do processo e se delibera pela citao do acusado para
apresentar defesa, consoante se verificou, nos termos do documento de fl. 24.
10.
Em seqncia defesa (fls. 25 e 26), foram juntados aos autos contracheques de
pagamentos do indiciado, cpia de memorando em que solicitara o deferimento de licena
para tratar de interesses particulares e o Processo n 23080.022557/91-19, originrio desse
pedido de licenciamento. No consta do apuratrio o termo de juntada desses documentos,
nem se dirime sobre a manifestao volitiva do indiciado para que assim se procedesse.
11.
As providncias subseqentes consistiram na elaborao do relatrio
encaminhamento do processo, presumidamente, autoridade instauradora (fls. 42/52).
12.
exposta, de maneira minudente, a atuao da comisso apuradora, com o intuito de
proporcionar melhor visualizao do desenvolvimento do processo e evidenciar a
desnecessidade da notificao para o acusado acompanhar os trabalhos, executados com o
objetivo de determinar a verdade dos fatos, pois a comisso entendeu como suficientes, para a
convico de que se incorreu em abandono de cargo, a comunicao das faltas ao servio, os
respectivos registros e o depoimento do prprio acusado, afigurando-se-lhe despiciendos
outros depoimentos e investigaes, alm de acareaes e diligncias. Assim que no
documento de fl. 23, a c.i. consigna que as provas documentais, aliadas s informaes
extradas do depoimento do prprio acusado, constituem indcio forte da responsabilidade do
servidor, conforme art. 138 da j citada Lei: Configura abandono de cargo a ausncia
intencional do servidor ao servio por mais de trinta dias consecutivos. Portanto, fica
encerrada a fase de instruo deste processo. Com isto, o Presidente passa a citar o acusado
para que apresente sua defesa, por escrito, no prazo legal que lhe concedido (dez dias).
13.
O acusado no peticionou no sentido de arrolar ou reinquirir testemunhas, produzir
provas e contraprovas ou formular quesitos (art. 156 da Lei n 8112, de 1990), no obstante
haver sido convocado, imediatamente aps a instalao dos trabalhos da c.i, para prestar
depoimento relativo infrao que lhe estava sendo imputada, o que evidencia o
conhecimento do processo.
14.
Os arts. 153 da Lei n 8.112, de 1990, e 5, inciso LV da Constituio so
peremptrios em exigir que se observem o princpio do contraditrio e a ampla defesa na
apurao de infraes disciplinares. inconteste que o acusado deve ser notificado para
comparecer, se o quiser, aos depoimentos concernentes aos fatos irregulares, cuja autoria
possivelmente ser-lhe- atribuda.
15.
32
33
34
24.
No obstante alegar, na defesa, que a ausncia ao trabalho no era intencional, mas
premido o indiciado pela sua situao financeira, reconhece que se viu obrigado a procurar
outras formas de recurso financeiro devido a situao de fome por que passava, pois como
sabido, o salrio referente ao meu cargo, nesta Universidade, poca, era demasiadamente
baixo.
25.
Dvidas inexistem relativamente tipificao do abandono de cargo, na espcie. No
se configura o cerceamento de defesa, mesmo porque o contraditrio no se pode limitar ao
oferecimento de oportunidade para produo de provas. preciso que ele mesmo (o
magistrado) avalie se a quantidade de defesa produzida foi satisfatria para a formao do
seu convencimento. Portanto, a ampla defesa no aquela que satisfatria segundo os
critrios do ru, mas sim aquela que satisfaz a exigncia do juzo (Celso Ribeiro Bastos, op.
cit.).
26.
O art. 141, item I, da Lei n 8.112, de 1990, possui alcance que admite asserir que se
inscreve na esfera de competncia do Presidente da Repblica a expedio de atos de
demisso e cassao de aposentadoria e disponibilidade dos servidores pblicos civis do
Poder Executivo, bem assim das autarquias e fundaes pblicas federais, inclusive as
entidades universitrias, tenham estabilidade, ou no. A abrangncia dos servidores de tais
autarquias e fundaes dimana da insero do termo entidade no supramencionado preceito
estatutrio.
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de
aposentadoria.)
27.
Nenhuma incompatibilidade se evidencia entre esse comando e a autonomia didticocientfica, administrativa e de gesto financeira e patrimonial atribuda s universidades pelo
art. 207 da Carta. A autonomia universitria no impede a funo legiferante do Estado a
nvel infraconstitucional, que viabilize o controle administrativo dessas entidades pelo Poder
Executivo.
28.
Esse tema mereceu exame da extinta Consultoria-Geral da Repblica, numa
apreciao exaustiva. A propriedade de suas consideraes induz convenincia de
reproduzirem-se excertos lapidares do entendimento, ipsis verbis:
A autonomia universitria, qualquer que seja a dimenso em que se
projete, objetiva assegurar s universidades um grau razovel de autogoverno, de auto-administrao e de auto-regncia dos seus prprios
assuntos e interesses, sempre sob controle estatal, em funo de sua trplice
destinao: o ensino (transmisso de conhecimentos), a pesquisa (produo
de novos conhecimentos) e a extenso (prestao de servios comunidade).
A noo de autonomia universitria, contudo, no se confunde com a de
independncia, posto que supe o exerccio limitado de competncias e de
poderes, consoante prescries e regras estabelecidas pelo ordenamento
jurdico.
A gesto de bens e interesses prprios e o poder de auto-administrao e
desempenho de funes especficas no afetam a possibilidade jurdica de
controle administrativo do Poder Pblico sobre as universidades, nem
subtraem, a este, a competncia para autorizar-lhes o funcionamento,
35
36
37
Em sntese, tem-se:
38
39
4.
Imprescindvel apreciar se consentneo com o art. 138 da Lei n 8.112, de 1990, o
delineamento da caracterizao do abandono de cargo, estabelecido pelo MEC com o objetivo
de demonstrar a atipicidade da conduta funcional do indiciado, sob a alegao de que
qualquer um dos seguintes motivos estaria compreendido nos limites do senso da
razoabilidade e justificaria as faltas ao servio:
a) o indiciado foragiu-se com o propsito de escapar priso determinada judicialmente, em
virtude de ao penal movida por crime de estupro perpetrado contra a filha de sua
companheira, poca com treze anos de idade (cfr. certido de fl. 13, laudo de conjuno
carnal de fls. 14 e 15, defesa de fl. 45, voto de membro da comisso de inqurito de fl. 46 e
declarao de fl. 59). O ltimo documento consigna a denncia oferecida pelo Ministrio
Pblico, capitulando o delito no art. 213 do Cdigo Penal (crime de estupro);
b) a comunicao dos fatos supra e o requerimento da adoo de medidas adequadas,
formulados pela me da ofendida e tambm servidora da Escola (cfr. as fls. 11 e 71/75),
40
8.
Apenas para argumentar, se coubesse perquirir a respeito da justeza das ausncias do
indiciado, no seriam consideradas justificveis, mesmo que improcedente a imputao do
ilcito penal (as declaraes de fls. 53 e 77 no suprem, na esfera administrativa, a deciso
judicial sobre a culpabilidade ou inocncia do ru, nem so suficientes mera verificao de
suas conseqncias na denncia do Ministrio Pblico, coubesse ao Executivo apreciar, em
processo disciplinar, os atos deste ou os judiciais, pertinentes rea penal) e relevante o
constrangimento que o servidor experimentaria, na repartio, em decorrncia da
comunicao da existncia do processo criminal, efetuada pela genitora da vtima (fl. 11).
9.
Os autos sequer noticiam que a presena do indiciado no seu local de trabalho
implicaria risco para sua integridade fsica, de modo que houvesse justo receio de dano e
necessidade de ausentar-se do servio para proteger-se.
10.
Utiliza-se a Administrao do labor dos seus agentes para lhe infundir ao e
expressar sua vontade, de modo a alcanar seu objetivo, consistente em proporcionar a
utilidade pblica. No caso especfico da priso, decretada com o fito de proteger a
sociedade. Diante disso, a Lei n 8.112, no art. 229, instituiu o auxlio-recluso devido
famlia do servidor, mas no contemplou qualquer justificativa, e no poderia ser diferente,
quando este falta ao trabalho para esquivar-se de priso judicial. Entender-se a fuga como
fator de descaracterizao do abandono de cargo representaria a premiao de quem se
insubordinou contra a ordem judicial e dificultou a ao da Justia, mesmo que manifesta
fosse sua inocncia. (grifo no do original)
11.
Dvida inexiste de que o indiciado faltou ao servio, intencionalmente, durante mais
de trinta dias. Caracterizado o abandono de cargo, como conceituado no art. 138, a sano
torna-se conseqncia da imperatividade do art. 132, ambos da Lei n 8.112. Prescindvel a
fundamentao do decreto expulsrio no primeiro dispositivo, pois ele to-s consubstancia a
conceituao do ilcito abandono de cargo.
Sub censura.
Braslia, 5 de maro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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fls. 156.
7. Apurou a c.i., inclusive, que as faltas ao servio por parte da indiciada
tiveram como motivao os distrbios psiquitricos constatados pela Junta
Mdica, os quais, segundo justificou a servidora, no lhe deram condies
para o regular exerccio de suas funes, com atingimento, inclusive, na
esfera familiar, resultando na medida extrema de separao dos seus filhos
menores, legando-os temporariamente a outras pessoas, at que pudesse se
recuperar do abalo emocional experimentado.
8. Consta, tambm, nos autos, alguns atestados mdicos determinantes da
insanidade fsica e mental da servidora no perodo em que esteve ausente
do servio (fls. 10, 79 e 141).
9. Ademais, a doena mental de que portadora a servidora, atestada pela
Junta Mdica, embora no constitusse razo para torn-la incapaz de
entender o carter irregular dos fatos que lhe so atribudos, lhe impediram
de comparecer ao servio, e que a reversibilidade e cura de seu distrbio
psiquitrico demandar tratamento, podendo se agravar, contudo, caso se
perpetue sua demisso, j que do fruto de seu trabalho depende no s a
servidora como sua prole.
10. Entendo que a Administrao, ciente da insanidade da servidora, no
pode fazer vistas grossas ao problema, simplesmente desligando-a do
servio pblico. Pode, e deve, oportunizar-lhe tratamento adequado e
especializado, com posterior acompanhamento sistemtico pela rede de
sade pblica, em atitude humana e sensata.
11. O supramencionado posicionamento, inclusive, tem at o condo de
evitar prejuzos ao errio com possvel demanda judicial que fatalmente
seria favorvel servidora em questo caso se socorresse a tal tutela.
12. Assim, presente a dvida quanto a higidez fsica e mental da servidora
indiciada, salvo melhor juzo, entendo no se deva lhe aplicar a pena
expulsria, na forma recomendada pela sobredita Exposio de Motivos e,
muito pelo contrrio, proporcionar a mesma tratamento adequado e
especializado para que veja sua doena revertida e curada, como atestou a
douta Junta Mdica Oficial.
13. Nestas circunstncias, e diante da divergncia de entendimentos
jurdicos, opino pela submisso da questo deciso da d. AdvocaciaGeral da Unio, a quem compete dirimir a controvrsia, nos termos da Lei
Complementar n 73/93, decidindo pela decretao da penalidade
expulsria, ou no, em face do abandono no intencional do cargo pela
servidora em questo.
II - CONCEITO DE ABANDONO DE CARGO - INTENCIONALIDADE - NUS DA
PROVA - ATRIBUIES DA COMISSO
6.
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II - abandono de cargo;
................................
Art. 138. Configura abandono de cargo a ausncia intencional do servidor
ao servio por mais de trinta dias consecutivos.
7.
No caso de abandono de cargo, a ausncia deve ser intencional, ou seja, no basta a
inexistncia de justa causa para a ausncia ao servio; preciso mais: deve haver a inteno.
Por mais de uma vez, esta Instituio j se pronunciou neste sentido (Pareceres ns GQ102/96, GQ-143/98, GQ-148/98, GQ-160/98). Do Parecer n AGU/WM-11/95, da lavra
Consultor da Unio Dr. Wilson Teles de Macdo, adotado pelo Parecer GQ-102, da lavra do
Dr. Geraldo Magela da Cruz Quinto, Advogado-Geral da Unio, destaco: (grifo no do
original)
Veja-se que a Lei n 1.711, de 1952, art. 207, 1, conceituava o
abandono de cargo como resultante da ausncia do servio, sem justa
causa, por mais de 30 dias consecutivos. A subjetividade acentuada de que
se revestia a caracterizao do animus abandonandi foi atenuada e
imprimiu-se maior objetividade na verificao de que foi verificado o fato
delituoso, aps a promulgao da Lei n 8.112, de 1990, que inseriu
modificao conceitual, de maneira que considerado abandonado o cargo
no caso em que ocorre a ausncia intencional do servidor ao servio por
mais de trinta dias consecutivos (art. 138). Para caracterizar a infrao, a
Lei j no mais exige que a falta ao trabalho no tenha motivo qualificado
de justa causa, mas suficiente a intencionalidade. tipificao do
abandono de cargo a norma legal requer mais de trinta faltas ao servio e a
inteno da ausncia.
8.
E o nus da prova dessa inteno, cabe Administrao, por intermdio da Comisso
Processante. a lio que se extrai de Rigolin: No processo administrativo disciplinar
originrio o nus de provar que o indiciado culpado de alguma irregularidade que a
Administrao lhe imputa pertence evidentemente a esta. Sendo a Administrao a autora do
processo a ela cabe o nus da prova, na medida em que ao autor de qualquer ao ou
procedimento punitivo sempre cabe provar o alegado. (Ivan Barbosa Rigolin, Comentrios
ao Regime Jurdico nico dos Servidores Pblicos Civis, So Paulo: Saraiva, 1992, p. 283).
9.
Da mesma forma, Hely Lopes Meirelles. Ao referir-se instruo, concluiu que nos
processos punitivos as providncias instrutrias competem autoridade ou comisso
processante e nos demais cabem aos prprios interessados na deciso de seu objeto,
mediante apresentao direta das provas ou solicitao de sua produo na forma
regulamentar. (Hely Lopes Meirelles, Direito Administrativo Brasileiro, So Paulo:
Malheiros, 1995, 20 ed., p. 591)
10.
Recentemente, esta Instituio tambm teve oportunidade de afirmar que No
processo disciplinar, o nus da prova incumbe Administrao (GQ-136/98).
11.
A gravidade da punio recomenda cautela na apurao da falta administrativa. Em
parecer sobre a infrao de abandono de cargo, o ento Consultor-Geral da Repblica, Dr.
Saulo Ramos asseverou:
2. O abandono de cargo ou funo constitui, em nosso direito positivo,
ilcito passvel de represso nas esferas administrativo-disciplinar e penal.
Se caracterizado, tornar imponvel, no plano administrativo, a sano
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19.
considerao superior.
49
Assuntos abordados neste Parecer: Laudos, percias e pareceres tcnicos emitidos por
Juntas Mdicas Oficiais tm preeminncia sobre simples atestados mdicos fornecidos
por facultativos particulares.
PARECER N GQ-205
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 14.XII.99. Parecer no publicado.
PROCESSO N 53000.012259/97-84
ORIGEM: Ministrio das Comunicaes
ASSUNTO: Proposta de demisso da servidora (...), por abandono de cargo, com fundamento
nos arts. 132, inc. II e 138, ambos da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/LS-2/99, de 19 de outubro de 1999, da lavra do Consultor da Unio, Dr. L.
A. Paranhos Sampaio, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, para
os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 14 de dezembro de 1999
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER NAGU/LS-2/99 (Anexo ao Parecer GQ-205)
EMENTA: Comprovado, s escncaras, nos autos do Processo Administrativo Disciplinar n
53000.01259/97 o animus de abandonar o cargo por parte da servidora (...), poder a
autoridade superior, no caso o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, demiti-la com
base no art. 132, inciso II e 138, da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990.
II - A obedincia aos princpios do contraditrio e da ampla defesa foi, rigorosamente,
observada pela Comisso Processante na apurao dos fatos que resultaram na indiciao da
servidora.
III - Valor indiscutvel dos laudos, percias e pareceres tcnicos emitidos por Juntas Mdicas
Oficiais, uma vez que tm preeminncia sobre simples atestados mdicos fornecidos por
facultativos particulares.
PARECER
Vem de ser solicitada a audincia desta Instituio, com o Aviso n 688, de 25 de maio
do corrente ano, da Chefia da Casa Civil da Presidncia da Repblica, pelo qual
encaminhada a Exposio de Motivos n 5, de 26.01.99, do Ministrio das Comunicaes,
acompanhada do respectivo Processo Administrativo Disciplinar n 53000.012259/97,
instaurado no mbito de antedita Secretaria de Estado para apurar possveis faltas
injustificadas ao servio, imputadas servidora (...).
2.
Esta Instituio est sendo chamada a opinar, porquanto nos autos do processo h
evidente divergncia de entendimento entre a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil
da Presidncia da Repblica (Nota-SAJ n 1371/99-JAM) e o pronunciamento da douta
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Identificao: (...), 37 anos de idade, brasileira, casada, nascida em 19-0761 em Fortaleza - CE, servidora pblica federal do Ministrio das
Comunicaes, residente SQN 415, Bloco F, ap. 301, Braslia - Distrito
Federal.
2. Objetivo do Exame: Parecer mdico pericial para fins de instruo ao
Processo Administrativo Disciplinar n 53000.012259/98 instaurado pela
Coordenao-Geral de Recursos Humanos do Ministrio das Comunicaes.
3. Histrico: Pericianda nascida de parto normal, a termo, teve
desenvolvimento psicomotor normal e apresentou as viroses prprias da
infncia. a 3 filha de uma prole de 5, relata bom relacionamento familiar
na infncia. Estudou at a terceira srie do segundo grau, sem apresentar
dificuldades no aprendizado. Casada h 13 (treze) anos, tem duas filhas.
Relata incio de seu quadro depressivo aps a realizao de um aborto h
20 anos, quando alega ter tentado o suicdio. Diz que no incio da doena
apresentava tonturas, nuseas, cefalia e episdios de medos. Foi
examinada poca por um neurologista que diagnosticou sndrome
vestibular psquica. Relata piora de seu quadro depressivo aps o
falecimento de seu pai h 5 anos. Nega internao psiquitrica, mesmo
quando da ocorrncia de tentativa de suicdio. A Pericianda relata que faz
tratamento psiquitrico h vrios anos, em uso dirio no momento de
Aropax (20mg ao dia), Passiflorine e um vaso dilatador cerebral que no
sabe o nome, sem obter melhora efetiva do quadro depressivo com este
tratamento.
Foi admitida no servio pblico em julho de 1981 (sic) e de acordo com os
relatrios anexados ao presente Processo, desde outubro do mesmo ano
iniciou a obter licenas mdicas. No sabe precisar se o motivo do
afastamento do trabalho naquela poca era mesmo do atual. Sempre
trabalhou em funes administrativas tendo sido cedida para vrios rgos
federais por perodos que no sabe precisar corretamente. Vinha sendo
licenciada ininterruptamente desde 19 de dezembro de 1996 at 07 de
dezembro de 1997 quando foi informada pela Coordenadora-Geral de
Recursos Humanos do Ministrio das Comunicaes que deveria retornar
ao trabalho por ter sido considerada apta pela Junta Mdica Oficial daquele
rgo. poca alegou estar incapacitada para o trabalho e apresentou
atestado de seu mdico particular.
Segundo informaes da pericianda, a Junta Mdica Oficial daquele rgo
no homologou os dois ltimos atestados de seu mdico particular, de 90
(noventa dias) cada um. A pericianda tinha cincia de que a no
homologao de seus atestados mdicos implicaria em seu imediato retorno
ao trabalho, e mesmo assim no o fez por alegar-se sem condies
laborativas. Conseqentemente foi instaurado o presente Processo
Administrativo Disciplinar. Informa ainda a pericianda que teve seu
pagamento suspenso desde outubro de 1998.
4. Exame Mental: A Pericianda comparece entrevista acompanhada pelo
esposo, em vestes limpas e adequadas, com asseio e higiene pessoal
preservados. Lcida, orientada no tempo, no espao e autopsiquicamente,
linguagem compatvel com seu nvel de instruo, responde s perguntas
com desembarao e fluidez adequada. No observamos qualquer alterao
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as atribuies daquela Junta Mdica, posto que esta foi constituda com o
fim especfico de periciar a acusada. No ocorrendo, de igual forma,
qualquer fator que pudesse ensejar o adiamento da data designada para a
oitiva da acusada, a Presidente desta Comisso denegou o pedido, por
julg-lo impertinente. Tendo comparecido na data e hora marcadas, a
acusada, sob o argumento de se encontrar acometida de uma crise, negou-se
a prestar depoimento, (fl. 299). Do exame acurado das provas existentes
nestes autos, esta Comisso concluiu que a acusada praticou o ilcito de que
trata o artigo 138 da 8.112/90, por haver se ausentado do seu local de
trabalho, sem justa causa, por mais de trinta dias consecutivos, a partir de
28 de julho de 1998, estando passvel da pena de demisso capitulada no
inciso II, do artigo 132 da citada Lei.
Citada em 22/12/98 para apresentar defesa escrita, no prazo legal de 5
(cinco) dias (fl. 305) a acusada, invocando o pargrafo nico do art. 161 da
Lei n 8.112/90, protesta pela concesso do prazo de 10 (dez) dias, conforme
requerimento juntado fl. 307. Em que pese a total improcedncia do
pedido, posto que desprovido de qualquer amparo legal, a Presidente desta
Comisso, objetivando ampliar a oportunidade de ser exercido o direito ao
contraditrio e ampla defesa, estendeu para o dia 30/12 aquele prazo que,
em princpio, se escoaria no dia 28/12, tendo em vista que a medida em nada
prejudicaria os trabalhos desta Comisso.
A Comisso aguardou, durante todo o prazo concedido, que a acusada
apresentasse sua defesa escrita na sala 913 do Ed. Sede do Ministrio das
Comunicaes, local em que esta Comisso foi instalada (fl. 219, 221 e 222)
e desenvolveu todos os seus trabalhos, sem que a acusada ou seu procurador
manifestassem qualquer inteno de atender ao Mandado de Citao,
embora esta Comisso tenha permanecido no citado local, at dia 30/12/98,
por mais de uma hora aps o horrio normal de expediente.
No dia seguinte, 31/12/98, quando j se encontrava reunida para deliberar a
respeito das medidas decorrentes da revelia que ficou caracterizada na
forma prescrita no art. 164 da Lei n 8.112/90, esta Comisso recebeu das
mos da servidora (...), Chefe do Servio de Apoio Administrativo da
Consultoria Jurdica, a defesa escrita da acusada, formalizada
irregularmente junto ao Protocolo Geral do Ministrio das Comunicaes,
sob o n 53000.007241/98, juntada s fls. 309/320 deste Processo
Administrativo Disciplinar. Fosse agir com o rigor ditado pela multicitada
Lei n 8.112, de 1990, esta Comisso teria negado o recebimento daquela
defesa e procedido de conformidade com as disposies contidas no art. 164
da citada Lei, tendo em vista que a acusada tinha pleno conhecimento de
que deveria apresentar sua defesa diretamente a esta Comisso, na sala 913
do Ed. Sede do Ministrio das Comunicaes, local, alis, ao qual se dirigiu,
pessoalmente ou por intermdio de seu procurador, todas as vezes que
necessitou postular perante esta Comisso (fls. 276/277, 294, 295/297, 306 e
307). Ao contrrio, preferiu utilizar as vias pelas quais tramitam
rotineiramente os documentos no Ministrio das Comunicaes,
esquecendo-se, desta feita, de que a Lei assegura Comisso, total
independncia para exercer suas atividades (art. 150). Todavia, mais uma
vez em homenagem ao pleno exerccio do contraditrio e da ampla defesa,
esta Comisso deliberou no sentido de receber a Defesa, passando a
analisar as razes oferecidas pela acusada, conforme se segue.
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68
69
art. 138, da Lei 8.112/90. E elogia, por fim o inqurito, nos seguintes dizeres: A indiciada
espera que essa D. Comisso, que to bem soube conduzir o inqurito, proceda com Justia e
Equidade. Aplicar ao caso princpios gerais rigorosos e injustos no tem sentido.
III - NO MRITO
23.
Tenho afirmado, em pronunciamentos anteriores, que o uso do poder disciplinar no
arbitrrio; no o utiliza a autoridade quando lhe aprouver, nem como preferir. Somente
quando tiver cincia de irregularidade poder tomar as providncias cabveis, determinando a
instaurao do respectivo processo disciplinar.
24.
Com essa operao administrativa, por assim dizer, resguardam-se o interesse da
Administrao (in genere) e o do servidor; o dela porque se permite a correo da
irregularidade, se houver, prejudicial ao desempenho das atividades administrativas que lhe
so afetas, e o dele, porquanto, se lhe permite provar sua inocncia, facultando-se, na
tramitao processual, a ampla defesa.
25.
No caso in specie, percebe-se, nitidamente, a inteno da servidora-indiciada em no
retornar ao servio, menos ainda de colaborar com a Administrao para a soluo da
problemtica criada por ela nesses ltimos anos.
26.
Daqui podemos extrair a concluso de que a servidora-indiciada, no seu desejo de se
insurgir contra o chamamento dos seus superiores para retornar atividade laboral, tem
buscado por meio de pretextos, e evasivas como so, por exemplo, os setenta atestados
mdicos apresentados de modo contnuo, para se ver livre do servio pblico.
27.
Se no resultou provada s fls. 314, a inteno de abandonar o cargo, como pretende
erroneamente o seu defensor, v-se da leitura que se fizer nos autos dos processos apensados
que ela se utilizou de todos os artifcios de que dispunha para elidir seu retorno ao servio
ativo, o que no deixa de configurar o animus de abandonar o cargo. (grifo no do original)
28.
Como se fora um peso morto para a Administrao, per fas et nefas, usou vontade da
condescendncia de alguns facultativos na satisfao da sua vontade durante anos, qual seja a
de se ver livre do trabalho funcional.
29.
No se consideram legtimos, portanto, esses estratagemas postos em prtica ante seus
superiores hierrquicos para se safar da freqncia ao servio.
30.
In casu, ento, est sobejamente demonstrada a inteno da servidora-indiciada de se
ausentar do servio por longo perodo.
31.
No vejo razes para que se apliquem ao presente caso as concluses oferecidas na
Nota-SAJ n 1371/99-JAM, da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Presidncia da
Repblica, porque os fatos evidenciados nos autos dos processos esto a demonstrar, s
claras, a diversidade do comportamento funcional da servidora-indiciada, que teima, por anos
a fio, a permanecer longe do servio pblico.
32.
Em primeiro lugar, porque entendo que no houve conflito entre o depoimento do
mdico (particular) que forneceu inmeros atestados servidora-indiciada, e o parecer
emitido pela Junta Mdica Oficial, designada pela Portaria n 299, de 9.12.98, que a julgou
plenamente capacitada para retornar ao exerccio do seu cargo (vide, fls. 275, dos autos). Em
segundo lugar, porque tm entendido os nossos Pretrios, com esteio na doutrina e na
jurisprudncia ptrias, que as juntas mdicas possuem maior credibilidade que os simples
70
atestados mdicos, muitas das vezes, fornecidos a esmo, ou ento, ditados pelo estado
emocional tanto do facultativo como dos periciandos. (grifo no do original)
33.
S uma anlise percuciente das causas e o exame detido dos autos podero informar ao
parecerista o grau de responsabilidade da servidora-indiciada em face dos documentos,
recursos, pedidos de reviso etc, que carreou para os autos, suscitando empecilhos
administrao.
34.
A Comisso Processante, encarregada de apreciar os fatos, concluiu, no seu relatrio,
de fls. 304, estar configurada, na hiptese, o animus derelinquendi da servidora-indiciada, isto
a inteno de abandonar o cargo e, por conseguinte, susceptvel de lhe ser aplicada as
cominaes estabelecidas nos arts. 132, inc. I e II e 138, da Lei n 8.112, de 11 de dezembro
de 1990.
35.
Do notcias os autos, pela leitura que se proceder nos laudos e pareceres expedidos
pelas Juntas e Percias Mdicas Oficiais que examinaram a servidora-indiciada, que esses
rgos especializados foram unnimes em dizer que no havia necessidade do seu
afastamento contnuo das suas atividades laborais. Seno vejamos:
a) Laudo Psiquitrico n 604/97-PL, feito no Instituto de Medicina Legal Leondio Ribeiro
(DF), em 3 de novembro de 1997, s (fls. 07/08) concluiu que: Pericianda portadora de
sintomatologia compatvel com CID 300.4. H necessidade de acompanhamento psiquitrico
e psicoteraputico que acreditamos que trar benefcios pericianda. Acrescentamos que as
suas capacidades para reger a si e administrar os seus bens esto preservadas.
b) Ofcio n 10/98, de 13 de fevereiro de 1998, encaminhado ao Dr. Anselmo Gonalves da
Silva, MM. Juiz Federal Substituto da 14 Vara - Seo Judiciria do Distrito Federal, no qual
o Dr. (...), Mdico Cardiologista e Mdico do Trabalho, e Chefe do Servio de Assistncia
Mdico-Social, prestou esclarecimentos mdicos ao ilustrado juzo, no Mandado de
Segurana Individual (Processo n 1998.34.01301-2), impetrado pela servidora-indiciada,
cujo traslado se faz na ntegra (s fls. 16/18 dos autos).
Meritssimo Juiz; Em ateno ao mandado de notificao objeto do
ofcio/JF/N 059/98 datado de 26/01/98, tenho a honra de dirigir-me a Vossa
Excelncia para no prazo requerido, prestar informaes sobre as
alegaes constante da petio inicial do mandado de segurana sob
registro n 98.1301-2, impetrado por (...), contra ato supostamente ilegal
por mim praticado aduzindo o que se segue. De plano no h como se
argir a incapacidade fsica e mental da impetrante, para as atividades
laborativas, uma vez que, isto foi objeto de sucessivas avaliaes periciais,
conforme documentao que ora peo ajuntada aos autos, se Vossa
Excelncia acatar, por se tratar de subsdios considerados na deciso da
matria em apreo e que no se limitou apenas a Junta Mdica constituda
a nvel do Ministrio das Comunicaes, mas se ateve a buscar a
profundidade do conhecimento especializado oficiosamente no setor de
Percias Mdicas do INSS do Ministrio da Previdncia Social e
oficialmente de uma Junta Mdica Psiquitrica Forense, de inquestionvel
saber reconhecido no meio mdico e jurdico. Portanto esta Junta Mdica
no mediu esforos no sentido de melhor avaliar a pericianda garantido-lhe
por todo o tempo necessrio seu afastamento do trabalho at certificar-se
de suas condies fsicas e mentais, concluindo pelo retorno ao trabalho a
partir de 08 de dezembro de 1997, no havendo razo para homologar os
atestados emitidos posteriormente reportando-se a mesma enfermidade.
71
Assim no tendo esta Junta Mdica deixado de praticar qualquer ato que
possa ser alegado pela Impetrante como lesivo a direito lquido e certo,
submeto a matria elevada deciso de Vossa Excelncia. Preliminarmente
devo informar que exercia a Presidncia da Junta Mdica do Ministrio dos
Transportes atravs da Portaria n 476, de 13 de dezembro de 1996, com
atribuies abrangentes ao Ministrio das Comunicaes, Ministrio do
Planejamento e Oramento e Ministrio de Minas e Energia; portanto
participei diretamente da avaliao final da servidora (...). A servidora
aps sucessivos atestados mdicos emitido pelo seu psiquiatra e acatados
integralmente por esta Junta Mdica, vinha continuamente afastada do
trabalho desde de dezembro de 1996, quando ento foi submetida a exame
mdico pericial em 15 de julho de 1997, realizado pela Dra. Cla Maria
Barros de Oliveira, pela Dra. Marcionila B. da Nbrega e pelo Dr.
Francisco de Assis de Oliveira, que resolveram reduzir a licena de 60
(sessenta) dias solicitada pelo psiquiatra assistente para 45 (quarenta e
cinco) dias por no encontrar sustentao no exame clnico para conceder
o tempo integral solicitado. Na ocasio reiterou a orientao para
continuar o tratamento psicolgico com a Psicloga do Ministrio, havendo
a recusa por parte da Servidora conforme observao na ficha de evoluo
do pronturio mdico na data acima referida, registrada pelos peritos,
anexado a este documento. Em 29 de julho de 1997 a Impetrante se fez
representar pelo Dr. (...), legalmente constitudo o que motivou a
convocao para nova percia em 28 de agosto de 1997 atravs de seu
advogado conforme telegrama anexo, pois nova licena de 60 (sessenta)
dias datada de 10 de agosto de 1997 havia sido encaminhada Junta
Mdica indicando a mesma enfermidade inscrita no novo Cdigo
Internacional de Doena (CID 10) - F 34.1 Disritmia - rebaixamento
crnico do humor que persiste ao menos por vrios anos, mas cuja
gravidade no suficiente ou na qual os episdios individuais so muito
curtos para responder aos critrios de transtorno depressivo recorrente
grave, moderado ou leve. Desta forma, foi submetida novamente a
avaliao mdico pericial em 28/08/97 conforme cpia em anexo, em que a
Junta Mdica deste Ministrio, concluiu por solicitar uma avaliao da
competente Junta Mdica Forense do Instituto Mdico Legal do Distrito
Federal, a qual emitiu laudo especializado em 03 de novembro de 1997, que
foi lido na Sesso da Junta Mdica deste Ministrio realizada em 04 de
dezembro de 1997, cujo parecer veio corroborar com a avaliao
anteriormente realizada em 15 de julho de 1997, no existindo em seu teor
qualquer dado que sugerisse afastamento do trabalho, sustentando assim a
concluso final suspendendo a licena mdica e recomendando o retorno
ao trabalho a partir de 08 de dezembro de 1997 conforme Ata em anexo.
Em seguida o laudo da Junta Mdica Psiquitrica foi lacrado em envelope
prprio, preservando o sigilo mdico, cumprindo assim a determinao do
Cdigo de Deontologia Mdica e encontra-se assinado no seu verso pelos
peritos e pelo chefe do servio mdico do Ministrio dos Transportes com a
recomendao expressa de s abri-lo mediante o consentimento da
servidora, ou de seu representante legal, ou por solicitao judicial na
presena de um mdico, documento este, que nesta data encaminho para
vossa apreciao.
c) Percia Mdica levada a efeito, em 4.12.1997, pelo Servio de Assistncia Mdico-Social SAMS, do Ministrio dos Transportes, com a participao dos Drs. (...), (...) e (...), que assim
se manifestaram:
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10.12.97, por faltar ao servio sem causa justificada, por mais de trinta (30) dias consecutivos,
configurando, destarte, o abandono de cargo.
40.
Na apurao de abandono de cargo, a Comisso Processante adotou o procedimento
sumrio como lhe faculta o art. 133, II, da Lei n 8.112/90, tendo observado, especialmente, a
redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97, antes aqui citada.
41.
A pena de demisso, todos sabem, porm, no custa nada repetir, medida disciplinar
por meio da qual se retira o servidor do servio pblico a ttulo de sano. Parece ocioso
afirmar, neste parecer, que a servidora-indiciada tudo fez para dar causa sua demisso, uma
vez que se utilizou de todos os meios na via administrativa, e, tambm, na via judicial para se
safar do servio ativo.
42.
Incabvel, na espcie, a capitulao da servidora-indiciada como incursa na pena de
demisso com esteio no inciso I, do art. 132, da Lei n 8.112/90, como pretende a Comisso
Processante no seu relatrio, porquanto essa cominao s poderia ser aplicada se houvesse
deciso judicial transitada em julgado.
43.
Nesse direcionamento, diga-se nesta oportunidade, foi exarado o Parecer GQ-124, ao
qual foi anexado o Parecer n AGU/MF 01/97, em 28 de maio de 1997, da lavra da ilustre
Dra. Mirt Fraga e aprovado pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, do qual
colho os seguintes excertos:
17. Todo crime praticado por funcionrio contra a administrao pblica
(Cdigo Penal, arts. 312 a 327), constitui, tambm uma infrao
administrativa, capitulada ou no art. 117 ou no art. 132 da Lei n 8.112/90.
A recproca, porm, no verdadeira: nem toda infrao disciplinar
configura crime. Essa concluso e a independncia das instncias civil,
penal a administrativa, constituem jurisprudncia mansa e pacifica da Corte
Suprema, sendo de ressaltar que a Lei n 8.112/90, no art. 125, expressa
ao prever a independncia das referidas instncias. (grifo no do original)
18. Ora, se toda ao tipificada como crime no Cdigo Penal constitui,
tambm infrao disciplinar, se diversos incisos do art. 132 da Lei n
8.112/90 encontram correspondncia no Cdigo Penal, parece evidente que
ao prever a demisso por crime contra a administrao pblica, a mens
legis no pode ser outra seno a de que a demisso, com fundamento no
inciso I do art. 132, deve ser precedida de deciso judicial transitada em
julgado. A Constituio assegura que ningum ser considerado culpado
at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria (art. 5, LVII).
No pode, portanto a Administrao demitir funcionrio pblico por ter
cometido crime contra a administrao pblica se deciso judicial
transitada em julgado ainda no reconheceu a existncia do fato e a sua
autoria, condenando o servidor.
44.
Devo dizer, ainda, que essa recalcitrncia continuada, por parte da servidora em tela,
indubitavelmente, trouxe prejuzos Administrao Pblica Federal que no pde contar com
a sua prestabilidade funcional.
45.
Nos autos do processo v-se a inteno manifestada na sub-repo por parte da
servidora-indiciada, em forar sua aposentao por invalidez permanente, pretendendo se
abrigar no disposto no art. 186, I, da Lei n 8.112/90.
74
46.
S que, certificada do infundado de tal pretenso, buscou a servidora-indiciada
viabiliz-la por meios subsecivos, o que no deixou de afetar a honorabilidade da
Administrao Pblica Federal, que se viu defronte a um problema de difcil soluo, mxime
por causa dos inmeros processos administrativos instaurados e provocados por ela.
V - CONCLUSO
47.
Assim, opino por que o Parecer n 025/99, da Consultoria Jurdica do Ministrio das
Comunicaes tem amparo legal, uma vez que restou caracterizado o abandono de cargo por
parte da indiciada, a servidora (...).
48.
Nestas condies, da anlise do caso em tela, chega-se concluso de que deve ser
imposta a pena de demisso, face ao que consta dos autos dos processos, relativamente ao
comportamento ilcito e consciente da servidora-indiciada que, durante anos seguidos, vem
transgredindo o dever de assiduidade, ocasionando srios transtornos continuidade do
servio pblico.
o que penso, sub censura.
Braslia, 19 de outubro de 1999.
L. A. Paranhos Sampaio
Consutor da Unio
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determinando desconto mensal nos vencimentos de servidor a ttulo de alimentos); (f) a figura
da exonerao ex officio de que se vem utilizando a Administrao nesses casos no existe no
ordenamento jurdico brasileiro.
7.
O acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal no HC N 71.613-0/RS, referido
na Nota da SAJ, est assim ementado:
Ementa: - Direito Penal.
Crime de desobedincia. Consumao. Carter instantneo ou permanente.
Prescrio de pretenso punitiva.
1. Consistindo a ordem judicial em determinao para que a Prefeita
descontasse, mensalmente, dos vencimentos de certo servidor municipal, a
quantia destinada aos alimentos devidos ao filho, enquanto o funcionrio os
percebesse (vencimentos), o desconto deveria ter sido efetuado.
2. Em tal circunstncia, o prazo da prescrio da pretenso punitiva de ser
contado apenas a partir da data em que, exonerado, o funcionrio deixou de
perceber vencimentos, pois, at esse momento, persistiu o ato de
desobedincia da Prefeita.
3. Prescrio no reconhecida.
4. Habeas Corpus conhecido, em parte, e, nessa parte indeferido.
8.
No tem razo a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da
Repblica. De fato, como reconhece, o abandono infrao instantnea: consuma-se no
trigsimo primeiro dia de ausncia ao servio. instantnea, mas no a termo e continuada. O
exemplo invocado pela SAJ (crime de desobedincia ordem judicial de proceder
mensalmente a desconto nos vencimentos de servidor) no guarda, como se pensou,
similitude com a infrao administrativa de abandono de cargo. A ordem judicial tinha que ser
acatada ms a ms, de modo que, no tendo havido um s desconto, entendeu o Tribunal que,
enquanto o servidor manteve sua situao de servidor, a Prefeita incidira em tantos crimes
quantos foram os meses em que deixou de efetuar o desconto determinado at a data em que o
servidor foi exonerado. Da porque o Supremo Tribunal considerou no ter havido a
prescrio quanto ao ltimo ato de desobedincia.
9.
Na hiptese de abandono de cargo, no ocorre o mesmo como entendeu a SAJ: no
houve sucessivos abandonos, mas um s abandono, uma s infrao. De fato, no pode ser
abandonado de novo o que j est abandonado. Para abandonar o cargo, necessrio que o
servidor o esteja exercendo. Se o abandona, depois retorna e, novamente, o abandona, a, sim,
haver mais de uma infrao. Sem o retorno, o estado de abandono persiste
independentemente do tempo transcorrido. (grifo no do original)
10.
O Supremo Tribunal Federal teve oportunidade de endossar o entendimento da extinta
Consultoria-Geral da Repblica no acrdo proferido no Mandado de Segurana n 20.111:
MS n 20.111 - DF, Rel. Min. Xavier de Albuquerque:
Exonerao ex officio'. aplicvel a funcionrio que, havendo
abandonado o cargo, nem pode ser demitido, por se haver consumado a
prescrio, nem solicita exonerao. Interpretao do art. 75 da Lei n
1.711, de 28.10.52. Mandado de Segurana denegado.(R.T.J. 89/39)
11.
Nesse julgamento, a Procuradoria-Geral da Repblica manifestou concordncia com o
procedimento:
78
13.
A jurisprudncia dos Tribunais inferiores seguiu a orientao da Corte Suprema: AC
n 72.994-RS, relator Ministro Flaquer Scartezzini (DJ 21/3/89, p. 3.972), no extinto Tribunal
Federal de Recursos; AC n 409.296, do Tribunal Federal Regional da 4 Regio (DJ
20/04/93, p. 13.670).
14.
Os Pareceres da extinta Consultoria-Geral da Repblica consideraram que a Lei 1.711
previa hipteses de exonerao ex officio no apenas no art. 75, pargrafo nico, II, a e b,
mas, tambm em outros, como por exemplo, art. 19, 5 e 7. Por isso entendeu-se que a
enumerao do art. 75 no era taxativa, mas sim exemplificativa. Da mesma forma, tambm a
Lei n 8.112/90 contempla casos de exonerao ex officio, em mais de um artigo: art. 34,
pargrafo nico, I e II, e art. 35, I.
15.
Diante do exposto, penso que a orientao que se vem observando deve ser mantida,
principalmente porque, tendo sido objeto de contestao, mereceu a aprovao do Poder
Judicirio.
16.
considerao superior.
79
80
4.
Apesar de considerar extinta a pretenso punitiva da Administrao, a SAJ/PR,
prope, aps a deciso presidencial de arquivamento do feito, e as devidas anotaes nos
assentamentos funcionais, a imediata convocao do servidor, pessoalmente ou, na
impossibilidade, por edital (art. 163, Lei n 8.112/90), para reassumir, no prazo de trinta dias,
o exerccio de seu cargo, sob pena de ficar configurado novo abandono de cargo, a ser
apurado na forma da Lei n 8.112.
5.
Penso que no assiste razo Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da
Presidncia da Repblica. Sob o ponto de vista lgico, o servidor j foi submetido a processo
por abandono de cargo e declarou expressamente em seu depoimento que no deseja retornar
ao servio pblico. No tem o menor cabimento convoc-lo para assumir um cargo que ele j
abandonou h quase quatorze anos. Sob o ngulo jurdico, a tese da SAJ no encontra apoio
na legislao. O artigo citado trata da citao por edital do servidor para se ver processar e
no tem aplicao ao caso dos autos.
6.
Por outro lado, h que considerar-se a manifestao expressa do servidor (fls. 34), no
sentido de no desejar o retorno ao servio pblico. Entendo que sua quota deve ser recebida
como pedido de exonerao. A Lei n 8.112/90, no veda, mas, ao contrrio, permite a
apresentao do pedido de exonerao no curso do processo disciplinar (art. 172), embora s
admita o deferimento aps a concluso do processo e o cumprimento da penalidade, acaso
aplicada. A quota de fls. 34, embora no seja pedido formal de exonerao, uma
manifestao do servidor exteriorizando sua inteno inequvoca de desligar-se do servio
pblico.
7.
Ex positis, proponho seja declarada extinta a punibilidade pela prescrio, com o
conseqente registro nos assentamentos funcionais do servidor e seja recebida como pedido
de exonerao a quota de fls. 34, no tendo, portanto, aplicao a exonerao ex officio. (grifo
no do original)
8.
considerao superior.
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e no trabalhado.
21. Como se verifica, a manifestao do servidor de no mais ter interesse
em trabalhar na Funai (fls. 81/83), se encontra no fato de ter optado por
uma outra atividade laborativa, ou seja, comercializao de marmitas.
22. V-se tambm que as declaraes do acusado esto em perfeita
harmonia com as das testemunhas ouvidas nos autos. Todos declararam
que o servidor havia manifestado o interesse de no mais trabalhar na
Funai.
4.
Mas a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica
discordou. Da Nota n 818/99-JAM, da lavra do Dr. Jorge Alberto Rocha de Menezes,
destaco:
Do nosso exame, no entanto, tendo em vista que o servidor comeou a
faltar em 26 de julho de 1995, que o primeiro apuratrio foi instaurado em
24 de julho de 1996, cujos trabalhos foram encerrados em 18 de setembro
de 1996, e o prazo final para julgamento se encerrou em 08 de outubro de
1996, novo prazo prescricional voltou a fluir por inteiro em 09 de outubro
de 1996, encontrando-se, desta forma, prescrito o poder punitivo da
Administrao a contar de 09 de outubro de 1998, nos termos do art. 142,
2, da Lei n 8.112, de 1990, eis que o abandono de cargo previsto como
crime no art. 323, do Cdigo Penal, ficando claro que o prazo prescricional
de dois anos, pela regra contida no art. 109, inciso VI, da Lei Substantiva
Penal. Este o entendimento, no que se refere a contagem do prazo
prescricional, da jurisprudncia administrativa consubstanciada no
Parecer n AGU/WM - 8/98 (Anexo ao Parecer GQ-144), de 4 de maro de
1998, da lavra do ilustre Consultor da Unio, Dr. Wilson Teles de Macdo,
a saber:
7. Em harmonia com os aspectos de que o art. 142 destina-se a beneficiar
o servidor e o respectivo instituto da prescrio objetiva imprimir
estabilizao s relaes que se estabelecem entre a Administrao e os
servidores pblicos, obstando que se perpetue a viabilidade da sano
disciplinar, vlido asserir que:
a) a interrupo do curso do prazo prescricional como estatuda no 3,
ocorre uma s vez quanto ao mesmo fato. Na hiptese em que a comisso
no tenha concludo seus trabalhos no prazo estipulado e, por esse motivo
ou outro qualquer, imponha-se a continuidade da investigao, a
instaurao de outro processo no ter condo de novamente interromper o
prazo prescricional;
b) a deciso final capaz de fazer cessar a interrupo do prazo, adstrita
ao primeiro processo disciplinar vlido, no se aproveitando a proferida
noutro que, por qualquer razo, se tenha instaurado para dar seguimento
apurao do mesmo fato. No ultimada a averiguao da falta, na data do
trmino do prazo, includo o dilatrio, portanto, carecendo o processo de
deciso final, exaurem-se os efeitos da instaurao e cessa a interrupo
do transcurso do perodo prescricional, recomeando a contagem de novo
prazo, por inteiro. O necessrio prosseguimento dos trabalhos, destinados a
determinar a materialidade e a autoria, com a apenao, se for o caso,
85
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11.
Nesse julgamento, a Procuradoria-Geral da Repblica manifestou concordncia com o
procedimento:
Para contornar essa situao de perplexidade, a soluo que se encontrou
foi a exonerao ex officio, atravs da qual se desconstitui o fictcio
vnculo funcional, com a conseqente declarao de vaga do cargo
abandonado, sem impor penalidade ao funcionrio. Em tais condies,
pelos fundamentos expostos e pelos demais constantes das informaes, o
parecer pela denegao da segurana. (R.T.J. 89, p. 40)
12.
13.
A jurisprudncia dos Tribunais inferiores seguiu a orientao da Corte Suprema: AC
n 72.994-RS, relator Ministro Flaquer Scartezzini (DJ 21/3/89, p. 3.972), no extinto Tribunal
Federal de Recursos; AC n 409.296, do Tribunal Federal Regional da 4 Regio (DJ
20/04/93, p. 13.670).
14.
Os Pareceres da extinta Consultoria-Geral da Repblica consideraram que a Lei 1.711
previa hipteses de exonerao ex officio no apenas no art. 75, pargrafo nico, II, a e b,
mas, tambm em outros, como por exemplo, art. 19, 5 e 7. Por isso entendeu-se que a
enumerao do art. 75 no era taxativa, mas sim exemplificativa. Da mesma forma, tambm a
Lei n 8.112/90 contempla casos de exonerao ex officio, em mais de um artigo: art. 34,
pargrafo nico, I e II, e art. 35, I.
15.
Por ltimo, esta Advocacia-Geral, recentemente com o Parececer AGU/MF-2/99,
adotado pelo Exmo. Sr. Advogado-Geral da Unio Dr. Geraldo Magela da Cruz Quinto
(Parecer GQ-207), analisando o assunto, reafirmou tal entendimento h muito consagrado
pela Administrao.
III - CONCLUSO
16.
Do exposto, extinta a punibilidade pela prescrio, e persistindo o abandono, o
servidor deve ser exonerado ex officio, observando-se, desta forma procedimento j
consolidado da Administrao (Parecer GQ-207). (grifo no do original)
17.
considerao superior.
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4.
Concluiu a Subchefia que o desfecho do processo seria a declarao de extino da
punibilidade em virtude da prescrio da correspondente ao disciplinar. Mas, considerando
que estava sob exame desta Instituio proposta de reviso do entendimento que se vinha
observando na Administrao, sugeriu o encaminhamento dos autos a esta Advocacia-Geral.
II - PARECER
5.
Com inteira razo a ilustrada Subchefia no que diz respeito nulidade do processo. A
uma, porque no h, de fato, prova de que a Portaria (Portaria n 36.681, de 2/10/97 - fls. 59)
que constituiu a Comisso Processante tenha sido publicada. E esse requisito (arts. 133, I, e
152, Lei n 8.112/90) essencial para a defesa do indiciado. (grifo no do original)
5.1
Em segundo lugar, a irregularidade da citao no endereo fornecido por terceiros (fls.
39) e no pelo Departamento de Pessoal, aliada circunstncia de no publicao do edital no
Dirio Oficial da Unio tambm constitui vcio que determina a nulidade do feito. Na
verdade, a Comisso Processante aproveitou, irregularmente, a citao feita pela Comisso de
Sindicncia (fls. 39-43), sem deter-se em diligncias na tentativa de obter dados mais precisos
sobre o paradeiro do servidor, muito embora conste dos autos, s fls. 19, procurao com
amplssimos poderes outorgada a terceiro que poderia at dar informaes proveitosas. (grifo
no do original)
5.2
91
7.
Mas a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica
diverge desse entendimento, por considerar que em infraes desse tipo no ocorre a
prescrio. No seu entender, consumando-se ao termo de cada perodo de trinta dias um novo
abandono, haveria sempre alguma infrao a ser punida.
8.
A tese da SAJ, esposada na Nota SAJ n 3.651/98-MBV, mereceu exame desta
Instituio no Parecer AGU/MF-2/99, adotado pelo Parecer GQ-207 (DOU 21/12/99, p. 16), e
do qual destaco:
8. No tem razo a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da
Presidncia da Repblica. De fato, como reconhece, o abandono infrao
instantnea: consuma-se no trigsimo primeiro dia de ausncia ao servio.
instantnea, mas no a termo e continuada. O exemplo invocado pela SAJ
(crime de desobedincia ordem judicial de proceder mensalmente a
desconto nos vencimentos de servidor) no guarda, como se pensou,
similitude com a infrao administrativa de abandono de cargo. A ordem
judicial tinha que ser acatada ms a ms, de modo que, no tendo havido um
s desconto, entendeu o Tribunal que, enquanto o servidor manteve sua
situao de servidor, a Prefeita incidira em tantos crimes quantos foram os
meses em que deixou de efetuar o desconto determinado at a data em que o
servidor foi exonerado. Da porque o Supremo Tribunal considerou no ter
havido a prescrio quanto ao ltimo ato de desobedincia.
9. Na hiptese de abandono de cargo, no ocorre o mesmo como entendeu a
SAJ: no houve sucessivos abandonos, mas um s abandono, uma s
infrao. De fato, no pode ser abandonado de novo o que j est
abandonado. Para abandonar o cargo, necessrio que o servidor o esteja
exercendo. Se o abandona, depois retorna e, novamente, o abandona, a,
sim, haver mais de uma infrao. Sem o retorno, o estado de abandono
persiste independentemente do tempo transcorrido.
10. O Supremo Tribunal Federal teve oportunidade de endossar o
entendimento da extinta Consultoria-Geral da Repblica no acrdo
proferido no Mandado de Segurana n 20.111:........................................
13. A jurisprudncia dos Tribunais inferiores seguiu a orientao da Corte
Suprema: AC n 72.994-RS, relator Ministro Flaquer Scartezzini (DJ
21/3/89, p. 3.972), no extinto Tribunal Federal de Recursos; AC n 409.296,
do Tribunal Federal Regional da 4 Regio (DJ 20/04/93, p. 13.670).
14. Os Pareceres da extinta Consultoria-Geral da Repblica consideraram
que a Lei 1.711 previa hipteses de exonerao ex officio no apenas no
art. 75, pargrafo nico, II, a e b, mas, tambm em outros, como por
exemplo, art. 19, 5 e 7. Por isso entendeu-se que a enumerao do art.
75 no era taxativa, mas sim exemplificativa. Da mesma forma, tambm a
Lei n 8.112/90 contempla casos de exonerao ex officio, em mais de um
artigo: art. 34, pargrafo nico, I e II, e art. 35, I.
15. Diante do exposto, penso que a orientao que se vem observando deve
ser mantida, principalmente porque, tendo sido objeto de contestao,
mereceu a aprovao do Poder Judicirio.
92
9.
Aventa, ainda, a SAJ a sugesto de declarada a extino da punibilidade, deveria o
servidor ser notificado para reassumir suas funes em trinta dias, sob pena de instaurar-se
novo processo. Tal proposta foi tambm objeto de anlise por parte desta Instituio no
Parecer GQ-211, que adotou o Parecer AGU/MF-11/99 (publicados ambos no DOU 23/12/99,
p. 39, seo eletrnica), de cuja ementa destaco:
II - Extinta a punibilidade pela prescrio, e na permanncia do abandono,
deve o servidor ser exonerado ex officio, conforme entendimento j
consagrado na Administrao. Parecer GQ-207. (grifo no do original)
10.
Logo, com a prescrio da pretenso punitiva, deve-se declarar a sua ocorrncia,
arquivando-se os autos e procedendo-se ao respectivo registro nos assentamentos funcionais
do servidor, que dever ser exonerado ex officio.
11.
Ponho-me, tambm de acordo com a sugesto da Subchefia para Assuntos Jurdicos da
Casa Civil da Presidncia da Repblica:
8. Dadas as circunstncias ventiladas nestes autos, creio que seria o caso
de se recomendar a abertura dos competentes processos disciplinares nos
mbitos da Universidade Federal de Santa Maria, para apurar a
responsabilidade da Comisso Processante, a qual deixou de observar os
trmites claramente previstos no Regime Jurdico nico, e do Ministrio da
Educao, em virtude de os presentes autos terem ali dado entrada em 15 de
janeiro de 1998, conforme se v no Despacho de fls. 83. (fls. 92)
12.
considerao superior.
93
94
95
11.
de notar que, a subsistir a tese da regularidade da sua situao funcional, na espcie,
o servidor poder vir a se aposentar nos cargos efetivos, caso persista a titularidade do cargo
em comisso at a implementao de qualquer condio estabelecida para a inativao.
12.
A assero de que o servidor manifestaria opo por uma das situaes funcionais, na
oportunidade em que cesse a requisio, no encontra respaldo nas normas pertinentes
matria e se afigura dissonante da determinao, nsita ao artigo 133 da Lei n 8.112, de 1990,
de se apurar a acumulao proibida (disposio anloga havia na Lei n 1.711, de 1952, artigo
193).
13.
Nem mesmo a lotao do docente na representao da Instituio de Ensino em
Braslia suscetvel de revestir de legalidade sua situao, inclusive dada a inexistncia de
atribuies docentes naquela unidade organizacional. Por pertinente, h que se realar o
relevo do enfoque do assunto efetuado pela antiga Seplan, nos termos que se seguem.
7. O fato de a mencionada Universidade haver posto o servidor
disposio de um grupo de trabalho criado pela prpria Instituio, em
horrio noturno, o qual funciona no Conselho de Reitores das
Universidades Brasileiras, sediado em Braslia-DF, no regulariza a
situao acumulatria em que vem incorrendo o docente, inclusive porque o
mesmo encontra-se exercendo atividades administrativas, por fora desta
lotao, e no em exerccio em sala de aula.
8. Pelo que consta do Processo, o servidor fora desviado de funo no
tocante ao magistrio, porquanto exerce, como j se patenteou, atividades
administrativas no mencionado grupo de trabalho. O desvio de funo
proibido, ex vi do que dispe o art. 47, da Lei n 3.780/60 (Plano de Cargos
de 1960).
9. A lotao do servidor em grupo de trabalho no elide a acumulao,
impondo-se o exame da situao do servidor ante os preceitos
constitucionais e legais, de modo que no se subtraia o docente da
incidncia da norma que veda desvi-lo das atividades que lhe so afetas
(lecionar).
10. Outrossim, a Constituio e demais normas pertinentes no distinguem,
na acumulao, o fato de o servidor encontrar-se requisitado. A requisio,
mesmo para o exerccio da funo de confiana, no autoriza se constituam
duas situaes efetivas inacumulatrias, inclusive com percepo
retributiva concernente s duas situaes. Se a Universidade aquiesceu com
a requisio, esse fato no significa que o foi com a situao acumulatria
(o contrato com o CNPq foi assinado aps a requisio), eis que essa
anuncia, se houvesse existido, no elidiria a acumulao. (grifo no do
original)
11. Por demais, a investidura em funo de confiana no de molde a
impedir a incidncia das regras de acumulao, no concernente situao
efetiva. Logo, no se pode negar a aplicao dessas regras, sob o pretexto
da investidura temporria em funo de confiana. (grifo no do original)
12. No se coadunaria com o interesse da Administrao Pblica
considerar a investidura em carter precrio ou transitrio, com a fora de
96
97
98
Ministrio do Trabalho registrou como sendo o horrio de trabalho dos interessados das 9:00
horas s 18:00 horas, de 2 a 6 feiras, computando-se 40 horas semanais. Se a carga
horria semanal de quarenta horas, infere-se que a jornada de 9:00h s 18:00h no
cumprida integralmente, pois somaria nove horas. Por certo, reservada uma hora para
alimentao.
4.
No constam dos presentes processos os horrios a que os interessados estavam
submetidos na referida instituio de ensino, no perodo em que trabalhavam quarenta horas
semanais. Entretanto, no ms de agosto de 1997, a Universidade Federal do Rio de Janeiro
declarou que os servidores sempre cumpriram suas cargas horrias, num total de dez aulas
tericas semanais, complementadas com as seguintes atividades: orientao e atendimento a
alunos, conferncias, correes de trabalhos e provas, elaborao de aulas e trabalho de
campo, atividades estas desenvolvidas com ampla flexibilidade de horrio e liberdade para
exerc-las fora do estabelecimento de ensino (fls. 24 e 28 do Proc. n 46215.016699/97-20 e
23 e 27 do Proc. n 46215.016700/97-15).
5.
Em ambos os casos, comisso de sindicncia, constituda no Ministrio do Trabalho,
apreciando as cargas horrias de quarenta horas, relativas aos cargos de Assistente Jurdico, e
de quarenta e vinte horas, respeitantes aos cargos de Professor Adjunto, concluiu pela
legalidade da acumulao em exame, asseverando a existncia da compatibilidade horria.
Para tanto, baseou-se no entendimento firmado pela extinta Consultoria-Geral da Repblica,
mediante a Exposio de Motivos n 9/89, de 26 de dezembro de 1989, aprovada pelo
Presidente da Repblica e publicada no Dirio Oficial de 15 de janeiro de 1990, pp. 1.003 e
1.004.
6.
Essa cumulao de cargos foi considerada contrria Lei n 8.112, de 1990, pela
Secretaria de Controle Interno da Presidncia da Repblica, oportunidade em que enfatizou os
seguintes tpicos, a que anuiu a Coordenao-Geral de Recursos Humanos desta Instituio,
verbis:
a) esta Secretaria analisou, em 20.3.96, o Processo 46215.018750/95 que
comportava inteno idntica do mesmo interessado. Naquela oportunidade
recomendou-se a abertura de sindicncia para fato enquadrvel no
pargrafo 2 do artigo 118 da Lei n 8.112/90, a partir dos dados
cadastrais constantes do Siape que denunciavam a acumulao de cargos
pblicos de 40 horas cada, prestados simultaneamente;
b) o referido processo extraviou-se e nova instruo resultou nos autos
presentes, inicialmente sem que qualquer referncia queles fatos fizesse.
Necessria se fez a eficiente ao da CGRH/AGU quando exigiu, mediante
cpia que juntou aos autos, o atendimento da recomendao anteriormente
alvitrada;
c) a autoridade administrativa responsvel pela lotao do interessado, que
at ento descumprira a determinao nsita no artigo 143 da Lei 8.112/90,
no promovendo a apurao imediata da irregularidade que tivera cincia
constituiu, com 16 meses de atraso, a comisso de sindicncia objeto da
Portaria n 154/97/DRT-RJ;
d) assim, foi acostado aos autos o Processo 46215.016699/97 que tratou da
apurao do fato denunciado. Ou deveria tratar. Contudo, as peas que o
constituem revelam apenas `corporativismo da categoria, tratando de
aspectos que refogem ao objetivo do trabalho. Prova suficiente que a
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100
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103
disciplinar e, no tpico relativo acumulao (art. 133 da Lei n 8.112), quanto ao detentor da
titularidade inconstitucional de cargos, empregos e funes, dentre outros ngulos:
a) facultou a escolha por um dos cargos, a fim de proporcionar a regularizao da situao
funcional com a agilidade desejada e independentemente da instaurao de processo
disciplinar; e
b) silenciou no respeitante devoluo da importncia percebida durante a comprovada
acumulao de m f, assim tornando-a inexigvel, em face da conseqncia imediata do
princpio da legalidade, que restringe a atuao do administrador pblico de modo a somente
fazer o que a lei permite. Houve evoluo legislativa no regramento do instituto, elidindo a
reposio dos estipndios pagos, s vezes por longos anos, em virtude da prestao de
servios, com o que o Estado fica impedido de locupletar-se com o trabalho de seus agentes
administrativos. (grifo no do original)
24.
Tem-se como ilcita a acumulao de cargos ou empregos em razo da qual o servidor
ficaria submetido a dois regimes de quarenta horas semanais, considerados isoladamente, pois
no h possibilidade ftica de harmonizao dos horrios, de maneira a permitir condies
normais de trabalho e de vida do servidor.
25.
Entretanto, nos casos em exame, os interessados j passaram a cumprir sessenta horas
semanais, de segunda-feira a sexta-feira, em vista dos cargos tcnicos ou cientficos e de
magistrio. Desnecessria, assim, a verificao do acmulo relativo ao perodo em que os
servidores cumpriam a carga de trabalho de quarenta horas e, se fosse o caso, a opo
corretiva da acumulao irregular a que se refere o art. 133 da Lei n 8.112, 1990, na redao
dada pela Lei n 9.527, de 1997, a qual resultaria na modificao do regime de servio, no
magistrio, de quarenta para vinte horas, pois as declaraes de horrios constantes dos
processos indicam a viabilidade da compatibilizao.
26.
O perodo em que esses cargos foram desempenhados com carga total de oitenta horas,
por semana, no implica restituio da correspondente remunerao, dado o entendimento
exposto nos itens 22 e 23 deste Parecer e considerando que:
a) no se apuraram a ilicitude da acumulao e a m f;
b) houve efetiva prestao de servios ao Estado; e
c) no se afigura despropositada a assertiva de que a Exposio de Motivos n 9/89 teria
oferecido amparo situao funcional dos interessados, mesmo que aparentemente.
27.
A acumulao, no regime de sessenta horas semanais, no impede a inativao no
cargo tcnico ou cientfico, observadas as normas pertinentes, mas no ensejar a posterior
incluso dos servidores no regime de quarenta horas, relativa ao cargo de magistrio:
caracterizar-se-ia acumulao proibida, por fora do art. 118, 3, da Lei n 8.112, com a
redao dada pelo Lei n 9.527.
Sub censura.
Braslia, 16 de maro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
104
105
3.
A essa sugesto anuiu o Ministro de Estado da Agricultura e do Abastecimento (E.M.
n 55/MA, de 21/8/98), todavia assim discordou a Casa Civil da Presidncia da Repblica,
aps examinar a materialidade e a autoria (Nota n 3087/98-SAJ/PR/JM, de 2/9/98),
procedendo ao encaminhamento dos autos a esta Advocacia-Geral da Unio (Aviso n 1234,
de 10/9/98): A incontinncia pblica e conduta escandalosa, tal qual inserida no inciso V do
art. 132 do Regime Jurdico nico, sem falar, neste ponto, nas demais ilicitudes praticadas
pelo acusado, salta aos olhos no decorrer de todo o processo em comento.
4.
Nos seus aspectos de maior relevo, seguem sintetizados os fatos imputados ao
indiciado, os quais se reputam revestidos de veracidade, em face dos elementos de convico
constante do presente processo disciplinar: 1) durante seu horrio de trabalho e aps ingerir
chope e apanhar uma prostituta, no centro comercial de Braslia denominado de Conic, o
indiciado dirigiu-se garagem de sua repartio e, por volta de 23h e 30m, nela adentrou com
essa acompanhante, nada obstante as advertncias feitas por dois vigilantes, com o intuito de
demov-lo desse propsito; 2) alertados desse fato, o fiscal de segurana da empresa
prestadora de servios de vigilncia e o chefe da equipe de segurana do Ministrio, bem
assim os dois vigilantes, localizaram o indiciado e sua acompanhante no banheiro masculino.
Os acontecimentos que se seguiram foram relatados pelo primeiro empregado, no depoimento
de fls. 31 e 33, cujo teor foi trasladado nos seus aspectos mais informativos e condizente
com os outros trs testemunhos de fls. 34 a 42: ... diante dessa situao, e ao encontro do
motorista (...) e de sua companheira, os encontramos no banheiro masculino, no interior da
garagem, exatamente no segundo box com vaso sanitrio, de portas entreabertas, com os dois
em seu interior; a abertura da porta era aproximadamente de uns 15 ou 20 cm; pudemos
observar a presena dos dois no referido local, tendo em vista que a porta pela abertura que
tem embaixo, possibilita a visualizao dos ps de quem est dentro do box; visualizamos
nessa ocasio os ps do motorista ... e de sua acompanhante; surpreendido com tal situao,
o motorista oficial negava a presena de algum consigo, no que foi contestado j que vimos
os ps de sua acompanhante; apesar de certa resistncia, atendendo a nossos pedidos para
que sasse, o Sr. (...) veio a atender o nosso pedido, saindo do box se arrumando, ou seja,
acabando de vestir a camisa; ato contnuo, e pela certeza de tinha mais algum com ele, bati
porta do referido box pedindo para que sua acompanhante sasse, no que fui atendido, ela
acompanhante saiu informando que no tinha culpa alguma; sendo solicitada a se
identificar, apresentou certa alterao, primeiro se negando a se identificar, aps ofendendo
verbalmente o Sr. (...); ela negou possuir, para fins de identificao, qualquer documento,
inclusive, abrindo a bolsa nesse sentido, quando observamos na verdade que no existiam
documentos em seu poder; limitou-se ela a informar seu nome, dizendo que se chamava (...),
e que era prostituta h 04 anos, tendo como local de encontros o Conic, lugar deste de onde
saiu para acompanhar o motorista ...;o Sr. (...) por sua vez, mostrava-se evasivo, dizendo que
a Vigilncia no tinha nada com isso, e que ele, (...), assumiria todas as responsabilidades; a
Vigilncia s teria evitado a entrada do servidor (...) e de sua companheira se tivesse usado a
fora, o que achei desaconselhvel por tratar-se de servidor do rgo e no de um estranho;
quando usei a expresso relacionando-se sexualmente na ocorrncia n 027/97, o fiz
porque, na verdade, presenciei e verifiquei que estavam eles se relacionando sexualmente
sim, j que estavam sem roupas, as quais estavam no cho do box e, principalmente, porque
estavam corpo a corpo, ou seja, juntos, com movimentos caracterizadores da relao sexual
sem dvida alguma; pude verificar essa situao pelos 20 cm da abertura da porta do box,
sendo certo que o recinto se encontrava com as luzes acesas, o que permitiu a visualizao;
na manh do dia 15, acompanhados do Chefe de Transportes, por volta das 07:30 horas,
estivemos no local dos fatos, quando encontrei na lixeira do referido box, um preservativo
usado, acompanhado de um leno de bolso, com o que recolhi o referido material,
colocando-o em um invlucro ...
106
6.
O art. 132 da Lei n 8.112, de 1990, estatui a compulsria demisso do servidor, sem
qualquer margem de discricionariedade de que possa valer-se a autoridade administrativa para
omitir-se na irrogao da penalidade. dever de que se no pode esquivar, dado o carter
peremptrio do art. 132, ipsis litteris: Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes
casos: .V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao
grave em servio;. (grifo no do original)
7.
tipificao do ilcito previsto no transcrito item V imprescindvel que a
incontinncia seja considerada como pblica, assim entendida no sentido que deflui do
registro efetuado por Aurlio Buarque de Holanda Ferreira, in Novo Dicionrio da Lngua
Portuguesa: 5. Conhecido de todos; manifesto, notrio: O escndalo tornou-se pblico. Os
fatos da espcie no se consideram pblicos, porquanto, no respeitante incontinncia,
ocorreram no banheiro e o indiciado cercou-se do cuidado de fechar a porta.
8.
J sua conduta reputa-se escandalosa, como consignado na obra aludida no item
anterior: escandaloso ... 4. Indecoroso, vergonhoso, indecente.
9.
Ainda, insurgiu-se o indiciado contra a determinao dos dois vigilantes, incumbidos
de controlar o acesso dos servidores garagem, para que no adentrasse, com sua
acompanhante, naquele recinto da repartio. F-lo com o objetivo de praticar conjuno
carnal, como comprovado nos autos, configurando-se a insubordinao grave em servio.
10.
Ademais, os tipos das condutas delituosas dos servidores indiciados, ligados aos
deveres e proibies, no impedem a aplicao de punies mais graves que as previstas em
lei, como regra geral (arts. 129 e 130 da Lei n 8.112), ante a gravidade da infrao e as
circunstncias agravantes. Assim que a apenao do servidor faltoso pode ser agravada pela
autoridade julgadora, pois o art. 128 desse Diploma Legal estabelece que, na aplicao da
penalidade sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que
dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os
antecedentes funcionais. A Lei impe autoridade que, na oportunidade do julgamento,
observe esses aspectos, mas, s e s, para, num juzo de valor, graduar a penalidade.
Extrapolaria o sentido e o alcance do regramento da matria considerar esses aspectos com o
fito de descaracterizar o ilcito administrativo ou de amenizar indevidamente a punio. (grifo
no do original)
11.
Autoriza pena mais grave que a advertncia, com o seguinte jaez, o prprio art. 129 da
Lei n 8.112: Art. 129. A advertncia ser aplicada por escrito, nos casos de violao de
proibio constante do art. 117, incisos I a VIII, e de inobservncia de dever funcional
previsto em lei, regulamentao ou norma interna, que no justifique imposio de penalidade
mais grave. (grifo no do original)
12.
Assim Ivan Barbosa Rigolin expressou sua opinio a respeito da inteligncia do
transcrito art. 129, verbis:
Prescreve ainda o artigo que, caso deixe de observar dever funcional
previsto em lei, regulamentao ou norma interna, ser o servidor
advertido, quando aquela falta no determine imposio de penalidade
mais grave. Quem decide se cabe ou no pena mais grave evidentemente a
Administrao, por suas autoridades competentes a cada caso, e conforme
o critrio estabelecido no art. 128 (Comentrios ao Regime nico dos
Servidores Pblicos Civis, So Paulo: Ed. Saraiva, 1992, p. 220).
107
13.
A regra contida no art. 128, aludido no item anterior, induziu Rigolin meditao de
que a gravidade da infrao cometida pelo servidor tem relao direta com os danos que
dela provenham para o servio pblico, uma vez que tentativas infracionais de que no
redundem prejuzos para a Administrao no podem, evidentemente, ser penalizadas com a
mesma virulncia que aquelas exitosas, as quais efetivamente a lesaram. Levam-se em conta
tambm, para aquilatar a penalidade mais adequada a cada infrao cometida,
circunstncias que agravem ou que atenuem a punibilidade do servidor infrator, sem cujo
exame no poderia restar justa e imparcial a aplicao de qualquer penalidade... Apenas do
necessrio exame conjunto e do confronto de todos esses elementos poder a Administrao
enquadrar seu servidor em algum tipo penal da L. 8.112, bem como ter os primeiros
parmetros ao procedimento punitivo que lhe deve aplicar. (Op. cit, pp. 219/220).
14.
Mesmo que no estivessem caracterizadas a conduta escandalosa e a insubordinao
grave em servio, suficientes para editar-se obrigatoriamente o ato expulsivo do indiciado, o
exame do contexto dos autos imprimem a convico de que a gravidade e o teor das
irregularidades, enumeradas no relatrio final e no item 4 deste expediente, justificam a
concluso do colegiado, que logrou comprovar e especificar os fatos, com indicao das
correspondentes provas. Apenao mera e inevitvel decorrncia das regras inseridas na Lei
n 8.112, inclusive o art. 168, mormente em se considerando que a comisso vivenciou a
apurao das faltas disciplinares e, destarte, tinha as melhores condies para aquilatar sua
veracidade com maior exatido.
15.
Impe-se a responsabilizao administrativa do indiciado, por fora do art. 132, item
V, da Lei n 8.112 (conduta escandalosa, na repartio). Incabvel a fundamentao mltipla
quando o fato ilcito singular. (grifo no do original)
Sub censura.
Braslia, 23 de setembro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
108
109
2.
Inconformado com a edio desse ato punitivo, o interessado postulou sua revogao
ou anulao, com o fito de continuar a perceber os proventos decorrentes da aposentadoria,
editada aps o julgamento do processo por autoridade ministerial e antes de aplicada a
demisso.
3.
Aduziu-se tal pedido a esta Instituio porque, previamente aplicao da penalidade
de que se recorre, a AGU entendera ser esta necessria, em vista das razes fticas e jurdicas
consignadas na Exposio de Motivos n 8/94-CE, de 23 de dezembro de 1994, do ento
Ministro de Estado Chefe da Secretaria de Administrao Federal da Presidncia da
Repblica (v. o Parecer n AGU/LS-1/95, adotado mediante o Parecer GQ-60).
4.
As irregularidades imputadas ao requerente foram inicialmente apuradas em
sindicncia e por comisso de inqurito, designada pelo Titular do ento Ministrio da
Integrao Regional, mediante a Portaria n 339, de 26 de maio de 1994, constitutiva do
Processo Disciplinar n 06000.003405/94, de que adveio a Portaria n 635, de 21 de outubro
de 1994, expedida pela aludida autoridade e publicada no Dirio Oficial de 24 subseqente,
na qual acolheu-se o relatrio do colegiado e infligiu-se ao interessado a suspenso por
noventa dias, aps o pronunciamento da Consultoria Jurdica da referida Secretaria de Estado.
5.
Interposto pleito de reconsiderao contra tal penalidade, atravs do Proc. n
06555.000736/94-41, a Consultoria, mencionada no item precedente, emitiu novo
pronunciamento, alvitrando a designao de comisso incumbida de proceder reviso do
processo disciplinar, com suporte no art. 177 da Lei n 8.112, de 1990, a fim de ser examinada
a viabilidade da adequao da penalidade de suspenso de advertncia, como solicitado pelo
requerente, nada obstante a nulidade do processo, repleto que estaria de vcios insanveis (cfr.
o Parecer Conjur n 1.299/94, de 29/12/94), vindo o colegiado assim constitudo (Portaria n
52-DG/DPE, de 2/5/95, do Diretor-Geral do DNOCS) a concluir que, ... diante do que ficou
apurado neste processo, poderia, at mesmo, concordar com a supresso da pena. Todavia,
como j explicitado, entende que no pode entrar no mrito da punio, por estar calcada em
provas que foram carreadas para os autos, sem a observncia dos princpios do
Contraditrio e da Ampla Defesa, consagrados no art. 5 item LV, da Constituio Federal.
6.
Vinculado o DNOCS ao Ministrio do Meio Ambiente, dos Recursos Hdricos e da
Amaznia Legal, por intermdio do Decreto n 1.361, de 1995, e em ateno proposta
formulada pela respectiva Consultoria Jurdica (Parecer n 103/MMA/Conjur/95), o dirigente
do ltimo rgo designou nova comisso para proceder reviso do Processo Disciplinar n
06000.003405/94 (Portaria n 289, de 4/12/95), a qual propugnou a converso da penalidade
de suspenso em advertncia, considerada a primeira como excessivamente rigorosa,
desproporcional ao delito praticado e sem o respectivo respaldo legal, no que foi atendida
pela autoridade instauradora (v. o despacho de f. 15 e a Portaria n 46, de 22/3/96, in D.O. de
25 seguinte, f. 16).
7.
Em 19 de maro de 1997, a Seo 2 do Dirio Oficial divulgou a Portaria n 127, de
14 antecedente, editada pelo Diretor de Pessoal do DNOCS, efetuando a aposentadoria do
peticionrio, a pedido, no cargo de Engenheiro do quadro permanente daquela entidade
autrquica.
8.
Em dezembro de 1994, o Ministro de Estado Chefe da ento Secretaria da
Administrao Federal da Presidncia da Repblica, tambm na qualidade de Presidente da
Comisso Especial criada pelo Decreto n 1.001, de 6 de dezembro de 1993, alou
considerao do Presidente da Repblica a deciso final sobre o Processo Administrativo
Disciplinar n 06000.003405/94, solicitando que, aps cumpridas as formalidades de estilo,
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Consultoria, inclusive em face do seguinte art. 156 da Lei n 8.112, verbis: Art. 156.
assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio
de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular
quesitos, quando se tratar de prova pericial. (grifo no do original)
Os direitos pessoais assegurados pelo artigo acima trasladado adstringem-se aos
explicitamente enumerados, vedado ao intrprete acrescer outros, ao seu arbtrio, no intuito de
idealizar proposies tericas que entenda compreendidas nos conceitos do contraditrio e da
ampla defesa. Os contextos do processo disciplinar e dos dois processos de reviso e a
oportunidade indicam a convenincia de reproduzir-se a preleo de Celso Ribeiro Bastos, no
respeitante ao instituto do contraditrio, ipsis litteris:
O contraditrio, por sua vez, se insere dentro da ampla defesa. Quase que
com ela se confunde integralmente na medida em que uma defesa hoje em
dia no pode ser seno contraditria. O contraditrio pois a
exteriorizao da prpria defesa. A todo ato produzido caber igual direito
da outra parte de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que lhe convenha, ou
ainda, de fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo
autor. (Comentrios Constituio do Brasil, So Paulo: Saraiva, 1989, 2
vol, p. 267)
O art. 156, acima reproduzido, facultava ao requerente o acompanhamento do
processo e a contradita dos resultados, obtidos com a investigao, sem que ele sequer
pleiteasse a reinquirio das testemunhas ouvidas sem sua notificao. No demonstrou
efetivo prejuzo que porventura houvesse sofrido sua ampla defesa, como se constata da
efetivada no processo. No curso da apurao dos fatos, o interessado tinha cincia da
existncia da investigao, das irregularidades (efetuou-se sindicncia regular, previamente
instaurao processual) e do direito defesa, bem assim foi ouvido no inqurito
administrativo e, de forma iterativa, postulou sobre os fatos, advindo, inclusive, os dois
processos revisionais, tudo anteriormente ao julgamento proferido pelo Presidente da
Repblica.
Atente-se para o aspecto de que o cerceamento de defesa um fato e, como tal, h de
ser demonstrando: incabvel sua presuno. Em nenhum momento, os propugnadores da
nulidade processual, no caso, indicaram o efetivo prejuzo que teria sofrido a defesa,
limitando-se a presumi-lo. Demais disso, relegaram ao olvido a finalidade pela qual se garante
aos acusados o direito de se defenderem e de contraditarem, consistente em proporcionar ao
julgador a convico da existncia, ou no, dos fatos e da inocncia ou culpabilidade. Ser
demonstrado adiante que aceitam-se os fatos e a autoria do peticionrio, contudo suscitada a
nulidade processual. Deve-se considerar as expresses de Celso Ribeiro Bastos (op. cit, p.
267): torna-se necessrio apreciar se a quantidade de defesa produzida foi satisfatria para
a formao do seu convencimento (o do magistrado). Portanto, a ampla defesa no
aquela que satisfatria segundo os critrios do ru, mas sim aquela que satisfaz a exigncia
do juzo. (grifo no do original)
Foram especificadas acima as facilidades ensejadas e utilizadas pelo requerente para
exercer seus direitos de defesa, cujo alcance objeto de opinies doutrinrias coincidentes,
sob esse prisma, com a concluso da comisso de inqurito e a apenao imposta pelo
Presidente da Repblica, bem como destoantes da proposio do interessado e de outros
pronunciamentos inquinadores do apuratrio de vcios insanveis. assim entendido, ipsis
verbis:
O servidor estvel pode ser demitido por mero processo administrativo.
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e da Amaznia Legal);
II - a c.i. designou servidor do DNOCS, como se fosse perito, a fim de efetuar
levantamentos, estudos e anlises sobre as questes objeto do processo sem que de tal
iniciativa fosse dado conhecimento ao servidor apenado, assegurando-se a este o direito de,
querendo, apresentar quesitos ou mesmo acompanhar de perto os trabalhos. Aqui, tambm,
incontestavelmente, foi cerceada sua defesa. s folhas 205, de igual forma, constatam-se
diligncias de vistoria nas obras sob apurao, sem que dela tivesse conhecimento o servidor
ou seu procurador, tambm por ausncia do comunicado por parte da Comisso. Curioso
tambm o fato da Douta Comisso ter procurado socorrer-se dos conhecimentos tcnicos
do Doutor (...), folhas 180, a subsidiar seu entendimento tcnico especfico, e de tal trabalho
no ter dado conhecimento ao servidor apenado antes de abrir-lhe o prazo para defesa. Os
trabalhos do referido tcnico teriam sido concludos aps a apresentao de defesa,
implicando esse fato cerceamento desta. Essas assertivas devem ser apreciadas inclusive em
face do disposto no art. 156 da Lei n 8.112, onde se no vincula compulsoriamente a c.i, de
modo a comunicar, ao acusado, no s a designao de servidor para dar apoio tcnico a
esta Comisso, imprescindvel avaliao de clculos e valores de obras e servidores
merecedores de averiguaes quanto retido de preos, especificamente na execuo de
obras, executadas por estados e municpios com recursos repassados pelo DNOCS (Portaria
CPAD n 1, de 24/6/94 - f. 180), bem assim a realizao de visita a barragens, cuja construo
proporcionou as faltas disciplinares (f. 205).
Trata-se, portanto, de assessoramento tcnico, todavia no de designao
especificamente de perito. Foi asserido acima que o art. 156 to-s garante os direitos nele
especificados, no se admitindo a ampliao interpretativa de seu alcance, desprovida da
demonstrao de dano para a defesa, realmente sofrido. O direito de o acusado formular
quesitos emana desse preceptivo estatutrio, por si s, e comisso cabe, apenas, acolher o
pedido que venha a ser formulado pelo acusado. Trata-se de direito pessoal e, portanto, seu
exerccio insere-se no arbtrio exclusivo do servidor. O interessado e os aludidos
pronunciamentos assinaladores de vcios processuais no indicam os pontos que deveriam ser
dirimidos no apoio tcnico e na visita a obras de que se tratam ou o prejuzo que teria advindo
para a defesa. De nenhuma evidncia a manifestao de interesse, por parte do ento
indiciado, em exercer o direito de aduzir suas proposies.
O presente processo disciplinar, em si, no permite a verificao da veracidade da
afirmao de que os trabalhos tcnicos solicitados pela c.i. tenham sido concludos aps a
apresentao da defesa. Contudo, os documentos de fls. 338 a 331 do Proc. n
06000.003405/94 e a prpria defesa, datada de 9 de setembro de 1994, demonstram que essa
avaliao foi concluda antecedentemente, isto , em 22 de agosto de 1994, conforme se v s
fls. 48 a 70 do Proc. 06555-000736/94, correspondente a uma parte somente de tal trabalho.
De qualquer sorte, reitere-se: no h como prosperar proposio tendente a nulificar processo
disciplinar com suporte em mera presuno de cerceamento do direito ampla defesa,
mormente no caso em que a materialidade e a autoria so comprovadas, a exemplo do
presente caso; (grifo no do original)
III - foram colhidos depoimentos aps o interrogatrio do interessado, constituindo-se tais
fatos em vcio insanvel. incapaz de invalidar o processo a providncia cifrada em colher-se
o depoimento do acusado precedentemente ao de testemunhas. aspecto a ser examinado em
vista do contexto processual e da finalidade do art. 159 da Lei n 8.112, que estatui: Art. 159.
Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover o interrogatrio do acusado,
observados os procedimentos previstos nos arts. 157 e 158. (grifo no do original)
A inteligncia desse preceptivo foi fixada no Parecer AGU/WM-13/94, adotado pelo
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Repblica por equvoco. Mesmo que houvesse o erro, no influiria na validade da apenao
de que se cuida, considerando-se a competncia da autoridade julgadora do processo e do
contexto deste.
Os acontecimentos estavam suficientemente analisados, at por vrios rgos jurdicos
e pelas comisses, a de inqurito, a especial e as revisoras, com subsdios bastantes deciso
presidencial. Sem receio de incorrer em equvoco, assevere-se que o peticionrio teve
oportunidade de apresentar, reiteradamente, sua verso sobre a verdade dos fatos;
d) seria rrito o ato demissrio, porquanto editado quando a suspenso j havia sido
convertida em advertncia pelo Ministro do Meio Ambiente, dos Recursos Hdricos e da
Amaznia Legal e o interessado j se encontrava aposentado, acrescendo-se que a demisso
no pode ser convertida em cassao de aposentadoria, por isso que essa medida seria vedada
pela legislao em vigor. Esse tema requer se precise a autoridade pblica que possua
competncia para julgar o processo e infligir a penalidade adequada aos fatos graves,
especificados na pgina seis deste expediente, apurados pela comisso de inqurito e, de
maneira inconteste, imputados ao interessado, em conformidade com as provas coligidas,
advindo leso aos cofres pblicos, em importncia vultosa.
Esse poder-dever de julgar e irrogar penalidade deve ser determinado em vista dos
seguintes preceitos da Lei n 8.112, cujo teor segue reproduzido:
Art. 166. O processo disciplinar, com o relatrio da comisso, ser
remetido autoridade que determinou a sua instaurao, para julgamento.
Art. 167. No prazo de 20 (vinte) dias, contados do recebimento do processo,
a autoridade julgadora proferir a sua deciso.
1 Se a penalidade a ser aplicada exceder a alada da autoridade
instauradora do processo, este ser encaminhado autoridade competente,
que decidir em igual prazo.
2 Havendo mais de um indiciado e diversidade de sanes, o julgamento
caber autoridade competente para a imposio da pena mais grave.
3 Se a penalidade prevista for a demisso ou cassao de aposentadoria
ou disponibilidade, o julgamento caber s autoridades de que trata o
inciso I do art. 141.
Infere-se que, em regra, competente para efetuar o julgamento a autoridade a quem,
por fora de normas legais ou regulamentares, se incumbe a designao da comisso
processante, deslocando-o para a esfera de atividades daquela que tem o dever de aplicar a
penalidade resultante do apuratrio, se no inscrita a apenao na rea de atuao da
autoridade instauradora ou, se isto ocorrer, couber a inflio de penalidade a mais de um
acusado, a qual escape atribuio de quem houver designado a comisso. Em se tratando de
demisso ou cassao de aposentadoria ou disponibilidade de servidor do Poder Executivo, o
julgamento cabe ao Presidente da Repblica.
O art. 141, inciso I, da Lei n 8.112 possui alcance de forma a incluir, no feixe de
competncias da autoridade mxima do Executivo, a expedio de atos de demisso e
cassao de aposentadoria ou disponibilidade dos servidores pblicos civis das autarquias,
como na espcie (o requerente era servidor do quadro de pessoal do DNOCS), e fundaes
pblicas federais. A abrangncia dos servidores de tais entidades dimana da insero do termo
entidade no supramencionado preceito estatutrio. Apurada a falta a que a Lei n 8.112, arts.
132 e 134, cominam a aplicao da pena de demisso ou de cassao de aposentadoria ou
disponibilidade, esta medida se impe sem qualquer margem de discricionariedade de que
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2.
Antecedeu a expedio da Exposio de Motivos n 147/98 o expediente da
Consultoria Jurdica do MEC, intitulado de Encaminhamento n 111/98, de 15/9/98, em que o
dirigente daquela unidade jurdica justifica o abrandamento da penalidade, salientando, para
tanto, a disposio do servidor em sanar as irregularidades que lhe foram atribudas e a
aprovao das Prestaes de Contas relativas aos supramencionados Convnios. Ressalte-se,
ainda, o fato de a Diretora do Instituto de Biologia da UFBA, em seu depoimento constante
dos autos, ter reconhecido os bons antecedentes funcionais e a competncia do Professor ...,
o que a levou a mant-lo na execuo do projeto por ele elaborado.
3.
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11.
A incidncia do art. 128 da Lei n 8.112 adstrita aos tipos das condutas delituosas
dos servidores indiciados, ligados aos deveres e proibies, os quais no impedem a aplicao
de penas mais severas que as previstas em lei, como regra geral (arts. 129 e 130 da Lei n
8.112), ante a gravidade da infrao e as circunstncias agravantes. A autoridade julgadora
possui o poder de agravar a apenao do servidor faltoso, pois na aplicao da penalidade
sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela
provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os
antecedentes funcionais. A Lei prescreve autoridade que, na oportunidade do julgamento,
observe esses aspectos, todavia, s e s, para, num juzo de valor, graduar a penalidade.
Extrapolaria o sentido e o alcance do regramento da matria considerar esses aspectos com o
objetivo de amenizar indevidamente a punio. (grifo no do original)
12.
Autoriza pena mais grave que a advertncia, com o seguinte jaez, o prprio art. 129 da
Lei n 8.112:
Art. 129. A advertncia ser aplicada por escrito, nos casos de violao de
proibio constante do art. 117, incisos I a VIII, e de inobservncia de
dever funcional previsto em lei, regulamentao ou norma interna, que no
justifique imposio de penalidade mais grave.
13.
Assim Ivan Barbosa Rigolin expressou sua opinio a respeito da inteligncia do
transcrito art. 129, verbis:
Prescreve ainda o artigo que, caso deixe de observar dever funcional
previsto em lei, regulamentao ou norma interna, ser o servidor
advertido, quando aquela falta no determine imposio de penalidade
mais grave. Quem decide se cabe ou no pena mais grave evidentemente a
Administrao, por suas autoridades competentes a cada caso, e conforme
o critrio estabelecido no art. 128 (Comentrios ao Regime nico dos
Servidores Pblicos Civis, So Paulo: Ed. Saraiva, 1992, p. 220).
14.
A regra contida no art. 128, aludido no item anterior, induziu Rigolin meditao de
que a gravidade da infrao cometida pelo servidor tem relao direta com os danos que
dela provenham para o servio pblico, uma vez que tentativas infracionais de que no
redundem prejuzos para a Administrao no podem, evidentemente, ser penalizadas com a
mesma virulncia que aquelas exitosas, as quais efetivamente a lesaram. Levam-se em conta
tambm, para aquilatar a penalidade mais adequada a cada infrao cometida,
circunstncias que agravem ou que atenuem a punibilidade do servidor infrator, sem cujo
exame no poderia restar justa e imparcial a aplicao de qualquer penalidade... Apenas do
necessrio exame conjunto e do confronto de todos esses elementos poder a Administrao
enquadrar seu servidor em algum tipo penal da L. 8.112, bem como ter os primeiros
parmetros ao procedimento punitivo que lhe deve aplicar. (Op. cit, pp. 219/220).
15.
Exsurge do exposto e do contexto do processo a desvinculao do indiciado do
Servio Pblico, por imposio do art. 132 da Lei n 8.112, de 1990.
Sub censura.
Braslia, 17 de dezembro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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normativo, no que se refere s diretrizes gerais, por parte dos responsveis, mas sim da
contratao excessiva dos recursos levantados junto ao FGTS poca (fl. 103);
f) houve descumprimento de diretrizes gerais, porm seus atores foram plenamente
identificados, porm discutvel se houve, stricto senso, ilegalidade deste ato constante do
processo (fl. 103);
g) contra-indicariam a apurao de rigor os princpios da economicidade processual e da
eficincia administrativa das aes (fl. 103).
5.
Na maneira de pensar da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da
Presidncia da Repblica, manifestada em trs oportunidades diferentes (v. as Notas n
1764/99-SAJ/PR-CZ, de 23/6/99; 2554/99-SAJ/PR-CZ, de 18/8/99; e 3329/99-SAJ/PR-CZ,
de 20/10/99), inarredvel a apurao dos fatos por comisso de inqurito, em face
principalmente de que:
a) o procedimento da comisso de sindicncia final constituiu-se exclusivamente da juntada
de documentos, ou seja, nenhum servidor ou ex-servidor do rgo envolvido nas
irregularidades foi chamado a prestar depoimento (fls. 99 e 136);
b) a comisso de sindicncia induvidosamente, entendeu que as irregularidades realmente
aconteceram, e se deram tanto no mbito do extinto Ministrio da Ao Social, como da
Caixa Econmica Federal (fl. 100);
c) a singela alegao de que os nicos possveis acusados no so mais servidores da
Unio, por si s, no ilide a necessidade dos fatos serem apurados com maior profundidade,
seja para isent-los de responsabilidade, ou para fins da constatao de outros envolvidos,
at mesmo no mbito da Caixa Econmica Federal, o que somente ser possvel com a oitiva
dos mencionados ex-servidores e demais porventura existentes (fls. 101, 104 e 135);
d) como assinalado na fl. 101, consta dos autos Relatrio apresentado por outra Comisso
de Sindicncia instituda para os mesmos fins, cuja concluso no sentido de uma apurao
mais profunda dos fatos, dada a gravidade do assunto e o envolvimento de setores diversos
da administrao (vide fls. 42).
6.
At mesmo as justificativas aduzidas com o intuito de demonstrar a desnecessidade da
averiguao dos ilcitos evidenciam fatos, dvidas e circunstncias em relao aos quais a
Administrao h de desenvolver esforos tendentes a dilucidar os aspectos de que exsurgem
conduta danosa ao Errio e dignidade da funo pblica (cfr. o item 4 deste expediente).
7.
Essas facetas no descaracterizam as responsabilidades, evidentes ou ainda no
manifestas, nem exaurem os elementos de convico a serem coligidos e aquilatados na
funo de determinar-se a verdade dos fatos.
8.
A investigao imperativo que provm da Lei n 8.112, de 1990, cujo art. 143
prescreve, verbis:
Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio
pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante
sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado
ampla defesa
9.
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18.
A imputao administrativa da responsabilidade civil h de ater-se ao disposto no art.
122 da Lei n 8.112, de 1990, que estabelece, no tocante ao caso: Art. 122. A
responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte
em prejuzo ao errio ou a terceiros.
19.
O sentido literal do art. 122 conduz verificao de que a responsabilidade civil
configura-se quando do ato praticado diretamente resulta prejuzo ao Errio ou a terceiros.
20.
Apropriadas espcie as ponderaes feitas por Ivan Barbosa Rigolin, ao referir-se ao
art. 122 da Lei n 8.112, de 1990, verbis:
Ao descrever em que consiste a responsabilidade civil do servidor federal,
este artigo simplesmente indica s autoridades competentes para apur-la
que, em acontecendo algum ato omissivo ou comissivo, de natureza dolosa
ou culposa, do qual resulte prejuzo ao errio ou a terceiros, dever a
Administrao intentar a competente ao civil indenizatria contra o
servidor responsvel (Comentrios ao Regime nico dos Servidores
Pblicos Civis, So Paulo: Saraiva, 1993, 2 ed, pp. 217 e 218).
21.
Acresce que o art. 1.518 do Cdigo Civil estabelece a responsabilidade solidria dos
autores e cmplices, na reparao de dano, prisma no examinado nos autos, mesmo porque a
derradeira comisso de sindicncia no efetuou a apurao dos fatos em toda sua extenso, em
que pesem os bices por ela consignados e o decurso do tempo que, em casos tais, pode
esmaecer fatos capazes de influenciar na determinao da verdade.
22.
Pelo exposto e em virtude da iliquidez da responsabilidade civil do pessoal
possivelmente envolvido nos ilcitos, incumbe ao rgo atualmente competente para gerir a
aplicao dos recursos do FGTS e que, presumidamente, dispe do acervo administrativo
legado pelo seu antecessor, efetuar completa apurao dos fatos e da autoria, mediante a
instaurao de processo disciplinar que, por certo, proporcionar melhores elementos de
convico e, assim, viso mais adequada ao julgamento da participao de todos os
envolvidos, considerados em sua individualidade.
Braslia, 15 de maro de 2000.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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4.
Em 13/06/94, as partes protocolaram Acordo, solicitando a expedio de precatrio,
conforme cpia da petio e dos clculos em anexo. Tal Acordo no foi homologado por este
Juzo, conforme despachos em cpias anexas (f. 136). Irresignada com a no homologao do
acordo, a Adufes interps Mandado de Segurana (MS-233/94) perante o egrgio TRT da 17
Regio. A liminar foi negada pela Relatora, Exma. Juza Anabella Almeida Gonalves, cpia
anexa. Inconformada, a Adufes interps Agravo Regimental, ao qual conforme cpia da
certido de julgamento anexa, foi dado provimento. Cumprindo a determinao do TRT este
Juzo expediu o precatrio em 29/06/94 (Informaes prestadas pelo Juiz do Trabalho da 2
Junta de Conciliao e Julgamento de Vitria - ES, mediante o Ofcio n 424/94, de 7/7/94,
encaminhado ao Procurador Regional da Unio, no qual solicitada ltima autoridade a
interferncia imediata no feito, a fim de salvaguardar os interesses da Unio Federal).
5.
No mesmo expediente, referido magistrado assim justifica a alvitrada interferncia da
Unio, verbis:
Sendo assim, em vista de todo o exposto e que a reclamada Autarquia
Federal, custeada pelos cofres pblicos; que o valor da condenao
superior a R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de reais); que todos os
funcionrios e procuradores da respectiva autarquia so interessados na
causa; que inexiste qualquer manifestao da reclamada nos incidentes
processuais ocorridos; que encontra-se, na iminncia de cessar a atividade
deste rgo jurisdicional de primeiro grau; que h indcios de conluio entre
as partes, no intuito de alterar o disposto na coisa julgada; que em virtude
de agravo regimental em mandado de segurana, foi expedido o Precatrio
respectivo, solicito a V.Ex ....
6.
Esta Instituio obteve deciso junto ao Tribunal Regional do Trabalho da 17 Regio,
versando sobre a cassao da liminar de que decorria pagamento de importncias indevidas e
a determinao para devolver-se o precatrio (f. 162).
7.
Vez que a ento Direo da Universidade, a Procuradoria e aqueles que elaboraram
os clculos, extrapolaram do comando da sentena, que era de 11 (onze meses), para
promover tais clculos em cima do perodo de 46 (quarenta e seis) meses, fazendo incidir
sobre o mesmo, juros, correo monetria e demais consectrios admitidos na lei e na
sentena e ainda porque, todos eram professores do Quadro da Universidade e, ao mesmo
tempo, reclamantes (cfr. o item 61 do relatrio final), a comisso de inqurito designada pela
Portaria Ministerial n 475, de 20/5/96, in D.O. de 22 imediato, concluiu pela irrogao das
seguintes penalidades a servidores, ativos e inativo, do quadro de pessoal da Universidade
(item 147 do relatrio final): a) demisso de dois Professores Adjuntos e de um Professor
Auxiliar; b) cassao de aposentadoria efetuada em cargo de Professor Adjunto; c) suspenso,
por trinta dias, de dois Professores Adjuntos e de um Professor Assistente.
8.
134
ilao da c.i, na Nota SAJ n 4328/99 - JAM, de 27/12/99, e, destarte, dissentido da proposta
feita pelo Ministro de Estado da Educao, no sentido de que seja declarada a iseno de
responsabilidade dos servidores indiciados neste processo, vista do disposto no pargrafo
nico do art. 168, da Lei n 8.112, de 1990, com o posterior arquivamento do processo,
considerando, para tanto, as concluses contidas na mencionada manifestao, inclusive
quanto reposio, ao Errio, das importncias indevidamente pagas e de acordo com o
previsto no 2 do art. 1 do Decreto n 3.035, de 1999 (E.M. n 107/99, de 13/8/99).
10.
A manifestao a que aludiu o Titular da Pasta da Educao consiste no
Encaminhamento n 126/99, de 11/8/99, e no Parecer/MEC/Conjur/RLMC/n 717/99, da
mesma data, ambos os dois da Consultoria Jurdica integrante da estrutura desta AGU e em
funcionamento no MEC, fundados precipuamente nos prismas jurdicos que seguem
reproduzidos:
Ora, pelo que ficou demonstrado nos autos, o perodo a ser considerado
para efeitos da elaborao dos clculos constitui-se matria jurdica
controvertida. Destaque-se que inclusive o prprio magistrado, ao apreciar
os clculos apresentados pela Universidade, em seu despacho datado de
14.06.94, indicou, como perodo a ser computado, fevereiro/89,
fundamentando a sua deciso no Enunciado 322, do TST, reconhecendo
devida a URP no perodo de fevereiro de 89 at a data base do servidor
pblico. Assim posto, fica demonstrado que o perodo questionado nos
autos no se encontrava pacificado at a deciso final proferida no
Mandado de Segurana n 233, fato que ao nosso entender leva
desconfigurao dos ilcitos administrativos imputados aos servidores
indiciados no presente Processo Disciplinar, tendo em vista que os atos
tidos por irregulares foram praticados com respaldo nos termos da liminar
Juzo, o dirigente da Universidade tomou medidas no sentido de cessar o
pagamento da parcela incorporada, desde dezembro de 1993. vista do
exposto, no ficou provado nos autos que houve conluio por parte dos
indiciados e sim falta de clareza no julgado para que, de forma inequvoca,
determinasse o perodo a que teriam direito os reclamantes, ao pagamento
da aludida URP.
11.
Percebe-se que, na conformidade do parecer cujo excerto encontra-se reproduzido no
item anterior, a exculpao fulcra-se em que:
a) o perodo considerado na elaborao dos clculos constitui-se matria jurdica
controvertida e no restou elucidado de forma inequvoca, na sentena objeto da execuo;
b) descaracterizadas estariam as faltas disciplinares, porquanto o perodo questionado nos
autos no se encontrava pacificado at a deciso final proferida no Mandado de Segurana
n 233 e o dirigente da Universidade tomou medidas no sentido de cessar o pagamento da
parcela incorporada, desde dezembro de 1993.
12.
O Decreto-lei n 2.335, de 1987, arts. 8 e 9, constituiu o suporte jurdico da
postulao da reclamante, conforme se constata da petio inicial (fls. 159 a 165 do Processo
Disciplinar); do mandado de segurana impetrado, em 11/9/89, pela ento Procuradora-Geral
da UFES contra a liminar concedida para o pagamento da retribuio de fevereiro de 1989
com a correo da URP (fls. 166 a 172); da contestao (fls. 178 a 183); e da condenao,
reproduzida no item 2 deste expediente. Tais preceitos estabelecem:
Art. 8 Fica assegurada aos trabalhadores, a ttulo de antecipao, o
135
18.
Nenhuma dvida, ftica ou de ordem jurdica, havia que justificasse o Acordo,
celebrado entre a UFES e a reclamante, e os clculos como efetuados, nem estes encontravam
guarida nas decises judiciais proferidas. Estas no autorizavam o critrio objeto do Acordo,
nem poderiam faz-lo, expressa ou implicitamente, pois seriam contra legem.
19.
O despacho de 14/6/94 (exarado pelo Juiz do Trabalho Substituto que encareceu a
interferncia da Unio, no intuito de obstar danos ao Tesouro Nacional, como dirimido) foi
exarado na oportunidade do exame do acordo, sem homologao dos correspondentes
clculos (f. 136), descabendo sua invocao, feita pela Consultoria Jurdica no MEC, como de
suporte demonstrao de que o espao de tempo considerado para efeitos da elaborao
dos clculos constitui-se matria jurdica controvertida ou no pacfica.
20.
Demais disso, referido rgo jurdico no indicou em que consistiram as medidas
adotadas pelo dirigente da Universidade, no sentido de cessar o pagamento da parcela
incorporada, desde dezembro de 1993, de maneira a descaracterizar os ilcitos perpetrados.
136
O destaque foi efetuado com o propsito de evidenciar a antinomia dessa assertiva com o fato
de que o acordo foi ajuizado em junho de1994.
21.
O contexto do processo e os argumentos nele aduzidos pela c.i. proporcionam o firme
convencimento de que h responsabilidade administrativa dos indiciados. caso tpico de
observncia do disposto no art. 168 da Lei n 8.112, na forma do qual o julgamento acatar
o relatrio da comisso de inqurito, salvo quando contrrio s provas dos autos. Os
indiciados e a Consultoria Jurdica no Ministrio da Educao no conseguiram elidir o
acordo e os clculos, reafirme-se efetuados em desconformidade com:
a) disposies expressas do Decreto-lei n 2.335/87 e da Lei n 7.706/88. Negou-se-lhes
aplicao, ao passo que a funo da UFES, se houvesse desenvolvido interpretao, no
envolveria o negar a lei, decidir o contrrio do que a mesma estabelece (Carlos
Maximiliano - Hermenutica e Aplicao do Direito, Rio de Janeiro: Forense, 9 ed, p. 79);
b) os indicados entendimentos da Procuradoria-Geral da Universidade, alis emitidos no curso
da reclamao trabalhista de que se cuida;
c) a sentena ento exeqenda; e
d) o despacho judicial a que alude o item 17 deste Parecer.
As prprias justificativas sublinhadas com o intuito de descaracterizar as
irregularidades revestem-se do teor de implicitamente reconhecer estas como existentes.
22.
explcito o art. 1 do Decreto n 3.035, de 1999, em delegar competncia aos
Ministros de Estado para julgarem processos disciplinares e infligirem as penalidades de
demisso e de cassao de aposentadoria, includas as faltas praticadas nas autarquias.
23.
As ressalvas a essa descentralizao de atribuies so atinentes ao ocupante de
cargo de natureza especial e ao titular de autarquia ou fundao pblica ( 2 do art. 1), o
que no se compreende, na espcie.
24.
25.
A materialidade dos fatos ilcitos e as autorias esto suficientemente averiguados,
impondo-se acolher a concluso do colegiado, por imperativo do art. 168 da Lei n 8.112/90.
26.
A compulsoriedade da apenao emana dos arts. 130, 132 e 134 da Lei n 8.112, de
1990, cabendo, ao MEC, elaborar e expedir os atos adequados, providncias implicitamente
abrangidas pelo Decreto n 3.035, de 1999, sem prejuzo de promover a devoluo das
importncias pagas a maior pela UFES. (grifo no do original)
Sub censura.
Braslia, 21 de maro de 2000.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
NOTA: Ver tambm PARECER N GQ-128, no tpico DESDIA; PARECER N GQ121, no tpico INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS; e PARECER N GM-3, no
tpico IN DUBIO PRO REO.
137
4 - CONSULTORIA JURDICA
Assuntos abordados neste Parecer: Competncia para consultoria jurdica, que ato de
mera assessoria, no vinculante. No caso de nulidade desde a instaurao, no se
concretiza a interrupo da prescrio.
PARECER N GQ-108
NOTA: A respeito deste parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
exarou o seguinte despacho: De acordo. Em 22.7.96. Parecer no publicado.
PROCESSO N 00400.000725/96-65
ORIGEM: Consultoria Jurdica do MARE
ASSUNTO: Exame de processos administrativos pelas Consultorias Jurdicas dos
Ministrios.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o
anexo Parecer n AGU/WM-5/96, de 10 de julho de 1996, da lavra do eminente Consultor da
Unio, Dr. Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da
Repblica, para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 22 de julho de 1996
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-5/96
EMENTA: A teor do art. 11 da Lei Complementar n 73, de l993, as Consultorias Jurdicas
dos Ministrios so competentes para examinar processos disciplinares, mesmo que o
julgamento destes caiba ao Presidente da Repblica, que, a seu juzo, poder submeter o
assunto apreciao do Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado,
previamente ao julgamento.
PARECER
No perodo que medeia 6 a 10 de maio do ano fluente, a Corregedoria-Geral desta
Instituio realizou correio ordinria na Consultoria Jurdica do Ministrio da
Administrao Federal e Reforma do Estado, advindo, da, as seguintes observaes, aduzidas
pelo douto Titular do rgo de inspeo, ipsis verbis:
a) que a Conjur/MARE , razoavelmente, bem dotada de recursos
humanos, equipamentos de informtica, espao fsico, com tendncia a
ampliao de seu contingente de pessoal mediante transferncias de 5
Advogados e onze servidores de apoio administrativo, da Secretaria de
Recursos Logsticos, perfazendo 19 causdicos e 51 servidores em sua
lotao;
b) que, na tramitao processual sob sua responsabilidade, h registro de
entrada de 222 processos administrativos disciplinares, dos quais apenas
138
139
Constituio, das leis, dos tratados e dos demais atos normativos a ser uniformemente
seguida em suas reas de atuao e coordenao quando no houver orientao normativa
do Advogado-Geral da Unio, competncias que compreendem, inclusive, em nvel de
assessoramento ministerial e a ttulo de ato preparatrio da deciso da autoridade a quem
incumbe opinar sobre as irregularidades apuradas, o exame de processos disciplinares, pois
que, quanto a essas atribuies, o legislador imprimiu acepo abrangente de todos e
quaisquer encargos de carter jurdico. As excluses somente far-se-o admissveis se
consignadas explicitamente.
6.
A competncia do MARE se adstringe temtica de polticas e diretrizes para a
reforma do Estado; de poltica de desenvolvimento institucional e capacitao do servidor, no
mbito da Administrao Pblica Federal direta, autrquica e fundacional; de reforma
administrativa; de superviso e coordenao dos sistemas de pessoal civil, de organizao e
modernizao administrativa, de administrao de recursos da informao e informtica e de
servios gerais; de modernizao da gesto e promoo da qualidade no Setor Pblico; e de
desenvolvimento de aes de controle da folha de pagamento dos rgos e entidades do
Sistema de Pessoal Civil - Sipec, na conformidade do art. l4 da Medida Provisria n 1.498-l9,
de 9 de julho de l996, bem assim aquelas transferidas pelo art. 31 da mesma M.P, as quais no
elidem as atribuies das Consultorias Jurdicas supra, at mesmo porque estas so nsitas na
citada Lei Complementar, cujas prescries so preeminentes s de lei sem o quorum
qualificado ou de medida provisria. A diferena das categorias desses diplomas legais
mereceu ponderaes de Miguel Reale, com o seguinte jaez:
A Dogmtica Jurdica tradicional costuma distinguir dois tipos de leis
quanto obrigatoriedade ou o ndice de vigncia, as constitucionais e as
ordinrias, estas subordinadas quelas e capazes de obrigar na medida e
enquanto com as primeiras se conformem, o que suscita e legitima a alta
funo do Poder Judicirio no exerccio do controle de constitucionalidade.
Pois bem, aos poucos vem-se notando a insuficincia daquela rgida
dicotomia, perfilando-se a necessidade de intercalar um tertium genus de
leis, que no ostentam a rigidez dos preceitos constitucionais, nem tampouco
devem comportar a revogao (perda da vigncia) por fora de qualquer lei
ordinria superveniente: a categoria das leis de complementao do texto
constitucional, ou de estruturao do Estado, as chamadas leis orgnicas,
para cuja aprovao ou reforma se cr prefervel exigir-se um quorum
especial. No compreensvel, em verdade, que um diploma legal,
fundamental como , por exemplo, a Lei Orgnica dos Municpios, possa
sofrer alteraes imprevistas, em virtude de artigos inseridos, s vezes,
atabalhoadamente, em uma lei ordinria disciplinadora de matria
totalmente diversa. Trata-se, como se depreende do ora aduzido, de leis
ordinrias para-constitucionais, achegados ou limtrofes da Constituio,
para cuja aprovao se exige um quorum especial, ad instar do que se passa
no campo do direito mercantil pertinente s sociedades annimas, cujo
estatuto s pode ser alterado, em determinados tpicos, por um quorum
mnimo de acionistas. A lei prevista no art. 22 do Ato Adicional desse tipo,
sendo indispensvel que lhe dem voto favorvel as duas casas do
Congressso Nacional pela maioria absoluta de seus membros. O quorum da
maioria absoluta ser imprescindvel, quer para a aprovao dessa
categoria legal, quer para a sua revogao total ou parcial. Se certo que
uma lei s se revoga por outra lei, devemos acrescentar: de igual ou
superior categoria. (Parlamentarismo Brasileiro, Ed. Saraiva, 1962, pp.
110/2).
140
7.
So opinies sufragadas por Cretella Jnior e Manoel Gonalves Ferreira Filho, nas
expresses que se seguem.
Numa disposio hierrquica ou escalonada das regras jurdicas legais,
diramos que a lei complementar representa um plus, em relao lei
ordinria, e um minus, em relao emenda constitucional, considerandose perfeita, vlida, eficaz, caso o Congresso Nacional, ao promulg-la,
tenha seguido ponto a ponto ao que determinou a Constituio vigente, ou
as emendas constitucionais pertinentes, pois, em caso contrrio, toda lei
complementar rebelde, ou segmento dessa lei que infrigiu preceito do
sistema constitucional do momento, nula, considerao esta da maior
relevncia para a argio de inconstitucionalidade ou para a interposio
de recurso extraordinrio. (Comentrios Constituio Brasileira de 1988,
de Jos Cretella Jnior, Forense Universitria, 1991, 1 ed, vol. V, p. 2.712)
Leis complementares. No direito brasileiro, foi a Emenda Constitucional n
4, de 2 de setembro de 1961, o chamado Ato Adicional, que estabeleceu o
regime parlamentarista de governo, o primeiro texto constitucional a prever
essa modalidade de ato normativo. No art. 22, essa emenda previu a
complementao das normas que editava, mediante leis aprovadas segundo
um procedimento especial. Analisando esse texto, Miguel Reale demonstrou
serem essas leis um tertium genus de leis, que no ostentam a rigidez dos
preceitos constitucionais, nem tampouco devem comportar a revogao
(perda da vigncia), por fora de qualquer lei ordinria superveniente
(Parlamentarismo brasileiro, p. 110-1). (Comentrios Constituio
Brasileira de 1988, Manoel Gonalves Ferreira Filho, Ed. Saraiva, 1992, vol.
2, p. 79).
8.
De forma implcita, esse entendimento esposado pelo Supremo Tribunal Federal, nos
votos relativos aos Recursos Extraordinrios ns. 103.184 - SC (Segunda Turma) e 106.217 SP (Primeira Turma).
9.
O deslinde do tema requer que se considere igualmente a norma imperativa da Lei n
8.112, de 1.990, art. 166, para que, elaborado o relatrio final, se remeta o processo
disciplinar autoridade instauradora, a fim de efetuar o julgamento, constituindo medida no
prevista nas normas de regncia a submisso do apuratrio, ao MARE, diretamente pelos
rgos que procederam investigao. O exame do processo pelas Consultorias Jurdicas dos
Ministrios constitui mero ato de assessoramento interno e preparatrio da deciso do
Presidente da Repblica (julgamento do processo), o qual encontra supedneo no referido art.
11 da Lei Complementar n 73, de l993. (grifo no do original)
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de
aposentadoria.)
l0.
No entanto, nada impede que o Presidente da Repblica, na condio de autoridade
julgadora, a seu talante, e no intuito de melhor fundamentar sua deciso, encarea o
pronunciamento do MARE, que, no caso, ter a funo de subsidiar a convico de quem ir
emitir o julgamento.
11.
Inserem-se na esfera de competncia do Presidente da Repblica as penalidades de
demisso e cassao de aposentadoria ou de disponibilidade, cuja prescrio foi fixada em
141
cinco anos pelo art. 142 da Lei n 8.112, de l990, contudo sujeita interrupo, que ocorre
com a abertura de sindicncia ou a instaurao do processo disciplinar e subsiste enquanto
no adotada a deciso final (cfr. o 3 do mesmo art. 142). Veja-se o jaez desse dispositivo,
verbis: Art. 142. ... 3. A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar
interrompe a prescrio, at a deciso final proferida por autoridade competente....
12.
Na hiptese em que o processo tenha se desenvolvido sem a observncia do princpio
do contraditrio ou da ampla defesa, impondo-se, destarte, a declarao de sua nulidade, ab
initio, em conseqncia desta no se configurou a interrupo do fluxo do prazo prescricional,
o que autoriza asserir que, no tocante a esse aspecto, as faltas disciplinares tm as respectivas
punibilidades sujeitas extino. (grifo no do original)
l3.
A deciso final a que alude o transcrito 3 pertinente especificamente ao
processo administrativo em que se efetuou a apurao da irregularidade, motivo por que, caso
se revista de vcio insanvel, o despacho declaratrio da nulidade corresponder resoluo
derradeira.
l4.
142
143
recebiam a primeira parcela dos quatro milhes de cruzeiros reais exigidos como propina de
empresrio, a fim de no ser lavrado contra ele auto de infrao. O terceiro, (...), tambm da
Superintendncia do Ibama-BA, teve seu envolvimento descoberto posteriormente, com a
instaurao do Inqurito Policial n 488. Tendo a Polcia Federal comunicado autoridade
administrativa a priso em flagrante dos servidores, foi instaurado, tambm na esfera
administrativa, o procedimento adequado. Ressaltaram a Consultoria Jurdica do Ministrio
do Meio Ambiente, dos Recursos Hdricos e da Amaznia Legal, e a Assessoria Jurdica da
Subchefia para Assuntos Jurdicos da Presidncia da Repblica, serem contundentes as provas
colhidas, restando demonstrada a participao dos servidores nos fatos narrados no processo:
em razo da funo, exigiam para si, vantagem indevida. Foi assegurada aos indiciados ampla
defesa.
II - A POSIO DOS RGOS DIVERGENTES
3.
Entende a Consultoria Jurdica do Ministrio do Meio Ambiente, Recursos Hdricos e
da Amaznia Legal que os trs servidores devem ser demitidos ... com fulcro no art. 117,
inciso IX, c/c o art. 132, inciso I, da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, por lograr
proveito pessoal, em detrimento da dignidade da funo pblica e por crime contra a
administrao pblica: concusso, observando-se, em conseqncia, as disposies do art.
137 da referida Lei.
4.
J a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Presidncia da Repblica julga que ...
houve a prtica, pelos servidores indiciados, dos ilcitos capitulados nos incisos IX e XII, do
art. 117, e IV, do art. 132, todos da Lei n 8.112/90. Por outro lado, quanto capitulao do
crime contra a Administrao Pblica, sugerido por aquela Consultoria Jurdica, entendo
que s se aplicaria espcie caso j tivesse havido, na esfera judicial, a condenao dos
servidores indiciados, por sentena, pela prtica do crime de concusso. No havendo nos
autos, qualquer notcia ou prova nesse sentido, tal tipificao no pode ser aventada.
III - OS DISPOSITIVOS LEGAIS INVOCADOS
5.
Dispe a Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, que instituiu o regime jurdico dos
Servidores Pblicos Civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas:
Art. 117. Ao servidor proibido:
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em
detrimento da dignidade da funo pblica;
XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer espcie,
em razo de suas atribuies;
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:
I - crime contra a administrao pblica;
IV - improbidade administrativa;
IV - A TIPIFICAO DAS INFRAES
A - Quanto violao do art. 117, IX.
6.
Quanto violao do inciso IX do art. 117, esto acordes todos. De fato, valendo-se
do cargo que exerciam, os servidores em questo lograram proveito prprio em detrimento da
dignidade da funo. Ivan Barbosa Rigolin, ensina que a proibio constante do inciso IX do
art.117 tem efeito moralizante:
144
145
12.
Na vigncia do Estatuto revogado (Lei n 1.711/52), cujo art. 207, I, tinha idntica
redao ao do disposto no inciso I do art. 132 da Lei atual, o antigo DASP expediu diversas
Formulaes, dentre as quais destaco:
Formulao n 128: No pode haver demisso com base no item I do art.
207 do Estatuto dos Funcionrios, se no a precede condenao criminal.
Formulao n 30: A absolvio judicial s repercute na esfera
administrativa se negar a existncia do fato ou afastar do acusado a
respectiva autoria.
Formulao n 278: A absolvio do ru-funcionrio por no provada a
autoria, no importa em impossibilidade da aplicao da pena
disciplinar.
13.
Aps a Carta de 1988, j na vigncia da Lei n 8.112/90, a mais alta Corte de Justia
do Pas teve oportunidade de apreciar, algumas vezes, a questo, muito embora no tenha,
ainda, sedimentado sua posio. Com efeito, em 1992, funcionrio pblico impetrou mandado
de segurana contra ato presidencial que o demitira, ... por se ter prevalecido abusivamente
da condio de policial e cometido crime contra a administrao pblica (Decreto
publicado no Dirio Oficial da Unio, ed. de 20/5/91, seo II, p. 3.326). Compulsando os
autos do Processo, verifica-se que no h deciso judicial sobre a prtica de crime contra a
administrao. O Supremo Tribunal Federal, indeferindo a segurana, decidiu, em sesso
plenria, por unanimidade: MS. n 21.332-9 - DF, relator Ministro Nri da Silveira:
Mandado de segurana. Servidor policial. Demisso por ter se prevalecido da condio de
policial. O ato de demisso, aps processo administrativo no est na dependncia da
concluso de processo criminal a que submetido o servidor, por crime contra a
administrao pblica. Independncia das instncias. Constituio, art. 41, 1.
Transgresses disciplinares de natureza grave. Mandado de segurana indeferido. (Deciso
em 27/11/92; DJ 07/5/93; Ementrio STF n1.702-2, pp. 344 e segtes.)
14.
Posteriormente, em 25/11/93, tambm por deciso unnime, em sesso plenria, a
Corte Suprema, concedendo a segurana, decidiu de modo diverso: MS n 21.310- DF, relator
Ministro Marco Aurlio: Servidor. Responsabilidade administrativa, civil e penal.
Demisso. Estando o decreto de demisso alicerado em tipo penal, imprescindvel que
haja provimento condenatrio trnsito em julgado. Se de um lado, certo que a
jurisprudncia sedimentada do Supremo Tribunal Federal indica o carter autnomo da
responsabilidade administrativa, a no depender dos procedimentos cvel e penal pertinentes,
de outro no menos correto que, alicerada a demisso na prtica de crime contra a
administrao pblica, este h que estar revelado em pronunciamento do Judicirio coberto
pelo manto de coisa julgada.(D.J. 11/3/94, pp. 4.096, Ement. vol 1.736-2, pp. 263 e segtes,
RTJ 152/475).
15.
Tratava-se de servidor da Polcia do Distrito Federal, cujas infraes estavam previstas
em lei especfica. Depois de dizer que tais infraes se dividiam em duas categorias (as
simplesmente administrativas e as que configuravam crime contra a administrao pblica, o
Ministro relator afirmou: ...como o crime contra a Administrao Pblica definido no art.
318 do Cdigo Penal e que serviu de base, como nica e exclusiva motivao ao Decreto de
demisso...foroso concluir que a Administrao se antecipou ao provimento judicial
definitivo.. . Portanto, em penada nica, procedeu-se como se j houvesse condenao
criminal transitada em julgado e, o que pior, colocando-se em plano secundrio at mesmo
a circunstncia de o Impetrante no estar sendo processado pela prtica de crime contra a
146
147
148
a) a demisso de servidor com base no inciso I do art. 132 da Lei n 8.112/90, s deve
149
considerao superior.
150
6 - DESDIA
Assuntos abordados neste Parecer: Aplicao compulsria da penalidade administrativa
uma vez configurado o ilcito. Desdia no tem natureza dolosa.
PARECER N GQ-128
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: De acordo. Em 24.7.97. Parecer no publicado.
PROCESSO N 21052.004329/93-13
ORIGEM: Ministrio da Agricultura, do Abastecimento e da Reforma Agrria
ASSUNTO: Demisso de servidores.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-6/97, de 8 de julho de 1997, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 24 de julho de 1997
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-6/97 (Anexo ao Parecer n GQ-128)
EMENTA: O servidor que, de forma dolosa, no observa normas tcnicas que disciplinam o
deferimento de ttulos de relacionamento de granjas avcolas, inclusive omitindo-se na
realizao de vistorias das granjas e na anlise dos projetos, relativos aos ttulos de
relacionamento, a fim de proporcionar o favorecimento de terceiros, incorre na falta
disciplinar denominada valer-se do cargo para lograr proveito de outrem, em detrimento da
dignidade da funo pblica, no se caracterizando o procedimento desidioso.
PARECER
O Conselho Regional de Medicina Veterinria do Estado de So Paulo, por intermdio
do Ofcio n 763/93, de 6 de julho de 1993 (fl. 2 do 1 volume), encareceu, ao ento
Ministrio da Agricultura, do Abastecimento e da Reforma Agrria, que informasse se, no
respectivo quadro de pessoal, existiam mdicos veterinrios ou zootecnistas, envolvidos na
concesso de ttulos de relacionamento no Servio de Inspeo Federal (SIF) a cerca de
cinqenta granjas, sem as mnimas condies exigidas pelo Regulamento de Inspeo,
deferimento que teria sido feito pelo servidor doc. de fl. 3 do 1 vol.).
2.
Esse expediente ensejou que efetuassem quatro apuraes: uma sindicncia e trs
investigaes, atravs de processos disciplinares, nulificados os dois primeiros (fls. 249/250
do 1 vol. e fls. 179/182 do 2 vol.).
3.
O processo em exame foi instaurado em dezembro de 1994 e os correspondentes
trabalhos concludos em maro de 1995 (relatrio de fls. 165 a 183 do 3 vol.), com a
responsabilizao de (...) e de (...), ambos os dois ocupantes dos cargos de Mdico Veterinrio
151
152
sade pblica.
7.
Os autos foram encaminhados a esta Instituio pelo Ministro de Estado Chefe da
Casa Civil da Presidncia da Repblica, atravs do Aviso n 81, de 24 de junho ltimo (fl. 253
do 1 vol.), em vista do dissenso estabelecido, no tocante apenao proposta para (...), entre
o entendimento a que alude o item anterior e o externado pela Subchefia para Assuntos
Jurdicos da referida Casa Civil, com o seguinte jaez, verbis: O Dr. (...) assinava Laudos de
Vistoria falsos, os quais serviam de suporte para que o Dr. (...), mesmo sabendo da
inocorrncia das vistorias, emitisse os Ttulos de Relacionamento (fls. 173 - 3 vol.), cuja
obteno custava a cada produtor de ovos a importncia equivalente a 350 dlares
americanos, numerrio este que era pago, sem recibo, a outro mdico-veterinrio com
ligaes junto Associao de Produtores de Ovos do Estado de So Paulo - APROESP, de
nome (...), conforme afirmao unnime dos produtores da regio e constante dos
depoimentos de fls. 23/33 - (1 vol.). Considero, por conseguinte, data venia, desprovida de
qualquer respaldo jurdico a sugesto oferecida pelo ilustre Consultor Jurdico do Ministrio
da Agricultura e do Abastecimento, no sentido de abrandar, para suspenso por 90 dias, a
pena a que estaria incurso o servidor, pois, no consegui vislumbrar, em hiptese alguma,
porque haveria de ser considerada menos grave a falta cometida pelo superior hierrquico
que, mesmo sabendo que no haviam sido efetuadas as imprescindveis vistorias, e da
existncia de exigncias tcnicas constantes nos respectivos processos, exigncias estas
consignadas pela rea tcnica, emitia os pr-falados Ttulos de Relacionamento pondo em
srio risco e sade pblica. A conduta, pois, do Sr. (...), tal qual a do seu subordinado, Sr.
(...), resultou em favorecer terceiros (as granjas indevidamente relacionadas e ao Sr. (...), que
percebia importncias indevidas) e a colocar em srio risco a sade pblica. (fls. 256 e 260
do 1 vol.).
8.
A c.i. comprovou a atuao dos indiciados, individualizando a participao de cada
um, e enfocou a gravidade das infraes, com o risco para a sade pblica, como especificado
s fls. 170 e 171 do 3 volume. No se demonstrou em que a conduta funcional de (...) seria
menos grave que a postura de (...), os quais atuaram em conluio, de modo a desautorizar a
compulsoriedade da demisso inserta no art. 132 da Lei n 8.112:
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:
XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.
9.
A proporcionalidade da pena ao ilcito aquilatada em face dos elementos de
convico carreados para o processo disciplinar e ante os fatores enumerados no art. 128 da
Lei n 8.112, a juzo da autoridade julgadora, que, no mister da avaliao da verdade dos
fatos, pode abrandar ou agravar a penalidade proposta pela c.i. ou exculpar o servidor.
10.
Dvida no subsiste quanto existncia das infraes e sua autoria, convico que
emerge do exame do apuratrio, efetuado sob os aspectos probatrio e legal.
11.
A apenao, como proposto pela comisso de inqurito, mera e inevitvel
decorrncia das regras inseridas na Lei n 8.112, inclusive o art. 168, mormente em se
considerando que o colegiado vivenciou a apurao das faltas disciplinares e, destarte, tinha
as melhores condies para aquilatar sua veracidade com maior exatido. (grifo no do
original)
12.
Muito embora louvvel o zelo demonstrado pelos rgos jurdicos, acima
especificados, no que tem pertinncia com a particularidade de as infraes da espcie
caracterizarem a desdia, a inobservncia de normas tcnicas que regem o exame dos
processos de concesso de ttulos de relacionamento de granjas avcolas, no caso, elemento
153
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159
160
14.
No assim a conotao a imprimir-se verdade dos fatos. A assertiva supra do
indiciado deve ser vista tambm em face do contexto de sua singela defesa (fl. 756) e dos
depoimentos por ele prestados (fls. 404/405, 638 e 698), onde evidencia as insatisfatrias
condies de funcionamento da repartio, o fcil acesso de servidores ao recinto de seu
trabalho e o mtodo e o volume dos servios, aspectos no examinados e aquilatados, ao
menos explicitamente, por quem, nos autos, opinou pela configurao da desdia, incluindo-se
a apurao efetivada pela c.i. Acrescem as interferncias nas atividades de que se incumbia a
unidade administrativa ento chefiada pelo indiciado, registradas assim pela prpria comisso
no seu relatrio final, em relao s quais sugere a realizao de sindicncia (fl. 774): ...
alguns servidores da concesso trabalhavam em sala apartada do respectivo Setor, ficando
em sala prxima dos Srs. Diretores que se sucediam em Bangu, isto para melhor atender a
pedidos dos mesmos no que se referia concesso de benefcios ... Ficou consignado, ento,
em todos estes depoimentos, que o objetivo de se destacar funcionrios para laborarem junto
aos Diretores era no sentido de atender pedidos, inclusive de polticos.
15.
Com efeito, a defesa apenas enfatiza o excessivo volume de trabalho, o mtodo de
execuo dos servios e as insatisfatrias instalaes e condies em que funcionava a
unidade sob sua chefia, vindo a afirmar, no tocante faceta de que a c.i. se utilizou, apenas
parcialmente, com o fito de demonstrar a caracterizao da desdia: Devo declarar que no
era feita uma conferncia a rigor, pois vinham os processos sendo trabalhados por outros
funcionrios, chegando em suas mos somente as FBM para serem rubricadas.
16.
Diversa no a concluso no respeitante s provas especificadas no termo de
indiciao (fl. 743), ou seja, o jaez das respostas do indiciado s perguntas formuladas durante
os depoimentos no so de molde a autorizar a concluso de que resultaria tipificada a desdia
(fls. 404, 405, 638, 639, 697 e 698).
17.
Vez que fundamentais ao exame da configurao da desdia, a seguir, so reproduzidas
essas respostas e as respectivas perguntas, apesar de reconhecer-se o carter exaustivo dessa
transcrio.
Oitava pergunta: - Perguntado ao depoente se quando assinou as FBM'S
de fls. citadas na pergunta de n 07, verificou se os Processos Concessrios,
realmente estavam regulares, fazendo a devida conferncia? Resposta: Respondeu o depoente que no foi feita uma anlise profunda, tendo em
vista que a quantidade de processos concedidos e, encaminhados pela
Dataprev era em torno de quatrocentos e cinqenta (450) em uma s caixa.
Primeira pergunta: - O depoente afirmou, que no tomava conhecimento,
dos nmeros dos benefcios concedidos, conforme resposta dada pergunta
de nmero nove do Presidente, tendo em vista a chegada de 450 Processos
em cada malote. Sabedor da importncia do Setor de Concesso, no se
preocupava que o servio fosse feito descuidadamente, sem qualquer tipo de
cautela, em relao a possveis fraudes? Resposta: - Diz o depoente que no
considera que tenha errado por descuido, uma vez que havia sim, um
excesso de processo, muita cobrana e falta de tempo.
Segunda pergunta: - Perguntado ao inquirido se pode informar como
procedia quando encaminhava os Processos Concedidos para o Arquivo?
Resposta: - Respondeu o inquirido que quando chegava RBC da Dataprev,
os Processos eram conferidos, as FBM's iam para a Manuteno, as Cartas
Concessrias seguiam para o setor de expediente para serem lanadas no
PDBe eram encaminhados os Processos constantes das RBC's para o
161
162
19.
As asseres aduzidas pela Subchefia para Assuntos Jurdicos, colimando o
embasamento da proposio da extino da punibilidade, em face do decurso do tempo
(prescrio), consistem precipuamente em que os ilcitos foram praticados e conhecidos
ainda sob a gide da Lei n 1.711/52, e a ela o assunto dever ser considerado, j que a Lei
n 8.112/90, posterior aos fatos, foi indevidamente aplicada. Para o caso em anlise, ocorreu
a prescrio e se consumou o perecimento do direito da Administrao de processar e
penalizar disciplinarmente os envolvidos nos fatos irregulares de que tratam estes autos. E
assim se deu porque, na forma do disposto no art. 213, inciso II, letra b, da Lei n
1.711/52, diploma regulador da situao em questo, a prescrio ocorreu depois de
decorridos 4 anos da cincia dos fatos, em se tratando de falta sujeita a cassao de
aposentadoria. No transcurso daquele prazo prescricional no havia qualquer causa legal
que determinasse sua interrupo ou suspenso, tendo o seu termo, desta forma, se verificado
em dezembro de 1993. Ao final, sobreleva-se a recente deciso, prolatada pelo Supremo
Tribunal Federal, no Mandado de Segurana n 22.679-0 - DF:
I. Servidor pblico: infrao disciplinar: prescrio: clculo conforme o
prazo correspondente aos tipos no penais em que o ato punitivo classificou
os fatos. II. Servidor pblico: infrao disciplinar no criminal sujeita
demisso: prescrio quatrienal, conforme L. 1.711/52, vigente ao tempo do
fato, no se lhe aplicando o prazo quinquenal da L. 8.112/90.
20.
No presente processo, ningum discrepa de que comprovou-se o uso indevido de
nmeros de benefcios e o desaparecimento de processos, advindo prejuzos ao Errio,
configuradores da leso aos cofres pblicos. No foi determinada, no entanto, a autoria.
21.
Os arts. 213, pargrafo nico, da Lei n 1.711/52 e 8, 10, da Lei n 8.027/90
estabeleciam, e a Lei n 8.112/90, art. 142, 2, tambm o estatui, que a falta antevista na lei
penal como crime prescreve juntamente com este. A leso aos cofres prevista no art. 312 do
Cdigo Penal (crime de peculato): persiste o poder-dever da Administrao de infligir
penalidade em razo dos fatos da espcie, que tm o prazo de prescrio de dezesseis anos,
por fora dos arts. 109 e 312 da mesma consolidao.
22.
Nada obstante, impende tecer consideraes a respeito das assertivas contidas no item
19 deste expediente.
23.
Na data da promulgao da Constituio de 1988, os servidores pblicos eram
submetidos a regimes jurdicos diversos, com considervel gama de direitos e deveres, como
nos seguintes casos: I - os funcionrios, regidos pela Lei n 1.711, de 1952, existentes na
Unio e em autarquias; II - o pessoal trabalhista encontrado na Unio, nas autarquias e nas
fundaes pblicas federais; e III - o pessoal sujeito ao regime estatutrio ou trabalhista com a
mesclagem de normas especficas, existentes nas fundaes, em autarquias, nas instituies
federais de ensino e at mesmo na Unio.
24.
Ante essa variedade de direitos e deveres de que advinham insatisfaes funcionais e
inconvenientes, de ordem administrativa, o constituinte determinou, no art. 39, que a Unio,
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, no mbito da competncia de cada unidade
federativa, institussem regime jurdico nico para os servidores da administrao pblica
direta, das autarquias e das fundaes pblicas.
25.
Parece razovel a concluso de que esse preceptivo constitucional tinha a finalidade de
igualizar os servidores, em seus direitos e deveres, elidindo situaes funcionais privilegiadas
e injustificveis. Conseqentemente, sua exeqibilidade no prescindia da extino,
transformao e criao de direitos, atentando-se para os aspectos de que contra a
163
Constituio no h direito adquirido e o regime nico nela tinha sede. Outra alternativa
inexistiria, pois a preservao dos direitos existentes e o acrscimo dos novos compreendidos
no regime nico constituiriam um paradoxo e frustrariam esse comando constitucional. Em
sntese, desenganado que essa pletora de direitos no era pretendida pela Carta, inclusive
conduzindo concluso de que, se mantida, resultaria na inexistncia do regime nico.
26.
Estratificou-se a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal em assuntos adstritos ao
regime jurdico dos agentes do Estado, com o seguinte teor:
Ementa - Artigo 106 da Emenda Constitucional n 1/69. - Inocorrncia, no
caso, de coisa julgada, at porque, na reclamao anterior, proposta antes
da Lei 500/74 do Estado de So Paulo, essa Lei no foi levada em conta no
exame da relao jurdica entre o Estado e a ora recorrida, do qual resultou
o reconhecimento, ento, da competncia da Justia Trabalhista. - Em se
tratando de servidor admitido, por Estado-membro, em servios de carter
temporrio, ou por ele contratado para funes de natureza tcnica
especializada, a lei especial que estabelece seu regime jurdico (art. 106 da
Emenda Constitucional n 1/69) a estadual (no caso, a Lei 500, de
13.11.74, do Estado de So Paulo). Em conseqncia, a relao jurdica
existente entre o Estado-membro e o servidor de natureza administrativa, e
no trabalhista. - Inexistncia de direito adquirido a regime jurdico de
servidor pblico cuja modificao decorre de texto constitucional. Competente para processar e julgar questes relativas a essa relao
jurdica administrativa a Justia Estadual comum, e no a Justia do
Trabalho. (RE n 100.144-5, in D.J. de 2/9/83).
Ementa: - Mandado de Segurana. Reduo de percentual de gratificao
extraordinria para o Ministrio Pblico da Unio. Leis 7.761/89 e
7.961/89. Portarias do Sr. Procurador-Geral da Repblica de ns 255/89 e
772/89. - firme o entendimento desta Corte de que no h direito
adquirido a regime jurdico, e, portanto, a quantum de percentagem de que
decorre o montante da gratificao. - Por outro lado, no tendo havido
diminuio nos vencimentos, no houve ofensa garantia constitucional da
irredutibilidade. (MS n 21.086-9 - DF, in D.J. de 30/10/92, p. 19.515).
Direito adquirido. Tempo de servio pblico para efeito de enquadramento
criado por lei nova. - Esta Corte j firmou jurisprudncia no sentido de que
no h direito adquirido a regime jurdico, o que implica dizer que pode a
lei nova, ao criar direito novo para o servidor pblico, estabelecer
exigncia, quanto ao tempo de servio exigido para a obteno desse direito,
que no observe o regime jurdico anterior no tocante ao mbito de extenso
da eficcia dos diferentes componentes que, pela lei antiga, integravam o
tempo de servio pblico para todos os efeitos das leis ento existentes.
(RE n 99.522-PR, Revista Trimestral de Jurisprudncia, vol. 107, fev. de
1984).
Funcionrio Pblico Estatutrio - Enquadramento em novo plano de
carreira - Discricionariedade da administrao pblica - Ausncia de
direito adquirido - Recurso extraordinrio no conhecido. A Administrao
Pblica, observados os limites ditados pela Constituio Federal, atua de
modo discricionrio ao instituir o regime jurdico de seus agentes e ao
elaborar novos Planos de Carreira, no podendo o servidor a ela
estaturiamente vinculado invocar direito adquirido para reivindicar
164
165
31.
Sendo especfico quanto extino do poder-dever de punir (prescrio), enfatize-se
que o novo estatuto dos servidores pblicos federais estabeleceu:
Art. 142. A ao disciplinar prescrever:
I - em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso, cassao
de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso.
1 O prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou
conhecido.
2 Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam-se s infraes
disciplinares capituladas tambm como crime.
32.
Percebe-se que a Lei no contm qualquer distino quanto aos prazos prescricionais
em curso na data de sua vigncia e queles que tiveram incio aps sua edio, pois tem
sentido abrangente de ambas as duas hipteses. Nem poderia ser diferente, uma vez que, em
relao inteira temtica estatutria, veio a igualar as situaes funcionais diversificadas nos
vrios regimes jurdicos, atribuindo exeqibilidade ao art. 39 da Carta.
33.
Decorridos mais de sete anos da uniformizao dos direitos e deveres dos servidores
pblicos federais, seria descabido constiturem situaes discriminatrias a respeito de prazos
de prescrio da ao corretiva do Estado, relativos ao pessoal celetista ou regido pela Lei n
1.711, na data da edio do novo estatuto, mediante a adoo de resultado exegtico, baseado
na aplicao de norma de direito criminal e autorizada pelo instituto da analogia, quando j
revogada a Lei n 1.711 e inaplicvel a C.L.T, bem assim no vista com bons olhos, pela
grande maioria dos doutrinadores, a interferncia do Direito Penal no campo do Direito
Disciplinar (Jos Armando da Costa, Teoria e Prtica do Direito Disciplinar, Rio de Janeiro:
Forense, 1981, 1 ed, p. 50).
34.
A esse propsito, veja-se o abalizado magistrio de Themstocles Brando Cavalcanti:
A invaso do Direito Disciplinar pelo Direito Penal representa uma influncia prejudicial,
porque atribui maior rigidez s suas normas, tira ao Direito Disciplinar certas
peculiaridades que amenizam a sua aplicao e temperam o rigor de suas regras, com a
convenincia e a eqidade (Jos Armando da Costa, op. cit.), como ocorreria com a
mantena do prazo prescricional de quatro anos.
35.
Despiciendo realizar incurses nas normas de Direito Administrativo anteriores Lei
n 1.711 e Constituio de 1934, para demonstrar que o Direito Disciplinar rege-se por
normas especficas e independentes do Direito Penal, sem a viabilidade de aproveitarem-se
princpios criminais, interpretativamente (v. os arts. 188 e seguintes da Lei n 1.711 e 116 e
seguintes da Lei n 8.112; a Lei n 8.027; e as Constituies Federais de 1934, art. 169; de
1937, art. 156, c; de 1946, art. 188; e de 1967, art. 99). Esses preceitos constitucionais j
cuidavam da perda do cargo pblico e da ampla defesa. A ligao com a lei penal admitida
pelas normas disciplinares restrita, exclusivamente, ao afastamento da responsabilidade
administrativa no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou a autoria; a
demisso decorrente de condenao por crime contra a Administrao Pblica; e ao prazo de
prescrio (arts. 126, 132 e 142 da Lei n 8.112).
36.
Essa interdependncia seria destoante do esprito e do sentido do art. 39 da C.F. e da
Lei n 8.112, de 1990, at mesmo porque o Direito Penal trata da restrio do direito de
liberdade, cominando a pena de priso simples, deteno e recluso, embora existam a multa e
as penas acessrias, como as interdies de direitos, quando o Direito Disciplinar no versa
sobre a pena corporal, porm, no tocante s mais graves ( dispensvel o enfoque das
apenaes mais brandas), prev a desvinculao do servidor. O primeiro ramo destina-se a
proteger, de forma genrica, a sociedade, sendo que o ltimo objetiva resguardar
166
39.
Quando o constituinte pretendeu inserir no Direito Administrativo instituto do Direito
Penal, f-lo expressamente no art. 5, inciso LV, da atual Carta, estendendo a incidncia do
contraditrio igualmente ao processo administrativo, antes restrito ao processo penal, nos
termos do 16 do art. 153 da Constituio de 1967.
40.
Enfatize-se que os doutrinadores, em sua grande maioria, no admitem a interpretao
extensiva e a aplicao da analogia em matria criminal.
41.
Quanto prescrio, na esfera do Direito Civil, manifesta-se Washington de Barros
Monteiro, que indica decises judiciais:
Antes de passar ao estudo das causas que impedem ou suspendem a
prescrio, disciplinadas no Captulo II, convm ainda chamar a ateno
para outros aspectos importantes da prescrio. Em primeiro lugar, de se
advertir que, na matria em exame, as disposies so sempre de aplicao
estrita, no comportando interpretao extensiva, nem analogia; a exegese
ser sempre restritiva. Na dvida, deve julgar-se contra a prescrio, meio
talvez antiptico de extinguir-se a obrigao. (Arquivo Judicirio, 109/267115/277; Revista dos Tribunais, 145,71-178/220; 144/534; Revista
Trimestral de Jurisprudncia, 41/137) Segundo ponto a ser ressaltado: a
prescrio em curso no cria direito adquirido, podendo seu prazo ser
reduzido ou ampliado por lei superveniente, ou transformado em prazo de
caducidade. (Arquivo Judicirio, 108/69; Revista dos Tribunais, 130/195174/282-190/854-240/226-246/520) (Curso de Direito Civil, Parte Geral, 1
vol., So Paulo: Saraiva, 1986, p. 294).
42.
Desse posicionamento no discrepa Maria Helena Diniz, quando assevera: A
prescrio em curso no origina direito adquirido, podendo ser seu prazo aumentado ou
167
reduzido por norma posterior (RT 174/282; 246/520). (Teoria Geral do Direito Civil, 8 ed.,
1 vol., So Paulo: Saraiva, 1990-1991, p. 208).
43.
Tambm esposa essa proposio Ulderico Pires dos Santos, pois reproduz o seguinte
excerto do Manual do Cdigo Civil, vol. 4, p. 595, onde se expe o pensamento de Carpenter:
Inexiste, portanto, direito adquirido, no tendo sentido a invocao do art.
6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Igualmente lembrado na aludida
deciso este ensinamento de Carpenter: Antes de completado, de por inteiro
decorrido o prazo de prescrio, o prescribente s ter uma expectativa de
direito, no um direito adquirido. Esse princpio incontestvel,
inconcusso, a conseqncia que se deduz dele que, estando em curso o
prazo da prescrio e vindo uma lei nova que modifique o prazo,
encurtando-o ou prolongando-o, a prescrio se completar no na
conformidade da lei velha, mas, sim, na conformidade da lei nova.
(Prescrio - Doutrina, Jurisprudncia e Prtica, 2 ed., Rio de Janeiro:
Forense, 1990, p. 144).
44.
A mesma concluso lgica se impe quanto ao Direito Disciplinar, por isso que 1)
inexiste direito a regime jurdico na relao estatutria que se estabelece entre o agente
pblico e o Estado (v. jurisprudncia do STF, acima reproduzida) e 2) uma decorrncia
inevitvel da unicidade do regime nico originrio da Constituio.
45.
A aplicao das normas estatutrias que regem a prescrio da ao disciplinar h de
ser feita em vista tambm do comando do 2 do art. 142, da Lei n 8.112, supratranscrito,
isto , os prazos pertinentes s infraes disciplinares, previstas tambm como crime, so
contados nos moldes da lei penal. Estes os casos em que a lei, de forma nica, admite a
incidncia das normas penais. Em se referindo a essas facetas prescricionais apenas,
pretendeu o legislador excluir outras espcies de interferncias do Direito Penal no
Disciplinar, dadas suas diferenciaes quanto s suas naturezas e finalidades, conforme visto.
Qualquer outra incidncia somente ser permissvel mediante disposio legal expressa, em
decorrncia do princpio constitucional da legalidade. (grifo no do original)
46.
Na hiptese em que a irregularidade administrativa estiver prevista, da mesma forma,
como crime, caber ao administrador o dever de invocar a prescrio a que se refere o art. 109
do Cdigo Penal, abstraindo-se do disposto no art. 142 da Lei n 8.112, por determinao do
seu 2, relativamente aos fatos ocorridos na vigncia deste diploma legal ou da Lei n l.711,
de 1952, cujo art. 213, pargrafo nico, era assim redigido: A falta tambm prevista na lei
penal como crime prescrever juntamente com este.
47.
Portanto, embora no tenha se verificado a prescrio, deve ser arquivado o presente
processo, em face de no ter sido determinada a autoria da leso aos cofres pblicos, nem
caracterizada a desdia.
Sub censura.
Braslia, 27 de agosto de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
NOTA: Ver tambm PARECERES N GQ-127, GQ-140 e GQ-141, no tpico
GRADAO DA PENA; e PARECER N GM-3, no tpico IN DUBIO PRO REO.
168
7 - GRADAO DA PENA
Assuntos abordados neste Parecer: Autorizao, no art. 129 da Lei n 8.112/90, para se
aplicar suspenso em hiptese originariamente punvel com advertncia.
Descumprimento do dever de promover imediata apurao. Desdia e inobservncia de
norma.
PARECER N GQ-127
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: De acordo. Em 26.6.97. Parecer no publicado.
PROCESSO N 25000.015495/94-47
ORIGEM: Ministrio da Sade
ASSUNTO: Apurao de responsabilidade administrativa de servidores em exerccio na
Secretaria de Vigilncia Sanitria do Ministrio da Sade.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-5/97, de 27 de maio de 1997, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 26 de junho de 1997
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-5/97 (Anexo ao Parecer n GQ-127)
EMENTA: Nada obstante a advertncia ser a penalidade estatuda para os casos de
inobservncia de dever funcional, os fatores de graduao de pena, especificados no art. 128
da Lei n 8.112, de 1990, podem justificar punio mais grave.
PARECER
Denncias de irregularidades, perpetradas na Secretaria de Vigilncia Sanitria,
veicularam nos meios de comunicao ou foram apresentadas direo superior do Ministrio
da Sade, advindo, da, a instaurao do presente processo disciplinar, que proporcionou a
responsabilizao dos seguintes indiciados, aps a apurao dos ilcitos que lhes foram
imputados, no relatrio final (fls. 1.513 a 1.569):
1 - (...) omitiu-se em comunicar ao Ministro de Estado as denncias a este endereadas, em
apur-las e em fornecer informaes a uma comisso a respeito das mesmas irregularidades.
Penalidade: destituio de cargo em comisso;
2 - (...) exerceu atividade incompatvel com o cargo de Secretrio de Vigilncia Sanitria.
Penalidade: destituio de cargo em comisso;
3 - (...) obstou a publicao do registro de produtos analisados e aprovados com observncia
das normas pertinentes; omitiu-se na apurao de irregularidade consistente na publicao de
169
170
171
12.
O exame do contexto dos autos imprime a convico de que a gravidade, as
conseqncias para a moralidade administrativa e o teor das infraes, enumeradas no
relatrio final e no primeiro item deste expediente, justificam a concluso da c.i, que logrou
comprovar e especificar os fatos, com indicao das correspondentes provas. Apenao
mera e inevitvel decorrncia das regras inseridas na Lei n 8.112, inclusive o art. 168,
mormente em se considerado que a comisso vivenciou a apurao das faltas disciplinares e,
destarte, tinha as melhores condies para aquilatar sua veracidade com maior exatido. (grifo
no do original)
13.
Os fatos, versados no processo disciplinar sob comento, so graves e extrapolaram o
mbito do Ministrio da Sade, com repercusses nos meios de comunicao, na Secretaria de
Assuntos Estratgicos e na Presidncia da Repblica, conforme inclusive se verifica da Nota
n 40/94, de 31 de agosto de 1994, endereada ao Presidente da Repblica pelo ento Ministro
de Estado da Sade (fls. 264/269) e das declaraes prestadas por (...) (fls. 215/220 e
461/463).
14.
inconteste que (...) e (...) omitiram-se em no promover a apurao imediata das
irregularidades de que tinham cincia, como o determina o art. 143 da Lei n 8.112, alm das
outras infraes especificadas no primeiro item deste parecer.
15.
No obstante afigurar-se louvvel o zelo demonstrado pelos rgos jurdicos do
MARE e do Ministrio da Sade, no que alude particularidade de as transgresses
cometidas por (...) e (...) (omisso em promover a apurao de irregularidades) no
caracterizariam a desdia, porquanto essa falta pressupe pluralidade de atos, oportuno
ponderar o posicionamento de doutrinadores consistente em admitir a viabilidade de uma
nica conduta funcional configurar essa falta. A seguir, so reproduzidas algumas opinies
doutrinrias que corroboram essa linha de raciocnio, verbis: (grifo no do original)
Desdia. Derivado do latim, desdia, de desidere (estar ocioso), tido, na
terminologia do Direito Trabalhista, como o desleixo, a desateno, a
indolncia, com que o empregado executa os servios que lhe esto afetos...
A desdia habitual, equivalente negligncia contumaz, reveladora de
sucessivos e injustos desleixos, justifica a despedida, pois que, por ela, dia a
dia, pode o empregado ou trabalhador causar prejuzos ou transtornos ao
andamento dos servios, no somente os que lhe so afetos, mas aos de todo
o estabelecimento (De Plcido e Silva - Vocabulrio Jurdico, Rio de
Janeiro: Forense, 1989, 11 ed., p. 53/4). (grifo no do original)
8. Desdia (e). falta culposa, e no dolosa, ligada negligncia: costuma
caracterizar-se pela prtica ou omisso de vrios atos (comparecimento
impontual, ausncias, produo imperfeita); excepcionalmente poder estar
configurada em um s ato culposo muito grave; se doloso ou querido
pertencer a outra das justas causas. Caracteriza-se como desidioso no
desempenho de sua obrigao contratual o mdico que tendo realizado
cirurgia em menor, abandona o seu dever de assistncia ao paciente,
ausentando-se do trabalho por vrios dias, ocasionando a perda de rgo,
por necrose devida ao mau atendimento, sobretudo se prova tcnica conclui
por impercia, negligncia e imprudncia do reclamante como causa do
agravamento da situao do paciente (TFR, RO 5.609-PE, Dias Trindade,
Ac. 1 T.). Constitui justa causa - desdia - faltas injustificadas reiteradas,
atrasos ao servio e sadas adiantadas, em ordem de autorizar a resciso do
pacto laboral (TRT, 10 Reg., RO 2.194/85, Joo Rosa, Ac. 1 T., 2.446/86)
(Valentim Carrion - Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, 18
172
ed., So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1994, pp. 362/3). (grifo no do
original)
11. Desidioso o empregado que, na execuo do servio, revela m
vontade e pouco zelo. Essa falta s se concretiza, como bvio, na empresa.
Embora a desdia se prove, na maioria dos casos, atravs de atos repetidos,
admissvel a sua caracterizao com um nico ato. Russomano nos d
exemplo do eletricista que inutiliza mquinas da empresa em virtude de erro
cometido na instalao eltrica.(Eduardo Gabriel Saad - CLT Comentada,
23 ed., So Paulo: Ed. LTr Ltda, p. 326).
O empregado tem a obrigao de ser ativo, diligente e interessado nas
tarefas que lhe entregam. A desdia a violao desse dever: a
negligncia, a imprudncia, a m vontade revelada pelo empregado na
execuo de seus encargos. , portanto, uma daquelas justas causas que s
se realizam dentro das empresas, durante o servio ou com reflexo no
trabalho. Assume ela mil formas diferentes na vida prtica. Os modos mais
comuns de revelao da negligncia ou da imprudncia do empregado so:
pouca produo, produo de mercadorias de qualidade inferior, faltas
repetidas e injustificadas ao trabalho, chegadas tardias ao servio, servios
mal executados etc. Quando a desdia intencional, como na sabotagem,
onde h a idia preconcebida de causar prejuzos ao empregador, por esse
aspecto doloso, ela se identifica com a improbidade. A desdia
propriamente dita, de que trata a alnea E deste dispositivo, a desdia
indeliberada, a desdia culposa, atravs da qual se processa a violao dos
deveres funcionais do obreiro por negligncia ou imprudncia. Embora
Jorge Severiano Ribeiro entenda que s h desdia quando houver
negligncia, foroso reconhecer que o motorista que, imprudentemente,
ocasiona acidente no veculo que lhe foi confiado, atuou sem a ateno
necessria e pode ser dispensado, por ter agido com desdia (op. cit., p.
151). No so, porm, os pequenos lapsos da produo, os pequenos erros
tcnicos do empregado, as pequenas faltas de ateno que criam a desdia.
indispensvel que tal seja repetido muitas vezes para haver a justa causa.
Se vamos considerar a desdia atravs de uma de suas formas mais comuns
- ausncias injustificadas ao trabalho - claro que a habitualidade ser seu
requisito essencial. (Mozart Victor Russomano - Comentrios CLT, 13
ed, Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 561). (grifo no do original)
16.
Especificamente quanto transgresso do disposto no art. 143 da Lei n 8.112, Ivan
Barbosa Rigolin externa sua opinio de que a inrcia, a inao da autoridade, a sua
omisso, quando ciente de fatos graves envolvendo servidores ou o servio, poder
acarretar-lhe mesmo o enquadramento no tipo previsto no art. 117, XV, da L. 8.112, qual
seja proceder de forma desidiosa; tal significa omitir-se ou neglienciar na defesa dos
interesses que lhe compete administrar. Desse enquadramento, em um processo disciplinar,
podem, naturalmente, resultar graves conseqncias quela autoridade (Comentrios ao
Regime nico dos Servidores Pblicos Civis, So Paulo: Saraiva, 1992, p. 244).
17.
Todavia, esse tratadista examinou a viabilidade da incidncia do disposto no art. 117,
XV, combinado com o art. 116, III, da Lei n 8.112, e entendeu que o inciso XV de uma
generalidade to evasiva e difusa que no tem o menor cunho de praticidade, nem com isso a
menor exeqibilidade objetiva. O que para um julgador desdia para outro estrito
cumprimento do dever. Apenas casos extremos sero, na hiptese, apenados ou investigados
com deteno (Op. cit, p. 561).
173
18.
Porque a inobservncia de norma interna da Administrao exige se adotem
providncias, previstas em lei, para que seja determinada a verdade dos fatos e, em
decorrncia, restabelecida a ordem social, o art. 143 da Lei n 8.112 atribui autoridade
administrativa o poder-dever de efetivar, sem delongas, a apurao de irregularidade de que
seja cientificada, mediante sindicncia ou processo disciplinar. No o fazendo, incorre no
crime de condescendncia criminosa (art. 320 do Cdigo Penal). Assim o entendimento de
Hely Lopes Meirelles, pois opina que no campo do Direito Administrativo esse dever de
responsabilizao foi erigido em obrigao legal, e, mais que isso, em crime funcional,
quando relegado pelo superior hierrquico, assumindo a forma de condescendncia
criminosa (CP, art. 320). E sobejam razes para esse rigor, uma vez que tanto lesa a
Administrao a infrao do subordinado como a tolerncia do chefe pela falta cometida, o
que um estmulo para o cometimento de novas infraes (Direito Administrativo
Brasileiro, So Paulo: 20 ed, 1995, p. 416). (grifo no do original)
19.
No pronunciamento de fls. 1.680/1.704, no se logrou o intento nele almejado, isto ,
demonstrar a descaracterizao das faltas imputadas aos indiciados, no caso, por isso que
foram suscitados aspectos baseados em meras idealizaes, em suposies e em
fundamentaes jurdicas inadequadas ao regramento da tipificao de infraes, apuradas
satisfatoriamente pela comisso processante. Referido entendimento ineficaz no seu escopo
de elidir a culpabilidade, que exsurge das provas coligidas.
20.
Pelo que se expendeu, pode-se concluir que os ilcitos relacionados no primeiro item
deste expediente, as circunstncias em que foram praticados e as conseqncias deles
advindas induzem s seguintes apenaes, sugeridas pela c.i, com supedneo nos arts. 128;
129, in fine; e 135, todos da Lei n 8.112, porque, como asseverado, descumpriram os deveres
e violaram as proibies, que se seguem:
a) penalidade de destituio de cargo em comisso - art. 116, incisos II, III e VI;
b) destituio de cargo em comisso - art. 117, item XVIII;
c) converso de exonerao em destituio de cargo em comisso - arts. 116, item III, e 117,
item XII;
d) destituio de cargo em comisso - art. 116, incisos II e III;
e) converso de exonerao em destituio de cargo em comisso - art. 117, item XII;
f) suspenso por quarenta dias - art. 116, item II.
21.
Caso tenha sido efetuada a exonerao dos servidores a quem se recomenda a
aplicao da penalidade de destituio de cargo em comisso, a primeira dever ser
convertida na ltima (art. 135, pargrafo nico, da Lei n 8.112).
Sub censura.
Braslia, 27 de maio de 1997.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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a) de demisso de (...), com suporte no art. 132, X, da Lei n 8.112, por haver praticado leso
aos cofres pblicos. Embora haja pluralidade de fatos delituosos so eles da mesma natureza,
motivo por que ser uma s a base da penalidade. Seria efetuada a mltipla fundamentao se
as infraes fossem diferenciadas nas suas caractersticas; (grifo no do original)
b) de suspenso de (...), por sessenta dias, com apoio nos arts. 116, III, e 129, in fine, ambos
os dois da Lei n 8.112. A suspenso aplicada e convertida em multa pelo Superintendente do
INSS, no Estado do Amazonas, dever ser declarada nula pela unidade de recursos humanos
daquela Autarquia, em vista da competncia do Presidente da Repblica para proceder ao
julgamento do presente processo disciplinar, atribuda pelo art. 167, 2, da Lei n 8.112.
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
para julgar processos disciplinares e aplicar penalidade de demisso.)
Sub censura.
Braslia, 3 de fevereiro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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181
5.
Eis o teor da manifestao da supramencionada Subchefia (v. a Nota SAJ n 1785/97 LR, de 24/6/97, complementada pelo despacho de fls. 673 a 674), verbis:
3. No tocante servidora (...), e ao abrandamento de sua penalidade,
proposta pela Consultoria Jurdica do MAARA, assim nos posicionamos:
3.1. A CJ/MAARA fundamenta sua proposta nos argumentos de que a
servidora no implantou os pagamentos indevidos em seu prprio benefcio
e que a ... Comisso processante releva o fato quando reconhece que o
pessoal do Setor de Recursos Humanos da DFA/AL no estava inteiramente
apto a realizar as tarefas de seu mister, ao sugerir em seu Relatrio Final
que a CRH ... envide esforos no sentido de promover cursos de
treinamento e reciclagem aos servidores que integram a equipe do
SRH/DFA/AL..., conduzindo-nos objetivamente a deduzir que poderia ter
havido incompetncia e no negligncia da servidora responsvel pelos
erros detectados nas Folhas de Pagamentos na DFA/AL.
3.2. No obstante esta recomendao, a Comisso no afastou a
culpabilidade da servidora e tanto isto verdade que, aps apreciao da
defesa, foi mantida a indiciao inicial e indicada a penalidade de
demisso.
3.3. certo, todavia, que no resta comprovado se os erros de lanamento
foram por incompetncia ou negligncia, ou seja a Comisso no se
debruou sobre esta hiptese, apesar de ter feito a ressalva acima
transcrita. Se incompetncia, de se registrar a temeridade da
Administrao em ter dado tal encargo a servidor despreparado para tanto,
causando prejuzo ao Tesouro Nacional.
3.4. Com muita propriedade, a Assistente Jurdico do MAARA ressalta que
a auditoria integrada entre a CISET, CRH e DFC/AL a ser realizada para
averiguar minuciosamente a situao das folhas de pagamento do pessoal
ativo, inativo e pensionista da DFA/AL deveria ter precedido instaurao
do presente Processo Disciplinar, para respaldar os trabalhos da Comisso
processante. Concordamos inteiramente. Assim exposto, entendemos que,
em princpio, h que se registrar que a conduta da servidora, em todo o
episdio, tem muito de condenvel, nenhum dado atenuante, nem excludente
de sua culpabilidade. Na falta de elementos suficientes para avaliao
exata de sua participao nos fatos objeto do PAD, no sentido de aplicar a
penalidade expulsria proposta pela Comisso ou a suspenso proposta
pela CJ/MAARA, opinamos que a participao da servidora seja avaliada
aps a auditoria que dever ser realizada com a urgncia possvel. Os
indcios so fortes, porm no temos como valorar sua conduta e opinar,
sem margem de erro, sobre a punio justa para a servidora. Na dvida, a
favor do ru, mas a Administrao tem como analisar melhor os fatos e agir
corretamente. O que emerge do exame do processo, e realmente pede
levantamento minucioso que a fraude na folha de pagamento cometida
pelo servidor (...), em seu favor, e que o motivo de sua demisso, neste
mesmo PAD, o erro cometido pela servidora (...), em favor de vrias
pessoas, por negligncia ou incompetncia, mas que, tambm, pode ter sido
por m f. Conforme dissemos, no h elementos excludentes ou atenuantes,
capazes nos levar a endossar o parecer da Consultoria Jurdica do MAARA
e opinar pelo abrandamento da penalidade sugerida pela Comisso que
182
183
8.
A veracidade dessas transgresses inconteste, admitida pela indiciada no depoimento
de fls. 504 a 508 e na defesa (fls. 605/608). No negam esses fatos, em si, os mencionados
rgos jurdicos, que, no entanto, suscitaram as atenuantes, especificadas nos itens 3 e 4, e os
destaques tcnicos, as valoraes da conduta da servidora e a insuficincia das provas,
adnumerados nos itens 5 e 6, todos deste expediente.
9.
Dessume-se que o exame do assunto h de adstringir-se ao aspecto satisfativo das
provas, caracterizao da incompetncia ou negligncia com que se houve a indiciada, sob o
ponto de vista funcional, e graduao da penalidade a ser infligida.
10.
A materialidade das infraes exsurge indubitvel da apreciao das provas arroladas
no termo de indiciao e, conforme enfatizado acima, admitida pela prpria indiciada e seu
advogado, nessa pea processual e na defesa. tamanha a expressividade das provas que sua
negao no se entenderia compreendida nos limites do senso da razoabilidade.
11.
A proposio que fundamenta o alvitre da instaurao de novo processo se prende, por
certo, necessidade de determinar se as faltas disciplinares resultaram de incompetncia ou
de atuao negligente. Com esse desiderato, quanto efetivao dos pagamentos inexatos,
seguem pinados excertos do depoimento da indiciada, assinalando-se, conforme o caso, a
caracterizao da negligncia ou o aspecto da competncia, considerada a ltima no seu
sentido lxico de qualidade de quem capaz de apreciar e resolver certo assunto, fazer
determinada coisa (Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa):
I - em relao ao valor auferido pela servidora (...), ocorreu que a indiciada, como estava
com a cabea a mil, dada a presena de uma auditoria rotineira da DFC/AL, passou os
valores, cujos clculos havia realizado na mquina calculadora, no observou devidamente e
ao invs de colocar o valor devido, colocou tanto para a rubrica/vencimento bsico quanto
para a Rubrica GAE, R$ 2.000,00 (dois mil) a mais ... no observou tambm quando foi para
o terminal, o prazo destas alteraes colocando prazo 002 ao invs de prazo 001
(competncia). Ainda, a indiciada reconhece que no orientou devidamente a servidora (...)
quanto as falhas detectadas em seu pagamento; que assume que realmente cometeu
irregularidades, falhas no pagamento da Dr (...) e que no se lembrou de repassar-lhe
clculos devidamente corrigidos, quando a servidora fez o recolhimento (negligncia e
competncia);
II - no concernente ao caso de (...), a indiciada assere que no observou que estava
acessando referida gratificao, vez que quando estava trabalhando na tela com a prpria
(...), fora interrompida pelo servidor (...), ocupante do cargo de Agrnomo, o qual informou a
depoente que estava h dois meses sem receber gratificaes a que faria jus; como a
depoente estava trabalhando com a transao que trata da excluso, incluso e alterao de
pagamento, no observou, vez que estava naquele momento com a tela fazendo este trabalho
na conta da servidora (...), jogou a rubrica da GDF para o pagamento (...), jogando ainda,
prazo 001 e 002, o que implica que o pagamento da GDF seria como o foi em duplicidade no
ms de janeiro/96 (competncia). (...) elucida, ademais, que, a respeito desses pagamentos,
no tomou nenhuma outra providncia, buscando orientao junto do rgo Central ou de
quem quer que seja, no fez nada por escrito, nem em relao a informao a ser passada
para a servidora (...), nem mesmo formalizou pelos meios normais de comunicao constante
no Siape (negligncia);
III - (...) no soube explicar porque havia tambm erros no pagamento desta servidora ((...))
e que nunca examinou ou verificou o quanto o salrio da mesma estava acima da realidade,
principalmente no caso de uma servidora aposentada no cargo de Agente de Portaria
(competncia e negligncia);
184
IV - no tocante a (...), a indiciada assume que tambm cometera um erro quando deixou de
observar o prazo a que o mesmo faria jus no ms de maio/95 ... nem mesmo conhece este
servidor e nunca o chamou para devolver esta quantia paga irregularmente, porque no
analisava os relatrios (competncia e negligncia);
V - justifica (...) que (...) recebeu seus proventos a maior porque, quando foi acessar a
rubrica especfica do artigo 184, da Lei 1.711/52, no colocou que era por prazo
determinado e que ao digitar o valor de R$ 188,44 (cento e oitenta e oito reais e quarenta e
quatro centavos), inadvertidamente digitou 1.000% (mil por cento) a mais (competncia).
12.
A negligncia funcional reconhecida na prpria defesa, subscrita pela indiciada e seu
representante, pois estes asseveram que no houve dolo nas irregularidades apuradas,
apenas erros por negligncia na no conferncia dos relatrios das folhas de pagamento (fl.
607).
13.
Ademais, atuao de (...), como de molde a configurar a negligncia, encontra-se
evidenciada no relatrio final (fl. 626) e no pronunciamento da Consultoria Jurdica do
Ministrio da Agricultura e do Abastecimento (fl. 647).
14.
Dvida no remanesce de que a servidora portou-se tambm com desdia, conforme se
verifica de opinies doutrinrias, que, a seguir, so reproduzidas.
Desdia. Derivado do latim, desdia, de desidere (estar ocioso), tido, na
terminologia do Direito Trabalhista, como o desleixo, a desateno, a
indolncia, com que o empregado executa os servios que lhe esto afetos...
A desdia habitual, equivalente negligncia contumaz, reveladora de
sucessivos e injustos desleixos, justifica a despedida, pois que, por ela, dia a
dia, pode o empregado ou trabalhador causar prejuzos ou transtornos ao
andamento dos servios, no somente os que lhe so afetos, mas aos de todo
o estabelecimento (De Plcido e Silva - Vocabulrio Jurdico, Rio de
Janeiro: Forense, 1989, 11 ed., p. 53/4). (grifo no do original)
8. Desdia (e). falta culposa, e no dolosa, ligada negligncia: costuma
caracterizar-se pela prtica ou omisso de vrios atos (comparecimento
impontual, ausncias, produo imperfeita); excepcionalmente poder estar
configurada em um s ato culposo muito grave; se doloso ou querido
pertencer a outra das justas causas. Caracteriza-se como desidioso no
desempenho de sua obrigao contratual o mdico que tendo realizado
cirurgia em menor, abandona o seu dever de assistncia ao paciente,
ausentando-se do trabalho por vrios dias, ocasionando a perda de rgo,
por necrose devida ao mau atendimento, sobretudo se prova tcnica conclui
por impercia, negligncia e imprudncia do reclamante como causa do
agravamento da situao do paciente (TFR, RO 5.609-PE, Dias Trindade,
Ac. 1 T.). Constitui justa causa - desdia - faltas injustificadas reiteradas,
atrasos ao servio e sadas adiantadas, em ordem de autorizar a resciso do
pacto laboral (TRT, 10 Reg., RO 2.194/85, Joo Rosa, Ac. 1 T., 2.446/86)
(Valentim Carrion - Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, 18
ed., So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1994, pp. 362/3). (grifo no do
original)
11. Desidioso o empregado que, na execuo do servio, revela m
vontade e pouco zelo. Essa falta s se concretiza, como bvio, na empresa.
185
Em concluso, tem-se:
186
187
8 - IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Assuntos abordados neste Parecer: Conceito de improbidade administrativa requer
comprovao do dolo do agente. Prescrio.
PARECER N GQ-200
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 10.9.99. Parecer no publicado.
PROCESSO N 08000.001280/98-35 (Autos principais e cinco apensos)
ORIGEM: Ministrio da Justia
ASSUNTO: Processo Administrativo Disciplinar que conclui pela demisso e cassao de
aposentadoria.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/MF-3/99, de 19 de agosto de 1999, da lavra da Consultora da Unio, Dra.
Mirt Fraga, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, para os efeitos
do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 10 de setembro de 1999
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/MF-3/99 (Anexo ao Parecer GQ-200)
EMENTA: Improbidade administrativa - Conceito - Dolo do agente.
I - Improbidade administrativa ato necessariamente doloso e requer do agente conhecimento
real ou presumido da ilegalidade de sua conduta.
II - No provada a improbidade administrativa das servidoras, por conivncia com as
irregularidades praticadas pela Administrao da entidade, no se h de aplicar as penas
extremas de demisso s que se encontram na ativa e de cassao de aposentadorias s
inativadas.
III - Pelo arquivamento.
I - RELATRIO
Com o Aviso n 1.475, de 5 de novembro de 1998, o Exmo. Sr. Ministro de Estado
Chefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica submete apreciao desta Advocacia-Geral
da Unio o processo administrativo supra indicado, em face de divergncia entre a
Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia e a Subchefia para Assuntos Jurdicos daquela
Casa.
2.
O Processo Administrativo Disciplinar foi instaurado para apurar irregularidades
atribudas a servidoras da extinta Fundao Centro Brasileiro para a Infncia e a Adolescncia
- CBIA, tendo a Comisso concludo pela proposta de demisso de (..) e (...), ocupantes do
cargo de Tcnico de Nvel Superior, e de cassao da aposentadoria de (...) e (...), ambas
aposentadas no cargo de Tcnico de Nvel Superior.
188
3.
As servidoras, contratadas em 1979, 1981, 1983 e 1984 - sob o regime da
Consolidao das Leis do Trabalho, optantes pelo FGTS - para empregos, uma delas de nvel
superior e as demais, de nvel mdio, so acusadas de ter silenciado quanto ao nvel
secundrio de sua escolaridade poca da contratao e/ou poca em que, por
reestruturao do seu Plano de Cargos, a CBIA, as enquadrou em 1985 como Tcnico de
Nvel Superior. Segundo consta, a servidora (...) teria ido alm e, embora no se exigisse
curso superior para o cargo para o qual foi contratada em 1981, declarou possuir o terceiro
grau, ciente de que o diploma no tinha validade jurdica, eis que a Faculdade que o expedira
no obtivera licena do Ministrio da Educao e o curso no fora aprovado, razo por que o
diploma no foi registrado. Com o enquadramento, passou a cargo de Tcnico de Nvel
Superior.
4.
A possvel existncia de irregularidades na contratao ou no enquadramento/
reenquadramento de empregados teria sido descoberta, por amostragem, em 1994 por ocasio
de auditoria realizada na extinta CBIA, tendo a proposta de apurao da real situao,
relativamente a todos os empregados, constado do Relatrio de Auditoria n 12/94. As
providncias relativas ao correto enquadramento das servidoras e apurao da
responsabilidade de todos os envolvidos, inclusive dirigentes, foram propostas no Relatrio
da Auditoria. Para apurar a responsabilidade das servidoras em questo, duas sindicncias
foram realizadas - Portarias n 143, de 9/5/95, que teve seu prazo esgotado sem a concluso
dos trabalhos, e n 443, de 27/9/95. O Processo Administrativo, instaurado com a Portaria n
362, de 27/6/97, teve prorrogado o seu prazo com a Portaria n 390, de 28/8/97. Os trabalhos
foram concludos em 27/10/97.
5.
Do Relatrio consta em relao s servidoras de que tratam estes autos de Processo
Administrativo:
a) (...)
Servidora contratada no regime celetista em 21.03.84 no Cargo de
Coordenador de Treinamento I, cujo pr-requisito exigido no Plano de
Classificao de Cargos e Salrios de 1978 poca em vigor, no que se
refere a Escolaridade era 2 grau constante as fls. 54 do apenso n 05. Com
a implantao do P.C.C.S de janeiro/1985, a acusada em questo teve o seu
enquadramento correto para o Cargo de Tcnico de Nvel Mdio
Especializado II-F, fls. 150 do apenso n 04. Em 01.12.85 ocorreu a
reclassificao para o Cargo de Nvel Superior Especializado I-B, com a
mesma escolaridade (2 grau), contrariando desta forma os critrios
estabelecidos no mencionado plano, no que diz respeito ao grau de
instruo para o exerccio do citado Cargo. Em conseqncia deste fato a
Servidora foi beneficiada com aumento salarial, seguindo de reajustes
(dissdios coletivos), ndices de produtividade e demais correes previstas
no PCCS/85, situao que permanece at os dias de hoje;
b) (...)
Servidora contratada no regime celetista em 18.01.83 no Cargo de Tcnico
de Planejamento II, contratao considerada irregular, tendo em vista que
o pr-requisito relativo ao fator grau de conhecimento, estabelecido no
Plano de Cargos e Salrios de 1978, em vigncia na poca do ingresso da
Servidora no quadro de pessoal da Funabem, est classificado no grau
quatro (4), cuja exigncia para o ocupante do referido Cargo, requeira o
nvel de instruo superior completo (4 anos), como se pode verificar do
apenso n 05, s fls. 78 e 92. Em 03.01.85, com a implantao do novo
Plano de Classificao de Cargos e Salrios, aprovado pela Resoluo n
189
190
6.
A Comisso entendeu que as servidoras violaram os arts. 116, II, III, VI e XII, e 132,
IV, da Lei n 8.112/90 e props a demisso daquelas que continuavam na ativa e a cassao
da aposentadoria de duas que j se encontravam inativadas.
7.
O Ministrio da Justia endossou as concluses da Comisso por intermdio de sua
Consultoria Jurdica em parecer aprovado pelo titular da Pasta. Em 27 de julho de 1998, com
a Exposio de Motivos n 503, os autos foram encaminhados Presidncia da Repblica,
onde mereceram exame da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil.
8.
A Subchefia entendeu que as infraes administrativas estavam prescritas e props o
arquivamento dos autos. Eis a Nota n 2.616/98-SAJ/PR-MM:
O Senhor Ministro da Justia, atravs da Exposio de Motivos n 503, de
27 de julho de 1998, submete deliberao presidencial proposta de
demisso das servidoras (...), matrcula Siape n 747.913, e (...), matrcula
Siape n 750.038, ocupantes dos cargos de Tcnicos de Nvel Superior, e a
cassao da aposentadoria das servidoras (...), matrcula Siape n 747.745,
e (...), matrcula Siape n 749.096, inativas dos cargos Tcnicos de Nvel
Superior, todos da extinta Fundao Centro Brasileiro para a Infncia e
Adolescncia, por improbidade administrativa, na forma das minutas de
decretos que acompanham a E.M..
2. A douta Consultoria Jurdica do Ministrio proponente, atravs do
Parecer CJ n 006/98, (fls. 297 usque 307), datado de 09.01.98, lavrado
pelo Dr. (...), manifestou integral concordncia com a concluso dos
trabalhos apuratrios, propugnando pela sua regularidade, concluso esta
acompanhada por seus superiores, culminando com a proposio contida
na indigitada E.M., que ora submetida deliberao presidencial.
3. Os fatos irregulares que ensejaram a abertura do presente PAD foram
conhecidos pela Administrao quando da realizao de auditoria na
extinta Fundao Centro Brasileira para a Infncia e Adolescncia, no ano
de 1994, quando se verificou o descumprimento, pela administrao
daquele rgo, sucessor da Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor Funabem, de normas concernentes contratao de pessoal.
4. Pelo que se apurou, era costume no setor de pessoal da extinta Fundao
Nacional do Bem-Estar do Menor, a contratao de seus empregados em
desconformidade com a legislao, notadamente sem a exigncia de
escolaridade de acordo com o nvel de classificao funcional, conforme se
depreende do processo de sindicncia instaurado, objeto do Apenso n 01,
destes autos, indicador da abertura do presente PAD.
5. Tm-se que, em relao s servidoras que ora se pretende apenar:
5.1 - foram contratadas Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor,
ainda no incio da dcada de 80, por contratos de trabalho, regidos pela
C.L.T., optantes pelo F.G.T.S.;
5.2 - poca de suas respectivas contrataes - vide Apenso 04 -, as
servidoras (...), em 18.01.83, como Tcnica de Planejamento II (fls.03/04),
(...), em 21.03.84, como Coordenador de Treinamento I (fls. 136/137), e
(...), em 01.02.70, como Auxiliar de Escritrio (fls. 189/190), no
191
192
193
194
11.
s acusadas imputada a infrao de improbidade administrativa (art. 132, IV, Lei n
8.112/90), punida com a pena de demisso. A mesma infrao de improbidade tambm
considerada justa causa para a resciso do contrato de trabalho pela CLT (art. 482, a).
Correta, portanto, a aplicao da Lei n 8.112/90.
III - PRESCRIO
12.
s servidoras imputada a falta de improbidade, pela omisso em apontar
irregularidade em suas contrataes, promoes e/ou enquadramento - com essa omisso,
teriam sido coniventes com a Administrao da CBIA, responsvel pelos atos irregulares. Nos
termos da Lei n 8.112 (art. 142, I), de cinco anos o prazo de prescrio, comeando a correr
da data em que o fato se tornou conhecido (art. 142, 1) e interrompendo-se com a abertura
de sindicncia (art. 142, 3). Quando o fato se tornou conhecido?
13.
Os fatos se passaram em pocas distintas e sob regime jurdico diverso. Contratadas
sob o regime da Consolidao das Leis do Trabalho, as servidoras, depois, por expressa
disposio legal (art. 243, Lei 8.112/90), ficaram submetidas ao Regime Jurdico nico. As
contrataes, promoes e enquadramentos ou reenquadramentos irregulares ocorreram nas
dcadas de 1970 (contratao de (...)) e 1980 (contratao das demais e enquadramento e
promoes de todas elas). Rememoremos os fatos:
a) em 29/7/94, o Relatrio n 12/94, da Auditoria determinada pelo inventariante da extinta
Fundao Centro Brasileiro para a Infncia e Adolescncia - CBIA registrou a possvel
ocorrncia de irregularidades na contratao, na promoo e no enquadramento de vrios
servidores (Apenso 2, fls. 240-A a 249), uma vez ausente nos respectivos assentamentos cpia
de diplomas comprovando concluso de cursos exigidos;
b) em 9/5/95, pela Portaria n 143 (Apenso 2, fls. 9), o Inventariante determina sindicncia
para apurar as irregularidades. Reconhecida, em 30/7/95 (Apenso 2, fls. 294) a nulidade dos
atos praticados nessa sindicncia, aps esgotado o prazo concedido e sem que ele fosse
prorrogado, nova comisso foi designada pela Portaria 443, de 27/9/95 (fls. 3, Apenso 1).
Com a prorrogao do prazo (Portaria 485, de 20/10/95 - Apenso 1, fls. 75), a Comisso
apresentou Relatrio em 24/11/95 (Apenso 1, fls. 201/236). Na extensa relao de servidores
em situao irregular, seja na contratao ou no enquadramento, foram includas, s fls. 232,
as servidoras de que tratam estes autos;
c) a Procuradoria-Geral da extinta CBIA (fls. 243) manifestou sua concordncia com o
relatrio;
d) em 29/12/95, com o trmino da inventariana e sem que as providncias sugeridas fossem
adotadas, o Inventariante encaminhou o Processo ao Ministrio da Justia (Apenso 1, fls.
244);
e) em 23/5/97, a Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia (Apenso 1, fls. 261/278),
props fossem adotadas as providncias sugeridas; s fls. 263/265, relao de 69 funcionrios
que no haviam apresentado diploma de nvel superior; s fls. 270/272, relao de 82
servidores que no haviam apresentado diploma de segundo grau; s fls. 269/270, a
informao, ainda da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, de que dentre os 69
servidores sem o diploma de nvel superior, oito deles haviam sido redistribudos para o
Ministrio;
f) em 27/6/97, pela Portaria/SE/MJ n 362, o Sr. Secretrio Executivo do Ministrio
determinou a instaurao de Processo Administrativo Disciplinar para apurar a
195
responsabilidades apenas das quatro servidoras em questo pela prtica das irregularidades
constatadas. O prazo foi prorrogado (Portaria 390, de 28/8/97 (fls. 116) e a Comisso
concluiu seus trabalhos em 27/10/97 (fls. 293), encaminhando, na mesma data os autos ao
Ministrio da Justia (fls. 294), onde foram recebidos em 29/10/97 (fls. 294) e encaminhados
Consultoria Jurdica em 30/10/97 (fls. 295 e 296). A Consultoria Jurdica manifestou-se em
23/7/98 (fls. 297/312), endossando a concluso da Comisso.
14.
Logo, em 29/7/94, com o Relatrio da Auditoria, o fato se tornou conhecido. Comeou
a correr dessa data o prazo de cinco anos (art. 142, 1), sendo interrompido com a abertura da
Sindicncia em 12/5/95, data de publicao da Portaria n 143, de 9/5/95 (Apenso 2, fls. 9 e
292). Nos termos dos arts. 145, pargrafo nico, e 167, caput, ambos da Lei 8.112, cessou a
interrupo em 2/6/95, recomeando, desta data, o prazo prescricional (art. 142, 4, Lei
8.112). Sem quaisquer outras consideraes, pode-se de plano constatar no haver
transcorrido o prazo de cinco anos.
15.
Resta, ento examinar a ocorrncia ou no da infrao de improbidade de que so
acusadas as servidoras, uma vez que a SAJ s examinou a preliminar relativa prescrio.
IV - IMPROBIDADE
16.
s servidoras - alm de violao aos deveres impostos no art. 116, II, III, VI e XII, da
Lei n 8.112/90 - imputada a prtica de infrao prevista no inciso IV do art. 132: a
improbidade administrativa, para a qual cabe a pena de demisso. Improbidade por terem,
com o seu silncio, sido coniventes com os administradores na prtica de atos irregulares de
contratao, promoo, enquadramento e/ou reenquadramento. Mas o que improbidade?
Improbidade revela a qualidade da pessoa que no procede bem por no
ser honesta, que age indignamente por no ter carter, que no atua com
decncia por ser amoral (cfr. De Plcido e Silva, Vocabulrio Jurdico,
So Paulo, Forense, 2 ed., vol. II, p. 799).
Rigolin no diverge:
Improbidade administrativa (quarto tipo) quer dizer desonestidade,
imoralidade, prtica de ato ou atos mprobos, com vista a vantagem pessoal
ou de correlato do autor, sempre com interesse para o agente. A
improbidade sempre ato doloso, ou seja, praticado intencionalmente, ou
cujo risco inteiramente assumido. No existe improbidade culposa, que
seria aquela praticada apenas com imprudncia, negligncia, ou impercia,
porque ningum pode ser mprobo, desonesto, s por ter sido imprudente,
ou imperito, ou mesmo negligente. Improbidade conduta com efeitos
necessariamente assumidos pelo agente, que sabe estar sendo desonesto,
desleal, imoral, corrupto. Chama-se improbidade administrativa aquela
havida ou praticada no seio da Administrao, j que pode haver
improbidade na esfera civil, na vida particular, ou na militncia comercial
de qualquer pessoa; apenas por referir-se a situaes ou fatos ligados
Administrao, dentro dela, a L. 8.112, a exemplo de outras leis, denominou
aquela improbidade de administrativa. (Ivan Barbosa Rigolin Comentrios ao Regime nico dos Servidores Pblicos Civis, pp. 227228). (grifo no do original)
17.
Como se v, para a existncia da infrao imprescindvel o dolo, a inteno, a
vontade consciente de, com a omisso, violar normas legais e, em virtude disso, ser
196
197
publicao de atos no Boletim de Servio no era prtica seguida risca pela entidade. Nem
mesmo os atos de contratao, promoo e enquadramento eram publicados, mas, na sua
maioria, comunicados Chefia que passava a informao ao servidor (autos principais, fls. 99
e seguintes). Este devia apresentar sua carteira de trabalho para atualizao (fls. 99). Por
derradeiro, as observaes quanto forma de feitura dos quadros e tabelas do Plano de 1978
se aplicam igualmente s do Plano de 1985. (por ex. fls. 32, 33, 41, etc.).
22.
s fls. 25 e 30 do Apenso 3, relativamente ao enquadramento e reenquadramento, o
Plano dispe:
3. Enquadramento
3.1 Sero enquadrados no Quadro permanente, os servidores da Funabem
cujo salrio, na data de implantao deste plano, estejam compatveis com
as faixas salariais adotadas.Aqueles cujo salrio envolva despesa de
enquadramento, passaro a constituir o Quadro Suplementar (anexo III)
3.1.1 Os cargos do Q. S. sero extintos medida que vagarem.
6.6 Reenquadramento
a progresso do empregado, sem mudana de cargo, para nvel salarial
superior, efetivada em carter excepcional, visando atender as
necessidades especficas da Empresa. (Apenso 3, fls. 30).
23.
Pode-se dizer que para as contrataes se exigia a experincia e no a escolaridade.
Para o enquadramento, observou-se a equivalncia entre os antigos e os novos salrios e no o
grau de escolaridade do empregado. Essa constatao confirmada pelos funcionrios
ouvidos e que foram os responsveis, poca, pelo Setor encarregado da contratao e do
enquadramento e tambm pela elaborao e/ou execuo dos Planos.
24.
(...) trabalhou nas extintas Funabem e CBIA, de 1976 a 1992. Especificamente na rea
de cargos e salrios de 1979 a 1990 (autos principais, fls. 30/31), portanto dentro do perodo
em que ocorreram as contrataes, promoes e enquadramentos objeto da investigao sob
exame. De seu depoimento, nos autos de Sindicncia (Apenso 1, fls. 27 e segtes), destaco:
a) o Plano de Cargos e Salrios da Funabem, que vigorou at 1984,
possua alguns critrios e pr-requisitos que, no eram rigorosamente
cumpridos, em virtude at da necessidade administrativa poca; que a
contratao de pessoal se fazia necessrio para ampliao e execuo das
atividades desenvolvidas pela Funabem, as quais eram autorizadas pela
Presidncia da Instituio; (fls. 27);
b) que por volta de 1985, atravs de autorizao do CIRP (Conselho
Interministerial de Remunerao e Proventos), foi feita uma reestruturao
no Plano de Cargos, sem que pudessem dispor de dispndio oramentrio;
c) que considerando-se que o enquadramento dos servidores para esta
nova situao, foi realizado atravs do cargo ocupado anteriormente para o
proposto, sem que pudessem demiti-los e recontrat-los, ocasionando-se
assim algumas irregularidades, principalmente no critrio de escolaridade,
em virtude dos salrios que j recebiam anteriormente; (fls. 27).
25.
Mais tarde, no Processo Administrativo Disciplinar (autos principais, fls. 31/32), (...)
esclareceu mais:
198
199
200
201
202
tarde pela Lei n 5.692, de 11/8/71, que fixou Diretrizes e Bases para o ensino de 1 e 2
graus ..., passaram a ser exercidos privativamente pelos detentores de diploma de terceiro
grau, de licenciatura plena ou curta em reas especficas. Mas esta Lei, no art. 84, declarou
ressalvados os direitos dos atuais diretores, inspetores, orientadores e administradores de
estabelecimentos de ensino, estveis no servio pblico, antes da vigncia da (...) Lei. Em
virtude dessa ressalva, os que ocupavam tais funes foram, no Estado do Rio de Janeiro
(Decreto/RJ n 4.632, de 30/9/81; fls. 172 do Apenso 1), enquadrados na Categoria Funcional
de Supervisor Educacional, para a qual se exigia curso superior completo. Lei Estadual
posterior n 1.026, de 06/9/86 assegurou aos portadores daqueles antigos diplomas de curso
normal a classificao de Especialista em Educao, cargo para o qual se exigia e se exige
curso superior completo. E foi nessa categoria que a servidora foi aposentada no servio
pblico carioca (fls. 199, Apenso 1).
34.
Tambm quanto servidora (...), um registro a propsito da controvrsia, no curso do
Processo Administrativo, quanto sua declarao, j poca da contratao para cargo de
nvel mdio, de possuir curso superior. Tal dado, ou a inexistncia dele, como foi
demonstrado nos itens acima, no era considerado relevante pela entidade, quer para a
contratao, a promoo ou o enquadramento. No se deve atribuir valor alm do devido sua
obstinao em reiterar possuir formao superior, inobstante o curso no ter sido reconhecido,
assim como a Faculdade que o ministrara. Essa sua obstinao se deveu ao animus defendendi
e no se podia exigir dela, enquanto acusada, comportamento que no fosse de defesa. Cpias
do diploma, da declarao de concluso do curso e aproveitamento expedida pela Faculdade,
do histrico escolar com as notas obtidas, da carga horria e do contedo das disciplinas
cursadas (Apenso 4, fls. 109/122) foram anexadas aos autos, para comprovar, pelo menos, que
ela havia freqentado e concludo curso superior. Se no era detentora de diploma vlido,
tinha, pelo menos a experincia e formao cultural de nvel superior. E a experincia, na
vigncia do Plano de 1978, era o que importava para a Administrao. A denominao do
cargo para o qual foi promovida em 1982, Assistente Contbil Financeiro II, no evidenciava
a necessidade do terceiro grau de escolaridade. O enquadramento, como ficou demonstrado,
teve como parmetro, a equivalncia salarial entre o antigo e o novo cargo, sem qualquer
ateno ao grau de escolaridade.
35.
O contrato de trabalho assinado pelas servidoras no especificava as exigncias para a
contratao. E exigiam delas a execuo, inclusive de tarefas que no se enquadrassem nas
atribuies dos cargos para os quais eram contratadas. Na inexistncia, repito, de publicao
dos Planos de Cargos e Salrios de 1978 e 1985, cabia, exclusivamente Direo avaliar o
preenchimento dos requisitos. s servidoras no pode ser imputada a conivncia na prtica
dos atos irregulares. Alas, frise-se, as irregularidades administrativas constatadas foram
tantas que levaram a Presidente da Comisso encarregada do Processo Administrativo
Disciplinar a consignar em seu Relatrio: Os pargrafos estratificados do depoimento de
(...), anteriormente mencionado demonstram claramente o despreparo dos dirigentes e/ou
chefes do Setor de Recursos Humanos da ex-FCBIA, bem como deixam patente o total
desrespeito as normas vigentes poca, principalmente no que se refere contratao,
promoo e enquadramento de pessoal. Desta forma, que s.m.j. a comisso sugere que o Sr.
(...) e os outros que poca faziam parte de administrao da ex-FCBIA, sejam tambm
responsabilizados em procedimento apuratrio cabvel. (fls. 261 dos autos principais.)
36.
Para que no se pense terem sido apenas as quatro servidoras de que tratam estes autos
enquadradas incorretamente, saliente-se, uma vez mais, que no Apenso n 1, relao de fls.
263/265, aponta irregularidades na situao de 69 servidores de nvel superior, e s fls.
270/272, irregularidades na situao de 82 servidores de nvel mdio. Num total, portanto, de
cento e cinqenta e um servidores em situao irregular, relativamente ao nvel de
escolaridade. Mas, com o trmino do prazo de inventariana da extinta CBIA, encaminhados
203
42.
considerao superior.
Braslia, 19 de agosto de 1999.
Mirt Fraga
Consultora da Unio
204
205
Escola, no podendo, por isso, ser acusado de aplicao irregular de dinheiro pblico,
diante dos gastos realizados com dirias e transporte necessrios ao atingimento do fim
colimado - patrocnio da defesa dos interesses daquela entidade, em Juzo (E.M. n 51/2000,
de 14/6/2000, do Ministro de Estado da Educao).
2.
A comisso de inqurito entendeu escorreita a indiciao do aludido servidor e
propugnou pela inflio da penalidade de expulso, nos seguintes termos:
Ao atestar, irregularmente, a freqncia da Assistente Jurdica, infringiu o
artigo 116, inciso I e III a Lei 8.112/90, cabendo-lhe a aplicao da pena
de advertncia; ao deixar de tomar providncias contra os invasores dos
prdios federais, infringiu o artigo 116, incisos I e III da Lei 8.112/90,
cabendo-lhe a pena de advertncia; ao nomear professores irregularmente,
infringiu o artigo 132, IV da Lei 8.112/90, cabendo-lhe a pena de demisso,
prevista no caput do mesmo artigo 132; ao destituir irregularmente a
Assistente Jurdica, infringiu o artigo 116, inciso III e artigo 132, inciso
VIII da Lei 8.112/90, cabendo-lhe a aplicao da pena de demisso.
3.
No relatrio final, em virtude da nomeao irregular dos candidatos, a c.i. justifica a
fundamentao do ato expulsivo sob a alegao de que a conduta funcional do indiciado
importou inobservncia de normas legais vigentes, nada obstante o disposto no art. 116, I e
III, e tipificou a falta disciplinar enumerada no art. 132, IV, todos da Lei n 8.112, de 1990,
pois o ato de improbidade administrativa que se constitui, no caso, na definio nsita na
Lei n 8.429/92, art. 11, incisos I e V, porquanto, com as malfadadas nomeaes, praticou ato
diverso daquele previsto na regra de competncia, frustrando a licitude de concurso
pblico.
4.
Exculpa-se o indiciado no tocante utilizao de servidores de outras instituies de
ensino para praticar atos jurdicos de que deveria se incumbir (...), porque, para tanto, foi
autorizado pela Consultoria Jurdica no Ministrio da Educao, conforme o reconhecem o
Ministro de Estado da Educao (cfr. a E.M. n 51/2000, de 14/6/2000) e a mesma unidade
jurdica (v. o Parecer MEC/Conjur/RLMC/N 99/2000, de 28/1/2000, e o Encaminhamento n
25/2000, de 4/2/2000).
5.
O colegiado props a demisso por haver o indiciado feito as nomeaes sem
observncia do requisito da escolaridade, donde teria resultado a caracterizao de ato de
improbidade administrativa especificado no art. 11, incisos I e V, da Lei n 8.429, de 1992.
6.
A configurao do ato de improbidade administrativa acarreta, de lege lata,
conseqncias graves para o servidor que o pratica, tais como a demisso ou cassao de
aposentadoria ou disponibilidade, a suspenso dos direitos polticos, a indisponibilidade dos
bens, impossibilidade de retorno ao servio pblico, o ressarcimento dos danos sofridos pelo
Tesouro Nacional e a perda dos bens e valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, com
responsabilidade de sucessor civil (arts. 132, IV; 134; 136; e 137, pargrafo nico, todos da
Lei n 8.112/90; 5 a 8 da Lei n 8.429/92; e o 4 do art. 37 da Constituio), alm da
responsabilidade criminal.
7.
Em face dessas implicaes e considerando que o direito abriga-se sob o plio do bom
senso, afigura-se imperativa a avaliao da abrangncia do conceito de ato de improbidade
administrativa, posto que delineado com elasticidade considervel, no que pertine ao sentido
literal dos arts. 9, 10 e 11, sem descurar da abrangncia dos destinatrios sublinhada nos arts.
1 a 3, todos da Lei n 8.429/92.
206
8.
Esse Diploma consubstancia sentidos conceptuais para o ato de improbidade
administrativa em vista das conseqncias dos atos irregulares, distinguindo-os segundo o
enriquecimento ilcito (art. 9), o prejuzo para o Errio (art. 10) e a violao de princpio que
preside os misteres da Administrao Pblica (art. 11) e enumera quanto a essas categorias
aqueles atos cuja atipia j os qualifica como de improbidade, independentemente de sua
adequao ao sentido genrico de cada conceito.
9.
Os arts. 9 e 10 gizam concepes razoavelmente precisas e especificam condutas
funcionais, cuja caracterizao prescinde de considervel dose de subjetividade de autoridade
julgadora e de tamanha gravidade que as decorrncias punitivas, assinaladas no item 6 deste
expediente, podem reputar-se com elas condizentes.
10.
Entretanto, essa facilidade de visualizao jurdica e de enquadramento da ao
delituosa do agente pblico no proporcionada ao examinarem-se os elementos constitutivos
dos ilcitos qualificados como atos de improbidade administrativa atentatrios contra os
princpios que norteiam a Administrao Pblica. Por isso, insinua-se a necessidade de balizar
as conotaes das faltas disciplinares, de modo a entend-las compreendidas nesse conceito
de ato de improbidade, motivo pelo qual segue reproduzido o art. 11 da Lei n 8.429, tido
como transgredido pelo indiciado, na maneira de pensar da comisso de inqurito. (grifo no
do original)
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os
princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s
instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso
daquele previsto, na regra de competncia;
II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das
atribuies e que deva permanecer em segredo;
IV - negar publicidade aos atos oficiais;
V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da
respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz
de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.
11.
A considerar-se to-s a acepo literal do preceptivo supra, tem o resultado de que
sua amplitude no se adequa gravidade das conseqncias advinda da apenao do agente
pblico com supedneo nessa configurao de improbidade.
12.
Tampouco a sensibilidade perceptiva dos limites dos conceitos inseridos nos arts. 9 e
10 emana da literalidade do art. 11. Com efeito, revestem-se de sentidos lxicos genricos os
termos honestidade, legalidade e lealdade, podendo ser qualificadas, em decorrncia,
como ato de improbidade administrativa tanto faltas sem gravidade quanto aquelas mais
graves e capazes de revelar alto grau de periculosidade. Os efeitos nocivos ou danos advindos
207
208
21.
No caso, a nomeao dos dois candidatos observou a ordem de classificao obtida no
certame, consistindo a irregularidade em que, na data do provimento, ainda no haviam
apresentado a tese do curso que freqentaram. Esse fato inconteste e reconhecido por (...) (o
dirigente do estabelecimento que expediu o ato de provimento) e (...) (a dirigente de unidade
de recursos humanos que preparou o processo e o ato de nomeao), advindo o desfazimento
do ingresso.
22.
a) ... com a proximidade do incio do ano letivo de 1997, a preocupao era enorme quanto
carncia de Professores na Escola Agrotcnica Federal de Catu, existia a extrema
necessidade de docentes e objetivando evitar prejuzos para os educandos, a exemplo de
paralisao ou atraso no incio das atividades escolares, motivaram de boa f do Diretor
Geral em efetuar a nomeao dos referidos professores, reiterando o objetivo principal, ou
seja, preservar os educandos e por conseqncia no prejudicar o ano letivo. Conforme se
apresenta nos autos, em nenhum momento existiu qualquer preterio de nomeao de
candidatos na ordem de classificao, pois todos os concursados com ordem classificatria
superior aos Professores (...) e (...) j haviam sido anteriormente nomeados para exercerem
sua atividades, faltando somente estes serem realizadas tais nomeaes (defesa apresentada
por (...) f. 972);
b) a depoente no lembra bem, mas ao que tem presente a nomeao s ocorreu porque a
Direo Geral precisava de professores para a rea e no tinha mais professores
concursados a serem nomeados e o incio do ano letivo aproximava-se (depoimento de (...),
constitutivo da f. 704).
23.
A contradita da comisso encontra-se registrada no relatrio final e baseou-se
exclusivamente em que:
a) para a contratao de professores, em caso de carncia comprovada, tinha o indiciado
caminhos legais de procedimentos, exemplificando-se com a contratao de professor
substituto, de forma perfeitamente prevista nas normas vigentes;
b) o indiciado havia tentado efetuar a contratao dos mesmos candidatos anteriormente,
tendo sido obstado por ao de unidades fiscalizadoras.
209
24.
A admisso de professores substitutos autorizada pelos arts. 8 e 9 do Plano nico
de Classificao e Retribuio de Cargos e Empregos das instituies federais de ensino,
aprovado pelo Decreto n 94.664, de 1997, a fim de:
a) atender a programa especial de ensino, pesquisa e extenso, de acordo com as normas
estabelecidas pela IFE; e
b) viabilizar substituies eventuais de docente das carreiras de Magistrio, assim
consideradas realizadas para suprir a falta de docentes de carreira, decorrente de
exonerao ou demisso, falecimento, aposentadoria, afastamento para tratamento de sade
ou licena gestante. Verificado o afastamento definitivo do docente, aps a admisso do
Professor Substituto, ser realizado concurso pblico para provimento da respectiva vaga.
25.
Depreende-se que no eram essas as hipteses com que se defrontaram os indiciados
poca em que foram decididas as admisses, porquanto as vagas estavam destinadas ao
provimento efetivo e realizara-se o concurso pblico. Portanto, amparou-se a c.i. em
pressuposto falso para refutar a justificativa dos indiciados.
26.
Pelo que se expendeu nos itens 16, 18 a 20 deste expediente, a nomeao da espcie
no se subsume na noo de ato de improbidade administrativa expressa em frustrar a
licitude de concurso pblico, nem a natureza e a gravidade da falta em que incorreram (...) e
(...) revestir-se-iam de elementos intrnsecos e de intensidade capazes de caracterizar essa
falta disciplinar.
27.
Afinal, veja-se a participao da (...), confessada at na prpria defesa (f. 942), verbis:
Por conseqncia, ao serem determinadas pelo Sr. Diretor Geral, as
nomeaes dos Professores (...) e (...), a ora Indiciada adotou as medidas
de praxe em situao semelhantes, procedeu a formao de expediente
administrativo, recebeu as documentaes respectivas, e posteriormente
foram concretizadas as nomeaes.
28.
Dvida no subsiste que (...) descumpriu seu dever de pontualidade e, em dissenso
com o art. 24 da Lei n 9.651, de 1998, atuou em reclamao trabalhista que tramitou na
primeira Junta de Conciliao e Julgamento de Alagoinhas, envolvendo os ex-funcionrios
da Firma Floral Ltda. e que haviam prestado trabalhos profissionais para a Escola
Agrotcnica Federal de Catu. Ademais, o horrio da audincia certamente foi o do
expediente forense quando a indiciada deveria estar prestando seus servios para sua
empregadora - a Escola Agrotcnica Federal de Catu e no participando de audincia
representando interesses de clientes particulares (v. o relatrio final).
29.
A indiciada, no af de demonstrar a impropriedade de sua apenao, assere no item 17
da defesa de fls. 955/963, ipsis litteris:
Assim, se est em questo, com fundadas razes, a prpria
constitucionalidade do art. 24, da Lei n 9.651, no se afigura adequado
punir-se o servidor pblico que apenas atuou, episodicamente, em uma ao
trabalhista, logo aps a promulgao do ato normativo, quando ainda se
encontrava na crena legtima de que a Constituio no vedava a
advocacia privada. Alis se pudesse haver vedao, em relao
Advocacia da Unio, ela s podia decorrer de lei complementar (CF, art.
131), e no de lei ordinria.
210
30.
A Lei n 9.651, de 1998, presumidamente constitucional, vedou o exerccio da
advocacia fora das atribuies institucionais aos ocupantes dos cargos especificados nos seus
arts. 1 e 14.
31.
A vedao de os servidores advogarem antevista em lei, em sentido formal, coadunase com o princpio da legalidade, cuja observncia determinada no art. 37 da Carta.
32.
De igual sorte, o art. 131 da C.F. reservou lei complementar os assuntos de
organizao e funcionamento da Advocacia-Geral da Unio, em que no se insere a proibio
de os servidores exercerem a advocacia, em decorrncia da percepo da vantagem em
exame. Portanto, no encontra respaldo nesse dispositivo a tese de que o ltimo tema versaria
matria prpria de lei complementar.
33.
Em vista do exposto e de imputaes a seguir especificadas e suficientemente
apuradas no presente processo disciplinar, deve-se infligir as penalidades:
a) de suspenso, por sessenta dias, a (...), em virtude de haver efetuado a nomeao irregular
de que se cuida e atestado, de maneira irregular, a freqncia de (...), acrescendo-se a omisso
em adotar medidas imediatas quanto a atos de invaso de bem pblico;
b) de suspenso, por trinta dias, a (...), em virtude de haver atuado na admisso de candidatos,
na qualidade de dirigente de unidade de recursos humanos, como exposto acima;
c) de suspenso, por trinta dias, a (...), considerando que no cumpriu com seu dever de
pontualidade e exerceu a advocacia fora de suas atribuies institucionais. Com apoio no art.
130, 2, da Lei n 8.112, de 1990, essa penalidade deve ser convertida em multa: a indiciada
ocupante nica de cargo privativo de Bacharel em Direito na Escola Agrotcnica Federal de
Catu;
d) de advertncia a (...) e (...), por terem assinado a folha de freqncia do livro-ponto da
mdica (...), sem verificar a correo do seu preenchimento (cfr. a concluso do relatrio
final).
34.
Incumbe ao Ministro de Estado da Educao a aplicao das penalidades acima
enumeradas, em razo de haver instaurado o processo disciplinar.
Sub censura.
Braslia, 8 de novembro de 2000.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
NOTA: Ver tambm PARECER N GQ-165, no tpico INDEPENDNCIA DAS
INSTNCIAS; e PARECER N GM-3, no tpico IN DUBIO PRO REO.
211
9 - INASSIDUIDADE HABITUAL
Assuntos abordados neste Parecer: nus da prova de ausncia de justa causa, na
inassiduidade habitual, incumbe Administrao.
PARECER N GQ-122
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 10.4.97. Parecer no publicado.
PROCESSO N 04000.000010/94-78
ORIGEM: Ministrio do Exrcito
ASSUNTO: Apurao de faltas ao servio e descaracterizao de infrao disciplinar.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-2/97, de 21 de maro de 1997, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 10 de abril de 1997
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-2/97 (Anexo ao Parecer n GQ-122)
EMENTA: O elemento conceitual sem justa causa imprescindvel configurao do
ilcito inassiduidade habitual a que alude o art. 139 da Lei n 8.112, de 1990.
PARECER
Ocupante do cargo de Auxiliar de Enfermagem, do Quadro Permanente do Ministrio
do Exrcito, faltou ao servio por sessenta dias interpolados, no perodo de um ano, advindo,
desse fato, a instaurao do presente processo disciplinar.
2.
Pareceu comisso apuradora que o servidor teria incorrido na prtica da infrao
denominada inassiduidade habitual, resultando dessa ilao o encaminhamento dos autos
Presidncia da Repblica, a fim de que fosse aplicada a penalidade expulsiva. Entretanto, a
Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil emitiu a Nota SAJ n 623/97 - LR, contrria
caracterizao do ilcito atribudo ao indiciado.
3.
Face a essa divergncia, encarecido o pronunciamento desta Advocacia-Geral da
Unio.
4.
A imputao de responsabilidade administrativa a servidor regido pela Lei n 8.112, de
1990, por ter praticado inassiduidade habitual, no prescinde obviamente da interpretao da
norma de regncia desse instituto, que possui o seguinte teor:
Art. 139. Entende-se por inassiduidade habitual a falta ao servio, sem
causa justificada, por sessenta dias, interpoladamente, durante o perodo de
212
doze meses.
5.
So, pois, elementos constitutivos da infrao as sessenta faltas interpoladas,
cometidas no perodo de um ano, e a inexistncia da justa causa. Para considerar-se
caracterizada a inassiduidade habitual necessrio que ocorram esses dois requisitos, de
forma cumulativa. O total de sessenta faltas, por si s, no exclui a verificao da justa causa.
(grifo no do original)
6.
Incumbe ao colegiado apurar se a conduta do servidor se ajusta ou no a essa
prescrio legal. Para tanto, deve pautar sua atuao pelo objetivo exclusivo de determinar a
verdade dos fatos, razo por que lhe atribudo o poder de promover a tomada de
depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias, com vistas obteno de provas que
demonstrem a inocncia ou culpabilidade, podendo recorrer, se necessrio, a tcnicos e
peritos. (grifo no do original)
(Nota: O presente Parecer anterior Lei n 9.527, de 10/12/97, que estabeleceu o
procedimento sumrio para apurao de inassiduidade habitual.)
7.
Esse escopo norteou os trabalhos da c.i, no caso, porm h de ser observado que, no
relatrio de fls. 80/2, sucinto e singelo, o colegiado assim responsabilizou o servidor e
concluiu, verbis:
D) Responsabilidade: De todo exposto, somos de opinio: 1 - Quanto ao
acusado: a) Que o indiciado no utilizou de recursos da Medicina do
Trabalho e do prprio Hospital Central do Exrcito para que suas faltas
fossem justificadas, visto que a grande maioria de suas faltas deveu-se a
problemas de sade prpria. b) Que o indiciado em sua defesa
(Sindicncia). (pg. 10), declara que nunca teve a oportunidade de fazer um
tratamento srio.
E) Concluses: Definida a situao do acusado, conclumos: a) Que o
indiciado infringiu o art. 139, da Lei n 8.112/90 - RJU. b) Que ao
indiciado devido aos problemas de sade apresentados seja dada uma nova
chance. c) Que seja atendida a solicitao de transferncia para uma OM
mais prxima de sua residncia.
8.
No obstante afigurarem-se antinmicas a concluso da prtica da infrao e a
proposta de que ao indiciado devido aos problemas de sade apresentados seja dada uma
nova chance e seja atendida a solicitao de transferncia para uma OM mais prxima de
sua residncia, se bem examinadas, denotar-se- que essas sugestes provm do contexto do
processo disciplinar e do vigor do senso de justia que presidiu a atuao dos membros do
colegiado, na apreciao dos fatos e na adequao destes ao tipo da infrao contido no
transcrito art. 139. A cogitada demisso repugnou conscincia da comisso processante, por
isso que contrria noo do justo e do injusto e, por certo, aos membros do colegiado no
ocorreu a idia de que a viabilidade jurdica da punio depende da verificao de que o
servidor faltou ao trabalho sem justa causa.
9.
Ao invs do que se verifica no processo de reviso, onde o nus da prova cabe ao
requerente (v. o art. 175 da Lei n 8.112), posto que o ato punitivo goza da presuno de
legalidade, competia Administrao, atravs da comisso de inqurito, de par com as
incontestes ausncias ao servio, demonstrar que o indiciado assim agiu sem justa causa.
10.
Nessa linha de raciocnio remansosa, Ivan Barbosa Rigolin expressa sua opinio, com
213
o seguinte jaez:
No processo administrativo disciplinar originrio o nus de provar que o
indiciado culpado de alguma irregularidade que a Administrao lhe
imputa pertence evidentemente a esta. Sendo a Administrao a autora do
processo, a ela cabe o nus da prova, na medida em que ao autor de
qualquer ao ou procedimento punitivo sempre cabe provar o alegado
(Comentrios ao Regime nico dos Servidores Pblicos Civis, So Paulo:
Ed. Saraiva, 1993, 2 ed, p. 285).
11.
Comunga nesse entendimento Hely Lopes de Meirelles, pois, aludindo instruo,
asseverou que nos processos punitivos as providncias instrutrias competem autoridade
ou comisso processante e nos demais cabem aos prprios interessados na deciso de seu
objeto, mediante apresentao direta das provas ou solicitao de as produo na forma
regulamentar (Direito Administrativo Brasileiro, So Paulo: Ed. Malheiros, 1995, 20 ed, p.
591).
12.
Na espcie, devem ser assinalados os seguintes aspectos, posto que sobremaneira
relevantes para o julgamento do processo:
a) na conformidade das alegaes do servidor, esteve ausente dos servios por problemas de
sade, distncia de sua residncia em relao ao trabalho e tambm problemas de sade de
sua genitora (1 pgina do parecer n 19 A/1, emitido pela Diretoria de Pessoal Civil do
Ministrio do Exrcito);
b) na fl. 2 do mesmo parecer, realada a justificativa, apresentada pelo indiciado, de que este
no procurava o setor de Medicina do Trabalho do HCE, por ser difcil sair do planto
noturno e esperar o mdico chegar, que sempre fez tratamento fora, sem querer apresentar
atestado mdico;
c) as testemunhas, ouvidas pelo colegiado, foram unnimes ao afirmar que o servidor
sempre se queixava de problemas com a sade (fl. 2 do aludido parecer n 19 A/1);
d) j no curso do processo disciplinar, o interessado foi submetido a exames por juntas
mdicas oficiais, que assim concluram:
Exame e parecer da clnica ortopdica queixa principal - dor na coluna
H.D.A - paciente relata que, h muitos anos, vem sofrendo dor em regio
lombar, que se irradia para mis. Relata fazer tratamento de artrose lombar
em hospital civil. Exame fsico - sem alterao. Exame radiolgico osteoartrose em coluna lombar. (em anexo). Diagnstico - 715.1 = artrose
lombar. Compatvel. Parecer - apto para o exerccio de suas funes.
Convm ser avaliado pelo servio de medicina fsica e reabilitao. (f. 70)
Diagnstico 715.1 (setecentos e quinze ponto um). Compatvel com o
servio pblico. Rev 75 OMS. Parecer apto para o servio pblico.
Observaes inspecionado para fins de: Verificao de aptido fsica (Inq.
Adm.). Enc 762-MT de 20-4-94. 1) Necessita de tratamento fisioterpico e
nvel ambulatorial. 2) Considerar como licena o perodo compreendido
entre 20-4-94 at a presente data (emisso de parecer conclusivo). (f. 72)
13.
Muito embora as percias mdicas tenham atestado que, na poca dos exames, o
servidor estava apto para manter-se na atividade, tambm evidenciaram anomalia no seu
214
215
216
3.
Em 9 de dezembro de 1996, protocolou no Ministrio da Fazenda petio dirigida ao
superior hierrquico (Processo n 10168.005541/96-81, em apenso), solicitando as
providncias para que o recurso, que juntou, dirigido ao Excelentssimo Senhor Presidente
da Repblica, fosse encaminhado apreciao do Chefe do Poder Executivo (fls. 1/5).
4.
Na manifestao final do Ministrio da Fazenda (fls. 242/246), considerou-se que o
recurso tempestivo mas inadmissvel por ausncia de autoridade superior para apreci-lo,
poderia ser recebido como pedido de reconsiderao nos termos do art. 106 da Lei n 8.112,
de 1990, sendo desnecessria a existncia de fatos novos, uma vez confrontados os arts. 106 e
174 da mesma Lei. Conclui aquela Pasta que lhe cabia to somente encaminhar o pedido de
reconsiderao autoridade que proferira a deciso, sem emitir qualquer pronunciamento.
5.
A Subchefia para Assuntos Jurdicos da Presidncia da Repblica (fls. 248/249)
concluiu que, do exame a que procedeu, verifica-se a presena dos requisitos bsicos
apresentao do pedido de reviso: o interessado aduziu fatos novos capazes de elidirem as
razes que fundamentaram o ato punitivo e a tempestividade na apresentao do pedido de
reviso.
6.
E completou: Cabe ao Requerente o nus da prova no processo revisional. No
presente recurso esto apontados fatos novos capazes de modificar a deciso recorrida e
justificar as faltas que deram causa demisso, razo pela qual os mesmos devem ser
apurados. Entendemos que o recurso em questo deva ser recebido como pedido de reviso
para que seja dada a oportunidade do requerente apresentar nova defesa e arrolar
testemunhas que justifiquem os fatos apresentados e no apreciados no processo originrio.
Para tanto, se aprovada esta Nota pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, deve
o processo retornar ao rgo de origem para que seja nomeada Comisso Revisora.
II - PARECER
7.
O pedido do Requerente deve ser interpretado para chegar-se concluso de sua
correta classificao. O servidor chamou de Recurso o documento cujo encaminhamento ao
Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica solicitou ao Exmo. Sr. Secretrio da Receita
Federal. No Recurso, volta a alegar a existncia de srias perturbaes de sade por ele
sofridas poca, amplamente documentadas por pareceres e laudos de especialistas. O
servidor foi realmente acometido, ao final de 1994, de mltiplas manifestaes somticas,
com reflexos no trato digestivo, superior (lcera gstrica, duodenite erosiva, gastrite crnica)
e inferior (sndrome funcional motora do aparelho digestivo, desencadeada por conflitos
funcionais severos), no recrudescimento da hipoglicemia e da espondilalgia das quais
portador, e em disfunes fisiolgicas cutneas. Pareceres de psiclogas, anexados ao
processo, atriburam as patologias a forte presso ambiental, definindo-as como reaes
psicossomticas originrias de condicionamento propiciado pelo ambiente de trabalho.
Caracterizavam, portanto, motivos de fora maior, a justificar o no comparecimento do
servidor no perodo. A origem somtica destes problemas de sade, por outro lado, explica
no ter tomado providncias como o registro de justificao das faltas antes que se
completassem os trinta dias consecutivos de ausncia. (Fls. 2, Processo n
10168.005541/96-81)
8.
Os fatos novos que, no entender da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Presidncia
da Repblica justificariam o pedido de reviso seriam os relativos sua preocupao com
problemas de graves perdas fiscais e cambiais para o Pas e sua impotncia para sanar tais
irregularidades, uma vez que suas propostas eram relegadas ou dadas como desnecessrias.
Alm disso, relata sucintamente episdio, iniciado em junho de 1994, que culminou, em
217
218
17.2 Data venia, se a Junta Mdica nada apontou que pudesse justificar a ausncia, como
diz a Comisso; por outro lado, no afirmou que o servidor estava em condies de trabalhar,
219
que no tinha razo para faltar. Ao contrrio, a Junta Mdica no foi conclusiva, tendo sido
categrica ao dizer que no tinha elementos suficientes para afirmar a capacidade ou a
incapacidade laborativa do servidor durante o perodo de sua ausncia ao trabalho. Vale
repetir o texto supra:
No h como afirmar sobre a sua (do servidor) capacitao ou no para o
trabalho no perodo entre novembro de 1994 e junho de 1995 tendo em vista
que sua patologia pode ser compatvel com atividades laborativas a ttulo
de praxiterapia (se o ambiente no adverso), se no h intercorrncia
grave (perfurao, sangramento) e quando mdico e paciente esto de
acordo quanto ao benefcio presumvel do trabalho.
17.3 Laudo psicolgico de fls. 102, depois de registrar que em outubro de 1994, o
paciente procurou ajuda psicoterpica queixando-se de insnia, dificuldade de concentrao,
irritabilidade e distrbios orgnicos comprovados atravs de exames mdicos, diagnosticou:
Impulsividade social, dificuldades de relacionamento interpessoal ocasionando necessidade
de isolamento, reaes psicossomticas originrias de condicionamento propiciado pelo
ambiente de trabalho, distrbios emocionais.
17.4 O ambiente adverso a que se referiu a Junta Mdica foi detectado pelo Laudo
Psicolgico (reaes psicossomticas originrias de condicionamento propiciado pelo
ambiente de trabalho) que diagnosticou necessidade de isolamento.
17.5 Para propiciar a concluso a que chegou a Comisso, a Junta deveria ter afirmado que
o servidor tinha condies de comparecer ao trabalho no perodo das faltas verificadas. E isso
no ocorreu.
18.
s fls. 138, item 2.3, examinando as alegaes do servidor quanto ao seu quadro
clnico (lcera gstrica em atividade, duodenite erosiva, gastrite crnica, hrnia hiatal (...)
com forte componente psicossomtico (...) portador de espondilalgia, agravada por perodos
de stress), a Comisso ponderou:
Relativamente aos argumentos expendidos acima, ficou evidenciado que,
mesmo que parte dessas doenas tivessem acometido simultaneamente o
indiciado, no perodo de sua ausncia ao servio, elas no seriam
suficientes bastante para impedir que o mesmo procurasse ser atendido e
medicado no Servio Mdico do Ministrio ou na rede hospitalar local,
conseguindo amparo nos respectivos atestados mdicos, o que certamente
poderia ter evitado a situao por que veio a passar o servidor, bem como
teria evitado a abertura desse feito disciplinar. (fls. 138)
18.1 Ora, em primeiro lugar, no se cuida de averiguar se o indiciado estava ou no em
condies de procurar mdico e providenciar atestado, mas de provar a inexistncia de justa
causa para a ausncia ao trabalho. E os problemas de sade foram devidamente comprovados
por vrios documentos, a maioria dos quais providenciada pela prpria Comisso: (grifo no
do original)
a) afirmao da Junta Mdica Regional de que o servidor tem pronturio mdico na Seo de
Assistncia e Benefcios-Secab, desde 1 de dezembro de 1980 (fls. 76, n 1); que do
pronturio consta resultado de endoscopia que aponta a existncia de lcera gstrica e
duodenite erosiva em novembro de 1994 e 14 de junho de 1995 (fls. 76, n 2); que o
pronturio registra diversos atendimentos no perodo entre novembro de 1994 at junho de
1995 (fls. 76, n 3);
220
b) ratificao, pela Junta Mdica Nacional dos trabalhos efetuados pela Junta Mdica
Regional (fls. 129);
c) atestado de junho de 1995, subscrito pelo Dr. F. F. Ginani, de que, por encaminhamento
mdico o paciente foi atendido na Clnica em 27/10/94 para investigao de quadro de
diarria e dor abdominal. Trazia na ocasio relatrio de gastroenterologista, referindo gastrite
e medicao: antak, lorax, ( ....) E aps descrio dos procedimentos realizados: Foi assumido
o diagnstico de sndrome motora funcional do aparelho digestivo, desencadeado por
conflitos emocionais severos (...) e que retorna consulta em 26/06/95, com recrudescimento
dos sintomas (...) (fls. 98/99);
d) o resultado de teste projetivo de personalidade apontou que o servidor estava sofrendo forte
presso ambiental, o que provocava ansiedade e irritabilidade nos contatos sociais e
tendncias somatizao (fls. 101);
e) o Laudo Psicolgico diagnosticou (...) dificuldades de relacionamento interpessoal
ocasionando necessidade de isolamento, reaes psicossomticas originrias de
condicionamento propiciado pelo ambiente de trabalho, distrbios emocionais (fls. 102;
destaquei);
f) exames laboratoriais (fls. 103/106);
g) atestado de ortopedista de que o servidor portador de espondilalgia postural, agravada por
perodos de stress (...) sendo que suas alteraes radiolgicas so voltadas para um processo
degenerativo da coluna ... (fls. 107);
h) atestado mdico manuscrito quase ilegvel, indicando, tambm, os medicamentos que
foram ministrados ao paciente (fls. 115);
i) atestado de que o servidor foi atendido em 17/11/94 na Fundao Hospitalar do Distrito
Federal (fls. 168).
18.2 Por ltimo, quanto a esta parte, diz a Comisso: mesmo que parte dessas doenas
tivessem acometido simultaneamente o indiciado, no perodo de sua ausncia ao servio ...
Mais uma vez, data venia, a Comisso se equivocou ao deixar dvida quanto ocorrncia, no
perodo em questo, dos problemas de sade, devidamente comprovados, inclusive com
documentos pblicos que ela mesma se encarregou de carrear para os autos.
19.
argumentao do indiciado de que o laudo psicolgico afirma que o funcionrio est
sofrendo forte presso ambiental, o que provoca ansiedade e irritabilidade nos contatos sociais
(fls. 138, item 2.1), a Comisso trabalha com hipteses e at questiona a sinceridade e verdade
de laudo psicolgico: A supra argumentao do indiciado no tem consistncia, tendo em
vista que no h como cogitar-se de o mesmo estar sofrendo forte presso ambiental em
relao ao trabalhos e, sequer a ele, o servidor comparece. Se h ansiedade, esta deve ser
provinda da ociosidade laborativa e do sentimento de insegurana gerado em razo das
provveis conseqncias de seu ato, e, se irritabilidade nos contatos sociais existe, esta pode
muito bem ser decorrente do convvio acadmico, tendo em vista que o indiciado freqentou
na ocasio o seu curso de direito ...
19.1 Alm do que foi dito no item anterior, registre-se que no h nos autos nem afirmao
e muito menos prova de que o indiciado tenha freqentado as aulas do curso de Direito no
perodo das faltas ao trabalho - h apenas a afirmao de que ele cursava Direito. E, ainda que
221
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223
224
- no perodo das faltas que lhe foram imputadas. Poderia ele ter requerido licena mdica,
impedindo o corte de vencimentos e a anotao de falta, ou poderia, apenas, justificar, com
atestado mdico, sua ausncia, tendo corte em seus vencimentos, mas impedindo o registro da
falta disciplinar em seus assentamentos funcionais. Nada fez.
Em hipteses como essa, no caso de inassiduidade habitual, instaurado o processo
administrativo disciplinar para apurar se inexistiu justa causa para as faltas ao servio, isto ,
se o servidor, ao faltar, demonstrou desinteresse pelo servio, se se dedicou a outras
atividades que lhe fossem mais vantajosas, se realizou outros trabalhos com os quais pudesse
ter obtido outras fontes de renda, etc. Data venia, o que ficou demonstrado nos autos foi
sempre o grande interesse pelo servio (tendncia para a pesquisa, iniciativa para trabalhos,
coleta de dados e informaes em outros rgos, inclusive externos, pesquisa em outras
bibliotecas, como as do Senado Federal e Cmara dos Deputados, trabalhos realizados em
casa noite e at de madrugada, alta produo intelectual, realizao de trabalhos de grande
utilidade para a repartio) e a existncia, no perodo das faltas, de problemas de sade
(fsicos e psicolgicos) atestados por mdicos e psiclogos, corroborados por exames
laboratoriais, e declarados do conhecimento de todas as testemunhas arroladas pela Comisso.
Se tais problemas de sade eram ou no suficientes para justificar as faltas ao servio cabia
Junta Mdica dizer. Ela concluiu que: No h como afirmar sobre a sua capacitao ou no
para o trabalho no perodo entre novembro de 1994 e junho de 1995 ... No h, pois, nos
autos, prova da inexistncia de justa causa para as faltas. (grifo no do original)
27.
Em resumo, cabe registrar que a concluso da Comisso no est de acordo com as
provas coletadas. O pedido de reconsiderao deve ser aceito para invalidar a pena de
demisso com a conseqente reintegrao do servidor, na forma do art. 28 da Lei n 8.112, de
11 de dezembro de 1990. o que me parece. considerao superior.
Braslia, 23 de abril de 1998.
Mirt Fraga
Consultora da Unio
225
226
227
e expedio do ato demissrio, a Casa Civil achou de bom alvitre ouvir a Subchefia para
Assuntos Jurdicos da Presidncia da Repblica que, por meio da Nota n 3060/97-SAJ/PRJM, de 25.09.97, da lavra do Dr. Jos Osvaldo Fiuza de Morais (Assessor Jurdico) com a
concordncia, do Dr. Francisco Luiz de Bessa Leite, Subchefe (Substituto) entendeu que:
2. A proposta de demisso em apreo decorrente, de certa forma, da
concluso a que se chegou a Comisso Processante, nos termos do relatrio
de fls. 106/109, e do pronunciamento da Consultoria Jurdica do sobredito
Ministrio, a teor do que se v no incluso Parecer n 1022-97/CJMEX, de
30/06/97, fls. 116/117.
3. Com efeito, a concluso do trio processante, a meu ver, divergente dos
documentos carreados para os autos e no se coaduna com os fatos
narrados no prprio Relatrio, cuja transcrio se faz oportuna, conforme
segue:
Relatrio Exmo. Gen. Bda. Paulo Roberto Brum de Moraes, Diretor de
Pessoal Civil do Departamento Geral/Diretoria de Pessoal Civil do
Ministrio do Exrcito.
a) Intrito: Honrado pela designao de V. Ex para integrar a Comisso
de Inqurito, incumbida de apurar os fatos relacionados com as
irregularidades cometidas pelo servidor civil (...), Asst. C&T 2III, B III,
matrcula Siape n 0056876, lotado no Instituto de Projetos Especiais, ora
vimos apresentar o respectivo relatrio, aps a audincia de 04 (quatro)
testemunhas e da realizao de 01 (uma) diligncia para notificar o
acusado.
b) Antecedentes: Vieram os fatos ao conhecimento de V. Ex em virtude da
Sindicncia (mandada proceder pela Portaria n 001/96, de 15 abr 96, do
Diretor do IPE, e encerrada em 30 abr 96, conforme fls. 11 a 30), ter
constatado que o servidor (...) acumula 60 (sessenta) faltas, consecutivas e
no justificadas ao servio, no perodo de 22 fev 96 a 21 abr 96, ou seja, no
perodo de 03 (trs) meses, o que caracteriza abandono de cargo, segundo o
art. 138 da Lei n 8.112/90, pelo que V. Ex. houve por bem baixar a
Portaria n 434-DCP, de 11 nov 96, designando-nos, para em Comisso,
apurar as irregularidades apontadas.
c) Os Fatos: Do que foi possvel a esta Comisso apurar, verifica-se:
a) o indiciado, (...), acumulou 134 (cento e trinta e quatro) dias de faltas,
no justificadas e no consecutivas, ao servio, num perodo de 12 (doze)
meses, a contar de 01 mai 95 a 30 abr 96, conforme documentao
fornecida pela SSP/IPE (fls. 38 a 61);
b) o indiciado, (...), acumulou 38 (trinta e oito) dias de faltas, no
justificadas e consecutivas, ao servio, no perodo de 12 mar a 18 abr 96,
conforme documentao fornecida pela SSP/IPE (fls. 38 a 61);
c) o indiciado, segundo as testemunhas, apresentava sinais de desequilbrio
emocional (fls. 78 a 85);
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231
8.
Como se percebe pela leitura de ambos os laudos ofertados pela Junta Mdica Especial
(o de 22.10.96 e o de 17.12.96), houve uma gritante incoerncia entre esses pareceres, e,
ainda, baseados na mesma classificao das doenas catalogadas pela Organizao Mundial
da Sade.
9.
Em tais condies, no se pode admitir a aplicao da pena capital (demisso) a um
servidor que, no mnimo, padece de males tais como, desequilbrio emocional, pico
hipertensivo, agitao psicomotora, distrbios psicoemocionais, capazes inclusive, de
prejudicar o seu relacionamento com outros servidores.
10.
Desse modo, a pena de demisso (in casu) no tem cabimento; serviria, se aplicada,
para desativar um doente que necessita de cuidados mdicos.
11.
Cabe ao Estado (de um modo geral) como administrador, propiciar assistncia (lato
sensu) a seus servidores; se as doenas ocorrerem, no faz sentido defenestr-los do servio
pblico ativo, por meio de atos demissrios. Esta seria, na realidade, uma posio extremada
da Administrao, alheia conceituao das doenas constatadas, por exemplo, no servidor
acusado. (grifo no do original)
12.
Desse modo, o Relatrio Conclusivo, apresentado pela Comisso Processante, no
teve consonncia com as provas dos autos, uma vez que os argumentos produzidos na
sobredita pea, que conduziram a autoridade competente, no caso o Exmo. Sr. Ministro de
Estado do Exrcito, a sugerir ao Excelentssimo Senhor Presidente da Republica que expea o
ato de demisso do acusado por inassiduidade habitual, no se prestam como elementos
ensejadores da aplicao da pena mxima, elencada na Lei n 8.112/90. (grifo no do
original)
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de
aposentadoria.)
13.
Na sistemtica da livre apreciao das provas, a autoridade julgadora, na espcie o
Chefe do Poder Executivo, no fica vinculada s concluses da Comisso Processante,
podendo, se lhe convier e na formao de sua convico, julgar em sentido contrrio, desde
que para tal mister o autorizem as provas existentes nos autos do processo. (grifo no do
original)
14.
E sendo assim, levando-se em considerao que o relatrio conclusivo - pea capital
para a deciso presidencial - no guardou consonncia com as provas dos autos - porquanto
houve falhas clamorosas no iter apuratrio, sou de opinio, que se deva levar em considerao
as sugestes estampadas na Nota n 3.060/97-SAJ/PR/JM, de 25.09.97, e com supedneo no
disposto no art. 168 e pargrafo nico da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, isentar o
servidor acusado da responsabilidade que se lhe imputou, uma vez que se presume a sua
inculpabilidade, tendo em vista, principalmente, os seus problemas de sade, que no foram,
diga-se de passagem, avaliados por junta mdica especializada, designada para tal mister.
Sub censura.
Braslia, 05 de maio de 1998.
L. A. Paranhos Sampaio
Consultor da Unio
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239
8.
Ao examinar detidamente os autos do Processo Administrativo Disciplinar n
23081.006966/97-72, instaurado para apurar as faltas injustificadas ao servio cometidas pelo
servidor, Laboratorista, do Quadro de Pessoal da Universidade Federal de Santa Maria, notei
que a Comisso Processante, nos seus trabalhos apuratrios, cometeu desatinos jurdicos
capazes de nulificar a apurao levada a efeito.
9.
Saliente-se, por oportuno, que a matria versada nos autos de uma importncia
singular para dizer que, mesmo sumariando os trabalhos concernentes ao iter apuratrio, no
pode a Comisso Processante, sob pena de ocasionar sua nulificao, se descurar das regras
atinentes a ampla defesa do acusado, e nesta se inclui, induvidosamente, a oitiva de
testemunhas.
10.
Nem preciso lembrar aqui, que mesmo se no houvesse a regra contida no art. 143,
da Lei n 8.112, de 11.12.90, assegurando ao acusado ampla defesa, a nossa Carta Poltica
vigente preconiza no art. 5, LV, que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo,
e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes.
11.
Grifei de propsito a parte final do preceito constitucional para dizer que no existe a
meio-defesa, ou defesa incompleta. Para que haja a plenitude da defesa, corolrio, tambm,
constitucional, previsto no citado dispositivo (art. 5, XXXVIII, a) e no apenas para a
instituio do jri, necessrio que seja assegurado ao acusado em qualquer processo o
direito subjetivo de defesa. Desrespeitado esse princpio jurdico, de ndole constitucional, o
processo ser nulo, por faltar-lhe um dos requisitos essenciais e imprescindveis sua
validao.
12.
O legislador infraconstitucional, na Lei n 8.112/90, com as alteraes feitas pela Lei
n 9.527, de 10.12.97, no se descuidou ao reduzir mais ainda o arbtrio da autoridade
administrativa, quando, no procedimento sumrio, aplicado aos processos disciplinares,
assevera que devem ser respeitados os demais dispositivos regulamentares do regime e do
processo disciplinar, visando, dessa maneira, a garantia da ampla defesa, na conformidade do
que se acha explcito no 8 do art. 133 e a obedincia ao contraditrio, estampada no art.
153, caput, da mencionada lei. (grifo no do original)
240
13.
Desse modo, deve-se assegurar ao acusado, na conformidade com a Constituio e
com a lei, ampla defesa, pois, como tenho dito em outros processos dessa natureza, o uso do
poder disciplinar no arbitrrio; no o faz a autoridade quando desejar, nem como preferir.
Dever faz-lo quando tiver cincia da irregularidade, mas, dentro dos ditames legais, no
podendo aplicar subjetivamente regras que lhe vm mente sob o plio de estar dando
celeridade ao processo.
14.
Assim, para que a Administrao Pblica possa atingir os objetivos colimados, urge
que se promova a oitiva das testemunhas arroladas pela defensora do acusado concedendolhe, de conseqncia, a ampla defesa (na sua inteireza) e no o cerceamento desta, imposto ad
libitum pela Comisso Processante. (grifo no do original)
15.
No , assim, de modo precipitado a apresentao do relatrio, isto , sem se ater para
o regramento imposto pela lei aplicvel espcie, uma vez que se investiga a verdade
material. Caso contrrio, o que se estar fazendo uma investigao pessoal contra o acusado,
mesmo porque no processo administrativo disciplinar insubstituvel o princpio da igualdade
das partes, embora, no caso, uma delas, o Estado-patro esteja buscando, por meio do
processo, a possibilidade de alijar do servio pblico o servidor inassduo.
16.
Com estas adues, sem maiores delongas, opino no sentido de que seja declarada a
nulidade do Processo Administrativo Disciplinar n 23081.006966/97-72, instaurado pela
Portaria n 36.681, de 2 de outubro de 1997, do Senhor Reitor da Universidade Federal de
Santa Maria, a partir do relatrio conclusivo, ao fito de serem ouvidas as testemunhas
arroladas pela defesa, com a sugesto de que seja constituda nova Comisso Processante, na
conformidade do art. 169, da Lei n 8.112/90 que assim estabelece:
Verificada a ocorrncia de vcio insanvel, a autoridade que determinou a
instaurao do processo ou outra de hierarquia superior declarar a sua
nulidade, total ou parcial, e ordenar no mesmo ato, a constituio de outra
comisso para instaurao de novo processo.
17.
Desse modo, com a adoo das providncias acima sugeridas, permitir-se- o amplo
esclarecimento do julgador, no caso o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, que, a
par de elementos informativos suficientes, poder ou no aplicar a pena demissria ao
acusado.
o parecer, sub censura.
Braslia, 08 de junho de 1999.
L. A. Paranhos Sampaio
Consultor da Unio
NOTA: Ver tambm PARECER N GQ-84, no tpico ABANDONO DE CARGO.
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da Casa Civil da Presidncia da Repblica, por entender que, ex vi do art. 168 da Lei n 8.112,
de 1990, haveria de ser acatado o Relatrio de fls. 667/675, no tocante cassao da
aposentadoria de (...) e suspenso, por sessenta dias, de (...), ficando prejudicada a
aplicao da penalidade de destituio do cargo em comisso para a primeira, por falta de
objeto, eis que a mesma j fora exonerada do mencionado cargo em comisso, conforme
noticiado no expediente de fls. 678/679.
3.
Ante esse dissenso, o presente processo disciplinar foi encaminhado a esta Instituio,
com vistas pacificao da divergncia interpretativa.
4.
O exame dos autos, sob o aspecto formal, indica que foi observado o princpio do
contraditrio, tanto que os servidores a quem se atribuiu a prtica das irregularidades:
a) foram notificados da instaurao do processo e para acompanhar os depoimentos, como
efetivamente ocorreu (v. as fls. 119/21,137/46, 182/3, 185/9, 190, 207, 214/5, 221, 228, 231,
236 e 317);
b) pleitearam e obtiveram cpia do processo e de peas processuais a este juntadas
posteriormente ao atendimento do primeiro pedido (fls. 129/30, 199/200, 201, 572 e 574);
c) arrolaram testemunhas e foram colhidos depoimentos (fls. 203 e 204/5);
d) foram indiciados com indicao dos ilcitos e das respectivas provas (fls. 564/7); e
e) apresentaram defesa, aps a regular citao (fls. 575, 576, 582/612 e 613/64).
5.
Nada obstante admitir-se que (...) incorreu na infrao administrativa, posto que as
provas, inclusive o iterativo reconhecimento expresso da indiciada (fls. 317/22 e 582/612),
so de molde a proporcionar a mais firme convico a esse respeito, foram desenvolvidos
esforos, de ordem interpretativa, no Parecer n 5/96 (fls. 702/9), tendentes a justificar a
exculpao da indiciada, em decorrncia das seguintes asseres precpuas:
1) a vida funcional e o conceito profissional da indiciada exigiriam tratamento diferenciado da
simples apurao da falta administrativa e da valorao da penalidade a aplicar-se, por isso
que a cada dia vai ganhando mais espao o entendimento de que na aplicao do direito
punitivo administrativo no irrazovel socorrer-se de tcnicas do direito penal, no aspecto
puramente de seu sistema interpretativo, visto, sob esse enfoque, em contexto mais amplo em
que o primeiro estaria inserido. Nesse sentido, embora se proclame a autonomia do direito
disciplinar administrativo, a excluir solues pela analogia, h referncias, que constam,
inclusive, de julgado do Supremo Tribunal Federal, enfticas no sentido de admitir-se, em tal
caso, a interpretao extensiva, segundo a diferenciao, ali feita, entre uma e outra tcnica
de aplicao do direito. (V. voto do Ministro Moreira Alves, no MS n 20.069-DF). Com
respaldo nessa percepo, o exame da matria no se cingiria mera verificao da
tipicidade, mas teria necessariamente que enveredar-se pela pesquisa da culpabilidade. A
tipificao, que hoje uma exigncia do RJU, depe eloqentemente a respeito das
conotaes entre o regime disciplinar administrativo e as tecnicalidades do direito penal.
No assim prelecionam a doutrina e as decises judiciais ou estatui a disciplina da
matria. A propsito da independncia da inflio da penalidade administrativa, apropriado
ressaltar o despacho exarado pelo Sr. Ministro Celso de Mello, quando, na condio de
Relator, apreciou pedido de deferimento de medida liminar, pleiteada junto ao Supremo
Tribunal Federal, verbis:
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oportunidade em que apreciou o comando do art. 125 da Lei n 8.112, Ivan Barbosa Rigolin
assim externou sua opinio:
Delitos ou infraes dessas naturezas evidentemente so independentes
entre si, e s podem s-lo. Se no se comunicam, a sano a cada qual
tambm incomunicvel e distinta uma com relao a outra. O s fato de que
uma delas pode agravar a situao do servidor, em outro plano judicial,
no significa em absoluto que se podem unificar civil, administrativa ou
penalmente os trs cometimentos, em tudo diversos (Comentrios ao
Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis, 2 ed, So Paulo: Saraiva,
1993, p. 219).
A obrigatoriedade de irrogar-se o servidor faltoso com a cassao da aposentadoria
exsurge da prpria literalidade do art. 134 da Lei n 8.112, de 1990, que preceitua, verbis:
Art. 134. Ser cassada a aposentadoria ou a disponibilidade do inativo
que houver praticado, na atividade, falta punvel com a demisso.
Bem se houve Hely Lopes Meirelles, ao expor sua opinio a respeito da inflio de
penalidade:
A responsabilizao dos servidores pblicos dever genrico da
Administrao e especfico de todo chefe, em relao a seus subordinados.
No campo do Direito Administrativo esse dever de responsabilizao foi
erigido em obrigao legal, e, mais que isso, em crime funcional, quando
relegado pelo superior hierrquico, assumindo a forma de condescendncia
criminosa (CP, art. 320). E sobejam razes para esse rigor, uma vez que
tanto lesa a Administrao a infrao do subordinado como a tolerncia do
chefe pela falta cometida, o que um estmulo para o cometimento de novas
infraes. (Direito Administrativo Brasileiro, So Paulo: Ed. Malheiros,
20 ed, 1995, p. 416).
2) a teor da Lei n 8.112, a proibio de participar de gerncia ou administrao de
empresa privada, de sociedade civil ou de praticar o comrcio identifica-se com a
necessidade de garantir que tal atividade no venha a comprometer o desempenho do
servidor durante o perodo de seu expediente. Os elementos constantes do Processo
Administrativo Disciplinar depem a respeito da correo da indiciada no cumprimento de
seus deveres funcionais, sem registrar ausncias, sequer espordicas ao trabalho, de modo
que no houve, nem ao de leve, comprometimento de seu desempenho na instituio, onde
registra, ao revs, invejvel folha de assinalados servios prestados. No houve, assim,
qualquer perda para o bem tutelado, ou seja, a normalidade das tarefas a seu cargo,
conduzidas com dedicao e zelo.
No intuito de determinar a finalidade da proibio de o funcionrio participar em
gerncia ou administrao de empresa, Contreiras de Carvalho sobreleva as razes de veto
parcial ao item VI do art. 195 da Lei n 1.711, as quais assinalam que essa vedao se justifica
por serem a gerncia e administrao incompatveis com a funo pblica.
Essa incompatibilidade nasce com a investidura em cargo pblico e
somente desaparece quando o funcionrio dele se desliga em definitivo. Por
isso, a regra da proibio no admite excees que possam desvirtuar a sua
prpria finalidade, que a de resguardar a tica profissional e os
246
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com a demisso. Nem o dolo e a culpa so elementos constitutivos da infrao, nem a culpa
considerada como excludente de apenao. Se o servidor tinha plena capacidade de
entendimento do carter delituoso de sua conduta funcional, no pode a autoridade
competente esquivar-se do cumprimento do dever de infligir a punio, porm h de valorar
esta ante a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para
o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais
(art. 128 da Lei n 8.112).
No caso, a interessada tinha conhecimento da ilicitude de sua atuao, tanto assim que
omitiu o fato de ser proprietria de empresa, quando firmou a declarao de bens de fl. 270,
perante a Fundao Oswaldo Cruz, numa bvia inteno de manter recndita a irregularidade.
notria a norma proibitiva da espcie e encontra-se inserida, de forma expressa, no
regime jurdico a que a indiciada submetida, donde exsurge a validade da presuno de seu
prvio conhecimento.
6.
Prope-se a suspenso de (...), por se lhe imputar a violao do item XVIII do art. 117
da Lei n 8.112 (exercer atividade incompatvel com o desempenho do cargo), eis que,
inconteste:
a) assinou termos de responsabilidade relativos a processos do interesse de firma de que era
scio cotista e protocolizados no Ministrio da Sade, na condio de representante de
empresa, fato admitido pelo servidor s fls. 423/8 e 431/6 e na prpria defesa, os quais teriam
influenciado na tramitao daqueles autos;
b) firmou declarao de bens junto Fiocruz, omitindo a propriedade de cotas da empresa em
comento (fl. 269).
7.
No supramencionado Parecer n 5/96 (fls. 702/9), considera-se o indiciado como
insuscetvel de sofrer punio, porque a assinatura, acostadas aos aludidos documentos, no
seria uma exigncia formal para a validade do requerimento, pois bastava a do
representante legal e a do responsvel tcnico. Os estatutos da empresa no lhe conferem
qualquer dessas funes. A explicao que d, em seu depoimento, pois plausvel; a de que,
assim procedera, por se sentir marginalizado dos negcios da firma.
8.
irrelevante o exame do aspecto da prescindibilidade da assinatura do documento
como condio da sua validade. Sob a faceta da observncia das regras disciplinares, o relevo
dessa atuao enfocada pela comisso de inqurito, ao asseverar que interesses da firma
Prophylaxis foram levados apreciao de uma das Unidades da Fiocruz, contendo a
assinatura solidria do indiciado, atravs de inmeros processos, com entrada na SVS/MS,
em 12 de dezembro de 1994 (fls. 10/3). Esse conjunto de assinaturas (efetiva e
confessadamente firmadas pelo indiciado), alm de configurar seu placet, acabou por influir
na tramitao documental interna corporis, gerando as diligncias reportadas nos
memorandos vestibulares (relatrio final constante de fls. 667/76). Desses fatos e da
omissiva declarao de bens (correlata com os mesmos fatos, uma vez que assim foi firmada
para preservar o desconhecimento da qualidade de scio cotista) advieram manifesto dano
imagem da instituio (assertiva do colegiado processante, contida no aludido relatrio).
9.
A atuao do indiciado dissonante do dever de lealdade instituio a que serve,
emergindo, destarte, a inobservncia do disposto no art. 116, II, da Lei n 8.112, o que embasa
a apenao proposta pela c.i, cujas concluses, concernentes materialidade e autoria das
infraes, assim, devem ser acolhidas (art. 168 do mesmo diploma legal).
248
10.
No possui conotao obstativa da aplicao da penalidade o fato de o referido art.
116 no haver sido especificado na indiciao. Isto porque indicia-se o servidor, com a
enumerao dos fatos que se lhe imputam e as correspondentes provas, para facilitar, na
elaborao da defesa, a constatao do ilcito e o exame das respectivas provas. A omisso ou
substituio de dispositivo, com vistas ao enquadramento e punio da falta praticada, no
implica dano para a defesa, advindo nulidade processual, em conseqncia. A este aspecto
encontrava-se atento o legislador ao determinar que os preceitos transgredidos devem ser
especificados no relatrio, sem adstringir esse comando elaborao da pea instrutria. No
entanto, o zelo demonstrado pela c.i, quando indica, na indiciao, os preceitos desrespeitados
no desmerece a execuo dos seus trabalhos. (grifo no do original)
11.
coerente com esse entendimento a deciso do Supremo Tribunal Federal, prolatada
no Mandado de Segurana n 21.321-DF, cuja ementa, publicada no D.J. de 18 de setembro
de 1992, p. 15.408, registra o seguinte excerto: A defesa do indiciado em processo
administrativo, como ocorre no processo penal, se faz com relao aos fatos que lhe so
imputados, e no quanto a enquadramento legal.
12.
Incabvel realmente, como alvitrado pela Consultoria Jurdica do Ministrio da Sade,
a apenao do indiciado com supedneo no item XVIII do art. 117 da Lei n 8.112, porque, ao
proibir o servidor de exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o exerccio
do cargo ou funo e com o horrio de trabalho, esse dispositivo tornou elemento
constitutivo da configurao da falta administrativa o desempenho da atividade incompatvel
durante o horrio de trabalho. Esta condio no se exclui quando o servidor desempenha a
atividade incompatvel com o cargo de que titular fora do seu horrio de expediente. Essa a
finalidade da utilizao da aditiva e, no aludido inciso XVIII.
13.
As qualificaes funcionais dos interessados, realadas nos autos, no possuem fora
suficiente para exculpar as infraes, porquanto comprovadas, de forma indubitvel, e os
respectivos autores tinham discernimento de seus atos. A proposta punitiva guarda
conformidade com verdade emergente do processo disciplinar e as faltas cometidas possuem
gravidade tal que, por este fato, impe-se a edio de atos no s de cassao da
aposentadoria de (...) e de converso de sua exonerao em destituio de cargo em comisso
(arts. 117, X; 132, XIII; 134 e 135, pargrafo nico, da Lei n 8.112), bem assim a suspenso,
por sessenta dias, de (...), por descumprimento do dever de lealdade instituio a que serve
(arts. 116, II; 128; 129 e 130 da mesma Lei).
Sub censura.
Braslia, 19 de maro de 1997.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
249
250
Repblica projetos de decreto destinados a declarar sem efeito as punies supra e reintegrar
os interessados no cargo de Mdico, do Quadro de Pessoal do Ministrio da Sade, em face
do disposto nos arts. 28, 181 e 182 da Lei n 8.112, de 1990 (cfr. a E.M. n 69/GM, de
12/8/98, do Titular da aludida Pasta).
4.
Dissentiu de tal proposta a Casa Civil da Presidncia da Repblica, sob a alegao de
que os atos de dispensa dos ex-empregados em apreo no esto a demandar reparos e
muito menos a sua anulao, uma vez que foram editados em estrita observncia s
formalidades legais aplicveis espcie (Nota n 3176/98-SAJ/PR-JM, de 9/9/98).
5.
A pacificao da divergncia justificou o encaminhamento dos presentes autos a esta
Instituio, nos termos do Aviso n 1.251, de 16 de setembro em curso, do Ministro de Estado
Chefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica.
6.
A deciso judicial exculpou os requerentes da imputao dos delitos de estelionato e
concusso, eis que no se colhe da instruo probatria indcios ou provas que os
incriminem. Vale destacar, quanto ao primeiro, que a prtica de fazer pequenas cirurgias em
consultrio era do interesse do hospital e do conhecimento do Inamps, que no a
desautorizou no momento oportuno. Quanto ao segundo, no se coligiu prova de qualquer
espcie no sentido de que tenha cobrado honorrios de pacientes atendidos pelo Inamps.
7.
8.
Os elementos constitutivos desses delitos imprimem aos ltimos balizamentos a ser
observados, de maneira estrita, na tipificao das faltas criminais e so insuscetveis de
ampliao, por via interpretativa, como entendido na doutrina e na jurisprudncia.
Delimitaes desse teor se no contm no dispositivo trabalhista de regncia da dispensa dos
peticionrios. Atente-se para seu jaez, verbis:
Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho
pelo empregador:
a) ato de improbidade.
9.
Omisso o cdigo trabalhista em estabelecer o sentido conceptual da expresso ato de
improbidade, a ela h de ser atribudo sentido amplo, sem a tipificao restrita das figuras
criminais institudas nos transcritos arts. 171 e 316.
10.
Essa abrangncia pontificada por Jorge Severiano Ribeiro, como consignado por
Mozart Victor Russomano:
Poder-se-, pois, falar em improbidade sempre que o obreiro deixar de
conduzir sua vida pelas regras jurdicas e morais que pautam a conduta em
sociedade ... E os atos que revelam a improbidade so os que revelam,
251
252
253
b) Concordamos que os gastos com a extrao das unhas da beneficiria (...) no foram
pagos pelos Inamps, pois os citados documentos foram retirados do hospital antes de serem
encaminhados ao Inamps. Porm, os gastos com as extraes das unhas da beneficiria (...) o
foram;
IV - possuem pouca credibilidade as trs declaraes, juntadas ao processo revisional por (...),
em que igual nmero de beneficirios da Previdncia Social infirmam as prprias asseres de
pagamento de honorrios, na oportunidade em que foram atendidos pelo aludido mdico e
conta da Previdncia Social. Essas acusaes foram feitas comisso de inqurito (v. fls. 544,
627, 708, 710, 714, 993, 994 e 995) e nenhuma justificativa foi aduzida de maneira a
desacreditar a primeira das duas verses.
De qualquer sorte, restaram duas declaraes de recebimento indevido de honorrios,
impondo-se salientar a fragilidade da alegao de que, no tocante a uma delas, a importncia
teria sido cobrada para custear corrida de taxi, porque o mdico estava na praia e o
paciente foi atendido num dia de domingo, o que induziu os pareceristas a conclurem, nos
expedientes de fls. 210 a 215 e 216 a 219, que o mdico encontrava-se em dia de folga de seu
expediente e teria efetuado despesa com seu transporte, com o intuito de atender a um
beneficirio da Previdncia Social.
A propsito da afirmao de que a outra (refere-se declarao prestada por (...)
fl. 627 do Proc. n 33461.5942/86) no possua carteira de segurado do Inamps, exigvel,
poca, para o atendimento, ocorrido, de resto, no Hospital Bom Pastor e, por este cobrado
como paciente particular (item 13 do Parecer CJ n 11/98, do Consultor Jurdico do
Ministrio da Sade), impende reproduzir excerto dessa declarao, em vista de seu carter
suficientemente elucidativo e contrrio a tal ilao, verbis:
a (o) beneficirio (...), por livre e espontnea vontade, sendo interrogada
(o), prestou as seguintes declaraes: Que sua sogra (...) esteve internada
no Hospital Bom Pastor no perodo de 27.10.86 a 30.10.86, quando foi
submetida a cirurgia com o Dr. (...). Que teve que pagar mais ou menos Cz$
100,00 ou Cz$ 150,00 de consulta para o Dr. (...), que foi pago para a sua
secretria, no Hospital Bom Pastor. Que sua sogra internou-se em
enfermaria. Que levou a carteira do Inamps no dia da internao e at hoje
continua no Hospital. Declara, ainda, que quando da alta hospitalar, o
declarante dirigiu-se ao mdico para saber se estava devendo alguma
coisa, ento, foi informado pelo Dr. (...) que teria que pagar Cz$ 2.400,00,
sendo este valor correspondente aos honorrios do anestesista, taxa de
sala, diria hospitalar e os servios do prprio Dr. (...). Finalizando, diz,
ainda, que quando da alta da Dona Custdia, a funcionria da Portaria
disse-lhe que a Carteira do Inamps teria que ficar l no Hospital.
Apresentou Carteira de Identidade de n 15/R-1.975.718, expedida em
09.09.85, pela SSP-SC.
Observe-se que a comisso de inqurito tivera o cuidado de verificar que esse
atendimento, e os demais, foram pagos pelo Inamps e os pacientes tinham em mos todos os
documentos necessrios internao hospitalar (v. fls. 1.070 e 1.071 do processo disciplinar).
Os documentos de fls. 628 a 630 demonstram a regularidade da internao da paciente a que
alude a transcrio acima;
V - os atrasos ao trabalho em que incorreu (...) so incontestes. vlido transcrever o realce
feito pela comisso de inqurito a esse aspecto, no relatrio final (fl. 1.071):
254
255
22.
Em concluso, tem-se que a pretenso dos interessados encontra-se prejudicada pela
prescrio. Ainda que assim no fosse, haveria de ser indeferida: os atos punitivos so
harmnicos com as normas aplicveis, poca, ao processo administrativo e as provas
coligidas.
Sub censura.
Braslia, 25 de setembro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
NOTA: Ver tambm PARECER N GQ-124, no tpico CRIMES CONTRA
ADMINISTRAO PBLICA; PARECER N GM-3, no tpico IN DUBIO PRO REO;
e PARECER N GQ-55, no tpico NULIDADE.
256
257
3.
A seguir, so reproduzidos excertos de aspectos reputados relevantes formao do
juzo de caracterizao da materialidade de ilcito administrativo e de culpabilidade do
indiciado, nsitos ao relatrio final, verbis:
O servidor indiciado estava devidamente habilitado para acessar o Siape,
tinha senha autorizada e trabalhava na rea de pagamento de pessoal desde
meados de julho de 1990 at janeiro de 1995. (f. 168)
At dezembro de 1993, a entrada de valores correspondentes s rubricas
Frias Antecipadas, Abono Pecunirio e Adicional 1/3 de Frias era
feita manualmente, ou seja, o operador indicava as quantias a serem
percebidas por cada servidor. A partir de janeiro de 1994, por medida de
segurana, o prprio Sistema calculava automaticamente as quantias a
serem lanadas nestas rubricas e providenciava o correspondente desconto,
alm de, a cada rubrica digitada, associar transao o horrio, o nmero
do terminal e a senha do operador. A falta destes controles de segurana
permitiu que o servidor indiciado se apropriasse de importncias indevidas,
apesar de no poder ser provada sua ao direta. (f. 170)
Apesar de no poder ser comprovada a ao direta do servidor indiciado,
existiu a vontade livre e consciente de apropriar-se do resultado obtido (a
quem mais interessaria tal resultado?), caracterizando-se o dolo genrico
(animus deliquendi). H que se considerar, tambm, que o servidor
indiciado, em cinco oportunidades, exerceu a funo de Supervisor da
Equipe de Folha de Pagamento, na ausncia do seu titular. Em junho de
1992, fevereiro e julho de 1993 e maro e julho de 1994 observam-se nas
Fichas Financeiras lanamentos na rubrica 00024 - Substituio, que se
refere ao pagamento de gratificao de funo eventual/ por substituio
em cargo de confiana. (f. 171)
No caso apurado neste Processo, sabendo da ausncia de efetivos
controles internos, rotineiros e imediatos, para a deteco de erros de
pagamentos indevidos, o servidor, com a certeza da impunidade,
aproveitando-se das circunstncias havidas, procurou auferir vantagens
recebendo valores superiores ao que seria correto e deixando de descontar
quantias recebidas como adiantamento. (f. 179)
No caso apurado no presente Processo, observa-se a prtica de mltiplos
eventos de uma mesma espcie que, pelas condies de tempo, lugar,
maneira de execuo e destinatrio, comprovam que os eventos
subseqentes podem ser considerados como continuao do primeiro, em
conseqncia do aproveitamento contnuo da condio de servidor
(competncia funcional e conhecimento tcnico-operacional relativos ao
processamento da folha de pagamento). (f. 181)
Ainda que no ficasse comprovada a ao por comandos indevidos na
folha de pagamento (isto porque documentos que deveriam ser mantidos sob
proteo especial foram deteriorados por fatores adversos), a ao fsica do
delito apropriar-se da coisa, consumando-se a o delito, ao desaparecer a
boa f e surgir o dolo, por saber que aquelas quantias no lhe cabiam. J a
omisso de indicar os comandos que seriam devidos ou informar s chefias
para procederem correo devida da folha de pagamento mostra a
infidelidade ao dever do ofcio, funo exercida, descumprindo
258
259
260
b) como visto nos excertos do relatrio final, acima reproduzidos, a comisso, em mais de
uma oportunidade, assevera que no logrou comprovar a ao direta do servidor indiciado
na efetivao desses pagamentos. A bem da verdade, elucide-se que as provas dos autos
igualmente no evidenciam sequer a participao indireta do indiciado, at mesmo porque:
I) o Sr. (...), responsvel pela rea de pagamento na poca em que os fatos ocorreram, prestou
depoimento no sentido de que a) a responsabilidade para efetuar os comandos com vistas ao
pagamento era de servidores outros que no o indiciado (f. 101). Essa incumbncia encontrase explicitada tambm no depoimento da servidora (...) (f. 68); b) o servio era de tamanho
volume que os chefes tambm operacionalizavam (f. 104); e c) so de difcil explicao e
possivelmente oriundos de vrios fatores os comandos de que advieram os lanamentos
irregulares (f. 106);
II) o servidor (...) afirma que, no perodo em que o indiciado trabalhou sob sua chefia, este
no possua senha no Siape e tinha por atribuies receber e encaminhar expedientes. Em
nenhum momento entrou com comandos de pagamento, isto era especfico meu e de minha
substituta (...) (f. 112);
III) no depoimento, o indiciado negou a autoria dos lanamentos (f. 138) e, na defesa, ao
reafirmar sua inocncia, os atribuiu a erro do sistema de computao (f. 159), justificando
que, em determinados perodos em que se verificaram os pagamentos sob comento, trabalhava
no arquivo ou tinha por atribuies receber e encaminhar expediente, sem acesso aos
comandos e conferncia da folha de pagamento (f. 159); IV) s fls. 68 e 69, 105 e 131, os
depoentes (...), (...) e (...) afirmaram que o indiciado podia efetuar comandos na folha de
pagamento e possua a senha do Siape (esta ltima assertiva feita somente por (...)), porm
no se determinou a partir de que data o servidor passou a desempenhar essas atribuies, de
modo a melhor ser avaliada a real atuao do indiciado;
V) o IBGE no dispunha de controle rigoroso da exatido dos pagamentos efetuados e foram
qualificados de vulnerveis os mtodos de confeco das respectivas folhas, o que poderia dar
azo a fraudes ou erros (v. as respostas s perguntas ns. 37, 26, 36, 20, 12, 25 e 42 das
correspondentes folhas 68, 105, 106, 114, 116, 118 e 132);
VI) no perodo em exame, no se efetuou completo levantamento dos possveis erros na
elaborao das folhas de pagamento, com o intuito de verificar se os da espcie podem ser
considerados como fatos isolados ou se ocorreram outros em nmero considervel,
relativamente a outros servidores, no obstante alguns terem sido noticiados nas folhas 69,
106 e 116 (v. as respostas s perguntas ns. 43, 37 e 13, respectivamente).
7.
Essas facetas e demais elementos de convico constantes dos autos no so de molde
a proporcionar certeza a respeito da responsabilidade do indiciado no depsito de
importncias superiores s que tinha direito, nem de corroborar a concluso de que esse
servidor se apropriou ou recebeu essas vantagens, valendo-se das circunstncias e da condio
de servidor, como evidenciado no item 3 deste expediente.
8.
Ao invs do que ocorre no processo de reviso, onde o nus da prova cabe ao
requerente (v. o art. 175 da Lei n 8.112, de 1990), posto que o ato punitivo goza da presuno
de legalidade, compete Administrao, por intermdio da comisso de inqurito, demonstrar
a culpabilidade do servidor, com satisfatrio teor de certeza. (grifo no do original)
9.
Nessa linha de raciocnio remansosa, Ivan Barbosa Rigolin expressa sua opinio, com
o seguinte jaez:
261
262
Assuntos abordados neste Parecer: Enquadramento no art. 117, XII da Lei n 8.112, de
11/12/90, decorrente das atribuies regularmente desenvolvidas pelo servidor. nus da
prova da irregularidade incumbe Administrao.
PARECER N GQ-139
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 19.2.98. Parecer no publicado.
PROCESSO N 08650.000276/96-14
ORIGEM: Ministrio da Justia
ASSUNTO: Demisso de servidores.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-3/98, de 30 de janeiro de 1998, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 19 de fevereiro de 1998
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-3/98 (Anexo ao Parecer GQ-139)
EMENTA: apenao imprescindvel que estejam demonstradas, de maneira convincente,
a materialidade e a autoria da infrao, hiptese em que a edio do ato disciplinar torna-se
compulsria. A caracterizao da inobservncia da proibio de receber propina, comisso,
presente ou vantagem de qualquer espcie, compreendida no art. 117, XII, da Lei n 8.112, de
l990, pressupe o exerccio regular das atribuies cometidas ao servidor.
PARECER
A Presidncia da Repblica encaminhou o presente processo disciplinar a esta
Instituio (Aviso n 11, de 5 de janeiro de 1998, da Casa Civil), em virtude da divergncia de
entendimentos verificada entre a respectiva Subchefia para Assuntos Jurdicos e a Consultoria
Jurdica do Ministrio da Justia, no respeitante comprovao da prtica de infrao
atribuda pela comisso de inqurito a (...), ocupante do cargo de Patrulheiro Rodovirio
Federal do Ministrio da Justia.
2.
No relatrio de fls. 476 a 498, a c.i. concluiu haver o indiciado, em 16 de maro de
1996, quando de servio no posto da Polcia Rodoviria Federal em Barreiras/BA, ao
fiscalizar o veculo Scania Vabis 112H, placas ICD-5136-RS, tendo como condutor o Sr. (...)
recebido a quantia de cinco reais para liberar a passagem daquele veculo naquele posto
policial, fatos estes que em tese, preliminarmente, tipificam infraes capituladas nos incisos
I, II, III e IX do art. 116, IX, XII, e XV do art. 117, ambos da Lei 8.112/90-RJU, c/c alneas a
e g do inciso XV do Dec. 1.171 de 22/06/94.
3.
A discordncia do rgo jurdico do aludido Ministrio justifica-se pelos seguintes
motivos (Parecer CJ n 43/97, de 12/9/97, acolhido pelo Despacho CAD/CJ/n 96/97 - v. fls.
504/513):
263
264
Disciplina do DNER, como resultado de fiscalizao, que efetuou em conjunto com (...) e (...),
tambm patrulheiros rodovirios federais.
7.
Para efeito do deslinde do dissenso estabelecido entre as mencionadas unidades
jurdicas, torna-se necessrio apreciar as provas coligidas pela c.i, quanto aos indiciados (...) e
(...) (afigura-se indene de dvida a materialidade e a autoria da falta disciplinar imputada a
(...)), eis que a vistoria dos trs veculos ocorreu simultaneamente e h conexo de
esclarecimentos, prestados pelos condutores dos veculos vistoriados.
8.
De forma indubitvel, est demonstrado que (...) fiscalizou o veculo Scania Vabis
112H, placa ICD 5136 - RS, conduzido por (...), e (...) o Volvo, placa JJC 1506 - DF, dirigido
por (...).
9.
Alm do depoimento prestado pelo denunciante s fls. 125 e 126 ((...)), onde este
assevera que os trs servidores, referidos, praticaram os ilcitos, so apresentadas as seguintes
provas das transgresses atribudas aos indiciados:
1 - (...) - depoimento da testemunha (...) s fls. 333 e 334 e o prprio Termo de
Interrogatrio do indiciado que confirma ter fiscalizado o auto-carga da testemunha acima
referido. Destarte, os fatos se complementam e a existncia de indcios veementes nos autos,
levam este colegiado ao convencimento de culpa do indiciado (f. 496). A c.i. silenciou a
respeito dos indcios a que estava se referindo. Consoante visto, na Nota n 3559/97-SAJ/PRJM (fls. 515 e 516), ainda foi considerado, como prova, o fato de (...) haver reconhecido (...)
como o patrulheiro que teria recebido os dez reais, durante a fiscalizao de que se trata. A c.i.
entendeu que este indiciado teria recebido cinco reais e do motorista (...), mas no de (...),
cujo veculo foi vistoriado por (...);
2 - (...) - testemunho de (...), asseverando a entrega de dez reais. No entanto, em face do
contexto do apuratrio, a comisso considerou que, reconhecendo tal testemunha outro
patrulheiro que no era este indiciado e sim o indiciado (...), no tem relevncia. Seno
vejamos: Inicialmente, o indiciado ao ser interrogado, reconhece que fiscalizou o auto-carga,
cor branca e placa de Braslia. Segundo: no momento da inspeo realizada que originou
este PAD, foram parados trs auto-cargas, que foram fiscalizadas por trs patrulheiros
diferentes, s restando o indiciado (...), que reconhecidamente, nos presentes autos, no
fiscalizou nenhum auto-carga. Com isso, os trs condutores entregaram notas de reais junto
com as notas fiscais, aos patrulheiros que os abordaram. Ainda mais, o indiciado, ao
pressentir o flagrante, como ocorreu com seu colega (...), procurou se livrar da propina, fato
este j claramente demonstrado nos autos. (f. 497).
10.
Vez que (...) teve seu veculo vistoriado por (...), no haveria como imprimir
credibilidade ao fato de haver reconhecido (...) como sendo o patrulheiro que recebeu os dez
reais. No aproveita incriminao do ltimo indiciado a prova considerada para demonstrar
a culpabilidade de (...), dado que, como relatados os fatos, as trs inspees foram
concomitantes e a cada patrulheiro coube a vistoria de um nico veculo.
11.
Resta sopesar o aspecto de (...) (a autoridade denunciante das irregularidades), no
depoimento de fls. 125 e 126, no haver afirmado que viu (...) e (...) receberam os cinco e dez
reais, correspondentemente, embora tenha asseverado que os trs indiciados praticaram os
ilcitos.
12.
Resultam na fragilizao da certeza da veracidade das transgresses de que (...) foi
acusado o fato de no ter-se encontrado a nota de cinco reais e a insegurana e impreciso
265
demonstradas por (...) (depoimento de fls. 333 e 334) ao responder assim a indagaes
pertinentes s irregularidades:
a) no se recorda precisamente a sua posio em relao aos trs veculos que foram
parados, mas com certeza o primeiro no era; que foi o ltimo a ser liberado, e acredita ter
sido tambm o ltimo a ser liberado (sic). Observe-se que apenas trs veculos estavam
sendo inspecionados, um dos quais era conduzido pelo aludido depoente;
b) no reconhece os PRFs cujas fotos lhe foram apresentadas, constantes de fls. 09, 10 e 11,
mas lembra vagamente, no podendo afirmar com certeza que o PRF que lhe fiscalizou o
constante de fls. 09 ((...)).
13.
No obstante os elementos probatrios, constantes dos autos, proporcionarem a certeza
da prtica das infraes atribudas a (...) e a (...), o mesmo no ocorre no tocante a (...) e a (...).
14.
Inadequada a fundamentao do ato de demisso de (...) e de (...) no inciso XII do art.
117 da Lei n 8.112.
15.
16.
O contexto do regime disciplinar e a positividade do transcrito inciso XII, mormente o
sentido que se empresta expresso em razo de suas atribuies, induzem ao entendimento
de que o recebimento de propina, comisso, presente ou qualquer modalidade de vantagem
decorrente das atribuies regularmente desenvolvidas pelo servidor, sem qualquer
pertinncia com a conduta censurvel de que resulte proveito ilcito. (grifo no do original)
17.
a) impe-se a demisso dos indiciados (...) e (...), com supedneo no art. 132, item XI, da Lei
n 8.112, de 1990, e
b) a exculpao de (...), por insuficincia de prova, e de (...) a quem a c.i. no imputa qualquer
falta disciplinar.
Sub censura.
Braslia, 30 de janeiro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
266
Assuntos abordados neste Parecer: In dubio pro reo. Dvida acerca da responsabilidade
impede imposio de pena.
PARECER N GQ-173
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 28.X.98. Parecer no publicado.
PROCESSO N 08004.003283/97-56
ORIGEM: Ministrio da Justia
ASSUNTO: Inviabilidade da aplicao de penalidade disciplinar.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-23/98, de 19 de outubro de 1998, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 28 de outubro de 1998
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-23/98 (Anexo ao Parecer GQ-173)
EMENTA: A Administrao pode editar o ato punitivo apenas na hiptese em que esteja
convencida quanto responsabilidade administrativa do servidor a quem se imputa a autoria
da infrao. A dvida deve resultar em benefcio do indiciado.
PARECER
O Departamento de Polcia Federal, mediante processo disciplinar, apurou a utilizao
de certides por tempo de servio, expedidas pelo Posto de Benefcios do Instituto Nacional
do Seguro Social, localizado em Iraj, Estado do Rio de Janeiro, por servidores da antiga
Fundao Centro Brasileiro para a Infncia e Adolescncia (FCBIA), com o fito de obterem
aposentadoria.
2.
No relatrio de fls. 2.405 a 2.495, a c.i. alvitrou a demisso de quatro servidores,
dentre os quais (...), por haverem incorrido em improbidade administrativa e leso aos cofres
pblicos, o que foi acolhido pela Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia e pelo Titular
daquela Pasta (documentos de fls. 2.125 e 2.126).
3.
Em virtude de a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da
Repblica haver dissentido da apenao de (...), anuindo ao pronunciamento versado no
Parecer CJ n 037/98, de 29 de maio de 1998, da referida Consultoria Jurdica (v. a Nota SAJ
n 3495/98 - LR, de 6 de outubro de 1998), o nominado rgo da Presidncia da Repblica
transmitiu os presentes autos a esta Instituio, com vistas a dirimir o real alcance da atuao
funcional da referida servidora.
4.
A comisso de inqurito relatou os fatos, ligados conduta funcional de (...), e extraiu
suas concluses sobre a responsabilidade administrativa, com o seguinte teor:
267
No pode ser acatada tal alegao (na defesa, a indiciada alega que houve
erro dos servidores do INSS ao emitir a certido, sendo incabvel imputarlhe tal responsabilidade), uma vez que os servidores do INSS jamais iriam
realizar a insero de firmas e acrscimo de tempos de servio, na Certido
de Tempo de Servio da indiciada, sem haver uma contrapartida, e quanto
a este aspecto, por qual motivo os servidores do INSS iriam inserir
informaes falsas quanto s empresas e perodos trabalhados na Certido
expedida em favor da nominada? Ser que se ao contrrio ocorresse, ou
seja, se os mesmos servidores deixassem de efetivar registros de vnculos
empregatcios provadamente trabalhados pela indiciada em sua Carteira
Profissional, mesmo assim a citada indiciada utilizaria a mencionada
Certido? Certamente que no. O que houve realmente foi um ajuste entre
os inescrupulosos servidores do Posto do INSS no Iraj, e os requerentes
das alegadas Certides, os ltimos, de comum acordo com os primeiros,
assumiram com suas condutas, o risco dos efeitos dessas aes irregulares,
ficando desta maneira comprovada a m f da indiciada, pois conforme a
prova dos autos, ficou evidenciado que (...) tinha pleno conhecimento dos
dados falsos contidos em sua CTS, no convencendo a alegao de que no
tenha lido o mencionado documento quando de seu recebimento no Posto
do INSS em Iraj/RJ, e posterior apresentao extinta Fundao, para
fins de averbao dos tempos de servio, comprovadamente falsos, com
conseqente obteno indevida de sua aposentadoria.
Ademais, as provas dos autos demonstram claramente e a prpria (...), em
seu interrogatrio, quando indagada sobre as razes de constar que a
mesma possua documento comprovando que tinha trabalhado no perodo
de 01/11/72 a 31/01/73, na Almeida Lima Ferragem Ltda e de 01/03/72 a
28/02/73, na Secretaria Municipal de Educao de Itabuna/BA, confirmou
que veio para o Rio de Janeiro em julho de 1.972, relatando que tinha
havido algum erro e indicando no confirmar a data que consta da
Certido de Tempo de Servio expedida pelo Posto do INSS, relativa a
sada da Prefeitura de Itabuna/BA, ou seja 28 de fevereiro de 1.973,
acrescentando inclusive, que no colocou o Tempo de Trabalho relativo a
Almeida Lima Ferragem Ltda, em seu Pedido de CTS, porque eram apenas
trs meses de servio..., declarando que compareceu pessoalmente ao
Posto do INSS/Iraj, tanto para dar entrada no pedido como para o
recebimento de sua CTS, sendo que ao receber o citado documento fez a
conferncia dos dados relativos aos nomes das empresas e quanto ao tempo
lquido de servio constante do documento, verificando naquela
oportunidade, erro quanto a data de expedio do documento, fato que a fez
solicitar retificao, afirmando categoricamente que os demais dados
estavam corretos, consoante mencionado s fls. 1.524, salientando tambm,
que no observou naquela ocasio, o fato relativo a concomitncia dos
Tempos de Servio trabalhados na Almeida Lima Ferragem Ltda, e
Secretaria Municipal de Educao de Itabuna, por no est com a
documentao em mos, relatando novamente que no iria precisar do
tempo de servio prestado na firma Almeida Lima Ferragem Ltda, pois
eram apenas trs meses, fatos estes no contestados pela Defesa. Ao final,
afirmou que possui parentes na cidade de Itabuna/BA, e que em 1.991
retornou a citada localidade indo pessoalmente Prefeitura de Itabuna,
onde requereu a Certido de Tempo de Servio apresentada junto ao Posto
do INSS no Iraj, ficando desta forma, confirmado que a Certido de
Tempo de Servio expedida pela aludida Prefeitura no condiz com a
268
269
6.
A esse respeito, a Subchefia para Assuntos Jurdicos pensa que a Comisso no
logrou demonstrar a m f da servidora ou mesmo que as declaraes sobre o tempo de
servio, constantes das certides de fls. 651 e 654 no so verdadeiras. Quando muito,
pesar contra a servidora o abandono de emprego ao no cumprir o contrato de trabalho
com a Prefeitura de Itabuna/BA, o que no est em julgamento (Nota SAJ n 3495/98 - LR).
O Parecer CJ n 37/98, emitido na Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, mas que no
mereceu a concordncia do titular daquele rgo no tocante exculpao de (...), evidencia a
inexistncia de prova da tipificao da improbidade administrativa ou da leso aos cofres
pblicos e aduz os seguintes aspectos, julgados capazes de elidirem a responsabilidade
administrativa:
Preliminarmente, h de considerar-se que os documentos apresentados
para efeito de prova junto ao INSS so autnticos. No h nenhum incidente
de falsidade ou alegao de inautenticidade do contrato de trabalho por
prazo determinado, celebrado entre a Sr (...) e a Prefeitura de Itabuna/BA.
Pelo contrrio, todos os funcionrios entrevistados pelo servidor policial
atestaram a autenticidade dos documentos e das assinaturas apostas nos
mesmos. Portanto, est afastada qualquer argio de improbidade
administrativa. Presume-se no presente caso, que a professora (...) no
cumpriu integralmente referido contrato, pois antes de expirado o prazo
estava no Rio de Janeiro trabalhando na empresa Almeida Lima Ferragem
Ltda (doc. de fl. 1533). Por outro lado, parece-nos que a Prefeitura naquela
poca no questionou o suposto descumprimento do contrato de trabalho,
pelo menos no h nos autos nenhuma informao neste sentido. Portanto,
no cabe aqui indagar se a Sr (...) cumpriu ou no in totum o aludido
contrato, at porque inegvel que o alegado inadimplemento parcial do
contrato de trabalho h tempo foi fulminado pela prescrio.
7.
inconteste que a servidora prestou servios Prefeitura Municipal de Itabuna,
todavia no por todo o tempo em que vigiu o contrato de trabalho (1/3/72 a 28/2/73) e
registrado integralmente nas certides, fornecidas pela Prefeitura e INSS, pois efetivamente
trabalhou no Rio de Janeiro, durante trs meses desse perodo (1/11/72 a 31/1/73), e afirma ter
fixado residncia na ltima cidade em julho ou agosto de 1972 (fl. 1.522).
8.
Dvida tambm no remanesce que a indiciada solicitou as certides Prefeitura e ao
INSS (a certido fornecida pela ltima entidade foi utilizada para a concesso de
aposentadoria, com proventos integrais), sem encarecer o registro do servio prestado firma
Almeida Lima Ferragem Ltda, o que evidenciaria a concomitncia dos tempos, embora sob a
justificativa de que: I - quando compareceu ao Posto do INSS fez a entrega apenas das
Carteiras de Trabalho e nelas continham inclusive os registros relativos a Almeida Lima
Ferragem Ltda; II - o tempo omitido soma to-s trs meses e era desnecessrio
inativao.
9.
de notar-se o fato de o tempo de servio no trabalhado haver sido computado
apenas para integralizar os proventos. O direito aposentadoria, com proventos
proporcionais, existia independentemente desse tempo (cfr. os arts. 40 da Constituio e 186
da Lei n 8.112, de 1990).
10.
Como visto no item 4 deste expediente, a c.i. louvou-se tambm no depoimento da
indiciada para extrair suas ilaes sobre os fatos e a culpabilidade, at mesmo efetuando
dedues comuns a todos os indiciados, inclusive (...), concernentes ao conluio destes com os
servidores do INSS para expedirem as certides. Na apreciao da responsabilidade que se
270
271
Assuntos abordados neste Parecer: In dubio pro reo. Dvida acerca da responsabilidade
impede imposio de pena.
PARECER N GQ-182
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 28.XII.98. Parecer no publicado.
PROCESSO N 35301.154205/94-11
ORIGEM: Ministrio da Previdncia e Assistncia Social
ASSUNTO: Inviabilidade da apenao de servidor aposentado, em face de no haver sido
caracterizada a responsabilidade administrativa.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-25/98, de 4 de dezembro de 1998, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 28 de dezembro de 1998
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-25/98 (Anexo ao Parecer GQ-182)
EMENTA: A Administrao deve editar o ato punitivo apenas na hiptese em que esteja
convencida a respeito da responsabilidade administrativa do indiciado.
A dvida induz exculpao.
PARECER
Comisso de inqurito apurou irregularidades praticadas por (...), no exerccio do
cargo de Fiscal de Contribuio Previdenciria, do quadro permanente do Instituto Nacional
do Seguro Social, e sugeriu a suspenso, por noventa dias, a ser unicamente registrada nos
assentamentos funcionais do indiciado, em virtude de este haver sido aposentado.
2.
No entanto, o Ministro de Estado da Previdncia e Assistncia Social anuiu sugesto
de que se casse a aposentadoria do indiciado, alvitrada pela Consultoria Jurdica daquela
Pasta, e alou o processo ao julgamento do Presidente da Repblica. Casa Civil afigurou-se
inadequada a fundamentao da penalidade, todavia o MPAS manteve sua opinio. Presentes
os autos a esta Instituio, a fim de subsidiar a deciso presidencial.
3.
Com o intuito de proporcionar melhor visualizao dos pontos nodais objetos do
dissenso, seguem reproduzidos excertos dos pareceres divergentes.
Segundo consta, a acusao que paira sobre o indiciado a de ter deixado
de apurar dbitos relativos a contribuies previdencirias da empresa
Transegur S/A no perodo de out/90 a dez/93, por ocasio da fiscalizao
efetuada pelo mesmo. Tais dbitos foram posteriormente apurados por junta
fiscal, a qual entendeu que houve negligncia do acusado, j que os mesmos
eram de fcil constatao. Nesse ponto, convm assinalar que a empresa
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2.
Sem demonstrar os motivos de sua concluso, a Subchefia para Assuntos Jurdicos
assere que, tendo em vista o conjunto probatrio carreado aos autos, discordando da
manifestao da d. Consultoria Jurdica do Ministrio da Educao, pois entendemos
perfeitamente comprovados os desmandos no mbito da Fundao Universidade Federal de
Rondnia, onde foram realizados diversos pagamentos indevidos, com o conseqente prejuzo
ao errio, somos pela aprovao do relatrio final da Comisso Processante, e opinamos no
sentido da aplicao das penalidades propostas (Nota SAJ n 4329/99 - JAM, de 27/12/99).
3.
O processo disciplinar instaurou-se em decorrncia de denncia formulada pela
Procuradoria da Repblica e de correio extraordinria realizada por esta Advocacia-Geral
da Unio, o qual compreende diversas irregularidades, praticadas no referenciado
estabelecimento de ensino. Apurao tumultuada por fatores vrios. No entanto, os autos
consubstanciam elementos que permitem a avaliao dos acontecimentos e a formao de
juzo sobre a materialidade de ilcitos e as autorias.
4.
Em um dos relatrios finais, atinente s transgresses em que incorreu (...), a c.i.
propugna a punio demissria desse indiciado, com supedneo nos arts. 117, XI; 132, IV e
X; e 116, II, III e IX, todos da Lei n 8.112, de 1990 (cfr. o Vol. IV, Tomo I), porque:
I - atuou em causa prpria em reclamao trabalhista e como advogado de reclamantes em
aes movidas junto Justia do Trabalho em que a Universidade figura no plo passivo;
II - usufruiu licena para tratar de interesses particulares remunerada;
III - apresentou contracheque que registrava remunerao do ms de referncia e do
imediatamente anterior, de maneira a majorar as importncias que lhe seriam devidas em
virtude de sua reintegrao judicial, objeto de processo que correu revelia da Universidade.
5.
dissonante o resultado interpretativo explicitado pela Consultoria Jurdica junto ao
Ministrio da Educao, no Parecer/MEC/Conjur/RLMC n 412/99, de 28/5/99, de maneira a
exculpar o indiciado, eis que :
I - o processo seria nulo: com vistas apresentao de defesa pelo indiciado, a c.i. efetuou a
citao por hora certa, nos termos do Cdigo de Processo Civil, ao passo que, entende-o a
aludida unidade jurdica, na hiptese de o servidor, envolvido na infrao disciplinar, ocultarse para no receber a citao, deve a Administrao socorrer-se de outras formas, que por
questo analgica, com o Direito Penal empresta-lhe tal subsdio por ser tambm do ramo do
Direito Pblico, com o que haveria de citar-se o indiciado com base no art. 362 do Cdigo
de Processo Penal, isto , por edital, com prazo de cinco dias;
II - o art. 30 da Lei n 8.906, de 1994, exclui do rol dos casos de impedimento para o
exerccio de advocacia os docentes dos cursos jurdicos;
III - quanto ao fato de apresentar o contracheque para clculo de um ms em que havia
registro de pagamento de ms anterior includo, entendo que tal fato no previsto como
ilcito administrativo de crime contra a administrao pblica, ou outro que se possa
identificar como leso aos cofres pblicos, pois no se encontram presentes os elementos que
tipifiquem tal conduta;
IV - no pertinente licena remunerada, como ficou devidamente demonstrado que houve a
concesso da licena para usufruto no perodo de 26.09.95 a 26.03.96 conforme Portaria n
1.42/GR de 01.12.95, com a conseqncia abstinncia da prestao do servio, mas houve o
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n 1.711, de 1952, e Constituio de 1934, para demonstrar que o Direito Disciplinar rege-se
por normas especficas e independentes do Direito Penal, sem a viabilidade de aproveitaremse normas criminais, interpretativamente (v. os arts. 188 e seguintes da Lei n 1.711, de 1952,
e 116 e seguintes da Lei n 8.112, de 1990; a Lei n 8.027, de 1990; e as Constituies
Federais de 1934, art. 169; de 1937, art. 156, c; de 1946, art. 188; e de 1967, art. 99). Esses
preceitos constitucionais j cuidavam da perda do cargo pblico e da ampla defesa. A
intercomunicao com a lei penal admitida pelas normas disciplinares restrita,
exclusivamente, ao afastamento da responsabilidade administrativa no caso de absolvio
criminal que negue a existncia do fato ou a autoria; a demisso decorrente de condenao por
crime contra a Administrao Pblica; e prescrio (arts. 126, 132 e 142 da Lei n 8.112).
12.
independncia legal que tambm se justifica (no obstante ser comum a ambos os
ramos do Direito a inflio de penalidade) porque o Direito Penal trata da restrio do direito
de liberdade, cominando a pena de priso simples, deteno e recluso, embora existam a
multa e as penas acessrias, como as interdies de direitos, ao passo que o Direito
Disciplinar no versa sobre a pena corporal, porm, no respeitante s mais graves (
prescindvel o enfoque das apenaes mais brandas), prev a desvinculao do servidor. O
primeiro ramo se destina a proteger, de forma genrica, a sociedade, sendo que o ltimo
objetiva resguardar especificamente a Administrao Pblica e o prprio Errio. So reas
jurdicas distintas, com penalidades de naturezas e finalidades diversas.
13.
A dissociao do Direito Disciplinar e do Direito Penal consignada no voto do
Ministro Rodrigues Alckmin, proferido em 23 de maio de 1975, na qualidade de Relator do
RE n 78.949-SP, verbis:
Contudo, outro postulado assente na doutrina a independncia do direito
administrativo e do seu ramo disciplinar. Por mais pontos de contato que se
apontem, entre o direito penal e o direito disciplinar, as diferenas sero
tais e tantas, pela natureza jurdica das penas e em razo das pessoas e
rgos estatais envolvidos, que sempre faltar aquela semelhana e razo
suficiente, necessrias para a aplicao da analogia legis, ou mesmo da
analogia juris, antes de um exame em profundidade de cada questo
omissa que com a analogia se queira resolver.
14.
15.
Em coerncia com a tese da autonomia do Direito Disciplinar, o art. 132 da Lei n
8.112, de 1990, adnumera os casos em que a Administrao compulsoriamente edita ato
efetivando a desvinculao do servidor faltoso, verbis:
Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:
I - crime contra a administrao pblica;
II - abandono de cargo;
III - inassiduidade habitual;
IV - improbidade administrativa;
V - incontinncia pblica e conduta escandalosa na repartio;
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AGU/WM-18/98, de 27/8/98:
constatao da prtica de infrao proceder de forma desidiosa, a
imputar-se em razo de fatos ligados titularidade de cargo de confiana,
necessrio o exame do mtodo e volume dos trabalhos e das condies de
funcionamento e acesso de servidores s dependncias em que funciona a
unidade administrativa dirigida pelo indiciado, na hiptese em que, no caso
em apreciao, esses aspectos sejam considerados de relevo formao do
juzo de culpabilidade ou inocncia.
45.
As particularidades abrangentes da conduta omissiva do indiciado ho de ser
aquilatadas em vista das globais condies fticas de funcionamento da Universidade, da
disponibilidade de recursos e das necessidades provenientes do funcionamento das unidades
estruturais, tidas e havidas no todo, dos critrios de admisso de pessoal dentre outros, tudo
com o fito de proporcionar a visualizao do desempenho gerencial do indiciado.
46.
A esse propsito, nos itens anteriores, no depoimento de f. 432 do Vol. II, na
indiciao e nos itens 69, 70 e 75 do relatrio de fls. 1.837 a 1.862, aludem-se a medidas
administrativas pertinentes ao funcionamento da Procuradoria Jurdica e adotadas pelo
indiciado. Por igual, constituem demonstrativos da atuao do indiciado, objetivando a
melhoria do desempenho das atividades adstritas a esse rgo jurdico, as designaes de
servidores para representarem a Universidade em Juzo, em relao s quais a c.i. entende
terem se configurado desvios de funo passveis de castigo.
47.
O memorando a que alude o item 71 e seguintes do relatrio, contido no final do Vol.
IV (nele o ento titular da Procuradoria Jurdica declara que ela est em ordem, todos os atos
processuais foram praticados, bem como os administrativos), h de ser sopesado em
proveito das alegaes do indiciado: constitui ato administrativo que desfruta da presuno de
legalidade e esta no resultou elidida pelas ponderaes feitas nos mesmos itens quanto sua
credibilidade.
48.
Na defesa (fls. 1.587 e seguintes do Vol. IV), o indiciado especifica situaes de
funcionamento da Universidade na data em que foi investido no cargo de Reitor e enumera
providncias solicitadas, ao MEC e ao extinto Ministrio da Administrao Federal e Reforma
do Estado, com vistas s atividades da Instituio. So aspectos explicitamente no analisados
para efeito da caracterizao ou no da desdia.
49.
No induz configurao do procedimento desidioso especfico do indiciado, sem que
sobrevenha dvida, no mnimo, o exame de todas as conotaes que envolvem a funo
gerencial do indiciado, inclusive a conjuntura administrativa da Universidade, na
oportunidade da posse desse Reitor, e do Servio Pblico Federal, em fase de reformas
profundas que, qui, podero ter influenciado os rgos pblicos em no atenderem s
postulaes citadas no item anterior.
50.
Ao invs do que ocorre no processo de reviso, onde o nus da prova cabe ao
requerente (v. o art. 175 da Lei n 8.112, de 1990), posto que o ato punitivo goza da presuno
de legalidade, compete Administrao, por intermdio da comisso de inqurito, demonstrar
a culpabilidade do servidor, com satisfatrio teor de certeza. (grifo no do original)
51.
Nessa linha de raciocnio remansosa, Ivan Barbosa Rigolin expressa sua opinio, com
o seguinte jaez:
No processo administrativo disciplinar originrio o nus de provar que o
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que contava com apenas 05 (cinco) dias no exerccio do cargo; Que, a seu
ver, a responsabilidade por esse estado de coisa do Dr. (...) que aps o
De acordo no sentido de que a quantia a ser devolvida estava correta,
contudo foi tomada de surpresa pelo Despacho de fls. 187 do mesmo Anexo
I, o qual indefere o arquivamento do feito em razo do valor ter sido
devolvido sem correo.
A perda dos prazos justificada pelas condies de funcionamento da
Procuradoria Jurdica, no tocante ao meio ambiente em que se localiza a
Universidade, a distncia entre esta e o frum, a maneira como eram
recebidas as notificaes judiciais (di-lo a c.i, nas fls. 1.236 e 1.237: ... no
havia controle de recebimento de notificaes, citaes, intimaes, normas
de procedimento para o trmite de tais expedientes eram inexistentes, visto
que qualquer pessoa, at mesmo alheia ao Quadro da UNIR podia receber
e recebeu Notificao conforme se pode verificar s fls. 59 do Anexo I Proc. 2.436/89 e 2.437/89 2 JCJ/PVH/RO, recebida por uma pessoa de
nome (...), que por sua vez recebeu a notificao destinada ao reclamante e
reclamada e, em razo de tal acontecimento, ocasionou prejuzos de
grande monta ao errio, uma vez que a UNIR (reclamada) no pde fazer a
sua defesa ... a situao chegou ao absurdo de as notificaes judiciais
serem entregues at mesmo a servidores que eram partes no processo, ou
melhor, detinham a condio de reclamantes, da foi que em razo das
notificaes campearem de mo em mo chegarem Projur na maioria das
vezes com prazos j expirados ou prestes a expirar.... (...)
Ao menos de forma explcita, no respeitante indiciada, a c.i. no
ponderou sobre a veracidade dessas condies de funcionamento da
Procuradoria e do trabalho na rea jurdica, a fim de contraditar ou anuir
sua relevncia para a configurao das transgresses, bem assim quanto
assero de que, por esses motivos, era comum a perda de prazo por
parte da Reclamada em razo do volume de aes judiciais e demandas
administrativas (depoimento da indiciada f. 825 do Anexo I). No entanto,
na oportunidade em que o colegiado procedeu indiciao de outro
servidor, efetivou o destaque de depoimentos ligados s condies
insatisfatrias de funcionamento da rgo jurdico da Universidade e
asseriu que, em diligncia realizada s dependncias da Projur, esta
Comisso teve a oportunidade de confirmar o estado precrio das
instalaes fsicas, a deficincia do acervo bibliogrfico, a insuficincia dos
recursos humanos, a inexistncia de controle de recebimento de
notificaes, citaes, intimaes e de prazos processuais, enfim, o caos
quanto a normas de procedimentos, ato j registrado nos presentes autos
pela Advocacia Geral da Unio (fls. 27 a 29 do Vol. V).
Demais disso, a notificao de f. 209 foi endereada ao Reitor, mas no
indiciada. So fatos ponderveis e capazes de incutir, no mnimo, dvida
sobre a escusa das falhas funcionais, verificadas nas circunstncias
relatadas no depoimento da indiciada e no refutadas pela c.i. Se verdicas
estas, seriam compreensveis o requerimento e a perda dos prazos,
considerando-se a capacidade laborativa de um servidor mediano. Os
elementos probatrios coligidos e o contexto dos autos no imprimem
convico segura sobre a caracterizao do valimento do cargo para
lograr proveito de outrem, em detrimento da dignidade da funo, ou da
desdia. O ato punitivo deve ser editado to-s no caso de a Administrao
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disciplinar para apur-las, como proposto na f. 1.860 do Vol. IV, e a Consultoria Jurdica em
relao plausibilidade dessa medida.
62.
No que pertine a esse servidor, fazem-se aluses correo de clculos judiciais e
perda de prazo processual, nas fls. 432 e 493 do Vol. II, sem ser incisivo sobre a autoria do
referenciado servidor. Na falta de elementos que permitam concluir-se sobre o acerto da
sugesto, no se pode propugnar pela sua efetivao.
63.
A indefinio das irregularidades indica ser mais apropriado averiguar-se mediante
sindicncia.
64.
Na oportunidade em que os autos foram alados considerao do Presidente da
Repblica, um dos indiciados era titular do cargo de Reitor da Universidade, o que j no
ocorre.
65.
Por conseguinte, no seria o caso de incidncia do 2 do art. 1 do Decreto n 3.035,
de 1999, e incumbiria ao Titular da Pasta da Educao emitir julgamento: essa competncia
foi atribuda aos Ministros de Estado nos casos de penalidades de demisso, includas as faltas
praticadas nas fundaes pblicas federais (cfr. o mesmo art. 1).
66.
Em sntese, tornam-se imperativas as seguintes medidas a serem adotadas pelo MEC,
atravs da elaborao e edio dos atos adequados, implicitamente abrangidas pelo Decreto n
3.035, de 1999: a) demisso de (...) (valimento do cargo para lograr proveito pessoal e de
outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; leso aos cofres pblicos e
improbidade administrativa), (...) (improbidade administrativa), (...) (improbidade
administrativa) e de (...) (valimento do cargo para lograr proveito de outrem, em detrimento
da dignidade da funo pblica); b) anotao da extino da punibilidade de suspenso e de
advertncia pelo decurso do tempo (prescrio), na pasta de assentamentos funcionais,
respectivamente, de (...) e (...); c) exculpao de (...),(...) e (...); d) realizao de sindicncia
para apurar possveis infraes disciplinares praticadas por (...).
67.
Na hiptese em que ainda subsistam as condies insatisfatrias de funcionamento da
Procuradoria Jurdica da Universidade, deve o MEC promover as providncias necessrias
para prov-la de meios instrumentais e de recursos humanos adequados ao regular
desempenho de suas atividades, obstando fatos que implicam danos para o Estado e a
coletividade.
Sub censura.
Braslia, 31 de maro de 2000
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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pblicos. Fatos estes comprovados nas peas de fls. 24; 25; 26; 62/64; 65/68; 69/72; 73/75;
76/77; 80/82; 87/90, do processo administrativo disciplinar n 28971.000415/93; e
b) (...) tambm no exerceu as atribuies regimentares inerentes ao seu cargo, permitindo
que fossem contratados servios de reformas, sem o necessrio processo licitatrio e por ter
se conduzido de forma desidiosa ao autorizar, atravs dos processos ns 28971.001.481/91 e
28971.002.433/91, a licitao para obras de reformas no Gabinete da Presidente da LBA,
encaminhando, inclusive, em relao ao processo n 28971.001.481/91, o resultado da
licitao apreciao da Presidente da LBA, para homologao e adjudicao do resultado
firma vencedora, sem se certificar da regularidade daqueles procedimentos, o que no
acontecera, uma vez que os referidos servios haviam sido realizados, respectivamente nos
perodos de 20 e 21 de abril de 1991, 27 e 28 de julho e 03 de agosto todos do mesmo ano.
Fatos estes comprovados nas peas de fls. 24; 25; 26; 31; 32; 33; 34; 62/64; 65/68; 69/72;
73/75; 76/77; 80/82/87/90, do processo administrativo disciplinar n 28971.000.415/93.
3.
As provas constantes dos autos conduzem concluso de que a reforma ocorreu sem
licitao prvia e esta foi simulada a posteriori . Isto se apercebe at mesmo da prpria defesa
da indiciada (fls. 113 a 141) e dos seguintes aspectos precpuos:
a) depoimento prestado por (...) (fls. 62 a 64) registra que ele recebeu dois telefonemas do
gabinete da ento Presidenta da extinta Legio Brasileira de Assistncia (LBA), cobrando-lhe
a assinatura da ata de licitao;
b) (...) asseverou, no depoimento de fls. 76 e 77, que foi chamada ao Gabinete da
Presidncia por uma servidora de nome (...) tendo sido a depoente solicitada a assinar a ata
sob a alegao de que se no o fizesse levaria o caso ao conhecimento da Presidente da LBA;
sendo assim, a depoente achou por bem assinar, visto que corria o risco de ser exonerada de
seu cargo;
c) no discrepou a assero feita por (...) (fls.80 a 82), no sentido de que s assinou a ata de
licitao por medo de perder o cargo, pois que contrariar naquela poca as determinaes
do Gabinete significava exonerao sumria. Que declarou que dois colegas da Auditoria j
haviam sido exonerados sumariamente por contrariar a filosofia da Administrao;
d) a origem da ordem de execuo da obra foi indicada tambm por (...) (fls. 73/74), ao
asserir: que esclarece que a determinao da execuo da obra partiu diretamente do
Gabinete da Presidncia para o Chefe da Diviso de Servios Gerais, Sr. (...);
e) essa igualmente a tnica da afirmao de (...): que a ordem para a execuo da obra no
processo n 28971.002.433/91 partiu do Gabinete da Presidncia. Que foi chamado ao
gabinete sendo consultado pela Dr Isabel Teixeira e pela ajudana de ordem da Presidncia
sobre a possibilidade de execuo daquele servio. Que isso acontecia vrias vezes at que o
Gabinete definisse o que queria (f. 87);
f) o outro indiciado no presente processo disciplinar, (...), reafirma essas assertivas: que as
obras no gabinete geralmente eram determinadas pelo Gabinete, diretamente Diviso de
Servios Gerais e Diviso de Engenharia, que as executava, atendendo a essa determinao
do Gabinete (f. 96).
4.
Incumbia indiciada, na forma do regimento interno da fundao LBA, como o
assevera (...), f. 97: que a autorizao constante dos processos licitatrios, firmados pelo
Diretor da DIRAD, tinham a finalidade de deflagrar o processo licitatrio, j que a
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I - urgncia na realizao da obra, ditada pela visita que a Princesa Diana de Gales fez LBA,
poca presidida pela indiciada;
II - existncia de alternativa de desempenho das atividades ligadas ao gabinete da dirigente da
LBA em dia til e em recinto diverso daquele em que a obra foi realizada, com o que esta farse-ia desnecessria no final de semana e em horrio noturno. Salvo prova em contrrio,
afigura-se razovel que se tenha procedido reforma em horrio diferente do expediente
normal do gabinete, at porque no se haveria de exigir que a responsvel maior pela entidade
e sua equipe trabalhassem no mesmo horrio em que os servios de reparos foram executados;
III - alguns dos componentes bsicos da obra teriam apresentado valor superior ao preo de
mercado, consoante o asseriu (...). Este no os enumerou, nem a c.i. adotou qualquer
providncia tendente a determinar quais seriam eles, seus preos e o autor do ato que teria
acolhido o valor excessivo. Ao revs, o colegiado limitou-se a considerar tal afirmao como
se fosse suficiente e revestida de inconteste verossimilhana. No se pode relegar ao
esquecimento que (...) solicitou autorizao para deflagrar o processo de licitao (Proc. n
28971.001.481/91), com o objetivo de legitimar as obras j realizadas sem a escolha prvia de
empresa, e o desenvolveu na qualidade de presidente da comisso, praticando inmeros atos.
Se produtos haviam sido adquiridos com preo superior ao de mercado, configurar-se-ia mais
um motivo para escusar-se de promover e desenvolver o processo. Alis, no seu depoimento
de fls. 62 a 64, (...) escusou-se de explicar os motivos pelos quais expediu o seguinte
Ofcio/DPT/GEPAT/n 08/91, de 13/6/91, reafirme-se, pertinente a servios que, naquela
data, j haviam sido executados:
Anexo, encaminho V.Sa. a Nota de Empenho n 91NE00269, referente
execuo dos servios de reforma nas dependncias do 6 pavimento desta
Direo Nacional solicitando, de acordo com o item 01 das Especificaes
bsicas, o imediato incio dos servios referentes 1 etapa. Na
oportunidade, solicitamos de V.Sas. analisarem a possibilidade de
antecipao da execuo dos servios referentes 2 etapa para os dias 17
e 18/06/91, visto que a rea objeto da reforma estar desocupada em
decorrncia da ausncia no perodo, da Presidente desta Fundao.
evidncia que se esmaece a credibilidade das declaraes supra e a cautela se
recomenda. Indubitvel o conluio de (...) e dos demais membros da comisso de licitao ((...)
e (...)), no obstante haverem tentado justificar as irregularidades com a alegao do temor de
serem exonerados se se recusassem a simular a seleo, como se tal receio fosse excludente
de responsabilidade. A c.i. sequer os indiciou, como deveria ter agido em relao a (...), que
aparece em vrias peas probatrias na condio de responsvel pelo convite e autorizao
para a execuo da obra; b) no foram envidados esforos destinados a apurar se a reforma
era desnecessria ou se foram aplicados recursos oramentrios inadequados ao seu custeio.
Adstringem-se a asserir e reafirmar que ocorreu a malversao do dinheiro pblico. O
contexto do presente processo disciplinar no proporciona elementos que demonstrem a
propriedade dos aspectos reproduzidos no item anterior deste expediente e invocados com o
propsito de demonstrar a aplicao irregular de dinheiro pblico por parte da indiciada.
Incumbia c.i. prov-la no respeitante a esta ou a qualquer dos outros envolvidos,
considerados de per si , tendo em vista que a responsabilidade civil-administrativa resulta de
ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho do cargo ou funo (v. o art. 124 da Lei
n 8.112, de 1990). Esta deve ser apurada e as faltas indicadas quanto a cada autoridade,
consideradas individualmente, evidenciando a sua prtica efetiva.
303
9.
A obra e a pseudo licitao destinada a infundir cunho de legalidade primeira foram
constatadas em processo disciplinar suficiente para a evidenciao das irregularidades e das
autorias assinaladas no item 3 deste expediente, motivo por que parece despiciendo realizar
incurses exegticas a respeito da validade da sindicncia, contestada na defesa da indiciada.
10.
As pginas 18 e 19 do relatrio final encerram excertos de depoimentos que elucidam
a participao de (...) na realizao da reforma e a folha 39 do Proc. n 28971.001.481/91
contm o seguinte despacho, subscrito pelo indiciado, sem ensejar dvida quanto sua
atuao no processo de licitao, verbis :
Senhora Presidente, Encareo a V.Sa. homologar o presente processo
licitatrio, adjudicando vencedora a Empresa Tarum Marcenaria e
Decoraes Ltda. Em 10.06.91. Humberto Lda, Diretor de Administrao,
Direo Nacional.
11.
No exsurge dos autos comprovao de que (...) e (...) tenham praticado infrao
disciplinar de que adveio leso aos cofres pblicos, cuja extino de punibilidade pelo
decurso do tempo de dezesseis anos (Parecer GQ-164, de 24/9/98, publicado no Dirio
Oficial do dia 28 seguinte).
12.
A converso do ato exoneratrio em destituio de cargo em comisso haveria de
efetivar-se no prazo qinqenal de prescrio, j transcorrido, a teor do Parecer n GQ-159, de
10/8/98, in D.O. de subseqente, tendo em vista que a Portaria n 1.168, de 2/12/92, da
Presidncia da LBA, determinou a realizao de sindicncia e, conseqentemente o Boletim
de Servio n 62/93, de 26/3/93, publicou a Portaria n 187, de 25/3/93, da ento Presidenta da
LBA, instaurando o processo disciplinar.
13.
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309
310
311
4.
Como se observa, a adequao entre o tipo de infrao cometida e a cominao da
pena to ntima que o julgador no poder se esquivar do princpio legal, isto , fugir de
aplicar penas colecionadas na lei para impor aquelas que no guardarem correlao com as
infraes apuradas no processo disciplinar administrativo. (grifo no do original)
5.
Torna-se necessrio enfatizar que at mesmo nas hipteses de caracterizao duvidosa
dos fatos disciplinares, dever, a autoridade administrativa, competente para impor as penas,
ter a liberdade de interpretar restritiva ou extensivamente a punibilidade, impondo as sanes
convenientes, servindo-se, como lgico, de todos os elementos oferecidos pela comisso.
6.
H, portanto, a necessidade de que seja levada em considerao, na formao da
convico do julgador, a identidade da razo jurdica entre o fato delituoso (ou a infrao) e a
imposio do poder disciplinar.
7.
lgico que a autoridade superior competente, isto , aquela a quem cabe aplicar a
pena, poder divergir das concluses apresentadas pela comisso processante, desde que
oferea argumentos (ou razes) devidamente fundamentadas, no somente quanto parte
ftica como, tambm, jurdica. Nesse direcionamento a lio de Ivan Barbosa Rigolin, na
sua recente obra sobre o Regime nico dos Servidores Pblicos Civis, quando diz
textualmente, ao comentar o art. 168, que:
Parece desnecessrio enfatizar sobre a imprescindibilidade da mais
minuciosa justificativa, pela autoridade, de sua deciso que divirja da
apontada pela Comisso. O trabalho desta ltima se estendeu por meses, de
modo exaustivo e supostamente correto, observando, todas as fases do
processo. Ter a comisso, com certeza, colhido elementos de valor
provante maior ou menor, e do conjunto das provas, ter expedido na
orientao. Assim, ou a autoridade superior demonstra exagero ou
irregularidade em todo o seu trabalho, de que mostre entendimento
equivalentemente equivocado, ou o acata sem maior transtorno. Porque
para divergir precisar apresentar fundamento mais convincente do que
aquele que lhe chegou s mos. (in Comentrios ao Regime nico dos
Servidores Pblicos Civis, Saraiva, 1993: 276).
8.
No obstante a estreiteza dos lindes em que do ponto de vista da convico do
julgador se contm a liberdade para impor as penas, preciso enfatizar que no qualquer
autoridade administrativa que poder exercer esse poder. Estabelece a Lei n 8.112/90, no seu
art. 141, que as penalidades sero aplicadas pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes
das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da
Repblica, quando se tratar de demisso e cassao de aposentadoria de servidor vinculado ao
respectivo poder, rgo, ou entidade; vale dizer, buscou o legislador repartir a competncia
para a imposio das penas pelos diversos graus de hierarquia funcional, na conformidade
com a importncia (ou a graduao) das infraes cometidas pelos servidores elencados na
regra estatutria. Desse modo, o sistema de aplicao de penalidades, em consonncia com o
dispositivo em epgrafe, decrescente, pois que objetiva, acima de tudo, impedir que
autoridades situadas em grau inferior na hierarquia funcional, usando do poder disciplinar
para punir, verbi gratia, com a pena demissria, servidores suscetveis de serem apenados
com as modalidades mais srias e valoradas do elenco das penas disciplinares. (grifo no do
original)
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
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313
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315
Assuntos abordados neste Parecer: Desde que no contrrias s provas dos autos, as
concluses da comisso devem ser acolhidas no julgamento.
PARECER N GQ-135
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 18.XII.97. Parecer no publicado.
PROCESSO N 10384.000235/95-22
ORIGEM: Ministrio da Fazenda
ASSUNTO: Demisso de servidor.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-7/97, de 8 de dezembro de 1997, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 18 de dezembro de 1997
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-7/97 (Anexo ao Parecer n GQ-135)
EMENTA: Na hiptese em que a veracidade das transgresses disciplinares evidencia a
conformidade da concluso da comisso de inqurito com as provas dos autos, torna-se
compulsrio acolher a proposta de aplicao de penalidade.
PARECER
O Sr. Ministro de Estado Chefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica
encaminhou o presente processo disciplinar a esta Instituio, em virtude de divergncias, de
ordem jurdica, quanto responsabilizao administrativa de (...), pela prtica de infrao no
exerccio do cargo de Auditor-Fiscal do Tesouro Nacional do Quadro Permanente do
Ministrio da Fazenda (Aviso n1535, de 7/11/97).
2.
Na Nota n 3678/96-SAJ/PR-JM, 19 de novembro do ano findo, a Subchefia para
Assuntos Jurdicos daquela Casa Civil examinou a tipificao do ilcito e a autoria, objetos do
presente processo, vindo a discordar da concluso contrria apenao do servidor,
consignada no Parecer PGFN/CGJ/N 1109/96, da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional.
3.
O rgo Jurdico do Ministrio da Fazenda reexaminou os autos e emitiu o Parecer n
PGFN/CJU/N 1061/97, asseverando, desta feita, que, analisados os pertinentes autos com a
serenidade, a prudncia e a cautela que sempre inspiram casos de tal natureza, em especial
porque o presente processo deu ensejo divergncia de interpretaes aqui discutida, de se
reconhecer a procedncia das concluses da Comisso Processante no sentido da aplicao
da penalidade de demisso ao servidor (...), consoante o disposto no art. 132, inciso IV
(improbidade administrativa), da Lei n 8.112, de 1990.
4.
Em nova apreciao do assunto, efetivada na Nota SAJ n 3694/97-LR, da
supramencionada Subchefia para Assuntos Jurdicos, opinou-se no sentido da iseno de
316
responsabilidade, por isso que nada autoriza a concluso de que o auditor tenha cometido
atos de improbidade administrativa ou contra a administrao pblica. Quando muito, ter
deixado de observar as normas legais e regulamentares, infringindo o disposto no art. 116,
inciso III, da Lei n 8.112, de 1990, quando emitiu o Termo de Incio de Ao Fiscal. Porm
no h provas de que este ato esteja vinculado, de qualquer forma, dita tentativa de
extorso ao contribuinte, pelos Srs. (...) e (...), ou ao AFTN (...), que foram isentos de
responsabilidade pela Comisso. H ilaes da Comisso Processante. Meras ilaes,
nenhuma prova.
5.
Essa convico decorre do pensamento de que os elementos probatrios em que se
baseou a comisso de inqurito seriam insuficientes para demonstrar a autoria da falta
disciplinar, precipuamente porque:
a) a solicitao de que o denunciante apresentasse documentao, pertinente sua declarao
de rendas e proventos, por si s, no seria de molde a comprovar a infrao disciplinar, pois a
anlise prvia da declarao de que estava incumbido o indiciado tambm compreenderia a
mostra desses dados, a fazer-se em vista de pedido verbal do auditor-fiscal;
b) o termo de incio de ao fiscal pode originar-se sem a emisso prvia da ficha
multifuncional, conforme asseverado pelo Chefe da Delegacia da Receita Federal;
c) aludido termo pode ser emitido sem a autorizao da chefia a que o auditor-fiscal
subordinado.
6.
No obstante louvveis o desprendimento e o zelo funcionais demonstrados na anlise
dos fatos, efetuada na citada Nota SAJ n 3694/97-LR, deve ser enfatizado que as
irregularidades objeto do presente processo disciplinar foram no s apuradas por comisso
de sindicncia e em inquritos administrativo e policial (cotejem-se os itens 96 e 149 do
relatrio da c.i. - fls. 797 e 815 do processo disciplinar - e a ilao registrada na p. 12 (f. 831
dos autos) do relatrio policial), com a unssona concluso da materialidade do ilcito e da
autoria, bem assim apreciadas pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional e pela prpria
Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica (Nota n
3678/96-SAJ/PR-JM), culminando com a evidncia da conduta anti-social do indiciado,
apesar da divergncia de entendimentos esposados no primeiro rgo jurdico.
7.
Na oportunidade em que foram prestadas informaes solicitadas pelo Supremo
Tribunal Federal, necessrias instruo do Mandado de Segurana n 22.511-4/160,
impetrado por (...) com vistas declarao de nulidade do apuratrio da espcie ou o
reconhecimento da inadequao da penalidade expulsiva, o processo disciplinar sob comento
foi examinado nesta Instituio, resultando a certeza da transgresso disciplinar (cfr. a
Mensagem n 471, de 23/5/96, o despacho do Sr. Advogado-Geral da Unio Substituto e a
Nota AGU/WM-10/96). Naquela Corte de Justia, esse pedido mereceu o seguinte despacho:
A situao descrita no faz ver algo de irreversvel, a reclamar pronto
corretivo judicial. De resto, no encontro na inicial nada que induza a
modificar o trnsito curial das coisas enquanto o Supremo Tribunal
Federal no delibera, em definitivo, sobre a segurana pleiteada. falta de
base legal, indefiro a liminar. Peam-se informaes. Aps, abra-se vista
ao Ministrio Pblico Federal (D.J. de 2/5/96, p. 13.762 - cpia anexa).
8.
Efetivado, desta feita, novo exame dos autos, exsurge idntica convico no tocante
prtica da infrao e autoria, em virtude dos seguintes aspectos precpuos:
317
I) O apuratrio resultou da denncia de fls. 205/207, onde o Sr. (...) relata os fatos com
riqueza de informaes e os confirma no depoimento (fls. 299/301);
II) A esposa do denunciante (Sr (...)) declarou que participou de todas as investidas do Sr.
(...) comparecendo Receita Federal e sendo procurada no seu local de trabalho por ele
(AFTN (...)) (Declaraes prestadas f. 302).
A certeza da veracidade da afirmativa de que o indiciado compareceu repartio da
depoente emerge tambm do despacho exarado pelo Juiz Federal Substituto da 1 Vara da
Seo Judiciria do Piau, quando apreciou mandado de segurana impetrado inclusive por
(...) e deu-se por suspeito, com o seguinte jaez:
Examinando os autos e a documentao anexada, dou-me por suspeito,
uma vez que testemunhei, em alguns passos, os fatos que esto sendo
apurados, entre os quais a visita de um dos impetrantes a este prdio da
Seo Judiciria do Estado do Piau, exatamente na ante-sala do meu
gabinete, em procura de (...), funcionria que exerce as funes de Oficial
de Gabinete (f. 750).
Esse fato no passou despercebido da c.i, por isso que no item 35 do relatrio final (f.
769) consignou que o indiciado esteve no local de trabalho da Sr (...) o para que ela
assinasse o Termo de Incio de Ao Fiscal da pretensa ao fiscal. De notar que o
servidor no deveria comparecer a essa repartio, porque estava incumbido apenas de efetuar
a anlise prvia da declarao apresentada pelo denunciante, atribuio desempenhada no
mbito do rgo a que pertence e onde o contribuinte (no caso, o Sr. (...)) haveria de
apresentar-se, ex vi do relatrio de procedimentos de fls. 211/212 e do item 2 da Portaria n
82, de 23/6/93, do Coordenador-Geral do Sistema de Fiscalizao (fls. 486/487):
Considera-se fiscalizao interna (ou procedimento interno de auditoria) a
que, por convenincia do trabalho, realiza-se nas prprias dependncias da
repartio fiscalizadora, qual comparece o contribuinte, ou seu
representante, para prestar esclarecimentos quanto a fatos a ele relativos,
de interesse fiscal, podendo dessa atividade resultar constituio de ofcio
de crdito tributrio, mediante auto de infrao ou notificao de
lanamento.
O prprio indiciado assere que procurou o denunciante no Centro de Cincias da
Sade da Fundao Universidade Federal do Piau e na Maternidade Dona Evangelina Rosa,
com o intuito de dar conhecimento do aludido termo de incio de ao fiscal, mas, no o
encontrando, procurou a Sr (...), na Justia Federal (v. o depoimento de fls. 532 e 533, itens
17 e 18). A credibilidade da narrao de (...), em relao aos fatos em exame (fls. 302 e
318/320), robustecida pelo seguinte relato do Dr. (...), na condio de Juiz Federal
Substituto, no exerccio da titularidade na 3 Vara/PI (Ofcio n 96/GAJU/3 Vara, de 24/5/95,
juntado ao processo disciplinar mediante o expediente de f. 204):
Em resposta ao Ofcio n 12/95 que me foi enviado por Vossa Senhoria,
tenho a informar que tomei conhecimento dos fatos que deram origem
mencionada Sindicncia, primeiramente atravs da esposa do Dr. (...), D.
(...), h um (01) ano e trs meses atrs, aproximadamente, numa ocasio em
que eu providenciava uma documentao na Justia Federal, no Piau, e
ela me declarou que seu esposo estava sendo fiscalizado pela Receita
Federal, h mais de um ano, sendo o Fiscal responsvel o Sr.(...).
Reclamou, ainda, da demora do procedimento, e que j tinha se dirigido,
318
tanto ela quanto seu esposo, ao aludido Fiscal, sempre tendo como resposta
que estava tudo bem, que ela no se preocupasse pois o processo estava
andando. Me deu conhecimento tambm que tinha entregue documentos ao
Sr. (...), tendo ele, inclusive, recibado. Posteriormente, uns dois meses
depois dessa conversa, quando fui novamente ao forum da Justia Federal
no Piau, a Dona (...) me contou que tinha recebido um telefonema de certa
pessoa que afirmou ter conhecimento do processo de fiscalizao contra
seu marido, e que poderia, caso ela lhe desse determinada quantia, dar um
jeito no processo, de modo que ele no teria mais problemas junto Receita
Federal. No que eu lhe dei o conselho para que procurasse o Delegado, Sr.
(...), e lhe contasse o ocorrido.
J como Juiz Federal, um dia aps a realizao de uma audincia criminal
onde o Sr. (...) atuou como testemunha, tive nova conversa com Dona (...),
em que ela declarou ter cobrado do Fiscal, no dia anterior, aps a
audincia, a devoluo dos documentos entregues. O conhecimento mais
recente dos fatos que ensejaram a denncia me chegou, quando recebi um
telefonema do Juiz Federal, Dr. (...), do qual a Dona (...) secretria,
solicitando que eu entrasse em contato com o Delegado da Receita Federal,
Dr. (...), solicitando providncias, j que o Dr. (...) estava sendo
pressionado por pessoas, as quais lhe exigiram vantagem pecuniria, para
solucionar sua questo junto Receita Federal.
Em conversa com o Dr. (...), esse me trouxe ao conhecimento o fato de ter
sido visitado por uma pessoa, a qual citou o nome do Fiscal (...), e que teria
feito a proposta de, mediante o pagamento de R$ 5.000,00 reais, solucionar
sua situao junto a Receita Federal. Posteriormente, conduzi o Dr. (...)
presena do atual Delegado da Receita Federal, tendo o mesmo
apresentado a denncia que deu origem ao presente procedimento.
III) So consentneos com as provas coligidas e com as normas de regncia das atividades de
fiscalizao os fatos incontestes de que o indiciado:
a) extrapolou sua competncia, restrita anlise prvia, na forma do explicitado por (...),
poca dos fatos delituosos ocupante do cargo de Chefe da Seo de Fiscalizao da Delegacia
da Receita Federal em Teresina, no depoimento de fls. 56/57 da sindicncia (v. as fls. 305 e
321/322 do processo disciplinar), no relatrio de procedimentos (fls. 211/212) e na aludida
Portaria 82, de 23/6/93, do Coordenador-Geral do Sistema de Fiscalizao (fls. 486 e 487),
dentre outras provas especificadas no relatrio e na indiciao; e
b) emitiu indevidamente o termo de incio de ao fiscal, com as conotaes expostas pela
c.i. no item 145 do relatrio final (fls. 813/814), verbis:
a) a emisso do Termo de Incio de Ao Fiscal foi efetuada ultrapassando
o limite de autoridade que estava investido a fazer - anlise preliminar
(faltava-lhe, portanto, competncia especfica para a emisso do
mencionado termo);
b) a emisso do Termo de Incio foi desviado de sua finalidade especfica
(finalidade pblica), enveredando pelos caminhos tortuosos de dar suporte
aes ilcitas de terceiros (por isto tambm ser inidneo);
c) a emisso do Termo de Incio foi emitido sem o nmero da Ficha
319
320
321
a apurao das irregularidades e, destarte, possui melhores condies para aquilatar a verdade
com maior exatido. (grifo no do original)
O exposto admite a concluso de que a verossimilhana das provas coletadas pela c.i. induz
certeza da conduta delituosa do indiciado, sobrelevando-se a obrigatoriedade da edio do ato
demissrio.
Sub censura.
Braslia, 8 de dezembro de 1997.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
322
323
2.
A matria em tela veio a esta Instituio para dirimir antedita controvrsia jurdica, por
meio do Aviso n 02, de 05 de janeiro do corrente ano, emanado do Exmo. Sr. Ministro de
Estado Chefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica, (interino).
3.
Vale registrar, de incio, que os passos do Processo Administrativo Disciplinar, (cf.
Portaria n 384-DPC, de 8.11.96) instaurado em desfavor do servidor (...) foram percorridos
regularmente, no necessitando, de conseqncia, que se proceda ao seu exame, uma vez que
no houve por parte dos pareceristas qualquer aluso a possveis irregularidades porventura
cometidas, na sua tramitao, pela Comisso Processante.
4.
A divergncia situa-se na fase do julgamento, quando a Comisso Processante, no seu
relatrio, concluiu pela absolvio do indiciado enquanto que a autoridade superior, no caso o
Exmo. Sr. Ministro de Estado do Exrcito, adjutorado por sua Consultoria Jurdica, optou por
propor ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica a sua demisso, por abandono do
cargo.
5.
Por isso mesmo, acho de bom alvitre transcrever (em seguida) ambos os
pronunciamentos discordantes para, ao depois, adentrar-me no mrito da matria.
6.
Primeiramente, as adues feitas pela Consultoria Jurdica do Ministrio do Exrcito
(in verbis), exaradas em 30.06.97:
Parecer n 1019-97/CJMEx PO n 1198/96-GMEx
Assunto: Demisso de servidor
Exmo. Sr. Ministro:
1. Trata-se de processo disciplinar instaurado para apurar faltas ao servio
cometidas pelo Servidor (...), AOSD, NM 1006, NA-B I, matrcula n
0085897, lotado no 1 Batalho Ferrovirio.
2. A autoridade instauradora prope a demisso em causa, por abandono
de cargo, na forma do art. 132, inciso II, da Lei n 8.112, de 1990, por ter
faltado ao servio, sem motivo justificado, no perodo descrito nas peas de
fls. 08/18, completando mais de 30 (trinta) dias consecutivos de faltas sem
justificao.
3. Regularmente citado, o indiciado ofereceu defesa (fls. 31/32 e 59), no
prosperando, contudo, as razes oferecidas.
4. A hiptese , pois, de ocorrncia de abandono do cargo, cabendo a
expedio de ato de demisso na forma dos artigos 141, inciso I, 132, inciso
II , e 138 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, razo pela qual opino
pela remessa do presente processo elevada considerao do
Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica. o parecer.
Celuta Alkmim - Assessora Jurdica
Visto. De acordo. Em 30/Jun/1997
Altair Pedro Pires da Motta - Consultor Jurdico
7.
Abaixo, da lavra do Dr. Mrcio Antonio Teixeira Mazzaro, o pronunciamento jurdico
da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica, esposado em
01 de setembro de 1997 (in verbis), tendo recebido o de acordo do Dr. Francisco Luiz de
Bessa Leite, Subchefe para assuntos jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica,
324
Substituto:
Nota n 2694/97-SAJ/PR-MM
Assunto: Processo administrativo disciplinar
Interessado: Ministrio do Exrcito
Referncia: Processo n 1198/96-GMEX
Objeto: Proposta de demisso do servidor (...), por abandono de cargo.
Infrao no caracterizada. Concluso da comisso processante pela
reintegrao do servidor ao servio. Proposta ministerial de demisso,
desprovida de justificativas. Proposta substitutiva desta SAJ/PR de
absolvio do servidor.
Senhor Subchefe para Assuntos Jurdicos,
Tratam os presentes autos da proposio formulada pelo Senhor Ministro
do Exrcito, consignada na Exposio de Motivos n 036/CJMEx, datada
de 13 de agosto p.p., de demisso do servidor civil daquela Pasta, (...), do
cargo de vigia, matrcula Siape n 0085897, em face das faltas ao servio
pelo mesmo praticadas, caracterizando a ocorrncia de abandono de
cargo, passvel da penalidade expulsria, capitulada no inciso II, do art.
132, da Lei n 8.112/90, proposio esta calcada no entendimento ofertado
pela Consultoria Jurdica daquele Ministrio, objeto do Parecer n 1.01997/CJMEx, de 30.06.97, de lavra da Dra. Celuta Alkmim.
2. Os trabalhos apuratrios, pelo que se denota dos autos, foram
conduzidos em estrita observncia aos preceitos legais pertinentes,
inclusive oportunizando ao acusado o amplo direito de defesa, momento
em que buscou demonstrar que as faltas ao servio tiveram motivo
justificado, apresentando, para tanto, os respectivos comprovantes e
atestados mdicos indicando a necessidade da ausncia, tanto para tratar
da prpria sade, quanto de sua genitora e esposa, suas dependentes em
todos os sentidos, face os seus respectivos estados de sade, tudo
devidamente comprovado nos autos.
3. A comisso apuradora constatou, ainda, que um dos motivos
ensejadores do grande nmero de faltas ao servio foi a determinao, por
parte do Sr. Comandante do Destacamento de Alto Uruguai, com sede na
cidade de Horizontina/RS, onde reside o indiciado, de sua transferncia
para outra unidade do Exrcito, em Lages/SC, distante aproximadamente
600 quilmetros, ordem esta no atendida pelo servidor, em face de seus
problemas pessoais.
4. Sensvel a estes fatos, props o trio processante, em seu relatrio
conclusivo (fls. 44/46) a absolvio do servidor e sua reintegrao s
funes normais, subordinado ao 1 Batalho Ferrovirio na cidade de
Horizontina/RS, para que pudesse, alm de desenvolver os servios,
permanecer com os cuidados aos seus parentes necessitados.
5. Todavia, tal sensibilidade no atingiu o Diretor de Pessoal Civil da
Pasta do Exrcito que, ao proferir o julgamento dos trabalhos
apuratrios, props, desconsiderando as provas dos autos e a concluso
do trio processante, e sem qualquer justificativa, a demisso do servidor,
por abandono de cargo, na forma do documento de fls. 53.
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329
Repblica, a republicao do ato demissrio, para consignar a penalidade mais grave (E.M. n
491/MF, de 13/8/98), mediante a edio do seguinte decreto:
O Presidente da Repblica resolve: Determinar seja republicado o
Decreto de demisso de (...) matrcula n (...), do cargo que abandonou, de
Tcnico do Tesouro Nacional do Quadro de Pessoal do Ministrio da
Fazenda, publicado no D.O. de 07.11.96, para fazer constar infringncia
tambm aos seguintes dispositivos da Lei n 8.112/90: artigos 116, II, III e
IX; 117, IX e XV; e 132,I, IV e X, aplicando-se-lhe as restries contidas no
artigo 137, caput, e pargrafo nico, do mesmo diploma legal.
4.
Dissentiu dessa sugesto a Casa Civil da Presidncia da Repblica, pelos motivos que
se seguem. Essa divergncia, de ordem jurdica, proporcionou o encaminhamento dos
presentes processos a esta Instituio, a fim de a controvrsia ser dirimida.
que o Decreto que se pretende republicar (editado em 06/11/96 e
publicado no D.O.U. do dia 7 subseqente), acredito eu, encontra-se
revestido de forma legal, perfeita e acabada, conquanto serviu para
produzir todos os efeitos jurdicos requeridos para a espcie (demisso por
abandono de cargo). Veja-se que tal ato administrativo no se presta para
agasalhar a pretenso em comento, uma vez que as condutas ilcitas
tratadas nesta oportunidade somente foram objeto de apurao final em
maro do corrente ano, conforme se observa no Relatrio de fls. 312/317,
no sendo, pois, recomendvel que se retifique o sobredito ato para nele se
incluir elementos que na ocasio de sua expedio ainda dependiam de
averiguaes. Penso que o julgamento que o presente Processo
Administrativo est a demandar, dada a circunstncia de que o acusado j
se encontra na condio de ex-servidor, poder ser efetivado mediante
Despacho Presidencial, devendo a correspondente deciso ser registrada
nos assentamentos funcionais do infrator, com a observao de que o
mesmo no poder retornar ao servio pblico, nos precisos termos das
disposies do pargrafo nico do art. 137, da Lei n 8.112, de 11 de
dezembro de 1990. (grifo no do original)
Impe-se, tambm, por relevante, a desconsiderao da penalidade relativa
conduta prevista no inciso I do art. 132, da retrocitada Lei (crime contra
a administrao), uma vez que o respectivo ato punitivo estaria,
necessariamente, a depender de sentena judicial, conforme orientao,
nesse sentido, emanada do rgo Central do Pessoal Civil-Sipec, e a teor
do disposto no Parecer n AGU/MF (Anexo ao Parecer GQ-124) publicado
no D.O.U de 30.05.97, Seo I, P. 11.183. (Nota n 2875/98-SAJ/PR-JM,
de 21-8-98).
5.
A demisso reveste-se da modalidade de vacncia do cargo (v. o art. 33, II, da Lei n
8.112, de 1990) e, se efetivada com observncia das normas legais e constitucionais, constituise em ato perfeito e acabado, desconstituindo a relao jurdica que se estabelecera entre o
apenado e a Unio, autarquia ou fundao pblica, na oportunidade do provimento do cargo
de que o ento servidor foi desinvestido, em carter punitivo, e extinguindo-se os respectivos
direitos e obrigaes.
6.
Com a desvinculao do servidor a quem se atribuiu a autoria de falta grave, cessam
os efeitos individuais da investidura, restabelecida a ordem jurdica e colimado o objetivo do
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Assuntos abordados neste Parecer: Relatrio contrrio a prova dos autos no vincula o
julgador.
PARECER N GQ-176
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 3.XII.98. Parecer no publicado.
PROCESSO N 00001.007648/97-01
ORIGEM: Ministrio do Exrcito
ASSUNTO: Processo Administrativo Disciplinar. Dissenso entre a Consultoria Jurdica do
Ministrio do Exrcito (Parecer n 109-97-CJMEx, de 30.06.97) e a Subchefia para Assuntos
Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica (Nota n 2694/97-SAJ/PR/MM, de
01.09.97), decorrente da proposta de demisso do servidor (...) por abandono de cargo, feita
ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica pelo Exmo. Sr. Ministro de Estado do
Exrcito.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/LS-6/98, de 24 de novembro de 1998, da lavra do Consultor da Unio, Dr. L.
A. Paranhos Sampaio, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, para
os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 3 de dezembro de 1998
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/LS-6/98 (Anexo ao Parecer GQ-176)
EMENTA: No sistema da livre apreciao das provas, vigente no Direito Positivo ptrio,
quando o relatrio da comisso processante contrariar as provas dos autos, a autoridade
julgadora que no se vincular s suas concluses, poder, motivadamente, agravar a
penalidade sugerida, abrand-la ou isentar o indiciado de responsabilidade (cf. o art. 168,
pargrafo nico, da Lei n 8.112/90). No caso, h que se inferir que a autoridade instauradora
do Processo Administrativo Disciplinar em tela, na formao de sua livre convico, sugeriu
autoridade julgadora, o Chefe do Poder Executivo, que comine ao servidor indiciado a pena
de demisso, por abandono de cargo, ficando ao alvedrio deste aplic-la ou no.
PARECER
1.
Trata-se de Processo Administrativo Disciplinar instaurado no mbito do Ministrio
do Exrcito para apurar faltas ao servio cometidas pelo servidor (...), lotado no Batalho
Ferrovirio de sobredita Secretaria de Estado.
2.
Como houve dissenso entre as manifestaes jurdicas da Consultoria Jurdica do
Ministrio do Exrcito e da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia
da Repblica, recebi determinao de Vossa Excelncia, s fls. 72 dos autos, para examinar e
exarar parecer sobre elas, dirimindo a questo.
3.
Nesse sentido, emiti, em 16 de abril do corrente ano, o Parecer n AGU/LS-1/98,
adotado por Vossa Excelncia com o Parecer GQ-149, de 27.04.98, tendo merecido o aprovo
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27/28).
6. Tais os atestados mdicos trazidos aos autos. Seriam eles capazes de
elidir as faltas cometidas? evidente que no.
7. Assim, a Comisso de Inqurito, em seu relatrio, no ofereceu razes
consistentes em favor do indiciado, at porque no havia nos autos
elementos para sustentao de entendimento nesse sentido.
8. A Comisso de Inqurito, para fundamentar sua concluso, baseou-se em
meros atestados mdicos que se referem a doena da me do indiciado e
dele prprio (fls. 19/20 e 21/24).
9. Como sabido, consoante a Lei n 8.112, de 1990, o indiciado poderia
ter inspeo de sade para efeito de licena para tratamento de sade, no
tendo tomado nesse sentido qualquer providncia, preferindo, ao invs
continuar faltando ao servio sem motivo justificado, o que, imperioso
salientar, ocorre at a presente data.
10. Por outro lado, o fato de no ter se apresentado sua nova repartio
em Lajes, Santa Catarina, por motivo de transferncia, tambm no tem no
caso fora para elidir as faltas cometidas.
11. Assim, e considerando que o indiciado continua faltando ao servio,
impe-se a expedio de ato de demisso, na forma proposta.
6.
Como se percebe pela leitura do Aviso acima transcrito, S. Ex., com objetividade
ftica e jurdica, a despeito de haver reiterado seu posicionamento anterior, ainda continua em
frontal desacordo com o Relatrio apresentado pela Comisso Processante, tendo, inclusive,
neste ltimo documento, explicitado os motivos que o levaram a opinar para que seja
cominada a pena demissria ao servidor por abandono de cargo.
7.
Ficou evidenciada, tambm, a renitncia do indiciado que ao invs de se apresentar no
rgo mdico competente a fim de se submeter inspeo de sade, continua faltando ao
servio sem motivo justificado at a data da emisso do Aviso Ministerial.
8.
Ressalte-se, de conseqncia, que passados sete meses da feitura do meu parecer
(16.04.98) o servidor (indiciado) no se abalou em buscar soluo para sua situao; pior
ainda, deixou de comparecer ao local de trabalho, numa demonstrao inequvoca de que se
desligou do servio pblico, incorrendo, desse modo, na capitulao do art. 132, inc. II, da Lei
n 8.112,de 11 de dezembro de 1990, que estabelece a pena de demisso por abandono de
cargo, configurada que est a sua ausncia intencional ao servio por mais de trinta dias
consecutivos (cf. o art. 138, da Lei 8.112/90).
9.
Diante do exposto, levando-se em considerao que a complementao Exposio de
Motivos 036/CJMEx, de 13.08.97, oferecida pelo Exmo. Sr. Ministro de Estado do Exrcito,
por meio do Aviso n 163/CJMEx, de 18.11.98, no qual mais uma vez expressa o seu
entendimento discordante do relatrio conclusivo apresentado pela Comisso Processante e,
ainda, que, explica, convenientemente, sua acepo subjetiva e analista do assunto em tela,
com o asserto de que o servidor (indiciado) continua faltando ao servio sem motivo
justificado at apresente data, tenho comigo, salvo outra interpretao de Vossa Excelncia,
que no h como deixar de acatar os elementos de prova esposados por antedita autoridade em
ambos os documentos justificadores da aplicao da pena demissria ao servidor.
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10.
Desse modo, opino que sejam submetidos os autos do processo elevada apreciao
do Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica.
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de
aposentadoria.)
Sub censura.
Braslia, 24 de novembro de 1998.
L. A. Paranhos Sampaio
Consultor da Unio
NOTA: Ver tambm PARECER N GQ-177, no tpico COMPULSORIEDADE NA
APLICAO DA PENA; e PARECER N GQ-35, no tpico PORTARIA
INSTAURADORA.
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16.
O eminente ex-Consultor-Geral da Repblica, Dr. Jos de Castro Ferreira, ao
homologar e subscrever o Parecer CR/CG n 01/92, de autoria do ilustre Consultor da
Repblica, Dr. Carlos Galiza (recentemente falecido), ao apreciar a questo objetivada no
sobredito pronunciamento, assim se manifestou:
Com efeito, aos servidores de certos cargos pblicos (militares, policiais e
assemelhados) no possvel o abandono de posto ou misso de servio,
com o descumprimento de normas regulamentares, sob a alegao de
motivos de ordem pessoal, ainda quando relevantes.
Assim, o deferimento do recurso, se assim entender o Excelentssimo Senhor
Presidente da Repblica, h que ser unicamente em razo da inexistncia
de processo regular para apurao da falta funcional, cuja ocorrncia no
negada pelo Recorrente, e para aplicao da penalidade cabvel.
17.
V-se, da leitura de antedita homologao, que o ilustrado ex-Consultor-Geral, que
honrou a extinta Consultoria Geral da Repblica com sua nobre presena, no se referiu sobre
a tese defendida no Parecer CR/CG n 01/92, segundo a qual no incide a prescrio
qinqenria sobre ato nulo, sendo, de conseqncia, inaplicvel (ao caso ocorrente) o
Decreto n 20.910, de 06 de janeiro de 1.932.
Inobstante essa falta de aluso ao instituto da prescrio, homologou e subscreveu Sua
Excelncia supracitada manifestao, convalidando-a.
18.
Com o fito de se conhecer melhor a feio jurdica do Parecer CR/CG n 01/92, trago a
cotejo alguns de seus pontos principais, desvencilhando-me da parte atinente ao histrico do
caso ocorrido:
9. No entanto, o titular da Consultoria Jurdica, entendendo que o ato para
o qual pretende o policial a sua desconstituio data de 03.02.78, opinou
pelo indeferimento, em razo da prescrio, o que teve o aprovo ministerial.
10. A tese esposada pela Consultoria Jurdica daquela Pasta procura
assentar-se no exame da prescrio firmada no Decreto n 20.910, de
06.01.32, na viso de que a declarao de nulidade do ato administrativo,
por iniciativa do poder pblico, se sujeita ao limite temporal fixado para
prescrio de direito de ao do administrado, e que esta s pode ser
relevada pela administrao, salvo se qinqenal.
11. Subsistindo a prescrio qinqenal contida no Decreto n 20.910/32, o
recorrente tambm no obedecera ao prazo estabelecido no art. 335,
incisos I e II do Decreto n 59.310/66 (regime jurdico peculiar dos
funcionrios policiais civis da Unio e Distrito Federal), o de exercer o seu
direito de pleitear na esfera administrativa em cento e vinte dias.
12. Posta a deciso ministerial nestes termos sobre ela o exame desta
Consultoria, vista do que contm o pleito do servidor policial ao Senhor
Presidente da Repblica.
13. Respalda-se o pedido no art. 5, inciso XXXIV, letra a da
Constituio de 1.988, que assegura a todos o direito de petio aos
Poderes Pblicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso do
poder. Invoca-se no pedido a eficcia do art. 114 da Lei n 8.112, de 11 de
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3.
Na seqncia, o Sr. Ministro-Chefe da SAF submeteu considerao do Senhor
Presidente da Repblica sugesto para que se acolhesse uma das seguintes alternativas, ipsis
litteris:
5.1. - Converter, em carter excepcional, o presente Processo
Administrativo Disciplinar (n 23000.011660/91-03) em Sindicncia,
determinando ao Senhor Ministro da Educao e do Desporto que instaure
Processo Administrativo Disciplinar para apurar a responsabilidade de
servidores que os autos do notcias de terem praticado irregularidades no
mbito daquele Ministrio, passando os presentes autos a integrar o
processo disciplinar a ser instaurado, como pea informativa de instruo;
ou 5.2. - Declarar, com arrimo no artigo 169 da Lei 8.112/90, a nulidade
parcial do processo, referente aos atos, adiante descritos, praticados pela
Comisso Processante constituda nos termos da Portaria n 1.917, de
23.10.91, do Senhor Ministro de Estado da Educao (fls. 06), ordenando a
essa autoridade que instaure novo processo administrativo disciplinar e
constitua outra comisso processante, com a obrigao de reabrir a
instruo probatria, produzir novas provas e/ou ratificar/retificar as
provas existentes, mediante a participao dos acusados, previamente
notificados para tais fins, bem como praticar os demais atos que se fizerem
necessrios completa e correta apurao das responsabilidades pelos
ilcitos administrativos noticiados nos autos em questo;
5.2.1. - Declarar a nulidade parcial do ato constante de fls. 41/42 (Ata n
02), no que se refere aos termos: Deliberamos que h dados suficientes
quanto inmeras irregularidades praticadas, num determinado espao de
tempo, por alguns servidores, em face disso, optamos pela oitiva de vrios
deles, que indistintamente sero convidados a prestar esclarecimentos a
partir de 09.12.91;
5.2.2. - Declarar a nulidade total dos atos de fls. 84/92, sob o ttulo
Instruo; de fls. 145, pelo qual o servidor aposentado (Assistente
Jurdico) Dr. (...) foi declarado revel; e de fls. 172/193 (Relatrio).
4.
Em 2 de maio ltimo, face as informaes da S.A.F. e da A.G.U., o Presidente da
Repblica aprovou a alternativa do subitem 5.1 da Exposio de Motivos n 138/SAF/PR, de
18/4/94, para se converter em sindicncia o Processo Administrativo Disciplinar n
23000.011660/91-03, com vistas instaurao de novo processo administrativo disciplinar, a
fim de apurar irregularidades apontadas nos autos (doc. de f. 344).
5.
O MEC, aps o reexame do assunto pela sua douta Consultoria Jurdica, alvitrou se
colhesse novo parecer desta Advocacia-Geral (cfr. a E.M. n 130/MEC, de 29 de junho de
1994), em vista de sua ilao de que a sugesto feita pela SAF se afigura dissonante do
pronunciamento desta Instituio e das normas pertinentes ao assunto.
6.
O possvel cerceamento do direito ampla defesa foi evidenciado pela douta
Assessoria Jurdica da SAF, de forma percuciente (fls. 4/9 do Parecer Asjur/SAF/PR n
187/94). No mesmo expediente, so aduzidas as seguintes razes de ordem jurdica que
seriam capazes de justificar a sugesto a que alude o item 3 deste Expediente, alada
considerao presidencial:
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20.
de se acrescer que se trata de processo singelo, que proporciona fcil verificao das
provas e imputao da prtica da infrao, alis admitida no interrogatrio policial, nas
declaraes prestadas c.i. e na defesa, de forma reiterada. Ter-se como invlida a indiciao
e citao, como ocorreu, e concluir-se pelo cerceamento de defesa, na espcie, seria
rigorismo, excessivo e desautorizado pela convico de culpabilidade do indiciado, formada
face, inclusive, ampla defesa assegurada ao infrator confesso.
21.
As circunstncias justificam se relembre o magistrio de Carlos Maximiliano, no
concernente verificao da inteligncia da norma jurdica, ipsis litteris:
No campo legislativo, embora perfeita a forma, cumpre descer ao fundo,
idia. Prevalece ali o ensinamento de Celso: Scire leges non hoc est, verba
earum tenere, sed vim ac potestatem - saber as leis no conhecer-lhes as
palavras, porm a sua fora e poder, isto , o sentido e o alcance
respectivos. A palavra um mau veculo do pensamento; por isso, embora
de aparncia translcida a forma, no revela todo o contedo da lei, resta
sempre margem para conceitos e dvidas; a prpria letra nem sempre
indica se deve ser entendida risca, ou aplicada extensivamente; enfim, at
mesmo a clareza exterior ilude; sob um s invlucro verbal se conchegam e
escondem vrias idias, valores mais amplos e profundos do que os
resultantes da simples apreciao literal do texto. O conceito de clareza
relativo: o que a um parece evidente, antolha-se obscuro e dbio a outro,
por ser este menos atilado e culto, ou por examinar o texto sob um prisma
diferente ou diversa orientao. Basta, s vezes, passar do exame
superficial para o rigoroso, sobretudo se jogar com o elemento histrico, o
sistemtico e os valores jurdico-sociais; logo se verificar ser menos
translcida a forma do que se julgava a princpio. (Excertos da obra
Hermenutica e Aplicao do Direito, Forense, 1979, 9 ed.).
22.
Remanescem ao exposto e pronunciamentos constantes dos autos, emitidos pelos
aludidos rgos jurdicos, as seguintes preliminares de nulidade processual, suscitadas pelo
indiciado, na sua defesa: a) falta de especificao da infrao, no mandado de notificao da
abertura do processo disciplinar; e b) nulidade de sindicncia resultante da transformao de
processo disciplinar nulo.
23.
As opinies doutrinrias tendentes a reconhecer a necessidade de se indicarem, nos
atos de designao das comisses apuradoras, os fatos que possivelmente teriam sido
praticados pelos envolvidos, como condio de validade processual pertinente ampla defesa,
no se adequa ao regramento do assunto em vigor, mormente em se considerando os
comandos dos arts. 5, LV, da Carta Magna e 153 da Lei n 8.112, de 1990, para que se
observem o princpio do contraditrio, e na fase processual de inqurito.
24.
Esta Instituio teve oportunidade de firmar o entendimento de que a Constituio
impe se observem o contraditrio e a ampla defesa no processo administrativo, sem precisar
a fase processual em que isto deve ocorrer (art. 5, LV). aspecto versado em norma
infraconstitucional. Assim que a Lei n 8.112 assegura a ampla defesa no curso do processo
disciplinar e, o contraditrio, no inqurito administrativo (cfr. os arts. 143 e 153), que
corresponde 2 fase do processo (art. 151, II). A instaurao desse processo se verifica
com a publicao do ato de designao da comisso a quem compete, na fase do inqurito,
promover a tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias cabveis,
objetivando a coleta de prova, recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo
a permitir a completa elucidao dos fato e determinar a inocncia ou responsabilidade do
acusado (arts. 155 e 165, 1, da Lei n 8112). A finalidade dos princpios do contraditrio e
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Em sntese, tem-se:
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do Estado pelo art. 17, III, da Medida Provisria n 813, de 1 de janeiro de 1995, de ordem
do Senhor Presidente da Repblica, o Sr. Ministro-Chefe da Casa Civil da Presidncia da
Repblica submeteu o presente processo disciplinar apreciao desta Instituio, a fim de
serem dirimidos aspectos controversos.
2.
O apuratrio cuida da determinao da verdade sobre numerosas infraes em que so
envolvidos treze servidores da Escola Tcnica Federal de So Paulo, mas verificou-se
divergncia sobre sua validade jurdica, motivo por que impende dilucidar:
a) se o contraditrio e a ampla defesa induzem notificao do acusado imediatamente aps a
instaurao do processo disciplinar e incio dos respectivos trabalhos, com indicao das
infraes imputadas, a fim de ser exercido o direito assegurado no art. 156 da Lei n 8.112, de
1990;
b) se o acusado deve ser informado do local e horrio dos trabalhos bem como dos
deslocamentos do colegiado, uma vez instalada a comisso processante;
c) se configura cerceamento de defesa a indiciao de servidor, em relao ao qual inexistia
indcio de culpabilidade na oportunidade da notificao dos possveis envolvidos nas
irregularidades que justificaram a instaurao do processo ou a indicao, no relatrio, de
ilcito no especificado na notificao a que se refere a alnea a, sem que a c.i. tenha
providenciado o aditamento da portaria inaugural, sua publicao e a notificao de todos
os acusados ou encerrados os trabalhos e sugerida a instaurao de novo processo, na
hiptese de encontrar-se em fase final a instruo ou denotar-se impossibilidade absoluta na
apurao dos fatos;
d) a data em que comea a correr o prazo de prescrio da ao disciplinar, quanto s
infraes disciplinares praticadas na vigncia da Lei n 1.711, de 1952, mas apuradas aps a
edio da Lei n 8.112, de 1990.
3.
Ainda, cumpre delimitar, na esfera de competncia disciplinar do Poder Executivo
federal, o alcance de deciso do Tribunal de Contas da Unio a respeito de irregularidade que
aprecie e, ao final, determine o arquivamento do processo, e baixa na responsabilidade.
4.
Por imperativo dos arts. 153 da Lei n 8.112, de 1990, e 5, inciso LV, da Constituio
Federal, o princpio do contraditrio e a ampla defesa ho de ser atendidos na apurao de
infraes disciplinares. induvidoso que o acusado da prtica de ilcito administrativo deve
ser notificado para comparecer, se o quiser, aos depoimentos pertinentes aos fatos irregulares,
cuja autoria possivelmente ser-lhe- atribuda.
5.
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29.
A deciso do TCU, adotada em vista de sua funo institucional, repercute na ao
disciplinar dos rgos e entidades integrantes da Administrao Pblica na hiptese em que
venha negar especialmente a existncia do fato ou a autoria. (grifo no do original)
30.
O julgamento da regularidade das contas, por si s, no indica a falta de tipificao de
infrao administrativa. O prprio saneamento de danos ao Errio de que se incumbe o
Tribunal, com base na Lei n 8.443, de 1992, arts. 8 e 9, III, e na Carta Magna, art. 71, IX,
expressa a inconsistncia jurdica da pretenso de dilargar o alcance do exame formal das
contas, e respectiva deciso, apurao e responsabilizao administrativa do servidor. A
correo das faltas determinada pelo TCU j indica a existncia de irregularidade que a lei
no autoriza relevar disciplinarmente, mesmo em se verificando o reparo do dano, em
conseqncia da funo privativa da Corte de Contas. A aplicao de multa tambm
indicativa de ilcito administrativo, eis que proporcional ao dano causado ao Errio e se torna
incidvel quando verificada a ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, nos termos
dos arts. 19 e 57 da Lei n 8.443, de 1992, e 71, VIII, da C.F. (grifo no do original)
31.
A escorreita apurao do fato ilcito e a inflio de penalidade decorrem de lei;
constituem poder-dever de que o administrador no pode declinar, sob pena de incorrer em
crime de condescendncia criminosa (cfr. o art. 320 do Cdigo Penal Brasileiro).
32.
Os sentidos das opinies doutrinrias, pertinentes natureza da funo do TCU, no
divergem dessas asseres. Vejam-nas, ipsis litteris:
Reside o fulcro da questo no entendimento do verbo julgar, empregado
em sentido no tcnico ou, pelo menos, em sentido diferente do que tem no
mbito do direito. Julgar as contas examin-las, conferir-lhes a exatido,
ver se esto certas ou erradas, traduzindo o resultado num parecer da mais
alta valia, mas que nada tem de sentena judiciria. funo matemtica,
contabilstica, nada mais. O Tribunal de Contas julga as contas, no o
responsvel. A deciso que profere sobre a regularidade intrnseca da
conta, e no sobre a responsabilidade do exator ou pagador ou sobre a
imputao dessa responsabilidade; estatui somente sobre a existncia
material do delito, fornecendo justia, que vai julgar o responsvel, essa
base da acusao. Por sua vez o Poder Judicirio no tem funo no exame
de tais contas, no tem autoridade para rev-las, no interfere na apurao
do quantum do alcance (Direito Administrativo Brasileiro, Jos Cretella
Jnior, Revista dos Tribunais, vol. V, 1962, pp. 84/5) (H destaques que no
so do original).
O TCU um tribunal administrativo, que tambm exerce funes
jurisdicionais, mas no foi situado constitucionalmente no elenco dos
tribunais, embora tenham os seus ministros as mesmas garantias e
prerrogativas dos membros do STJ (art. 73, 3). Pode entretanto
interpretar a Constituio e negar a aplicao de lei ou outros atos
inconstitucionais, antes mesmo da declarao de inconstitucionalidade pelo
STF e suspenso pelo Senado Federal. Victor Nunes Leal opina que,
embora as decises do TCU sobre a legalidade de contratos,
aposentadoria, reforma e penses sejam consideradas como julgamentos,
no escapam nem fogem ao controle do Poder Judicirio, desde que no se
tenha consumado a prescrio, e sobre esta o Poder Judicirio dir a
ltima palavra. Aliomar Baleeiro considera que, na hierarquia
constitucional, o Tribunal de Contas no est acima, nem sequer ao lado do
Parlamento, nem igual a este. Jaz abaixo deste, em posio similar. O
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Anotada, de Jos Celso de Mello Filho, Editora Saraiva, 2 ed, 1986, pp.
240/1).
33.
A disciplina relativa competncia do Tribunal no induz ilao de que o poder
consistente em julgar a regularidade das contas se revista de fora capaz de elidir o ilcito
administrativo e entender-se alcanado por anistia o servidor faltoso. A responsabilizao
administrativa se impe, sem prejuzo das medidas da alada do TCU, ex vi legis e para
salvaguardar o Tesouro Nacional da ao delituosa daquele que j demonstrou periculosidade
e insensibilidade no trato da coisa pblica. A regularidade das contas, assim julgadas aps
saneamento de irregularidade ou de ilegalidade de despesas, no assegura impunidade no
mbito disciplinar. O servidor responde administrativamente pela sua conduta funcional
contrria ordem social, sujeitando-se s penalidades disciplinares cominadas em lei.
34.
O julgamento das contas, atividade privativa do TCU, se constitui em instituto diverso
da ao corretiva do Estado e as respectivas normas se aplicam de forma independente.
Consoante foi salientado, a deciso do rgo de contas somente repercute na rea disciplinar
na hiptese em que, de forma especfica, seja negado o fato ou sua autoria. (grifo no do
original)
35.
A diversificao de penalidades se justifica pelo fato de serem pertinentes s
irregularidades de contas e conduta funcional caracterizada como ilcito administrativo. Se o
servidor, no exerccio das atribuies do cargo, adota postura tipificada como infrao
disciplinar e penal responde pelo mesmo fato nas duas instncias, tidas como independentes.
Note-se o teor das normas estatutrias relativas a esse tema, verbis:
Art. 121. O servidor responde civil, penal e administrativamente pelo
exerccio irregular de suas atribuies.
Art. 125. As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se,
sendo independentes entre si (Lei n 8.112, de 1990).
36.
O prprio Tribunal, em exercendo suas atribuies institucionais, possui competncia
para aplicar sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa
proporcional ao dano causado ao errio (inciso VIII do art. 71 da C.F.).
37.
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d) a infrao constatada aps a instaurao do processo deve ser nele apurada, desde que
tenha conexo com a que deu azo ao apuratrio. Inexistente a conexidade de ilcitos, podero
ser apurados, todos, no mesmo processo, caso, quanto infrao mais recente, preserve a
razovel celeridade. Em sendo contraproducente a apurao das faltas funcionais desprovidas
de conexidade, no mesmo processo, dever a c.i, at mesmo no relatrio final, propor a
designao de outra equipe, com a finalidade de determinar a veracidade desses fatos.
Verificado o envolvimento de outros servidores j no curso da apurao das infraes,
incontinenti devero ser notificados do seu envolvimento nas irregularidades, cabendo
comisso de inqurito assegurar expressamente o exerccio do direito a que alude o art. 156
do novo estatuto dos servidores pblicos civis federais, com o que sero observados o
contraditrio e a ampla defesa; (grifo no do original)
e) o prazo prescricional pertinente s faltas disciplinares praticadas na espcie, sob a
incidncia das normas de regncia ento em vigor, comeou a correr a partir da data em que
delas a Administrao teve conhecimento;
f) o julgamento das contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e
valores pblicos e das contas dos que do causa a perda, extravio ou outra irregularidade de
que resulte prejuzo para o Tesouro Nacional somente repercute, na atuao disciplinar do
Estado, quando, especificamente, o TCU nega o fato ou sua autoria. Afora isso, o saneamento
das contas por determinao da egrgia Corte de Contas e a conseqente deciso de
arquivamento do processo no elidem o fato delituoso na esfera disciplinar, impondo-se o
cumprimento da lei que estatui sua imediata apurao e, de forma seqencial, a apenao.
(grifo no do original)
Sub censura.
Braslia, 13 de janeiro de 1995
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
372
373
ter valido dos muitos manuais ainda de largo uso, mas que se tornaram obsoletos com a
vigncia da nova lei.
4.
Sobre isso, conveniente ouvir a lio ainda recente proferida pelo Ministro Moreira
Alves, no julgamento do Mandado de Segurana n 21721-9 RJ, de 13.4.1994:
Em face da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, o procedimento do
inqurito administrativo tem disciplina diversa da que tinha na Lei n
1.711/52, em que a fase de instruo de processava sem a participao do
indiciado, que apenas era citado para apresentar sua defesa, com vista do
processo, aps ultimada a instruo. J pela Lei atual, o inqurito
administrativo tem de obedecer ao princpio do contraditrio (que
assegurado ao acusado pelo seu artigo 153) tambm na fase instrutria,
como resulta inequivocamente dos artigos 151, II, 156 e 159. (...) Somente
depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura como
'acusado'), que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar,
formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele
imputados e das respectivas provas (artigo 161, 'caput'), sendo, ento, ele,
j na condio de 'indiciado', citado, por mandado expedido pelo presidente
da comisso, para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias (que
poder ser prorrogado pelo dobro, para diligncias reputadas
indispensveis), assegurando-se-lhe vista do processo na repartio (art.
161, 'caput' e pargrafos 1 e 3).
5.
Embora escrevendo j sob o regime da Lei n 1.711, de 28.10.1952, lembra Carlos
Schmidt de Barros Jnior (Do Poder Disciplinar na Administrao Pblica, RT, 1972, pgs.
171 e 172) que, com a entrada em vigor da Constituio federal de 1946, era de entender-se
derrogada a parte do Decreto-Lei n 1.713, de 28.10.1939, que s dava conhecimento do
processo ao acusado aps o trmino da instruo e depois de proposta a punio. Isso era,
com efeito, o que dispunham os arts. 252, 253 e 254. E acrescentava o autor: Parece
prefervel, por mais democrtica e mais concorde com a orientao jurisdicionalizante
moderada, fazer-se a citao antes de iniciada a instruo
6.
Na reforma a que se procedeu em 1952, com a Lei n 1.711, prevaleceu a tendncia
anterior e, de novo, o art. 222 s permite a citao, depois de ultimada a defesa, embora o
art. 217, na esteira da Constituio ento vigente, tambm assegurasse ampla defesa.
7.
verdade que, mesmo a lei atual, repetindo as posturas anteriores, tambm s
determina a citao depois de indiciado o servidor, mas, ao estabelecer que o inqurito
administrativo se sujeitar ao princpio do contraditrio (art. 153), abriu oportunidade a que
a defesa se iniciasse j com a instruo, uma vez que, segundo o art. 151, o inqurito
administrativo compreende tanto a instruo, como a defesa e o relatrio. Essa abertura legal
tornou-se possvel, porque a nova Constituio Federal de 1988, assegura aos acusados em
geral, o contraditrio e a ampla defesa (art. 5, LV), enquanto as trs ltimas Constituies,
se a incluirmos a Emenda n 1, de 1969, s asseguravam ampla defesa aos acusados. No se
h, pois, de menosprezar um passo que levou tanto tempo para ser dado. (grifo no do
original)
8.
Chegados a esse ponto, o que importa agora saber quais as conseqncias de ter toda
a instruo decorrido sem que se permitisse ao acusado reinquirir, ou acarear testemunhas.
Comentando a regra constitucional que assegurava a ampla defesa (art. 153, 15, da
Constituio de 1967, com a Emenda n 1, de 1969) ensinou Pontes de Miranda: A regra do
texto no regra vazia, no , como diriam os juristas alemes, 'leerlaufend'; trata-se de
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375
376
3.
sugesto de que a indiciada fosse demitida por haver incorrido em desdia
aquiesceram a Universidade Federal de So Carlos e a douta Consultoria Jurdica do
Ministrio da Educao e do Desporto, mas a apurao do ilcito mereceu pronunciamento do
Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado, que entendeu eivado de nulidade o
processo disciplinar, abstraindo-se do exame da materialidade da infrao.
4.
O Senhor Ministro de Estado da Administrao Federal e Reforma do Estado,
mediante a Exposio de Motivos n 201 GAB/MARE, de 24 de julho do ano em curso, assim
opinou a respeito do assunto:
A matria foi devidamente analisada pela unidade especializada deste
Ministrio, que entendeu que a Comisso Processante agiu de forma a
comprometer os princpios do contraditrio e da ampla defesa, viciando o
processo, e em razo desses vcios insanveis impe-se, com base no art.
169 da Lei n 8.112, de 1990, a declarao de nulidade total do processo
com a conseqente constituio de nova comisso, no prazo mximo de 30
(trinta) dias. Recomenda-se, ainda, a apurao de eventual
responsabilidade administrativa, penal e civil da comisso processante
pelas nulidades apontadas.
5.
Os vcios de que estaria inquinado o processo disciplinar so adnumerados pela douta
Consultoria Jurdica do MARE, no Parecer Conjur/MARE n 216/95, com o seguinte teor,
verbis:
Do exame dos autos, constatamos o seguinte:
a) no h qualquer sinal de que a Portaria GR n 030/93, de 15 de fevereiro
de 1993, fl. 01, foi publicada;
b) a Portaria GR n 070/93, de 18 de maro de 1993, fl. 02, que retificou a
de que trata a letra a, tambm no h prova de que foi publicada;
c) a Portaria GR n 95/93, de 15 de abril de 1993, fl. 39, que prorrogou o
prazo para trmino dos trabalhos, do mesmo modo, no h sinal de sua
publicao; no foi publicada, tambm, a Portaria n 104/93, fl. 40, que
indica a substituio de um dos membros;
De outro lado, o art. 156 da Lei n 8.112/90, diz: assegurado ao servidor
o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de
procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e
contraprovas e formular quesitos quando se tratar de prova pericial.
No bem assim que ela foi alertada de seus direitos, como se v do
Mandado de Citao de fls. 15. Ali, foi ela citada a comparecer
audincia de interrogatrio que se realizar no dia 16.04.93, s 09:00
horas etc etc. V-se mais, em seu fecho, que a denncia especifica sua
responsabilidade, conforme se constata na cpia xerox anexa. E, ainda, ao
p da mesma, a lpis, a indicao de que o Mandado seria encaminhado
por A.R. s fls. 16/23, vem-se Mandados de intimao dirigidos a diversas
testemunhas, dos quais deveria ela ter sido cientificada, por insero de
seus nomes no Mandado de Citao que lhe fora encaminhado.
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378
irregularidades, bem assim a c.i. zele para que o processo se desenvolva na forma das
prescries legais, observando o direito de o acusado contraditar, arrolar e reinquirir
testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, se for o caso. O teor do art.
156 da Lei n 8.112, de 1990, se presume conhecido, em face de sua publicao no rgo
oficial de divulgao de atos praticados pela Unio. A obrigatoriedade de a comisso
esclarecer ao servidor esses direitos, como condio de validade da notificao, haveria de ser
contida em lei, em sentido formal, por imperativo do princpio da legalidade, esculpido no art.
37 da Constituio. Inexiste tal comando na ordem jurdica.
11.
No que respeita aos dois depoimentos colhidos em 31 de maio de 1993, aps o da
indiciada, impende elucidar que h, nos autos (f. 95), aviso de recebimento de
correspondncia, endereada pela Universidade Federal de So Carlos indiciada, com data
de 25 antecedente, e telegrama do mesmo dia em que foram ouvidas as testemunhas, expedido
pela ento acusada, esclarecendo que para evitar constrangimentos no estaria presente
para o processo de instruo de hoje com o (...), meu tio. Dvida inexiste de que houve a
notificao prvia do depoimento prestado por (...) e indcios de que tambm teria sido
comunicado (...) o outro depoimento, uma vez que ambos os dois constam de um mesmo
documento (fls. 99/101). No entanto, no restou provada a notificao relativa ao segundo
depoente, o Prof. (...), cujas asseres foram consideradas pelo colegiado para formar a
convico de culpabilidade da indiciada, na conformidade da linha de raciocnio desenvolvida
na p. 16 do relatrio final. fato que compromete os trabalhos de apurao, porque destoante
do princpio do contraditrio.
12.
No relatrio, a c.i. entendeu comprovado que a servidora recebeu ordem de superior
hierrquico para retornar ao Brasil e reassumir o exerccio de seu cargo; procurou retardar
ao mximo seu retorno, usando de artifcios, como pedido de licena sade sem apresentarse acometida de qualquer molstia; alegao de que seu embarque era impossvel (observese que devido ao estado de gestao da indiciada) e at mesmo faltas injustificadas
(acresceu-se a observao); e ausentou-se do local em que se submetia ao curso de psgraduao, sem autorizao (pp. 25/6 do relatrio). A prpria comisso reconhece no haver
se configurado o abandono de cargo, a inassiduidade habitual e ou a insubordinao grave
(pp. 26/7 do relatrio), mas a indiciada ter infringido os deveres nsitos aos itens III
(observncia de normas legais e regulamentares), IV (cumprimento de ordens superiores) e X
(ser assduo e pontual ao servio) do art. 116 e, ainda, a proibio de proceder de forma
desidiosa, contida no item XV do art. 117, ambos da Lei n 8.112, de 1990 (pp. 27/8 do
relatrio).
13.
Na maneira de pensar da c.i., a desdia com que se houve a indiciada se caracterizou
pois foi negligente e agiu com descaso ao no atender ordem do Magnfico Reitor da
UFSCar para retornar s suas atividades na UFSCar, e faltou com a verdade ao justificar
que no poderia retornar ao Brasil, pois nenhuma companhia area permitiria seu embarque
com 32 (trinta e duas) semanas de gestao, sem autorizao mdica (p. 28 do relatrio).
14.
O novo estatuto dos servidores pblicos civis da Unio (Lei n 8.112, de 1990) estatui
a responsabilidade administrativa pelo exerccio irregular das atribuies e probe que se
proceda de forma desidiosa, cominando a penalidade de demisso ao transgressor da norma
(arts. 117, 121 e 132). Constitui pressuposto da infrao o exerccio de fato das atribuies
cometidas ao servidor. (grifo no do original)
15.
No possvel a infringncia do preceito, atravs do prisma jurdico, quando o
servidor se afasta do desempenho do cargo de que seja titular, com o objetivo de freqentar
curso de aperfeioamento, por isso que se abstrai efetivamente das atribuies funcionais,
enquanto dura o aprendizado. irrelevante para a tipificao do ilcito administrativo a faceta
379
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a) as provas dos autos no demonstram que a indiciada tenha sido notificada a respeito do
depoimento, prestado f. 100 e considerado pela comisso de inqurito na formao de seu
juzo sobre a culpabilidade da servidora, em dissonncia com o contraditrio, consistente
inclusive em que a todo ato produzido caber igual direito da outra parte de opor-se-lhe ou
de dar-lhe a verso que lhe convenha, ou ainda de fornecer uma interpretao jurdica
diversa daquela feita pelo autor (Celso Ribeiro Bastos - Comentrios Constituio do
Brasil. So Paulo: Saraiva, 1989, 2 vol., p. 267), do que ressai a nulidade do processo;
b) a conduta funcional da indiciada, afastada do exerccio de fato de suas atribuies, para
submeter-se a curso de aperfeioamento, no exterior, no se ajusta s prescries do art. 117,
inciso XV, da Lei n 8.112, de 1990, em que se fundamenta a proposta de aplicao da
penalidade expulsiva, motivo por que o julgamento no se insere na esfera de competncia do
Presidente da Repblica (cfr. o 3 do art. 167 da Lei n 8.112). Essa deciso se inscreve na
rea das atribuies do Reitor da Universidade Federal de So Carlos, autoridade que
designou a comisso de inqurito, ex vi do art. 166 do mesmo Diploma Legal.
381
20.
Se acolhidas as concluses contidas no item anterior, poder o processo ser restitudo
ao Ministrio da Educao e do Desporto, com vistas deciso da autoridade julgadora,
acima indicada.
Sub censura.
Braslia, 09 de outubro de 1995.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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indiciao no foi lavrado, tudo, nos termos do art. 169, da multicitada Lei
n 8.112/90, verbis: Verificada a existncia de vcio insanvel, a
autoridade julgadora declarar a nulidade total ou parcial do processo e
ordenar a constituio de outra comisso, para instaurao de novo
processo.
8.
O exame dos autos proporciona ao parecerista a firme convico de que devem ser
desenvolvidas algumas consideraes, de lege lata, a respeito da seqncia dos atos que, cada
um sua vez, norteiam a evoluo de investigao efetuada para dirimir controvrsias e
solucionar pendncias no mbito disciplinar, alis como se verificou.
9.
A violao de norma interna da Administrao, por parte de servidor pblico
submetido ao regime jurdico especfico, requer a adoo de providncias, disciplinadas em
lei, em sentido formal, para que seja determinada a verdade dos fatos e, em decorrncia,
restabelecida a ordem social, tanto assim que a Lei n 8.112, de 1990, no art. 143, atribui
autoridade administrativa o poder-dever de efetuar a imediata apurao de irregularidade de
que tenha conhecimento, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, sob
pena de, no o fazendo, incorrer no crime de condescendncia criminosa (art. 320 do Cdigo
Penal).
10.
A autoridade pblica h de possuir o discernimento necessrio para aquilatar sobre a
modalidade do apuratrio a ser adotada, se sindicncia ou processo disciplinar, o que se
apercebe do exame da gravidade da infrao a ser investigada. Quanto a essa faceta,
significativo o disposto no art. 145 da Lei n 8.112, de 1990, que admite, provenientes de
sindicncia, os resultados de arquivamento do processo (o que consubstancia a sindicncia
no deve ser identificado como sendo o processo administrativo disciplinar objeto do
regramento nsito ao art. 148 e seguintes da Lei n 8.112/90); de aplicao da penalidade de
advertncia ou suspenso de at trinta dias; e de instaurao de processo disciplinar, que se
verifica com a publicao do ato de constituio da comisso apuradora (v. o item I do art.
151 da Lei n 8.112/90). Afora essas hipteses, em princpio, a infrao, em se revestindo de
maior gravidade, justifica sua apurao em processo de rigor.
11.
Porm, investigao se procede com o objetivo exclusivo de precisar a verdade dos
fatos, sem a preocupao de incriminar ou exculpar indevidamente o servidor. por esse
motivo que a Lei atribui comisso a incumbncia (de que no pode declinar) de promover a
tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias, a fim de obter provas que
demonstrem a inocncia ou culpabilidade, podendo recorrer, se necessrio, a tcnicos e
peritos. Com esse desiderato, efetua a completa apurao das irregularidades e, em
conseqncia, indicia aqueles em relao aos quais so comprovadas a existncia da falta e
sua autoria. A c.i. desenvolve suas funes de apurao com imparcialidade e, somente aps
configurada a infrao disciplinar, indicia o servidor, com a especificao dos fatos a ele
imputados e das respectivas provas(art. 161 da Lei n 8.112, de 1990). (grifo no do
original)
12.
defeso autoridade que instaura o processo, por qualquer meio, exercer influncia
sobre o colegiado a que a Lei assegura independncia no seu mister elucidativo (art. 161
aludido) e, a este, no admitido prejulgar a culpabilidade do servidor. (grifo no do
original)
13.
Esta Instituio j firmou orientao, de forma iterativa, vinculando os rgos e
entidades da Administrao Federal, no sentido de que no se indicam, nos atos de designao
das comisses apuradoras, os fatos que possivelmente teriam sido praticados pelos servidores
envolvidos, como condio de validade processual pertinente ampla defesa, pois essa
385
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387
25.
A falta de notificao para o acusado acompanhar, se o quisesse, os supramencionados
depoimentos tornou o processo eivado de vcio, mas sanvel, como o foi pelo documento de
fl. 41. A temporria inobservncia do direito do acusado resultava de que o art. 156 da Lei
8.112 assegura ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por
intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas
e formular quesitos, quando se tratar de prova pericial. Foi proporcionada ao servidor a
oportunidade para reinquirir e, assim, garantido o direito de contraditar, pois este consiste, nas
expresses de Celso Ribeiro Bastos, em a todo ato produzido caber igual direito da outra
parte de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que lhe convenha, ou ainda de fornecer uma
interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor. (grifo no do original)
26.
No entanto, foram intimados e depuseram (...) (fls. 50 e 58/9), (...) (fls. 71/2) e (...) (fl
73), sem que fosse juntado aos autos comprovante da notificao do servidor para
acompanhar os depoimentos. Em tese, o arrolar testemunhas pressupe a inteno do acusado
em reinquirir, razo pela qual no supre a notificao para presenciar o depoimento o aspecto
de as asseres destas no influenciarem na formao do juzo sobre a culpabilidade, como
o caso dos esclarecimentos prestados pelos dois ltimos servidores, na qualidade de depoentes
da defesa. O contexto do processo disciplinar sob comento induz a que se considerem a falta
de notificao e os demais aspectos, acima expostos, dissonantes do direito ampla defesa,
com o fito de ser reconhecida a nulidade processual e efetivada nova apurao dos fatos, com
a desejada agilidade (o ilcito objeto do processo ocorreu em 1992). Destarte, ser
determinada a verdade dos acontecimentos, sem a inteno deliberada de exculpar ou
incriminar o servidor, possivelmente envolvido na prtica delituosa enfocada.
27.
Como exposto, o processo disciplinar se reveste de imperfeies conducentes certeza
da inviabilidade jurdica do seu saneamento. A nulidade, induvidosa, deve ser declarada,
impondo-se, no entanto, a designao de nova comisso, destinada a apurar os fatos, com
observncia do contraditrio e da ampla defesa. (grifo no do original)
28.
Esforos devem ser desenvolvidos com vistas a proporcionar o desate da pendncia
com a necessria agilidade, eis que est por decidir o restabelecimento da ordem social, h
mais de trs anos, a fazer-se com o julgamento em que se conclua pela inflio da penalidade
ou exculpao do servidor.
Sub censura.
Braslia, 23 de novembro de 1995
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio.
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horrios das oitivas. Isto no acontecendo, gera vcio insanvel que resulta
na impossibilidade de se executar os sagrados princpios do contraditrio e
da ampla defesa definido no art. 5, inciso LV, da Constituio Federal e
contemplados nos arts. 153, da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990.
9. Bom que se diga que a notificao, a que nos reportamos, dever chegar
s mos do acusado pelo menos 24 (vinte e quatro) horas antes de cada
audincia, principalmente porque no caso de o mesmo dispor de advogado
legalmente constitudo, este tenha suficiente tempo para preparar as
perguntas que se fizerem necessrias.
10. Tambm no podemos deixar de elucidar que o acusado foi interrogado
(fls. 125/126) sem se fazer acompanhar de advogado por ele constitudo ou
dativo designado pela Presidente da Comisso Processante. Isso
compromete o princpio da ampla defesa, conseqentemente, constitui vcio
insanvel.
11. Por outro lado, consta do Relatrio Final da Comisso Processante e
das demais peas dos autos que foram ouvidos o acusador, acusado e
testemunhas, sendo que, na conformidade do que dispe o art. 159, da Lei
n 8.112/90, ser sempre o ltimo a ser interrogado (primeiro o acusador,
segundo as testemunhas de acusao, terceiro as testemunhas de defesa,
caso as tenham, por derradeiro o acusado).
12. Com efeito, o art. 159, da Lei n 8.112/90, textualmente dispe: Art.
159 - Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover o
interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts.
157 e 158.
13. A propsito, cumpre-nos, ainda, salientar que, dentre os vcios de
formalidades apontados, detectamos que os atos de citao, intimaes de
testemunhas e citao para defesa foram exarados pela Secretria da
Comisso, por ordem do Sr. Presidente, onde a Lei n 8.112/90, no seu art.
157, determina serem estes atos da competncia exclusiva do Presidente do
Colegiado, dispondo verbis: Art. 157 - As testemunhas sero intimadas a
depor mediante mandado expedido pelo Presidente da Comisso, devendo a
segunda via, com o ciente do interessado, ser anexado aos autos.
15. Assim, se os sagrados princpios do contraditrio e da ampla defesa,
previstos no art. 153, da Lei n 8.112/90, no foram devidamente
observados, do exame do Processo impe a declarao de sua nulidade por
tais princpios constiturem requisitos imprescindveis formao do
Processo.
- MEC
4. Os vcios insanveis apontados no Parecer Conjur/MARE n 259/95,
segundo nosso entendimento, constituem meras formalidades que no
implicam prejuzo em detrimento da veracidade dos fatos, bem como
obstculos ao exerccio do direito de defesa do servidor, conforme vejamos
a seguir:
391
392
9.
A regularidade dos atos processuais, editados com vistas verificao das
irregularidades e da autoria, se adstringe noo e finalidade do contraditrio e da ampla
defesa, como elementos atuantes na formao do juzo sobre a ilicitude dos fatos e da
responsabilidade dos agentes nestes envolvidos. Nos termos do entendimento de Celso
Ribeiro Bastos, o primeiro princpio, numa exteriorizao da ampla defesa, implica em que,
no desenvolvimento do processo disciplinar, a todo ato produzido caber igual direito da
outra parte de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que lhe convenha, ou ainda de fornecer
uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor (Comentrios Constituio do
Brasil, So Paulo: Saraiva, 1989, 2 vol., p. 267), de modo que a c.i. proporcione autoridade
julgadora os elementos probatrios necessrios formao de seu convencimento sobre a
verdade dos fatos e da extenso da participao dos acusados. sua vez, a ampla defesa se
assegura ao acusado com o objetivo de que tenha iguais possibilidades s conferidas ao
autor para repelir o que contra ele associado (op. cit.), observadas as peculiaridades
processuais e a competncia e deveres da comisso de inqurito, dimanantes das normas de
regncia do assunto (art. 148 e seguintes da Lei n 8.112, de 1990). A apurao efetuada e o
exerccio do direito de defesa por parte do servidor, envolvido nas irregularidades, tm o
escopo de proporcionar autoridade julgadora condies de aquilatar se os elementos de
convico e a verso da verdade, exposta por ambas as partes (c.i. e indiciado), permitem seu
convencimento.
10.
As medidas adotadas pela c.i., anteriormente notificao de fls. 119, no imprimiram
o carter dialtico ao desenvolvimento do processo, prescindvel, portanto, o seu
acompanhamento por parte do acusado, convocado para exercer seu direito assegurado pelo
art. 156 da Lei n 8.112, de 1990, nos seguintes termos:
De ordem do Sr. Presidente da Comisso Especial designada pela
Portaria n 389/93-R, de 12 de Julho do ano de 1 993, do Magnfico Reitor
da Universidade Federal do Rio Grande do Norte (UFRN), cita V.Sa.
comparecer audincia de interrogatrio que se realizar no dia 28 de
julho do corrente ano, pelas 9:00 horas, no setor I, do Campus
Universitrio (Setor de Prtica Forense), sede da Comisso. Fica, tambm,
citado para acompanhar na condio de acusado toda a instruo do
processo administrativo que lhe movido, podendo se fazer assistir por
advogado legalmente constitudo, bem como, dentro do prazo legal de 10
dias, (art. 161, da Lei 8.112/90), contados da audincia, apresentar a
defesa que tiver, e, requerer a provas que entender de seu interesse.
11.
No obstante consignarem o ciente em 28 de julho de 1993, as intimaes e
notificao de fls. 118 a 122 (exceto a de (...), que no aps seu ciente, porm prestou o
depoimento correspondente, conforme se v s fls. 127/8) ensejaram os testemunhos de fls.
123/4, 127/8, 129/30 e 131/2, presenciados pelo ento acusado, consoante asserido s fls.
123 e 148.
12.
O exame do contexto do processo evidencia quo despiciendo o fato de os depoentes
e o acusado haverem assinalado a cincia da convocao na mesma data em que foram
ouvidos, mesmo porque o ltimo esteve presente s audincias e no arrolou ou peticionou a
reinquirio de testemunhas, porm atendeu indiciao ao apresentar a defesa de fls. 140/1,
mediante representante legal, sem suscitar qualquer nulidade processual.
13.
O cerceamento ampla defesa no se presume, mas deve ser demonstrado, com a
indicao do prejuzo sofrido pelo servidor envolvido na prtica dos atos anti-sociais. Na
espcie, to-s asserem a violao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa,
indicando os aspectos que, em tese, no se adequariam conduta da c.i. entendida mais
393
condizente com a salvaguarda do prefalado direito, mas sem demonstrar o efetivo dano.
Assim ocorreu pelo simples motivo de que ao servidor foi facultado o acompanhamento da
evoluo processual e a apresentao da defesa, aps as regulares indiciao e citao (cfr. as
fls. 134/6, 137 a 139, 140/1 e 142), onde se explicita que assegurado o direito de vistas do
processo, no horrio.... e, requerer as provas que entender necessrias do seu interesse,
sendo-lhe assegurado ampla defesa, na forma da Lei. (grifo no do original)
14.
Estatui o art. 153 da Lei n 8.112/90 que o inqurito administrativo compulsoriamente
se junge ao princpio do contraditrio e que necessariamente ser assegurada a ampla defesa,
com a utilizao dos meios e recursos admitidos em direito. De forma explcita, o art. 156
subseqente garante ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por
intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas
e formular quesitos, quando se tratar de prova pericial, e, o art. 159, 2, faculta ao
representante legal do acusado assistir ao interrogatrio, bem como inquirio das
testemunhas, sendo-lhe vedado interferir nas perguntas e respostas, ensejando-se-lhe,
porm, reinquiri-las, por intermdio do presidente da comisso.
15.
O regramento do inqurito administrativo silente quanto ao comprometimento do
princpio da ampla defesa, advindo, da, vcio processual insanvel, na hiptese em que o
acusado seja interrogado (fls. 125/126) sem se fazer acompanhar de advogado por ele
constitudo ou dativo designado pela Presidente da Comisso Processante. De lege lata,
esse cuidado de que deve cercar-se o servidor, a seu talento, sem que constitua qualquer
dever da c.i., por isso que no dimanante de lei, como se faria necessrio, dado o princpio da
legalidade que deve presidir a atuao do colegiado, ex vi do art. 37 da Carta.
16.
O exposto nos itens 7 a 9 deste Parecer inadmite a ilao de que capaz de invalidar o
processo a providncia consistente em colher-se o depoimento do acusado anteriormente ao
de testemunhas. aspecto a ser examinado em vista do contexto processual e da finalidade do
art. 159 da Lei n 8.112, que estabelece: Art. 159. Concluda a inquirio das testemunhas, a
comisso promover o interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos
arts. 157 a 158. (grifo no do original)
17.
A inteligncia desse preceptivo foi fixada no Parecer AGU/WM-13/94, adotado pelo
Parecer GQ-37, do douto Advogado-Geral da Unio, in D.O. de 18.11.94. A relevncia do
tema justifica se reproduza esse entendimento, verbis: O art. 159 estabeleceu a ordem
preferencial de depoimento com o objetivo de orientar a comisso processante na apurao
dos fatos, de modo que, colhendo o depoimento das testemunhas anteriormente ao do
acusado, presumidamente estaria melhor posicionada em relao ao mrito, face aos
acontecimentos de que teria se inteirado, e, destarte, com maiores condies de direcionar o
interrogatrio do servidor e extrair a verdade sobre sua inocncia ou culpabilidade. Nenhum
prejuzo decorreu do fato de ter-se ouvido o acusado antes de outras testemunhas, porquanto
j existiam provas a respeito da culpabilidade, inclusive a confisso na esfera policial.
18.
Da mesma forma, no demonstrado em que efetivamente teria consistido o
cerceamento na defesa do indiciado, a quem foi facultado o acompanhamento do processo,
inclusive esteve presente s audincias realizadas com as testemunhas. Em decorrncia da
regular indiciao, ao servidor foi dada vista dos autos e facultado o requerimento de provas,
bem assim apresentou a defesa. Cabe acrescer que se trata de processo singelo, que permite se
verifiquem, com clareza meridiana, as provas e a imputao da responsabilidade, constatadas,
de forma satisfatria, no despacho de instruo de fls. 134/6.
19.
O art. 157 da Lei n 8.112 preconiza que o mandado de intimao para o depoimento
das testemunhas seja expedido pelo presidente da comisso processante. Assim o faz com o
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25.
A ato punitivo a expedir-se deve ser fundamentado em um nico dispositivo da Lei n
8.112, dado no se tratar de ilcitos administrativos mltiplos. (grifo no do original)
26.
O fato delituoso tipifica a leso aos cofres pblicos, cuja capitulao especfica deve
embasar a inflio da penalidade ao indiciado (art. 132, item X, da Lei n 8.112).
27.
O presente processo disciplinar poder ser transmitido ao Ministrio da Educao e do
Desporto, com vistas proposta de edio de decreto consubstanciando a punio cogitada,
desde que este pronunciamento seja acolhido pelo Sr. Advogado-Geral da Unio.
Sub censura.
Braslia, 10 de janeiro de 1996
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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2/2/95).
17.
No relatrio (fls. 995, 996 e 999), com o intuito de justificar a falta da notificao para
o acompanhamento das atividades de apurao dos fatos, o colegiado registra o aspecto de
que trs dos indiciados tiveram a respectiva autoria constatada no curso da investigao. Esses
servidores suscitaram a omisso quando apresentaram as respectivas defesas (fls. 877/8, 900,
926 e 996). f. 900, um dos indiciados requereu acareao com um dos depoentes, cujas
afirmaes influenciaram a c.i. na formao de seu juzo sobre a culpabilidade dos servidores
(fls. 963, 974 e 978). Note-se que a referida testemunha, f. 281, faz asseres de modo a
incriminar o indiciado. Os depoimentos serviram de base concluso da comisso, inserida
no relatrio final.
18.
A importncia das provas testemunhais no passou despercebida c.i, tanto que, em
ateno a pedido de representante de um dos ento acusados (fls. 381/5), aps a regular
notificao, efetuou vrias reinquiries a que compareceu o servidor envolvido (cfr. as fls.
387, 447, 463, 468, 476, 482, 486, 494, 506, 509, 523, 525 e 527). Idntico tratamento deveria
ter sido concedido aos demais acusados.
19.
de toda evidncia a inobservncia do princpio do contraditrio, porquanto no se
diligenciou para, tempestivamente, a todo ato produzido observar igual direito da outra
parte de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que lhe convenha, ou ainda de fornecer uma
interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor(Celso Ribeiro Bastos, op. cit.).
20.
No de molde a acarretar a nulidade do processo o fato de o indiciado haver prestado
depoimento, to-s, na condio de testemunha. Isto porque a Lei n 8.112, de 1990, no
condicionou a validade do apuratrio tomada de depoimento do acusado, nesta qualidade,
nem resulta do regramento do processo disciplinar a ilao de que esse testemunho seja
imprescindvel tipificao do ilcito. aplicao de penalidade, resultante de infrao
apurada em processo, suficiente a comprovao da materialidade e autoria pelos quaisquer
meios admitidos em direito.
21.
O exposto evidencia as imperfeies de que se reveste o processo em exame,
tornando-o irremediavelmente viciado. imperiosa a declarao da nulidade e a designao
de novo colegiado, com o intuito de efetivar a regular apurao dos fatos, podendo ser
aproveitados os elementos probatrios j coligidos, sem prejuzo do contraditrio e da ampla
defesa.
22.
No entanto, impende salientar a necessidade de imprimir a desejada agilidade nova
investigao, mormente porque a Administrao foi cientificada das graves irregularidades h
cerca de cinco anos, as quais so de fcil comprovao, inclusive em se considerando as
provas existentes e aproveitveis pela c.i. a ser designada.
23.
Os presentes autos podero ser encaminhados ao Ministrio da Educao e do
Desporto, se acolhidas as concluses contidas neste expediente, com vistas adoo das
providncias tendentes a efetuar a nova apurao dos fatos.
Sub censura.
Braslia, 16 de fevereiro de 1996
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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de uma nova passagem, ele, que havia sido intimado para depor, acabou
sendo atropelado pela instruo processual e tendo que apresentar defesa.
8. Em sua defesa, como se v da documentao de fls. 45/68, fez ele aluso
de que lhe disseram por trs meses que por ordem superiores verbais (?)
no lhe seria permitido entrar em qualquer stio onde est fincado o prdio
da Embaixada.
9. Disse mais, mesmo assim um dos seguranas permitiu-me assinar o livro
de ponto (para plantes) que estava na portaria (soube mais tarde que o
Agente Administrativo (...) atreveu-se a apagar meu nome do referido livro,
revelando-se meu desafeto, afinal).
10. Ora, ao invs de cit-lo, para apresentar defesa, inclusive dobrando-lhe
o prazo para tanto, o que, aparentemente, o beneficiaria, imperioso seria
ter-se tomado-lhe o depoimento, pois os fatos mencionados nos itens 8 e 9
ensejariam a oitiva das pessoas citadas, e, logicamente, poder-se-ia formar
melhor juzo.
11. Assim, o fato principal a ser apurado, as faltas consecutivas, ficou no
vazio. A ser correta a afirmao de que assinara o ponto com o apoio de um
Segurana e que o Agente Administrativo (...) apagara o seu nome do livro,
como caracterizar o abandono? Por no haver sido encontrado em Luanda
antes, de que sua misso no exterior seria encerrada no dia 29.06.93.
MRE:
- todas as tentativas foram realizadas para localizar o servidor em
Luanda, que abandonou o apartamento funcional e se encontrava em lugar
incerto, tal fato, no entanto, no causa de nulidade do Processo dada as
evidncias dos fatos. Seno vejamos: o abandono de cargo caracterizou-se
a partir de 30.07.93, ao completarem-se 30 (trinta) faltas consecutivas e
injustificadas, uma vez que o servidor deveria ter se apresentado SERE
em 30.06.93, e esta ausncia, neste perodo que deveria ter sido justificada.
- no se pode anular o Processo por falta de depoimento do acusado, isto
impossvel principalmente em se tratando de abandono de cargo.
- a alegao do parecerista de que intimado em 23 de novembro de 1993, o
mesmo s tomou cincia em 13.12.93, corrobora ainda mais a tese do
abandono de cargo, pois o servidor mesmo em Luanda no estava sendo
encontrado.
- o abandono de cargo no se presume, apura-se. E foi isto que o Ministrio
das Relaes Exteriores fez. No perodo compreendido entre os dias
30.06.93 a 30.07.93, o servidor se encontrava de posse do seu passaporte,
que s foi roubado em 29.09.93, a sua passagem area s teve o seu prazo
de validade vencido em 22.11.93, fatos estes que comprovam com exao
que o Sr. (...) poderia ter regressado SERE.
- obviamente, no do conhecimento do parecerista do MARE que a
lotao do referido servidor Braslia e no Luanda e, aqui ele deveria
estar desde 30.06.93.
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412
19.
O art. 161, 3, da Lei n 8.112, de 1990, faculta a prorrogao do prazo de defesa,
porm quando exsurgirem evidncias de que imprescindvel a realizao de diligncia para a
elucidao de aspecto no suficientemente dirimido, durante a evoluo processual. No se
dilarga esse perodo de tempo porque, aparentemente, beneficiaria o indiciado, na forma
pretendida.
20.
O exame percuciente das atividades de apurao desenvolvidas pela c.i., como
efetuado pela douta Consultoria Jurdica do MRE, dilucida aspectos suscitados pelo MARE,
de modo a proporcionar a convico de que foi permitido ao servidor o acompanhamento da
evoluo dos trabalhos de apurao da falta administrativa e a apresentao da defesa,
reputando-se o processo adequado s normas legais e constitucionais que o disciplinam.
21.
Dvida no subsiste quanto tipificao da conduta do indiciado, como de molde a
caracterizar o abandono de cargo.
22.
Veja-se que a Lei n 1.711, de 1952, art. 207, 1, conceituava o abandono de cargo
como resultante da ausncia do servio, sem justa causa, por mais de 30 dias consecutivos.
A subjetividade acentuada de que se revestia a caracterizao do animus abandonandi foi
atenuada e imprimiu-se maior objetividade na verificao de que foi configurado o fato
delituoso, aps a promulgao da Lei n 8.112, de 1990, que inseriu modificao conceitual,
de maneira que considerado abandonado o cargo no caso em que ocorre a ausncia
intencional do servidor ao servio por mais de trinta dias consecutivos(art. 138). Para
caracterizar a infrao, a Lei j no mais exige que a falta ao trabalho no tenha motivo
qualificado de justa causa, mas suficiente a intencionalidade. tipificao do abandono de
cargo a norma legal requer mais de trinta faltas consecutivas ao servio e a inteno da
ausncia. (grifo no do original)
23.
Intencional foi a ausncia do indiciado ao servio, porquanto, mais de uma vez, foramlhe ressaltados o trmino de sua misso e o regresso compulsrio e imediato, mas o servidor
escolheu por ponderar, numa das oportunidades, conforme as expresses do documento de f.
7, que em virtude de problemas particulares pendentes em Luanda, prefere regressar no vo
da Varig da prxima semana (dia 7) e, noutra, informa-se no documento de f. 9, partiria no
vo da Varig de ontem, dia 4.
24.
Na prpria defesa (f. 48 dos autos), o indiciado reconhece, de forma implcita, que
faltou intencionalmente ao trabalho, quando adnumerou os motivos pelos quais permaneceu
em Luanda. F-lo com o propsito de justificar sua permanncia no continente africano, com
a seguinte indicao:
1) presso psicolgica aguda, pinceladas de agonia existencial;
2) neurose urbana;
3) terrorismo psicolgico via telefone;
4) falta de dinheiro para suprir minhas necessidades mais bsicas; e
5) falta de moradia fixa.
25.
Ao revs dos efeitos almejados pelo indiciado, os motivos especificados no item
anterior induzem ilao de que suas conseqncias seriam elididas com o regresso do
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15.
O magistrio de Pontes de Miranda, mencionado por Srgio de Andra Ferreira, nos
seguintes termos:
Diz Pontes de Miranda, (Comentrios Constituio de 1946, vol. IV,
1953, pg. 387): O conceito de defesa no deixado inteiramente lei. A
lei tem de ser concebida de modo tal que nela se assegure a defesa, a que se
refere o princpio. Existe, porm, conceito a priori de defesa, pelo qual se
tenha de moldar a defesa organizada pelas leis processuais? Tal conceito
no existe; mas existe algo de mnimo, aqum do qual no mais existe a
defesa. Os processualistas indicam como elementos bsicos, para que seja,
efetivamente, assegurada ao acusado tal garantia, os seguintes elementos:
1) cincia inicial da acusao, atravs da citao; 2) audincia do
acusado, mediante interrogatrio do mesmo; 3) faculdade de
acompanhamento da prova, medida que for sendo produzida; 4)
faculdade de produo de contraprova. (Comentrios Constituio,
Livraria Bastos S.A., 1991, 3 vol, p. 474).
16.
Deve-se atentar para as expresses de Celso Ribeiro Bastos (Comentrios
Constituio do Brasil, So Paulo: Saraiva, 1989, 2 vol, p. 167): torna-se necessrio apreciar
se a quantidade de defesa produzida foi satisfatria para a formao do seu convencimento
(o do magistrado). Portanto, a ampla defesa no aquela que satisfatria segundo os
critrios do ru, mas sim aquela que satisfaz a exigncia do juzo.
17.
Sem se abstrair da faceta de que o cerceamento de defesa um fato e, como tal, h de
ser demonstrado, sendo insuscetvel de prosperar sua presuno, deve ser considerado que o
processo da espcie e o assunto nele versado no so singelos, constituindo-se em trs
volumes, que exigem percuciente exame para aquilatar-se sobre a veracidade dos fatos. (grifo
no do original)
18.
Embora no se tenha demonstrado o efetivo dano que a defesa tenha sofrido com a
falta da indiciao, no se afigura despicienda sua plausibilidade, em vista das caractersticas
adnumeradas no item anterior.
19.
Os representantes legais do indiciado obtiveram vista e cpia do processo disciplinar,
receberam a citao relativa defesa, apresentada tempestivamente, tudo em face da
procurao outorgada pelo indiciado (fl. 402).
20.
No foi argido qualquer prejuzo para o contraditrio ou a defesa decorrente do
recebimento dessa citao por um dos advogados constitudos pelo aludido servidor. No se o
fez pelo simples motivo de que o dano inexistiu, donde se conclui a validade do processo, sob
este aspecto. (grifo no do original)
21.
A finalidade do contraditrio e da ampla defesa consistente em proporcionar
autoridade julgadora a convico da existncia, ou no, dos fatos e da inocncia ou
culpabilidade, tem prevalncia sobre aspectos formais impertinentes a esses princpios, em
advindo do contexto dos apuratrio a convico firme da prtica de infrao e do
oferecimento da oportunidade de defesa aos implicados nas irregularidades.
22.
Desse modo, tido como irrelevante o suscitado aspecto da citao, no caso, por isso
que seria incapaz de influir na conformao do juzo da culpabilidade, em face das provas
documentais e testemunhais coligidas e postas ao alcance do indiciado, para apresentar sua
defesa.
421
23.
No entanto, considerando a falta do termo de indiciao e as caractersticas dos autos a
que aludem os itens 17 e 18 deste expediente, bem assim a alegao do estado de sade do
indiciado, embora relativo a somente uma parcela do perodo em que as infraes foram
praticadas (pouco mais de dois anos), insere-se nos limites da razoabilidade e da precauo o
refazimento do presente processo disciplinar, mediante a designao de novo colegiado, com
o intuito de elaborar o termo de indiciao e colher parecer mdico a respeito da capacidade
de entendimento que o servidor possua sobre a ilicitude de sua conduta funcional, no perodo
concernente s infraes, podendo ser aproveitados os elementos probatrios j colhidos,
todavia sem prejuzo do contraditrio e da ampla defesa. (grifo no do original)
24.
Necessrio que se imprima a desejada agilidade nova apurao, mormente porque as
irregularidades (resultaram elas em prejuzo diretamente Associao de Educao do
Homem de Amanh e, por via transversa, ao CTI - v. o art. 37, 6, da Constituio), so de
fcil comprovao, inclusive em se considerando as provas existentes e aproveitveis pela c.i.
a ser designada, e o decurso do tempo, em casos tais, to-s capaz de influir em benefcio do
infrator.
25.
Independentemente da instaurao do novo processo disciplinar, imprescindvel que
o rgo jurdico do Ministrio da Cincia e Tecnologia proceda ao exame da legalidade da
celebrao dos contratos, firmados entre o CTI e a Associao a que se refere o item anterior
deste expediente, e respectivos direitos e deveres (fls. 187 a 190 e 192 a 198), em virtude da
competncia atribuda pelo art. 11, III, da Lei Complementar n 73, de 1993, cabendo dirimir,
desde logo, que o documento de fls. 205 a 207 no trata especificamente dos assuntos
versados nesses acordos.
26.
O presente processo poder ser encaminhado ao supramencionado Ministrio, se
acolhidas as concluses contidas neste expediente, a fim de que sejam adotadas as
providncias a que aludem os trs ltimos itens.
Sub censura.
Braslia, 22 de janeiro de 1998.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
422
Assuntos abordados neste Parecer: Nulidade parcial. Citao por edital. Convalidao
de atos anteriores.
PARECER N GQ-152
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente do Senado
Federal, no exerccio de cargo de Presidente da Repblica, exarou o seguinte despacho:
Aprovo. Em 20.5.98. Parecer no publicado.
PROCESSO N 02024.000839/96-57-01
ORIGEM: Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis Ibama
ASSUNTO: Processo Administrativo Disciplinar. Dissenso entre pronunciamentos jurdicos
do Ministrio do Meio Ambiente, dos Recursos Hdricos e da Amaznia Legal (Parecer n
344/MMA/Conjur/COAG/97,de 11.06.97) e da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa
Civil da Presidncia da Repblica (Nota n 2137/97-SAJ/PR-JM, de 10.07.97), decorrente da
proposta de demisso do servidor (...) por abandono de cargo, feita pelo Exmo. Sr. Ministro
do Meio Ambiente, dos Recursos Hdricos e da Amaznia Legal ao Excelentssimo Senhor
Presidente da Repblica.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/LS-3/98, de 11 de maio de 1998, da lavra do Consultor da Unio, Dr. L. A.
Paranhos Sampaio, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, para os
efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 20 de maio de 1998
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/LS-3/98 (Anexo ao Parecer GQ-152)
EMENTA: Processo Administrativo Disciplinar n 02024.000839/96-57. Declarao de
nulidade parcial do processo administrativo disciplinar no qual se depara com a falta da
citao por edital do indiciado no Dirio Oficial da Unio (cf. o art. 163, da Lei n 8.112/90).
Convalidao dos atos praticados antes da fase citatria, desde que julgados vlidos por nova
Comisso Processante (cf. o art. 169, da Lei n 8.112/90). Aceitao dos argumentos jurdicos
esposados na Nota n 2137/97-SAJ/PR-JM, de 10.07.97.
PARECER
Senhor Doutor Advogado-Geral da Unio
Pelo Aviso n 04, de 05.01.98, o Exmo. Sr. Ministro de Estado Chefe da Casa Civil da
Presidncia da Repblica (interino), solicitou a audincia desta Instituio sobre a matria
versada no Processo Administrativo Disciplinar n 02024.000839/96-57 (um volume), em
face de controvrsia jurdica nos pronunciamentos exarados pelo rgo jurdico do Ministrio
do Meio Ambiente, dos Recursos Hdricos e da Amaznia Legal e da Subchefia para
Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica, em decorrncia da proposta de
demisso do servidor (...), Agente de Defesa Florestal, pertencente aos quadros funcionais do
Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis - Ibama, feita ao
423
Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica pelo Exmo. Sr. Ministro de Estado do Meio
Ambiente, dos Recursos Hdricos e da Amaznia Legal.
2.
Em primeiro lugar, mister se faz reproduzir abaixo o Parecer n
344/MMA/Conjur/COAJ/97, de 17 de junho de 1997, da lavra do Dr. Odlio S. Siqueira, com
a aprovao do Dr. Vicente Gomes da Silva, Consultor Jurdico do Ministrio proponente:
Senhora Coordenadora-Geral, trata-se de instaurao de processo
administrativo disciplinar, mediante a Portaria n 1.415/96-P, de 02.08.96,
com a finalidade de apurar denncia de abandono de cargo contra o
servidor (...), Agente de Defesa Florestal, lotado na Superintendncia
Estadual do Ibama em RO.
2. Os trabalhos da Comisso Processante iniciaram-se em 12.08.96, fls. 23,
encerrando-se em 19.11.96, fls. 130.
3. O prazo da Portaria n 1.415/96-P foi prorrogado, por 60 (sessenta)
dias, atravs da Portaria n 1.921/96-P, de 12.11.96, tendo em vista que o
acusado no atendeu s notificaes da Comisso e por no se saber o real
paradeiro do mesmo, fls. 131.
4. Achando-se o servidor (...) em lugar incerto e no sabido, a CPAD, por
meio de editais, teve que notific-lo para acompanhar os trabalhos
pessoalmente ou por intermdio de procurador, intim-lo para prestar
depoimento e ser interrogado sobre o fato que lhe foi imputado, e cit-lo
para aduzir defesa escrita.
5. No sendo encontrado o acusado para apresentar defesa escrita, foi
declarada, por termo, a sua revelia, e designada a Dra. (...), Procuradora
Autrquica, para, na qualidade de defensor dativo, patrocinar o indiciado
revel.
6. A defesa escrita encontra-se jungida s fls. 120 usque 122.
7. Ao final dos trabalhos, conclui a Comisso:
Diante do exposto e do que restou provado nos autos do Processo
Administrativo Disciplinar, esta Comisso entende unanimemente que o
servidor (...), Agente de Defesa Florestal, matrcula n 0686490, em lugar
incerto e no sabido, cometeu transgresses disciplinares descritas nos
artigos 138 e 132, II, da Lei n 8.112/90. Assim sendo, a Comisso de
Processo Administrativo, opina pela aplicao da pena de demisso, por
abandono de cargo com base nos artigos j mencionados, da Lei n
8.112/90.
8. A Procuradoria-Geral do Ibama, atravs do Parecer n 083, de 12.02.97,
da lavra do Dr. Jos Batista Lima, opina:
Quanto ao mais, da anlise do processo, verifica-se que a Comisso
constituda, observou todos os procedimentos legais de estilo, em especial
aqueles previstos no Captulo IV da Lei n 8.112/90, bem como utilizou dos
meios e recursos admitidos em direito na formao probatria, razo
porque o nosso entendimento jurdico segue o mesmo firmado pelos ilustres
424
425
6.
Numa leitura sumria que se fizer na Nota n 2137/97-SAJ/PR-JM, da Subchefia para
Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica, observa-se que nela se
procedeu a anlise detida dos autos do processo administrativo disciplinar em pauta,
culminando com a demonstrao bvia de que necessrio promover a nulidade do referido
426
processo administrativo levado a afeito no mbito do Ibama e acolhido pelo Exmo. Sr.
Ministro de Estado do Meio Ambiente, dos Recursos Hdricos e da Amaznia Legal.
7.
Visvel est que a Comisso Processante, ao fazer de modo errneo a citao do
indiciado, a fez em desateno ao que emana da Lei n 8.112, de 11.12.90, que no art. 163
estabelece:
Art. 163. Achando-se o indiciado em lugar incerto e no sabido, ser
citado por edital, publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal de
grande circulao na localidade do ltimo domiclio conhecido, para
apresentar defesa.
8.
Sabe-se, porm bom reprisar, que todo e qualquer ato de comunicao processual
disciplinar, no iter inquisitivo, deve ser levado ao conhecimento do acusado de forma clara,
pessoal e, se possvel, diretamente, para que no possa alegar o cerceamento da sua defesa.
9.
Assim, o modo ficto ou indireto somente dever ser utilizado nos casos em que, aps
todos os meios utilizados, no se conseguiu localizar o indiciado. A, sim, deve-se fazer a sua
citao por meio de edital e, mesmo assim, publicado, na hiptese de ser servidor pblico
civil da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais, no Dirio Oficial da Unio e
em jornal de grande circulao na localidade do ltimo domiclio conhecido, para que ele
possa apresentar defesa. (grifo no do original)
10.
Convm frisar, aqui, que a Lex Legum, no art. 5, preceitua o seguinte: aos litigantes,
em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com meios e recursos a ela inerentes.
11.
Vale dizer: o predito versculo constitucional assegura aos acusados (em geral), tanto
nos litgios da esfera judicial como nos da administrativa, os princpios do contraditrio e da
ampla defesa.
12.
necessrio dizer, por oportuno, que o objetivo do processo administrativo disciplinar
idntico, mutatis mutandis, ao do processo penal, ou seja, a investigao da verdade
material, e esta somente poder ser alcanada se houver a aplicao de um outro princpio,
no menos valoroso, que o da igualdade das partes, mesmo que, uma delas, eventualmente,
seja o Estado.
13.
Por outro lado, de se notar que o princpio do contraditrio, quando aplicado aos
processos administrativos disciplinares, serve como meio adequado ao fito de se evitar o
cometimento de injustias, uma vez que a audincia do acusado, a quem se imputa a prtica
de irregularidades e infraes, o coloca em condies iguais as da outra parte, o Estado
investigante, de modo a inexistir parcialidade no seu julgamento.
14.
Outro princpio a balizar o processo administrativo disciplinar o da ampla defesa,
inerente ao contraditrio, porque ambos fazem parte do chamado sistema de contrariedade da
instruo processual, imprescindvel garantia do direito de defesa do servidor acusado.
15.
Registre-se, ento, se tal a importncia da fase instrutria, os instrumentos
necessrios e imprescindveis para dar-lhe a legalidade, regularidade e consistncia so os
dois anteditos princpios, porquanto deve-se ver neles no somente meros instrumentos
processuais, mas, sim, a faculdade, autorizada constitucionalmente, de poder o acusado se
informar dos atos praticados no processo administrativo disciplinar instaurado em seu
desfavor e, de conseqncia, contrariar as alegaes da outra parte (in casu, o Estado). No
427
resta a menor dvida de que somente informado o acusado (ou indiciado) ter a oportunidade
de reagir, de contrariar, de se defender, pois, sem a informao impossvel ser a resistncia.
16.
A citao legalmente vlida conditio sine qua non para a validade e regularidade
processuais.
17.
Sublinhe-se, por conseguinte, que a Lei n 8.112/90, no art. 169, considera nulo o
processo, em razo de irregularidades que impliquem em cerceamento de defesa, por se tratar
de vcio insanvel, uma vez que a demisso de servidor pblico civil, fundada em processo
administrativo disciplinar em que houver cerceamento de defesa, nula de pleno direito.
18.
Levando-se em considerao a natureza e a dimenso da viciosidade detectada no
processo administrativo disciplinar em foco, depara-se com o vcio relativo citao do
acusado, id est, a falta de publicao de edital no rgo de divulgao oficial do Estado, no
caso, o da Unio, em consonncia com a exigncia legal (cf. o art. 163, da Lei n 8.112/90).
19.
Observe-se, ademais, que para dar equao matria, urge que se lhe aplique a regra
contida no art. 169, da Lei n 8.112/90, que assim reza:
Art. 169. Verificada a ocorrncia de vcio insanvel, a autoridade que
determinou a instaurao do processo ou outra de hierarquia superior
declarar a sua nulidade, total ou parcial, e ordenar no novo ato, a
constituio de outra comisso para instaurao de novo processo.
20.
Acresce observar, a propsito, que, no caso ora analisado, h a possibilidade de
convalidao dos atos levados a efeito, logicamente por outra Comisso Processante a ser
designada pela autoridade instauradora do processo eivado do vcio, at a fase anterior
citao do servidor acusado, uma vez que se trata de sanatria que visa descontaminar o
processo, apenas, do mencionado vcio. (grifo no do original)
21.
Por derradeiro, de se levar em conta que a nulidade parcial dever se restringir
correo desse ato descuidista (ou omissivo), cometido pela Comisso Processante, que,
doravante, no mais tomar conta dos atos do processo em anlise. Sou, pois, de parecer que:
I - sejam aceitos os judiciosos argumentos esposados na Nota n 0137/97-SAG-JM, de
10.07.97;
II - que seja declarada a nulidade parcial do Processo Administrativo Disciplinar n
02024.000839/96-57, aproveitando-se aqueles atos anteriores fase citatria, desde que
considerados vlidos pela nova Comisso Processante;
III - seja constituda outra Comisso Processante pela autoridade competente, instauradora do
processo em tela, observando-se, como lgico, o regramento contido na Lei n 8.112/90.
o que me cumpre opinar, submetendo a matria elevada apreciao de Vossa Excelncia,
que melhor dir a respeito.
Sub censura.
Braslia, 11 de maio de 1998.
L. A. Paranhos Sampaio
Consultor da Unio
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430
431
432
aposentadoria.)
4.
Por meio da Exposio de Motivos n 212/MF, de 12.03.99, o Exmo. Sr. Ministro da
Fazenda (Interino) submeteu o processo em tela elevada considerao do Excelentssimo
Senhor Presidente da Repblica, o fazendo nos seguintes termos:
Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
Trata a presente do Processo Administrativo Disciplinar n
10768.000643/98-86, instaurado para apurar fatos relativos a ausncia
injustificada ao servio do servidor (...), Agente de Portaria, matrcula
Siape n 0756304, pertencente ao Quadro Permanente deste Ministrio.
2. Instaurada a Comisso de Inqurito para apurar os fatos o processo,
aps seguir os trmites normais, foi encaminhado apreciao da
autoridade instauradora que aprovou o Relatrio concordando com a
capitulao dada ao fato, porm sugerindo a aplicao de outra penalidade
ao referido servidor, ou seja, de demisso, por infringncia ao inciso XV do
art. 117 da Lei n 8.112 de 11 de novembro de 1990 - proceder de forma
desidiosa -.
3. Submetidos os autos a exame da Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional, entendeu esta, diferentemente da Comisso Processante, que o
dispositivo no respeitado pelo servidor o inciso III do art. 116 da Lei n
8.112, de 11 de novembro de 1990 - aquele que determina a observncia
das normas legais e regulamentares -, sugerindo a aplicao da
correspondente penalidade de advertncia, regulada pelo inciso I do art.
127, daquele mesmo diploma legal, em vez da que foi proposta pela
mencionada Comisso de Inqurito e pela autoridade instauradora.
4. Assim, por estar de acordo com o entendimento da Procuradoria-Geral
da Fazenda Nacional, submeto os autos elevada apreciao de Vossa
Excelncia, para julgamento, tendo em vista o que determina os arts. 141,
inciso I, c/c 167, 1, e 168 caput e seu pargrafo nico.
5.
Provocada a audincia da Subchefia para Assuntos Jurdicos, por fora do que dispe
o Aviso Circular n 03 de 17.7.96, esta se manifestou atravs da Nota SAJ n 1348/99-MM, de
autoria do Dr. Murilo Marques da Silva nos autos do processo da seguinte maneira (verbis):
Sob exame desta Subchefia, por fora do que dispe o Aviso Circular n
03, de 17 de julho de 1996, o Processo Administrativo Disciplinar n
10768.000643/98-86, em que se apurou irregularidade cometida pelo
servidor (...), Matrcula n 0756304, ocupante do cargo de Agente de
Portaria do Ministrio da Fazenda, lotado na Damf/RJ. O presente
procedimento decorre da comunicao de fls. 02, conforme Memorando n
02/Damf-RJ/Rehum/DRH, datado de 6.1.98, com o qual o Chefe do
Departamento de Recursos Humanos solicita as providncias cabveis
contra o servidor em questo, por estar faltando ao servio por trinta e
cinco dias consecutivos no perodo de 1.12.97 a 4.01.98.
Em face daquela informao, o Delegado de Administrao do Ministrio
da Fazenda no Estado do Rio de Janeiro expediu a Portaria/DamfRJ/GAB/SAA/n 202, fls. 27, datada de 13.4.98, publicada no Boletim n 16,
433
de 14.4.98, prorrogada por mais sessenta dias pela Portaria/DamfRJ/GAB/SAA/n 329, datada de 15.6.98, publicada no Boletim n 25, de
19.6.98, fls. 134, constituindo a competente Comisso de Inqurito para
apurar os fatos imputados quele servidor. Instalados os trabalhos, a douta
Comisso Processante, depois de fazer juntar ao processo os documentos
requisitados, notificou o servidor, dando-lhe conhecimento da instaurao
do processo, convocando-o para prestar esclarecimentos acerca da
imputao que lhe foi feita.
s fls. 130, consta o Termo de Instruo e Indiciao, em que o digno
Colegiado, depois de colher o depoimento do servidor, entendeu de indicilo pela prtica do ilcito capitulado no art. 138 da Lei n 8.112/90,
determinando, de acordo com o que preceitua o art. 161, 1, do referido
Diploma Legal, a citao do Indiciado para apresentar defesa escrita, no
prazo de dez dias, o que foi feito, conforme pea defensria de fls. 135/137.
Ao concluir seus trabalhos, a Comisso, depois de bem sopesar as razes
de defesa expendidas naquela pea, apresentou o Relatrio de fls. 145/147,
de 12.8.98, concluindo que o Acusado procedeu de forma desidiosa, inciso
XV do art. 117, propondo, inadequadamente, que lhe fosse aplicada uma
pena de suspenso por 30 dias, incabvel em razo do disposto no inciso
XIII do art. 132 da Lei n 8.112/90. Entretanto, como se v s fls. 158, o
Delegado de Administrao do Ministrio da Fazenda no Estado do Rio de
Janeiro, com supedneo no Parecer PFN/RJ n 69/98, discordou da
concluso da Comisso Processante, determinando, com base no art. 168,
que o processo fosse submetido deciso superior, nos termos do l do
art. 167, ambos da Lei n 8.112/90, com a proposio da aplicao da pena
de demisso prevista no inciso II do art. 132 do retrocitado Diploma Legal.
Oficiando no feito, a douta Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, nos
termos do Parecer PGFN/CJU/n 120/99, entende, com justa razo, ser
incabvel a aplicao da pena de demisso, mormente pelo fato de estar o
servidor amparado por um Atestado Mdico, anexado s fls. 106, que
afirma padecer o paciente de um quadro reativo-depressivo, e, assim
sendo, no se justifica a adoo de pena to grave, asseverando, ainda, que
o comportamento do acusado fere apenas o dever de observar normas
legais e regulamentares, previsto no inciso III do art. 116 da Lei n
8.112/90, passvel, quando muito, da pena de advertncia.
De nossa anlise, observamos que, inobstante compartilharmos,
parcialmente, com o entendimento manifestado pela douta ProcuradoriaGeral da Fazenda Nacional, o PAD apresenta eivas de nulidade graves,
posto que, indiciado o servidor por abandono de cargo, art. 138, como
consta do Termo de Instruo e Indiciao, fls. 130, do qual se defendeu em
sua pea de fls. 135/137, surpreendido, posteriormente, com o
enquadramento dado pelo digno Colegiado em seu Relatrio final, ou seja,
vulnerao ao inciso XV (proceder de forma desidiosa) do art. 117 da Lei
n 8.112/90, para o qual a pena prevista de demisso, conforme
estabelece o art. 132, inciso XIII, do mesmo Diploma Legal.
No que tange ao aspecto formal, deflui-se de forma cristalina que foi
assegurado ao acusado o pleno exerccio do contraditrio e ampla defesa,
nos termos recomendados por nossa Carta Poltica, em seu art. 5, inciso
434
8.
Abaixo, o Relatrio:
01 - Do Objeto da Comisso: A Comisso de Processo Administrativo
Disciplinar foi instituda pela Portaria acima nominada, destinada
apurao dos fatos constantes do Processo n 10768.000643198-86, que
consiste na apurao de faltas ao servio, do servidor (...), ocupante do
cargo de Agente de Portaria - matricula Sipe 57690 desta Damf/RJ.
02 - Dos Fatos: O objeto da presente apurao, efetivamente, teve origem
quando da informao encaminhada pela Sra. (...), Chefe do D.R.H.,
atravs do Memorando n 02 de 06/01/98, ao Chefe da Diviso de Recursos
Humanos - REHUM, no qual comunica, para os devidos fins, a ausncia ao
435
10.
Como se denota pela leitura que se fizer nos autos do processo, o servidor (...) deixou
de comparecer ao servio pblico, injustificadamente, sessenta e dois (62) dias, tendo a
Comisso Processante, designada pela Portaria Damf-RJ/GAB/SAA/n 202, de 13.04.98,
entendido de lhe cominar a pena de suspenso por trinta dias (30) em razo de, consoante a
tipificao levada a efeito, ter o indiciado procedido de forma desidiosa, achando-se, portanto,
capitulado no disposto no inciso II do artigo 127 c/c o artigo 130 da Lei n 8.112/90, e disse
ainda, que assim o fazia porque, aps anlise da documentao apresentada pelo acusado, e
levando-se em considerao a sua vida pregressa funcional, houve motivos favorveis a ele,
pelos quais os considerava como circunstncias atenuantes.
11.
Releva aqui notar, por oportuno, que no se alegou nos pareceres acostados aos autos
436
ter a dita Comisso Processante, sob o aspecto formal do processo, cerceado ao acusado o
exerccio do contraditrio e da ampla defesa.
12.
No meu entendimento, so expressivas as concluses emanadas s fls. 167 dos autos,
da Nota SAJ n 1348/99, da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia
da Repblica quando asseverou (verbis):
De nossa anlise, observamos que, inobstante compartilharmos,
parcialmente, com o entendimento manifestado pela douta ProcuradoriaGeral da Fazenda Nacional, o PAD apresenta eivas de nulidades graves,
posto que, indiciado o servidor por abandono de cargo, art. 138, como
consta do Termo de Instruo e Indiciao, fls. 130, do qual se defendeu em
sua pea de fls. 135/137, surpreendido, posteriormente, com o
enquadramento dado pelo digno colegiado em seu Relatrio Final, ou seja,
vulnerao ao inciso XV (proceder de forma desidiosa) do art. 117 da Lei
n 8.112/90, para o qual a pena prevista de demisso, conforme
estabelece o art. 132, inciso XIII, do mesmo Diploma Legal.
13.
Alis, nesse direcionamento foi o Parecer PGFN/RJ n 69/98, exarado em 25 de
setembro de 1998, no mbito da Procuradoria da Fazenda Nacional no Rio de Janeiro pela
Dra. Maria Lcia de Paula Oliveira, s fls. 149/156, devidamente aprovado por seus
superiores, que, no item 11, aps examinar criteriosamente o Processo Administrativo em
tela, assertou (verbis):
11. A pena de suspenso est prevista em lei, mas no a sua aplicao
conduta proceder de forma desidiosa j que, em matria disciplinar,
impera o princpio da legalidade estrita, no h como aplicar a uma
determinada conduta penalidade que no lhe atribuda por lei, logo, h
um vcio de ilegalidade que macula o procedimento apuratrio ora
submetido a essa Procuradoria da Fazenda Nacional, pelo que recomendase ao Ilmo. Sr. Delegado de Administrao no Estado do Rio de Janeiro que
se proceda a uma reviso do processo disciplinar ora em tela, consoante
prescrito pelo art. 174 da Lei n 8.112/90, sendo conveniente lembrar que
nos termos do art. 182, pargrafo nico, da reviso do processo no poder
resultar o agravamento da penalidade. (grifo no do original)
14.
Convm salientar, antes de tudo, que o objetivo precpuo de um processo
administrativo disciplinar a investigao da verdade material. No se prope, de incio, a
investigar a verdade contra algum, isto , contra o acusado, at que, pela prova, se tenha a
veracidade das alegaes tecidas no feito e que o possam incriminar. Desse modo, os
membros da Comisso, que no julgam, porm, oferecem sua opinio com base nas provas
hauridas na instruo regular, contribuem na formao da livre convico do julgador, a
autoridade superior, no caso, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica. (grifo no
do original)
15.
Assim, no so os membros da Comisso meros espectadores nas fases em que se
desenvolve o processo disciplinar; tm eles a grande responsabilidade de lhe dirigirem os
passos, processuais, o que no os desobriga de verificar com todo o rigor se o iter se
processou regularmente, reunindo os elementos constitutivos que possam apresentar todos os
foros de certeza. (grifo no do original)
16.
O julgador no poder ficar sujeito a concluses dplices, capazes de lev-lo a
cometer injustia ao proferir sua deciso, mesmo porque julgar no apenas decidir; julgar
437
438
439
14 - PORTARIA INSTAURADORA
Assuntos abordados neste Parecer: PAD no tem sindicncia como pr-requisito.
Indicao de irregularidade e de autor na portaria de instaurao. Qualificaes
pessoais dos integrantes da comisso processante.
PARECER N GQ-12
NOTA: A respeito deste Parecer, o excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho. De acordo, em face das informaes. Em 7.2.94. Publicado
na ntegra no DOU de 08/09/94, pg. 1910. Republicado no DOU de 10/02/94, pg. 2028
(Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei Complementar n 73, de 10/02/93).
PROCESSO n 23000.011660/91-03
ORIGEM: Casa Civil da Presidncia da Repblica.
ASSUNTO: Autoridade competente para determinar a sano de processo administrativo
disciplinar.
Adoto, para os fins e efeitos dos artigos 40 e 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de
fevereiro de 1993, o anexo Parecer da lavra do eminente Consultor da Unio, Doutor Wilson
Teles de Macdo. Destaque-se do bem fundamentado Parecer que, na hiptese de divergncia
jurdica, no pertinente tambm a assuntos de pessoal, entre a Secretaria da Administrao
Federal e outro rgo da Administrao Federal direta, caber a manifestao da AdvocaciaGeral da Unio, ex vi do disposto nos incisos X e XI do art. 4 da Lei Complementar n 73, de
1993.
Braslia, 07 de fevereiro de 1994
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-2/94 (Anexo ao Parecer n GQ-12)
EMENTA: (...) No ato de designao da comisso de inqurito, no devem ser consignadas
as infraes a serem apuradas, os dispositivos infringidos e os nomes dos possveis
responsveis. Dos servidores a serem designados para integrar comisso processante podero
ser exigidas condies pessoais no previstas em lei.
PARECER
A Casa Civil da Presidncia da Repblica encaminhou, de ordem, o presente processo
administrativo disciplinar a esta Instituio, em ateno ao pedido de pronunciamento
formulado pela Secretaria da Administrao Federal, a fim de ser determinada a autoridade
competente para decidir a respeito do seu saneamento.
2.
Os termos das divergncias de ordem jurdica, verificadas nos autos entre as unidades
jurdicas da supramencionada Secretaria e Ministrio da Educao, indicam se dilucidem, em
tese, os seguintes aspectos: a) autoridade competente para determinar se declare a nulidade do
processo disciplinar, na hiptese em que a aplicao da penalidade seja da alada de
autoridade diversa daquela que designa a comisso de inqurito, por tratar-se de demisso ou
440
441
442
Assuntos abordados neste Parecer: Processo disciplinar se aplica por atos cometidos por
servidores tanto no exerccio de cargo efetivo quanto no exerccio unicamente de cargo
em comisso. Converso da exonerao em destituio de cargo em comisso aplicvel
somente a partir da Lei n 8.112, de 11/12/90. Impossibilidade de indiciao de exservidor, defendida neste Parecer, exclusivamente em funo da situao especfica da
falta de previso legal poca para responsabilizao administrativa. Indicao de
irregularidade e de autor na portaria de instaurao. Relatrio contrrio prova dos
autos no vincula o julgador. Subordinao funcional somente se d para cargo em
comisso. No h hierarquia entre cargos efetivos.
PARECER N GQ-35
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: De acordo, em face das informaes. Em 7.11.94.
Publicado na ntegra no DOU de 16/11/94, pg. 17145 (Parecer vinculante, conforme art.
40 da Lei Complementar n 73, de 10/02/93).
PROCESSO N 00830.005043/89
ORIGEM: Secretaria da Administrao Federal/PR
ASSUNTO: Apurao de irregularidades administrativas.
Adoto, para os fins e efeitos dos arts. 40 e 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro
de 1993, o anexo Parecer n AGU/WM-9/94, da lavra do eminente Consultor da Unio,
Doutor Wilson Teles de Macdo.
Braslia, 30 de outubro de 1994
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-9/94 (Anexo ao Parecer GQ-35)
EMENTA: Apura-se a responsabilidade administrativa dos servidores em geral, includos os
titulares unicamente de cargos de natureza especial ou em comisso. Em relao aos ltimos,
so imperativas a indiciao e defesa, ainda que tenha ocorrido sua exonerao, pois essa
desvinculao suscetvel de converso em destituio de cargo em comisso, na
conformidade da Lei n 8.112, de 1990, salvo se os fatos ilcitos precederam sua edio. A
comisso de inqurito efetiva a apurao dos fatos na fase instrutria, com independncia e
imparcialidade, e somente indicia se comprovadas a falta e respectiva autoria. No constitui
nulidade processual a falta de indiciao de quem o tenha sido em processo anterior,
instaurado em virtude dos mesmos fatos, mas sendo este inacabado pelo decurso do prazo
estabelecido para a concluso dos trabalhos de apurao. No fator impeditivo da punio
de servidor comprovadamente faltoso o aspecto de seus superiores hierrquicos, tambm
envolvidos nas mesmas irregularidades, no terem sido indiciados porque a desvinculao
destes do cargo de confiana tornou invivel a inflio de penalidade. A nulidade processual
no se configura se, no ato de designao da comisso de inqurito, forem omitidas as faltas a
serem apuradas, bem assim quando o colegiado processante integrado por servidor de nvel
funcional inferior ao dos envolvidos.
PARECER
443
444
ou que tenha relao com as atribuies do cargo em que se encontra investido (art. 148 da
Lei n 8.112, de 1990). (grifo no do original)
5.
A classificao de cargos em comisso procedida pelo art. 5 da Lei n 8.911, de 11 de
julho de 1994 (dispe sobre a remunerao dos cargos em comisso, define critrios de
incorporao de vantagens de que trata a Lei n 8.112, de 1990, no mbito do Poder
Executivo), no aproveita a espcie, uma vez que, por determinao explcita, restrita aos
efeitos daquele Diploma Legal, silente a respeito da aplicao de penalidades.
6.
No entanto, as irregularidades de que se tenham conhecimento ho de ser apuradas em
toda sua extenso, em regra, na fase instrutria, determinando-se a participao de todos os
envolvidos, a fim de individualizar a responsabilidade de cada um, isoladamente, mesmo que
haja aquele que no mais seja passvel de sofrer sano administrativa. Esta situao
desautoriza, no entanto, seja o ltimo indiciado, porquanto a instruo do processo disciplinar
se destina a facilitar a elaborao da defesa, mediante a indicao precisa dos fatos imputados
ao servidor e das respectivas provas. A qualidade de servidor condio imprescindvel
indiciao e defesa (v. o art. 161 da Lei n 8.112), ressalvada a hiptese em que haja previso,
em lei, de inflio de penalidade em situao peculiar, como o caso da exonerao de titular
to-s de cargo em comisso, suscetvel de converso em pena de destituio de cargo em
comisso, em tendo o ex-servidor, quando em atividade, praticado infrao apenvel atravs
da edio de ato de suspenso ou expulsrio (art. 135, pargrafo nico, da Lei n 8.112). Em
casos tais, so efetivadas a indiciao e defesa, observado o princpio do contraditrio, como
se ainda persistisse a titularidade do cargo.
7.
Impende elucidar que a incidncia do disposto no pargrafo nico do art. 135,
supramencionado, restrita s infraes praticadas aps sua vigncia, dada a impossibilidade
de a norma surtir efeitos de forma a alcanar situaes pretritas. A legislao precedente no
contemplava a converso, em comento.
8.
A impossibilidade da responsabilizao administrativa decorrente da desvinculao do
titular apenas de cargo em comisso, como pode verificar-se com a extino ou
reclassificao de cargo que requeira novo ato de provimento, no obsta a anotao do
resultado da apurao nos assentamentos do ex-servidor a quem se atribua a prtica do ilcito
administrativo, bem assim a remessa de traslado do processo ao Ministrio Pblico da Unio,
se este implicar responsabilidade civil ou penal, observado o disposto no pargrafo nico do
art. 154 da Lei n 8.112, de 1990.
9.
Nos casos dos autos, a desvinculao dos denominados ordenadores de despesas se
verificou em decorrncia da extino da Secretaria da Administrao Pblica, inclusive foi
extinto o cargo de Ministro Extraordinrio para Assuntos de Administrao, por fora dos
arts. 1, 2 e 5 da Lei n 7.739, de 16 de maro de 1989, anteriormente, destarte,
promulgao da Lei n 8.112, de 1990, cujo art. 135 prev a converso de exonerao em
destituio de cargo em comisso. Assim, faltando a condio de servidor e dada a
irretroatividade dos efeitos desse preceptivo estatutrio, far-se-iam incuas a indiciao e
defesa, face impossibilidade jurdica da apenao.
10.
A atuao da comisso processante deve ser pautada pelo objetivo exclusivo de
determinar a verdade dos fatos, sem a preocupao de incriminar ou exculpar indevidamente
o servidor, motivo por que lhe atribudo o poder-dever de promover a tomada de
depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias, com vistas obteno de provas que
demonstrem a inocncia ou culpabilidade, podendo recorrer, se necessrio, a tcnicos e
peritos. Com esse desiderato, efetua a completa apurao das irregularidades e, em
conseqncia, indicia somente aqueles em relao aos quais so comprovadas a existncia da
445
infrao e sua autoria. A c.i. desenvolve suas funes de apurao com independncia e
imparcialidade, podendo relacionar na indiciao, ou dela excluir, os envolvidos em
irregularidades, mesmo que, em razo dos mesmos fatos infracionais, tenham sido, ou no,
indiciados em processo precedente, inacabado em decorrncia do decurso do prazo assinalado
para a concluso dos trabalhos processuais. assertiva corroborada pelo art. 161 da Lei n
8.112, de 1990, que se caracteriza como de norma preceptiva da indiciao do servidor, mas
em se determinando a ilicitude da conduta funcional e respectiva autoria, verbis:
Art. 161. Tipificada a infrao disciplinar, ser formulada a indiciao do
servidor, com a especificao dos fatos a ele imputados e das respectivas
provas.
11.
A indiciao se inscreve na esfera de competncia privativa da comisso de inqurito
que, a seu juzo, decide em vista dos elementos probatrios inseridos nos autos, os quais, no
entanto, so considerados pela autoridade julgadora ao decidir a respeito das concluses que
lhe so presentes mediante o relatrio. Ante essas provas, a autoridade julgadora poder
concordar com a indiciao ou no dos servidores envolvidos. Na hiptese em que entenda
mais consentnea com as provas coligidas a determinao do aprofundamento da apurao da
responsabilidade de pessoa no indiciada ou exculpada no relatrio, poder promover a
instaurao de outro processo disciplinar: a manifestao da c.i. (relatrio) no se constitui
num prejulgamento, mas mera opinio suscetvel de ser acolhida, ou no, pela autoridade
julgadora. Contudo, o juzo de valor, formado pela comisso e do qual venha dissentir a
autoridade julgadora, no expressa nulidade processual, em si, ainda que a justificao de no
se haver indiciado se contenha no relatrio, pea alis a isto mais adequada. So apenas
valoraes com resultados diferentes. H de se enfatizar que a independncia de atuao
conferida aos membros da c.i. pela Lei n 8.112, de 1990, art. 150, no os isenta de
responsabilidade, caso venham a se exceder no exerccio de suas funes, inobservando
normas disciplinares. (grifo no do original)
12.
A instruo fase do inqurito em que, em regra, se promove a tomada de
depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a coleta de prova,
recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa
elucidao dos fatos (art. 155 da Lei n 8.112). Na conformidade das expresses de Alberto
Bonfim, a instruo (do latim: instruere, orientar) se realiza quando a comisso, aps
haver colhido todos os elementos possveis para formar juzo completo sobre os fatos em
apurao rene-se para redigir um resumo fiel das acusaes oferecidas atravs dos
depoimentos, documentos, percias ou diligncias produzidas durante a fase de inqurito (O
Processo Administrativo, Livraria Freitas Bastos S.A, 1956, 5 ed, p. 23).
13.
O Supremo Tribunal Federal ementou o acrdo relativo ao Mandado de Segurana n
21721-9 Rio de Janeiro in D.J. de l0.6.94, no sentido de que a apurao das irregularidades
efetivada anteriormente indiciao, se cabvel, como regra geral, na forma seguinte:
Somente depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura
como acusado), que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar,
formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele
imputados e das respectivas provas (artigo 161, caput), sendo, ento, ele,
j na condio de indiciado, citado, por mandado expedido pelo
presidente da comisso, para apresentar defesa escrita, no prazo de 10
(dez) dias (que poder ser prorrogado pelo dobro, para diligncias
reputadas indispensveis), assegurando-se-lhe vista do processo na
repartio (art. 161, caput e pargrafos 1 e 3).
446
14.
Destarte, o fato de no terem sido indiciados superiores hierrquicos, envolvidos nas
irregularidades, atribudas tambm a outros servidores, no fator impeditivo da apenao
dos ltimos, porquanto a participao de cada um, presumidamente, ter sido objeto de
apurao que dilucida, de forma individual, as responsabilidades administrativas, tanto
daqueles ainda punveis, quanto dos que foram desvinculados dos cargos, subtraindo-se das
penalidades.
15.
As opinies doutrinrias tendentes a reconhecer a necessidade de se indicarem, nos
atos de designao das comisses apuradoras, os fatos que possivelmente teriam sido
praticados pelos envolvidos, como condio de validade processual pertinente ampla defesa,
no se adequa ao regramento do assunto em vigor, mormente em se considerando os
comandos dos arts. 5, LV, da Carta Magna e 153 da Lei n 8.112/90, para que se observem o
princpio do contraditrio, e na fase processual de inqurito. (grifo no do original)
16.
Esta Instituio teve oportunidade de firmar o entendimento de que a Constituio
impe se observem o contraditrio e a ampla defesa no processo administrativo, sem precisar
a fase processual em que isto deve ocorrer (art. 5, LV). aspecto versado em norma infraconstitucional. Assim que a Lei n 8.112 assegura a ampla defesa no curso do processo
disciplinar e, o contraditrio, no inqurito administrativo (cfr. os arts. 143 e 153), que
corresponde 2 fase do processo (art. 151, II). A instaurao desse processo se verifica
com a publicao do ato de designao da comisso a quem compete, na fase do inqurito,
promover a tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias cabveis,
objetivando a coleta de prova, recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo
a permitir a completa elucidao dos fatos e determinar a inocncia ou responsabilidade do
acusado (arts. 155 e 165, 1, da Lei n 8112). A finalidade dos princpios do contraditrio e
da ampla defesa e o exposto nos dois itens imediatamente anteriores indicam a
desnecessidade de se consignarem, no ato de designao da c.i., os ilcitos e correspondentes
dispositivos legais, bem assim os possveis autores, o que se no recomenda inclusive para
obstar, influncias do trabalho da comisso de inqurito ou alegao de presuno de
culpabilidade. E assegurada c.i. a prerrogativa de desenvolver seus trabalhos com
independncia e imparcialidade. A notificao dos possveis autores para acompanharem o
desenvolvimento do processo, pessoalmente ou por intermdio de procurador, ser feita
imediatamente aps a instalao da c.i, a fim de garantir o exerccio do direito de que cuida
o art. 156 da Lei n 8.112; a enumerao dos fatos se efetua na indiciao do servidor,
conforme prescrio dessa Lei, art. 161 (Parecer n AGU/WM-2/94, adotado pelo Sr.
Advogado-Geral da Unio e sufragado pelo Sr. Presidente da Repblica in D.O. de 10/2/94).
(grifo no do original)
17.
A c.i. integrada por trs servidores estveis, dela no participando cnjuge,
companheiro ou parente do provvel responsvel pela prtica das infraes disciplinares,
consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau. So exigncias insertas
na Lei n 8.112, de 1990, art. 149, a qual no autoriza qualquer resultado interpretativo que
conduza nulidade do processo disciplinar na hiptese de compor-se a comisso sem
observar o princpio da hierarquia que se assere existente nos quadros funcionais da
Administrao Federal. (grifo no do original)
18.
A organizao administrativa da Unio e de suas autarquias e fundaes pblicas, no
aspecto funcional, consiste em quadros compreendidos por cargos efetivos, cargos de natureza
especial, cargos em comisso e funes de confiana (cfr. os arts. 2 e 3 da Lei n 5.645,de
1970, e 3 da Lei n 8.112, de 1990). A responsabilidade pela direo e chefia incumbe aos
titulares dos cargos e funes de confiana, em relao aos quais se aglutinam o poder de
mando e o dever de promover a apurao de irregularidades, integrando sistema de controle
da legalidade dos atos praticados pelos agentes do Estado, sem estabelecer hierarquizao
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449
15 - PRESCRIO
Assuntos abordados neste Parecer: Interrupo da prescrio ocorre apenas uma vez.
Abandono de cargo configura crime e sua prescrio ocorre em dois anos.
PARECER N GQ-144
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 18.3.98. Parecer no publicado.
PROCESSO N 23000.009699/91-06
ORIGEM: Ministrio da Educao e do Desporto
ASSUNTO: Aplicao de penalidade a servidor.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/WM-8/98, de 9 de maro de 1998, da lavra do Consultor da Unio, Dr.
Wilson Teles de Macdo, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
para os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 18 de maro de 1998
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/WM-8/98 (Anexo ao Parecer GQ-144)
EMENTA: A designao de nova comisso de inqurito para prosseguir na apurao de
irregularidade objeto do processo disciplinar inicial no interrompe, de novo, o curso do prazo
prescritvel, dado que a interrupo aludida no 3 do art. 142 da Lei n 8.112, de 1990, no
tocante ao mesmo fato, ocorre uma s vez. A deciso final que, a teor do 3 do mesmo art.
142, faz cessar a interrupo do transcurso do prazo de prescrio pertinente ao processo
disciplinar inicial vlido, no repercutindo, como causa extintiva da ao disciplinar, aquela
adotada em apuratrio posterior, relativo mesma irregularidade. O abandono de cargo
previsto como crime e, por esse fato, sua punibilidade extingue-se em dois anos.
PARECER
Verificado que servidor do ento Ministrio da Educao vinha faltando ao servio,
desde 8 de agosto de 1991, o Coordenador-Geral de Recursos Humanos do j Ministrio da
Educao e do Desporto editou a Portaria n 346, de 8 de junho de 1993, publicada no
Boletim de Servio de 11 seguinte, consubstanciando a designao de comisso de inqurito,
destinada a apurar o possvel abandono de cargo.
2.
Na oportunidade em que terminou o prazo de sessenta dias, o colegiado no havia
concludo a apurao da falta disciplinar, o que induziu o referido Coordenador-Geral a
expedir as Portarias n 180 e 181, de 18 de maro de 1994, in Boletim de Servio n 12, de 25
dos mesmos ms e ano, efetuando, respectivamente, a constituio de nova c.i. e a revogao
da Portaria n 346.
3.
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455
Tornam os autos a esta AGU, encaminhados, de ordem, pelo Ministro de Estado Chefe
456
457
quais se insurgem expressam concluses jurdicas mais consentneas com o sentido dos
comandos examinados.
6.
Seno, veja-se que, no Parecer n AGU/WM-9/94, em decorrncia de sua adoo pelo
douto Advogado-Geral da Unio, ficou firmada a orientao normativa de que:
a) compulsria a apurao das irregularidades atribudas aos servidores
em geral, inclusive as atribudas aos titulares somente de cargos em
comisso, indiciando-os e proporcionando ampla defesa aos ocupantes dos
ltimos, mesmo que tenham sido exonerados, pois a lei admite a converso
dessa desvinculao em destituio de cargo em comisso;
b) em se tratando de infraes anteriores promulgao da Lei n 8.112, de
1990, que prev essa converso, apenas se procede apurao dos fatos,
sem indiciao ou defesa, mas se anota o resultado nos assentamentos do
ex-servidor e se remete traslado do processo disciplinar ao Ministrio
Pblico da Unio, no caso de constatar-se responsabilidade civil ou penal;
c) a comisso de inqurito somente indicia aquele que comprovadamente
tenha praticado a infrao, podendo exculpar o indiciado pelos mesmos
fatos em processo anterior, inacabado em razo do decurso do prazo fixado
para o apuratrio;
d) a comisso efetua a apurao na fase instrutria, de forma a elucidar a
responsabilidade de cada envolvido, o que d azo apenao, no obstante
o aspecto de superior hierrquico envolvido no haver sido indiciado,
porque invivel a penalidade administrativa;
e) no constitui nulidade do processo a falta de indicao dos fatos objeto
do processo no ato de designao da comisso de inqurito, ou a
composio desta com servidores de situao funcional inferior dos
envolvidos.
7.
Com o intuito de proporcionar se firme convico a respeito da juridicidade dessas
asseres, provenientes da positividade da ordem jurdica, so enfatizadas as alegaes do
Ministrio contestante, consideradas de maior relevo jurdico, e, de forma seqencial,
efetuados enfoques tendentes a demonstrar sua inadequao s normas e doutrina de regncia.
8.
Aps reproduzir os entendimentos a que se refere o penltimo item deste Parecer,
reconheceu-se a compulsoriedade da observncia da orientao emanada desta Instituio,
todavia foram consignadas ponderaes, nos seguintes termos:
a) ... no presente caso, em carter excepcional, e sob a forte inspirao de
que o princpio da moralidade, inserto no caput do artigo 37 da
Constituio Federal, irrenuncivel por quantos militam na
Administrao Pblica, de se sugerir, respeitosamente, ao Excelentssimo
Senhor Ministro da Administrao e da Reforma do Estado que considere a
hiptese de solicitar ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica que
submeta novamente ao Douto Advogado-Geral da Unio o assunto objeto
da E.M. n 247/GAB/SAF/PR, de 07.06.94, objetivando exclusivamente,
deixar-se imune de quaisquer dvidas que o Executivo Federal buscou no
universo do Direito tudo o que lhe foi possvel encontrar para defender os
sagrados interesses da Administrao Pblica diante da ao nefasta de
458
459
460
benfica anterior, ou seja, o princpio da vedao da lei penal material ex post facto. A lei
penal material a do momento da consumao do crime ou do fato punvel. (Comentrios
Constituio de 1988 - Jos Cretella Jnior, Ed. Forense Universitria, 1988, vol. I, p. 475)
20.
A Lei n 8.112, de 1990, instituiu a penalidade de converso de exonerao em
destituio de cargo em comisso, em relao qual se perquire se incide sobre fatos
pretritos. Oportuno relembrar a manifestao desse doutrinador, consistente na afirmao de
que, em sendo a lei nova mais benfica (mais branda, mais benigna, mais favorvel), ou
quando no mais capitula o fato como crime, ocorre a retroatividade; quando a lei nova
mais severa, isto , comina pena maior do que a lei anterior, ocorre a irretroatividade, ou o
que o mesmo, prevalece a contrario sensu, a ultra-atividade da lei vigente, dotada de
eficcia, quando ocorreu o fato. (op. cit.) (grifo no do original)
21.
So perceptveis a sapincia e o tino jurdicos fluentes do resultado das reflexes de
Nlson Hungria, sobre o assunto:
Pouco importa que algum haja cometido um fato anti-social, excitante da
reprovao pblica, francamente lesivo do minimum de moral prtica que
o direito penal tem por funo assegurar, com suas reforadas sanes, no
interesse da ordem, da paz, da disciplina social: se esse fato escapou
previso do legislador, isto , se no corresponde, precisamente parte
objecti e parte subjecti, a uma das figuras delituosas anteriormente
recortadas in abstracto pela lei, o agente no deve contas justia
repressiva, por isso mesmo que no ultrapassou a esfera da licitude
jurdico-penal. Os Cdigos Penais modernos, segundo um conceito
aparentemente paradoxal de Von Liszt, so a Magna Charta libertatum
dos delinqentes. O princpio central de quase todos eles o da legalidade
rgida: o que em seus textos no se probe penalmente lcito ou
indiferente. Permittitur quod non prohibetur.
Antes de ser um critrio jurdico-penal, o nullum crimen, nulla poena sine
lege um princpio poltico (poltico-liberal), pois representa um anteparo
da liberdade individual em face da expansiva autoridade do Estado.
(Comentrios ao Cdigo Penal, Ed. Revista Forense, 1955, vol. I, tomo I,
pp. 11/2).
22.
Prossegue o Jurista nas suas reflexes ultimadas: Com a eliminao do nullum
crimen, nulla poena sine lege, estar truncado um dos prprios fins polticos da pena, qual o
da preveno geral (ou da coao psicolgica, segundo a frmula de Feuerbach), pois seria
absurdo cogitar-se do carter preventivo de penas sem o momento de expressos textos legais,
isto , penas que no se conhecem, a serem editadas para fatos ainda no definidos como
crimes para cincia e governo dos cidados. Se a norma penal uma norma de conduta,
rematado despropsito ser exigir-se que os indivduos se ajustem a uma norma penal
inexistente. (op. cit.)
23.
Ainda, pondera a respeito da inconvenincia de elidir-se esse princpio e viabilizar-se
o arbtrio jurdico ou a analogia na incriminao de fatos e irrogao de penas, eis que daria
azo a que os julgadores fossem naturalmente levados hipertrofia funcional, pois este o
destino fatal de todo poder incontrolado ou de imprecisas linhas de fronteira. O indivduo
passaria a viver em constante sobressalto, sempre na iminncia de se ver sujeito reao
penal por fatos cuja anti-sociabilidade escapasse ao seu mediano senso de ajustamento
moral ambiente. Seria inevitvel o conflito entre a apurada mentalidade dos juzes e a
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atua com independncia e imparcialidade, de modo a obter a completa elucidao dos fatos. A
responsabilidade a apurar-se a do servidor que tenha praticado infrao no exerccio de suas
atribuies ou tenha relao com as do cargo em que se encontre investido (cfr. os arts. 143,
148, 150 e 153 da Lei n 8.112, de 1990). Inexiste regramento especfico para efetuar-se
apurao de ilcito administrativo como se o servidor estivesse em pleno exerccio do cargo,
mesmo que no momento da aprovao no mais se encontre no efetivo exerccio do cargo no
qual praticou o ilcito, conforme se reala. A apurao das irregularidades, em si, tem
disciplina legal adstrita a aspectos ticos e morais, abstrados de regramento especial para os
casos de os cargos estarem ocupados, ou no, pelos infratores.
44.
Em se tratando de infraes anteriores promulgao da Lei n 8.112, de 1990, que
prev essa converso, apenas se procede apurao dos fatos, sem indiciao ou defesa,
mas se anota o resultado nos assentamentos do ex-servidor e se remete translado do processo
disciplinar ao Ministrio Pblico da Unio, no caso de constatar-se responsabilidade civil ou
penal: a regra nsita ao Parecer n AGU/WM-9/94. Se, na data da prtica das
irregularidades, inexistia a penalidade, seriam incuas a indiciao e defesa, face s suas
finalidades.
45.
Ressalvado o pargrafo nico do art. 135 da Lei n 8.112, de 1990, os preceptivos
enumerados no item 41 deste expediente compreendem temtica diversa do assunto da
espcie, inaproveitveis assim fundamentao da tese defendida pela Secretaria de Estado,
que solicitou o reexame do pronunciamento desta Instituio.
46.
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470
existir o cargo para efetivar-se sua vacncia, atravs da exonerao do servidor, quando
estatui:
Art. 33. A vacncia do cargo decorrer de:
I - exonerao;
...........................................................
55.
No h possibilidade jurdica de desinvestir o servidor de cargo inexistente, uma vez
que deste no ocupante.
56.
J a extino do rgo ou entidade, em si, no implica necessariamente a do quadro,
composto de cargos.
57.
Foi visto que a extino de cargo no prescinde da edio de lei (v. o art. 48, X, da
C.F.) e, para que isso ocorra, a norma disciplinadora de reorganizao administrativa haver
de efetu-la, indubitavelmente. Em regra, nas reformas administrativas tm-se mantido os
cargos e previsto o remanejamento dos respectivos titulares, a fim de assegurar a continuidade
dos servios. A experincia tem demonstrado que a extino dos cargos e a conseqente
decretao da disponibilidade remunerada dos servidores, prevista no art. 41, 3, da Carta,
no surtem efeitos condizentes com os interesses do Estado.
58.
Mesmo na hiptese de extinguirem-se rgos e cargos, persistiria a inadequao da
exonerao do servidor: no seria ocupante de cargo, dada a extino.
59.
Enfatiza-se que o ex-servidor que cometeu ilcitos no exerccio de um cargo,
responda pelos mesmos como se no cargo estivesse, para contestar a orientao desta
Instituio, consistente em que faltando a condio de servidor e dada a irretroatividade dos
efeitos desse preceptivo estatutrio, far-se-iam incuas a indiciao e defesa, face
impossibilidade jurdica da apenao.
60.
No se indica o fundamento legal de tal proposio pelo simples motivo de que
inexiste.
61.
O regramento da ao saneadora do Estado contempla a punio dos titulares de
cargos pblicos de forma diferente daqueles que no detm essa condio e o faz em
decorrncia de se encontrarem em situaes fticas e jurdicas distintas.
62.
A Lei n 8.112/90, arts. 127 e 147, comina penalidade de demisso para o ocupante de
cargo efetivo, a destituio de cargo em comisso ou o afastamento preventivo, pois
pertinente, no particular, aos servidores ativos. Em relao aos desinvestidos dos cargos,
mediante exonerao ou aposentadoria, preceitua a converso da exonerao em destituio
de cargo em comisso (sem efeitos retroativos) ou a cassao da aposentadoria, numa
inequvoca demonstrao de que so situaes diferenciadas (arts. 127 e 135). (grifo no do
original)
63.
A apurao das faltas disciplinares efetuada nos moldes da Lei n 8.112, mas sem
intercomunicao explcita das condies de servidor em atividade e inativo, ou desvinculado
do Servio Pblico (exonerado). Subsiste, de lege lata, a responsabilidade administrativa do
servidor que se aposenta ou se desvincula mediante a exonerao ou extino do cargo de
provimento em comisso, mas no como se no cargo estivesse. (grifo no do original)
64.
O ltimo aspecto que, pela sua relevncia, merece exame concernente afirmao de
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que a apurao de ilcitos administrativos pode ser feita com base na lei vigente data da
apurao, se esta regulou por igual a matria disciplinada pela lei vigente data dos fatos.
65.
Em tese, impende dilucidar, referentemente aos efeitos de lei nova que discipline o
processo administrativo:
a) os processos j encerrados na data de vigncia da lei nova no sofrem repercusso quanto
aos efeitos desta, eis que aqueles se constituem em fato consumado e o novo diploma legal
preceitua para o futuro;
b) no respeitante aos processos pendentes na data da promulgao das novas normas
processuais, os atos j praticados subsistem como vlidos e eficazes e, os posteriores, se
regem pela nova disciplina;
c) os processos a serem iniciados se desenvolvem na conformidade da lei nova.
66.
Em princpio, a orientao a ser observada, sem prejuzo do exame de outros
aspectos que se verifiquem necessrios.
67.
O reexame efetuado demonstra a total improcedncia das alegaes aduzidas pelo
Ministrio, impondo-se, em conseqncia, a mantena do entendimento desta Instituio, por
seus fundamentos jurdicos.
Sub censura.
Braslia-DF, 22 de junho de 1995
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
472
473
atribuies
do
cargo
em
que
se
encontre
investido.
Deve-se enfatizar nesse passo, um trecho do Voto DIRAD - 89/035, da lavra
do Senhor Diretor de Administrao (doc. fls. 452/461), onde, ao tratar do
Relacionamento com as entidades constitudas pelo funcionalismo,
esclareceu:
8. No que diz respeito ao relacionamento entre o Banco Central e a
ASBAC, de considerar-se a existncia de contratos de comodato firmados
entre as partes, pelos quais o Banco, em algumas praas, cedeu instalaes
para o desenvolvimento de atividades a cargo da Associao - que se
inserem no contexto da administrao de recursos humanos, visando ao
bem-estar e ao congraamento dos funcionrios associados e de seus
familiares.
........................................................................
11. Ainda com relao ASBAC, assinalamos que, atualmente, 22
funcionrios encontram-se formalmente disposio da Associao, com
nus para o Banco, o que poderia estar infringindo, em princpio, o
disposto no inciso I do artigo 3 do Decreto n 95.904/88. Deve ser
ponderado, contudo, que a presena de funcionrios do Banco na
administrao da ASBAC se torna necessria, no s em funo dos bens
patrimoniais do Banco disposio da entidade, mas tambm em razo do
papel a ela reservado na conduo das atividades assistncias, conforme j
ressaltado. No demais lembrar que as cesses se processam segundo
normas referendadas pelo Conselho Monetrio Nacional, no uso de
competncia originria da Lei n 4.595/64.
Por fora do contido no item 19 do Voto BCB n 668/93, aprovado pelo
Conselho Monetrio Nacional por meio do Voto CMN n 142/93, observese em que situao os servidores do Banco Central do Brasil so afastados
para o exerccio de cargo eletivo na ASBAC:
19. O afastamento do funcionrio eleito para cargo de Presidente
Nacional, Diretor Financeiro e Diretor Regional da ASBAC dar-se- com
nus para o Banco, assegurado durante o cumprimento do mandato o
adicional de funo que detinha data da inscrio da candidatura ou,
alternativamente, de percentual da funo de Chefe Adjunto de
Departamento, sendo:
De forma a demonstrar a submisso da conduta do servidor aos ditames da
Lei n 8.112/90, a Comisso, ao discorrer sobre o assunto no Despacho de
Instruo e Indiciao, invocou, tambm, os dispositivos contidos no
Cdigo de tica Profissional do Servio Pblico Civil do Poder Executivo
Federal, institudo pelo Decreto n 1.171, de 22 de julho de 1994, conforme
documentos de fls. 630/633.
Outra norma que trata do assunto e que merece ser observada a Lei n
8.429, de 2 de junho de 1992, que dispe sobre as sanes aplicveis aos
agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de
mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica direta,
indireta ou funcional:
Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico,
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20.
No demonstrado que incide, na espcie, o art. 1 da Lei n 8.429, e por fora do
disposto nos arts. 124, 143 e 148 da Lei n 8.112, entende-se o presente processo como
carecedor de motivao e atpica a conduta do interessado, pois os fatos relatados ocorreram
no mbito da empresa privada, sem relao com o Servio Pblico Federal ou o exerccio do
cargo, afigurando-se incabvel a penalidade alvitrada. (grifo no do original)
21.
Noticia-se, como registrado no item 5 deste expediente, que h vinte e dois servidores
do Banco Central do Brasil disposio da ASBAC, com nus para o primeiro, situao a ser
examinada face ao disposto no art. 92 da Lei n 8.112 e ao princpio constitucional da
legalidade (h necessidade de previso legal para a mantena dessas cesses).
Sub censura.
Braslia, 19 de fevereiro de 1997.
Wilson Teles de Macdo
Consultor da Unio
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482
7.
Na oportunidade em que esta Advocacia-Geral emitiu a Nota n AGU/WM-5/94,
constante do presente processo, em tese, foi asserido, ipsis verbis:
Nos casos em que as decises suscetveis de pedido de reconsiderao ou
recurso se publicam em boletim de servio, ou de pessoal, a Administrao
deve cercar-se de alguns cuidados, tendentes a garantir a consecuo do
objetivo da divulgao do ato ou deciso e salvaguardar o exerccio do
direito de recurso. Cabe ponderar, em tese, que a realidade administrativa
do Pas tem proporcionado, no raro:
descompassos entre a efetiva e ampla divulgao do documento pblico e a
data consignada no boletim de servio;
a circulao do exemplar no de molde a abranger todas as unidades
administrativas do rgo ou entidade;
a circulao do boletim, no mbito do rgo ou entidade a que o servidor
pertence, pode ocorrer em datas diferentes, mormente nos casos em que h
projees administrativas regionais;
efetuam-se tiragens de exemplares com datas pretritas, quando se adota
critrio de edies peridicas;
h rgos ou entidades que afixam o boletim nos locais de maior acesso de
suas reparties, medida no observada de maneira uniforme.
Pode-se afirmar, sem receio de errar, que ocorre divulgao parcial, sem a
plenitude necessria ao tempestivo conhecimento do ato que proporcione o
exerccio de direitos, no prazo legal. Verificadas deficincias
administrativas na plena divulgao do boletim de servio, a autoridade
deve ter o necessrio discernimento para dar cincia ao interessado, com o
que se proporcionar ao servidor condies de tempestivamente exercitar
seu direito, se lhe aprouver. Na espcie, no so presentes as informaes
oficiais que possibilitem o exame da veracidade das assertivas do
recorrente, no que se referem divulgao do despacho denegatrio de sua
pretenso pelo Ministro de Estado das Relaes Exteriores e do pedido de
reconsiderao, a fim de se examinar a possvel perda do direito de ao
pelo decurso do prazo estabelecido no art. 108 da Lei n 8.112. (grifo no
do original)
8.
Referida Nota alvitrara o encaminhamento dos autos ao Ministrio das Relaes
Exteriores, a fim de que fossem dirimidos os aspectos enfocados pelo Recorrente na petio
cujos excertos foram reproduzidos no item 2 deste Parecer, em decorrncia do que a rea de
recursos humanos daquela Secretaria de Estado se manifestou pela inviabilidade jurdica do
recurso dirigido ao respectivo Ministro de Estado, dada sua intempestividade, sem efetuar
asseres quanto data de circulao do Boletim de Servio, supramencionado. Este tpico
encontra-se dirimido no Aviso n 74/G/DP-MRE/APES, de 30 de setembro de 1994, do Sr.
Ministro de Estado das Relaes Exteriores, interino, no teor que se segue.
No que se refere ao Despacho publicado no Boletim de Servio n 23, de
29 de maro de 1993, cabe ressaltar que a circulao do mesmo ocorreu
rigorosamente em dia, sendo, assim, atendida a exigncia de publicao
contida no artigo 108, da Lei n 8.112/90. Cabe ressaltar que o referido
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18 - REVISO PROCESSUAL
Assuntos abordados neste Parecer: Afronta os princpios da ampla defesa e do
contraditrio. Nulidade. Princpios do PAD. Fato novo e reviso processual.
PARECER N GQ-28
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: De acordo, em face das informaes. Em 30.8.94.
Publicado na ntegra no DOU de 01/09/94, pg. 13193 (Parecer vinculante, conforme art.
40 da Lei Complementar n 73, de 10/02/93).
PROCESSO N 08200-011.859/93-18
ASSUNTO: Pedido de reviso de processo administrativo disciplinar formulado por (...).
Adoto, para os fins do art. 40 e 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o
anexo Parecer n AGU/LS-7/94, da lavra do eminente Consultor da Unio, Doutor L. A.
Paranhos Sampaio.
Braslia, 30 de agosto de 1994
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/LS-7/94 (Anexo ao Parecer GQ-28)
EMENTA: Pedido de Reviso de Processo Administrativo Disciplinar para anular decreto
demissrio. Deciso deferitria do pedido. Comisso Revisora. Fato novo. Acatamento do
Parecer CJ n 227/93-MJ. Elididos completamente os pressupostos fticos e jurdicos do ato
demissrio, e provada a inobservncia por parte da Comisso de Inqurito dos princpios do
contraditrio e da ampla defesa em face do ordenamento jurdico vigente, impe-se a nulidade
do Processo Administrativo Disciplinar n 1/80/SR-SP, com a conseqente reintegrao do
ex-Delegado Federal punido, restabelecendo-se todos os seus direitos, atingidos pelo referido
ato.
Senhor Advogado-Geral da Unio
Nos autos do processo revisrio (n 08200-011.859/93-18), (...), com supedneo no
inciso XXXIV do artigo 5, da Constituio da Repblica, combinado com os artigos 429 e
431 do Dec. n 59.310/66, 114 e 174 da Lei n 8.112/90, requer sua reintegrao ao quadro
permanente do Departamento de Polcia Federal do qual foi demitido do cargo de Delegado
de Polcia Federal, conforme Decreto de 03/05/82, (DOU de 05/05/82), com fundamento nos
itens IX, XI, XLVIII e LXII do artigo 364, combinado com o artigo 385, do Decreto n
59.310, de 27 de setembro de 1966, por auferir vantagem e proveito pessoal, em razo das
atribuies que exerce, por cometer a pessoas estranhas repartio o desempenho de
tarefas privativas do funcionrio policial, por prevalecer-se, abusivamente, da sua condio
funcional e por praticar ato lesivo do patrimnio de pessoa natural, com abuso do poder
(fls. 564 do Processo Disciplinar).
2.
Referido pedido revisrio, atravs de advogado legalmente constitudo, foi endereado
em data de 21 de junho de 1993 ao Exmo. Sr. Ministro de Estado da Justia. A argumentao
488
apresentada pelo requerente explicita os motivos que o levaram a solicitar antedita reviso.
3.
Ao fito de que se possa conhecer as razes abonatrias de sua pretenso, nos planos
ftico e jurdico, argi o seguinte:
1) - Pelo Processo Administrativo Disciplinar n 01/80, em data de 05 de
maio de 1.982, o Requerente foi demitido do servio pblico por faltas
disciplinares que teria cometido anteriormente, no exerccio do cargo de
Delegado de Polcia Federal, no Departamento de Polcia Federal.
2) - poca, as razes de defesa do Requerente foram apresentadas, sendo
em parte acatadas pela Comisso de Processo Disciplinar, pelo
Coordenador Central Judicirio da Polcia Federal, pelo ento Diretor
Geral do DPF, pelo Consultor Jurdico do Ministrio da Justia, que foram,
por sua vez, aceitas pelo ento Ministro da Justia, Dr. Ibrahim Abi Ackel,
todos no acordo de aplicao da pena de suspenso ao Requerente, sendo
que apenas o Consultor do antigo Dasp entendeu ser necessria a
aplicao da pena de demisso, o que acabou prevalecendo, apesar das
srias dvidas, contradies e carncia de provas contra o Requerente. Mas
ainda vivamos poca do arbtrio, onde a vontade individual de uma
autoridade prevalecia sobre o direito e a justia.
4.
No entendimento do postulante reintegrao, surgiu fato novo, motivador, na sua
tica, para que se proceda exame no ato demissrio, tendo em vista a venervel sentena
judicial prolatada pela Ilustre Dra. Juza Federal da 2 Vara da Seo Judiciria do Estado do
Amazonas e confirmada pelo Egrgio Tribunal Regional Federal da 1 Regio (DF),
ensejadora da reintegrao do Dr. (...) ao cargo de Delegado de Polcia Federal.
5.
489
Ementa seguinte:
EAC 8018/91 - SE - TRF 5 Regio: Administrativo e Constitucional.
Embargos Infringentes. Agente da Polcia Federal. Inqurito
Administrativo. Contraditrio e Ampla Defesa. (Art. 5, LV, da CF).
1 - A observncia, da parte da Administrao Pblica, de processo
administrativo disciplinar regulado pela Instruo Normativa 01-D da
Polcia Federal, de 05.05.89, que determina em seu art. 1 a obedincia, em
tais procedimentos, s diretrizes nsitas na Lei 1711/52, Lei 4878/65 e
Decreto 59.310/66, com a oitiva das testemunhas antecedendo ao
interrogatrio do acusado e a apresentao de sua defesa, s ao final do
processo, evidencia o desrespeito em tal procedimento, ao comando
constitucional presente no Art. 5, LV.
2 - O no asseguramento ao ru do contraditrio e ampla defesa no
processo administrativo, como a oitiva de testemunhas sem sua presena e
o fato de s lhe permitir apresentar sua defesa ao final do processo
disciplinar administrativo, causa de nulidade do mesmo.
3 - Embargos Infringentes procedentes.
6.
Sobre a admissibilidade ou no da incidncia da regra prescricional, no seu
entendimento, o direito reviso do processo disciplinar no est prescrito. O art. 429 do
Decreto n 59.310/66, combinado com o art. 114 da Lei n 8.112/90, garante esse direito a
qualquer tempo, desde que eivado de ilegalidade e aduzam fatos novos.
E acrescenta: A ilegalidade patenteada na R. Sentena mencionada. Os fatos novos so a
prpria sentena, o decreto de reintegrao e outros fatos posteriores que sero
apresentados na fase prpria da reviso.
7.
Aps tecer vrias consideraes sobre anulao e revogao dos atos administrativos
inconvenientes, inoportunos ou ilegtimos, o requerente, alegando a falta de motivao e o
desvio de finalidade do ato demissrio, requer, in fine, a Reviso do Processo Administrativo
Disciplinar n 01/80, do Departamento de Polcia Federal, a fim de que grave e prolongada
injustia possa ser reparada, devolvendo ao requerente a dignidade perante colegas, os
amigos e sua famlia, com sua reintegrao ao Servio Pblico Federal (verbis).
8.
Ressalte-se que a reviso foi admitida por fora da Portaria n 370/93 - DPF, de 23 de
junho de 1993, em atendimento ao Despacho exarado pelo Sr. Chefe de Gabinete do Exmo.
Ministro de Estado da Justia em 13 de junho de 1993, tendo sido designada a Comisso
Revisora composta dos Srs. (...), Delegado de Polcia Federal, (...), Perito Criminal Federal e
(...), Estatstico, respectivamente, Presidente e Membros.
9.
Processada a reviso, referida Comisso, em seu Relatrio, apresentou as suas
consideraes finais para, ao depois, chegar seguinte concluso:
A anlise aprofundada dos autos do Processo Disciplinar e dos inmeros
pareceres proferidos ao nvel de Departamento de Polcia Federal-DPF, do
Ministrio da Justia-MJ e do Departamento Administrativo do Servio
Pblico-Dasp, e baseados em fatos novos apresentados, bem como em
depoimentos colhidos, esta Comisso pode, com muita segurana, observar
o seguinte:
1. A Comisso de Processo Disciplinar, na fase de concluso do Relatrio,
consentiu no erro de ter atribudo ao Dr. (...) a responsabilidade pela
infrao do item IX, do art. 364, do Decreto n 59.310/66, no tendo este,
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desse ato apenas em relao ao funcionrio que moveu a ao, para lhe
assegurar proventos e outras vantagens. A invalidez do ato de demisso
produz efeitos que abrangem at os terceiros que porventura dela tenham se
aproveitado.
9. Os depoimentos das autoridades mximas da Polcia Federal, poca, o
Diretor-Geral, o Coordenador Central Judicirio, o Chefe do Servio
Disciplinar, o Superintendente Regional, foram unnimes em considerar
extremoso o ato punitivo de demisso a bem do servio pblico do Dr.
(...), julgando, por conseguinte, sbia a sentena proferida pela Justia
Federal do Amazonas, anulando o ato da punio imposta ao Dr. (...),
reintegrando-o ao servio pblico.
Concluso: Por tudo o que foi visto, analisado e apreciado, a Comisso
conclui que a pena de demisso a bem do Servio Pblico imposta ao Dr.
(...) foi excessiva e injusta, tanto fato que a Justia assim a considerou em
relao ao Dr. (...). No poderia a Comisso concluir pelo contrrio, pois a
deciso judicial, fato novo apresentado, por si s justifica o ato revisrio e
sugere tambm a nulidade do ato punitivo aplicado ao Dr. (...), indiciado
juntamente com o Dr. (...), pelos mesmos fatos e circunstncias. Desta
forma, a Comisso prope, por questo de justia e eqidade, e como forma
de reconhecimento do erro, a desconstituio do ato punitivo aplicado ao
Dr. (...), por entend-lo, tambm, nulo, e sua conseqente reintegrao ao
Servio Pblico Federal, com observncia aos termos do art. 436, do
Decreto n 59.310/66 e art. 182, da Lei n 8.112/90. Queira o Sr. Secretrio,
aps os registros e anotaes de praxe, remeter o presente Processo
Revisrio e o Processo Disciplinar ao Senhor Diretor do Departamento de
Polcia Federal, via Coordenao Central Judiciria, para as providncias
que entender necessrias.
10.
Instada a opinar sobre o Relatrio apresentado pela Comisso Revisora, a douta
Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia exarou o seguinte Parecer:
(Nota: O presente Parecer anterior ao Decreto n 3.035, de 27/04/99, no qual o Presidente da
Repblica delegou aos Ministros de Estado e ao Advogado-Geral da Unio a competncia
para julgar processos disciplinares e aplicar as penalidades de demisso e cassao de
aposentadoria.)
Dos Fatos:
Trata-se de reviso de Processo Disciplinar n 01/80-SR/DPF/SP, no que
diz respeito participao do ex-Delegado de Polcia Federal (...), pelo
qual foi demitido por ato do Exmo. Sr. Presidente da Repblica, publicado
na Seo II, no Dirio Oficial da Unio de 05 de maio de 1982.
02. No entanto, para melhor compreenso do presente processo revisional,
faz-se, por necessrio, um breve histrico das ocorrncias mais importantes
que foram registradas no processo disciplinar que culminou com a
demisso do interessado.
Do Processo Disciplinar n 01/80-SR/DPF/SP:
03. O apuratrio acima referido tratou de averiguar irregularidades
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501
25.
Assim, deve-se notar que o poder disciplinar constitui manifestao do poder
administrativo, exercido por meio de decises e atos administrativos, desprovidos do carter
penal, a no ser na forma de sua concretizao, tendo por objetivo precpuo reordenar (ou
recompor) a atividade administrativa, alterada por atos de indisciplina ou conturbada por
aes ou inaes do servidor pblico.
26.
No expenderei aqui, mesmo porque no pertinente a este estudo, a gnese do poder
disciplinar de que detm o Estado, tampouco sua ndole, seja de ordem sociolgica, seja de
filosofia do direito.
27.
Contudo, necessrio enfatizar que a Administrao Pblica (lato sensu), como se acha
continuadamente submetida aos preceitos constitucionais e s regras legais que lhe so
aplicveis, no pode descuidar da sua prpria razo de ser, e como organizao jurdica, deve
sempre buscar a reordenao (ou a regularizao) de suas atividades (o que no deixa de ser
tambm uma reorganizao jurdica) utilizando-se, nessa tarefa, dos meios jurdicos pelos
quais instrumentaliza o poder disciplinar, tendo como conseqncia imediata a aplicao de
sanes aos servidores pblicos que lhe servem, por ao (facere) ou omisso (non facere), ao
violarem a ordem jurdica reinante no servio pblico.
28.
Esclarea-se, por oportuno, que o poder disciplinar no arbitrrio; dele no utiliza a
autoridade quando lhe aprouver, nem segundo determinadas circunstncias. As regras
constantes do ordenamento jurdico-legal especfico, no caso, as da Lei n 8.112, de 11.12.90,
estabelecem como se d a instaurao do processo administrativo disciplinar, suas fases, o
inqurito, o julgamento e a sua reviso, nos casos permitidos. (Vide arts. 143 usque 182).
29.
Torna-se conveniente, neste passo, dizer que todo processo administrativo se acha
regido por cinco princpios bsicos de observncia quase que instintiva por parte dos
administradores, caso contrrio, perder o seu aspecto jurdico formal, to necessrio
coordenao dos atos realizados e tendentes obteno de uma deciso justa e correta. Como
assinala Hely Lopes Meirelles, o saudoso mestre de todos ns, esses princpios so: o da
legalidade objetiva, o da oficialidade, o do informalismo, o da verdade material e o da
garantia da defesa. (grifo no do original)
30.
Em sntese, no posso deixar de transcrever os conceitos explicitados pelo insigne
administrativista acerca desses princpios reitores aos quais se sujeita o processo
administrativo:
O princpio da legalidade objetiva exige que o processo administrativo
seja instaurado com base e para preservao da lei. Da sustentar Giannini
que o processo, como o recurso administrativo, ao mesmo tempo que
ampara o particular serve tambm ao interesse pblico na defesa da norma
jurdica objetiva, visando a manter o imprio da legalidade e da justia no
funcionamento da Administrao. Todo processo administrativo h que
embasar-se, portanto, numa norma legal especfica para apresentar-se com
legalidade objetiva, sob pena de invalidade.
O princpio da oficialidade atribui sempre a movimentao do processo
administrativo Administrao, ainda que instaurado por provocao do
particular: uma vez iniciado passa a pertencer ao Poder Pblico, a quem
compete o seu impulsionamento, at a deciso final. Se a Administrao o
retarda, ou dele se desinteressa, infringe o princpio da oficialidade, e seus
agentes podem ser responsabilizados pela omisso. Outra conseqncia
deste princpio a de que a instncia no perime, nem o processo se
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503
8.112/90, ampla defesa, com a utilizao dos meios e recursos admitidos em direito.
34.
1) citar o servidor para que comparea perante a comisso de inqurito, com prazo suficiente
para oferecer sua defesa;
2) permitir ao servidor que acompanhe o processo em todos os seus trmites pessoalmente ou
por intermdio de procurador;
3) arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos,
quando se tratar de prova pericial (art. 156, da lei referida).
35.
Como se nota, o exerccio do direito de defesa amplo e constitucionalmente deferido
a todo cidado contra quem se faz alguma acusao.
36.
A Constituio da Repblica vigente (a exemplo da anterior, art. 153, 15) no art. 5,
inc. LV, reza que: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes.
37.
Desse modo, o princpio do contraditrio, de ndole constitucional, o instrumento
eficaz para evitar a prtica da discricionariedade, pois que objetiva colocar em situaes
equipolentes as partes situadas em ambos os plos, do modo a excluir o protecionismo, o
favoritismo ou antagonismo entre elas.
38.
Partindo do pressuposto de que a ampla defesa fundamental para o alcance da
Justia, tem-se que a inobservncia deste princpio acarreta a nulidade do processo.
39.
de se perceber que a Lei Fundamental em vigor, ao estabelecer que ambos os
princpios acima explicitados - o do contraditrio e da ampla defesa - se estendem aos
processos administrativos, ao contrrio do direito anterior que s admitia, expressamente, na
instruo criminal, avanou de modo considervel no campo do direito administrativo, porque
processo administrativo disciplinar sem oportunidade do contraditrio e da ampla defesa, ou
com defesa cerceada, nulo. (grifo no do original)
40.
Ainda, em relao ao direito ampla defesa, a antiga Consultoria-Geral da Repblica
exarou o Parecer SR-95, datado de 27 de junho de 1989, e publicado na ntegra no D.O. de
26.6.89, com o aprovo presidencial, alusivo reviso de inqurito, no qual o ilustre
parecerista Dr. Sebastio Baptista Affonso, em minucioso exame, assim escreveu (verbis):
A demisso de funcionrio estvel s pode ocorrer em virtude de sentena
judicial transitada em julgado ou mediante processo administrativo, no
qual se lhe assegure ampla defesa. A inobservncia de due process of law
e o cerceamento do direito de defesa geram - pela extrema gravidade de
que se reveste esse ilcito procedimento da Pblica Administrao - a
nulidade do conseqente ato punitivo. Trata-se, a, de garantia
constitucional destinada a proteger, de um lado, o funcionrio beneficiado
pela estabilidade no servio pblico, e, de outro, a limitar o poder do
Estado na inflio de sanes administrativas, notadamente as de carter
expulsivo. A Administrao Pblica, mesmo no exerccio do seu poder
disciplinar, no tem o direito de, legitimamente, impor sanes punitivas
aos agentes pblicos, sem antes propiciar-lhes, primeiro, a possibilidade de
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505
No caso presente, mesmo estando em curso Ao Penal, nada autoriza terse o ex-servidor, ora interessado, como culpado, para deix-lo punido,
antecipadamente, por um fato pelo qual no foi condenado e que sequer
constituiu objeto do processo administrativo referido. Em sua concluso, o
eminente Consultor da Repblica, Doutor Sebastio Baptista Affonso,
acentua esse aspecto, de inegvel relevo jurdico, verbis:
A reviso, alm de no ter suprido os vcios do inqurito revisado, deixou
sem necessria apurao a alegada supervenincia de novos elementos, que
afetariam a situao do reclamante. O sobrestamento deste processo, no
aguardo de julgamento da Ao Penal pendente, no se justificaria, quer
porque milita a favor do indiciado a presuno de inculpabilidade, at o
trnsito em julgado da deciso condenatria, de acordo com o disposto no
artigo 5, item LVII, da Constituio, como porque a denncia versa fato
diverso do que lhe foi imputado no inqurito administrativo, cuja autoria
atribuda a outra pessoa.
Impe-se, assim, o acolhimento da pretenso revisional manifestada pelo
interessado e, como direta conseqncia desse juzo, a determinao de sua
reintegrao, com todos os efeitos jurdico-administrativos dela
decorrentes.
41.
Embora o caso suscitado no antedito parecer no guarde similitude com este que se
pretende dar soluo, serve como adminculo espcie, uma vez que restou provado nos autos
do processo que no inqurito instaurado originariamente houve cerceamento de defesa.
42.
Com efeito, segundo pude aquilatar, procedendo uma minuciosa leitura dos fatos
articulados nos relatrios oferecidos pela Comisso de Inqurito, houve cerceamento de
defesa, uma vez que no foram asseguradas ao requerente o contraditrio e a ampla defesa,
como, por exemplo, a oitiva de testemunhas sem sua presena e, ainda, o fato considerado de
suma gravidade de s lhe permitir apresentar sua defesa no final do processo disciplinar.
43.
V-se, ento, que o cerceamento de defesa a primeira mcula que se encontra,
visivelmente, nos autos do processo disciplinar. Deve-se atentar, portanto, para o fato de que
uma vez no acolhido o pleno direito de defesa, esta falta acarreta manifesta ocorrncia de
leso ao direito do acusado.
44.
No julgamento do mandado de segurana n 21721-9-RJ, o Egrgio Supremo Tribunal
Federal, em aluso ao cerceamento de defesa, emitiu venerando Acrdo, cuja Ementa
contm o seguinte enunciado:
Ementa: - Mandado e Segurana.. Processo administrativo. Cerceamento
de defesa. - Em face da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, o
procedimento do inqurito administrativo tem disciplina diversa da que
tinha na Lei n 1.711/52, em que a fase de instruo se processava sem a
participao do indiciado, que apenas era citado para apresentar sua
defesa, com vista do processo, aps ultimada a instruo. J pela Lei atual,
o inqurito administrativo tem de obedecer ao princpio do contraditrio
(que assegurado ao acusado pelo seu artigo 153) tambm na fase
instrutria, como resulta inequivocamente dos artigos 151, II, 156 e 159.
Somente depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura
como acusado), que, se for o caso, ser tipificada a infrao disciplinar,
formulando-se a indiciao do servidor, com a especificao dos fatos a ele
506
imputados e das respectivas provas (artigo 161, caput), sendo, ento, ele,
j na condio de indiciado, citado, por mandado expedido pelo
presidente da comisso, para apresentar defesa escrita, no prazo de 10
(dez) dias (que poder ser prorrogado pelo dobro, para diligncias
reputadas indispensveis), assegurando-se-lhe vista do processo na
repartio (art. 161, caput e pargrafos 1 e 3). (grifo no do original)
Mandado de segurana deferido.
Acrdo: Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros
do Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria, na conformidade da ata
do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em
deferir o mandado de segurana. Braslia, 13 de abril de 1994.
45.
No antedito Mandado de Segurana, funcionando como Relator, o Exmo. Senhor
Ministro Moreira Alves, proferiu brilhante voto, cuja transcrio neste trabalho se impe,
principalmente, devido clareza de sua exposio:
1. Tem razo o impetrante quanto inobservncia de normas da Lei n
8.112, de 11 de dezembro de 1990, que asseguram a ampla defesa no
inqurito administrativo de que resultou sua demisso. Em face da referida
Lei, o procedimento do inqurito administrativo tem disciplina diversa da
que tinha na Lei 1.711, de 28 de outubro de 1952, em que a fase de
instruo se processava sem a participao do indiciado, que apenas era
citado para apresentar sua defesa, com vista do processo, aps ultimada a
instruo. J pela Lei atual, o inqurito administrativo tem de obedecer ao
princpio do contraditrio (que asssegurado ao acusado pelo seu artigo
153) tambm na fase instrutria, como resulta inequivocamente dos artigos
151, II, 156 e 159, verbis:
Art. 151 - O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases:
II - inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio;
Art. 156 - assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo
pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir
testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando
se tratar de prova pericial.
1 - O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados
impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o
esclarecimento dos fatos.
2 - Ser indeferido o pedido de prova pericial, quando a comprovao do
fato independer de conhecimento especial de perito.
Art. 159 - Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover o
interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts.
157 e 158.
1 - No caso de mais de um acusado, cada um deles ser ouvido
separadamente, e sempre que divergirem em suas declaraes sobre fatos
ou circunstncias, ser promovida a acareao entre eles.
2 - O procurador do acusado poder assistir o interrogatrio, bem como
inquirio das testemunhas, sendo-lhe vedado interferir nas perguntas e
respostas, facultando-se-lhe, porm, reinquiri-las, por intermdio do
presidente da comisso.
Somente depois de concluda a fase instrutria (na qual o servidor figura
507
508
48.
Reporta, nesta altura, a afirmao de que a Comisso de Inqurito tinha por obrigao
a citao do indiciado para acompanhar os trmites do processo e no lhe recusar
terminantemente que fossem ouvidas mais testemunhas como o requerido e jamais reputar de
prescindvel a sua inquirio.
49.
Pode-se at mesmo argir que essa recusa no tenha ocasionado prejuzos ao
disciplinar instaurada quela poca. Ledo engano. Convm explicitar que o cerceamento de
defesa constitui vcio capaz de tornar nulo todo o processo disciplinar. Neste direcionamento,
outra posio no a minha seno a de dizer que o no asseguramento ao acusado do
princpio do contraditrio e da ampla defesa no Processo Disciplinar por parte da Comisso
de Inqurito, bem como a oitiva de testemunhas sem a sua presena e o fato de s lhe permitir
apresentar sua defesa no trmino do referido processo, causa de nulidade do mesmo. (grifo
no do original)
50.
Ademais, a Comisso de Inqurito, extrapolando suas funes, resolveu sponte sua,
enquadrar o requerente em dispositivo legal diverso do que constava no despacho de instruo
e indiciao, uma vez que o inciso IX, do art. 364, do Decreto n 59.310/66, alude
transgresso disciplinar receber propinas, comisses, presentes ou auferir vantagens e
proveitos pessoais de qualquer espcie e sob qualquer pretexto, em razo das atribuies que
exerce, capitulao esta, includa na parte final do Relatrio.
51.
Referida indiciao, inquestionavelmente, ficou ao talante da Comisso processante
que, na verdade, a incluiu no rol das transgresses disciplinares sem dar ateno ao
contraditrio e ampla defesa.
52.
No demais, portanto, advertir que indiciao feita por puro capricho de opinio ou,
ainda, por mero arbtrio, configura agresso aos princpios do contraditrio e da ampla defesa.
(grifo no do original)
53.
Ningum, em s conscincia, ignora que capitulao desse jaez sacrifica,
impiedosamente, o acusado, s vezes, submetido (quem me dir o contrrio) s indisposies
pessoais, inveja, ojeriza funcional, to comum na Administrao Pblica, de um modo
geral.
54.
Para condensar, e em repetio, devo acrescentar que prprio do contraditrio e da
ampla defesa facultar ao acusado debater, contestar, contraditar, apresentar provas, propor a
inquisio de novas testemunhas, oferecer documentos, requerer diligncias de qualquer
espcie, etc. A ausncia desses meios de prova e de defesa, de ndole constitucional, importa
em cerceamento de defesa, invalidando todo o julgamento levado a efeito.
55.
Observo, ento, que a Comisso de Inqurito errou ao deixar de citar o acusado, antes
de ultimada a instruo, para apresentar defesa sobre a indiciao feita por conta prpria.
56.
De conseguinte, essa falta cometida pelo colegiado inquisitorial maculou o processo
disciplinar, com vcio que o torna nulo.
57.
No vejo, por conseguinte, meios que possibilitem tornar vlido o relatrio produzido
no processo disciplinar por sobredita Comisso, uma vez que o cerceamento de defesa foi
patente e insanvel.
58.
A antiga Consultoria Geral da Repblica, em iterativos pronunciamentos, manifestavase no sentido do fiel acatamento s concluses oferecidas pela Comisso de Inqurito, quando
509
510
511
77.
Entretanto, no caso sob anlise, embora pondo relevo em sobreditas manifestaes
jurdicas, no posso relegar a segundo plano os pronunciamentos dos rgos de
assessoramento jurdico do Ministrio da Justia que tiveram o condo de examinar o caso
ocorrente com maior preciso, situando-o sob o plio de indagaes jurdicas identificadas
com as provas dos autos.
78.
Nestas condies, no encontro quaisquer bices que me conduzam a deixar de aceitar
os pareceres exarados pelos rgos jurdicos do Ministrio da Justia, principalmente o
Parecer CJ n 227, de 30 de setembro de 1993, o qual endosso, com a firme convico de que
as imputaes feitas ao requerente pela Comisso de Inqurito, apoiadas pelos pareceres do
extinto Dasp e da SAF, tornaram mais acerba a penalidade a ele aplicada.
79.
Em face do que acima foi dito e acatando in totum os argumentos fticos e jurdicos
explicitados no Parecer CJ n 227/93, opino, salvo outra interpretao, que seja julgada
procedente a reviso, declarando-se, de conseqncia, sem efeito a penalidade de demisso
aplicada ao Dr. (...), restabelecendo-se todos os direitos por ela atingidos.
Sub censura.
Braslia, 17 de agosto de 1994.
L. A. Paranhos Sampaio
Consultor da Unio
512
Assuntos abordados neste Parecer: Reviso requer prova do fato novo alegado.
PARECER N GQ-133
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. Em 10.XII.97. Parecer no publicado.
PROCESSO N 08200.010389/96-63 (Ref: Proc. Ad. Disc. 009/87-SR/DPF/MS e Proc. de
Rev. n 002/96-1 CPD/CCJ).
ORIGEM: Casa Civil da Presidncia da Repblica
ASSUNTO: Proposta de reintegrao de (...), no cargo de Agente de Polcia Federal.
Adoto, para os fins do art. 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o anexo
Parecer n AGU/LS-3/97, de 21 de outubro de 1997, da lavra do Consultor da Unio, Dr. L.
A. Paranhos Sampaio, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, para
os efeitos do art. 40 da referida Lei Complementar.
Braslia, 10 de dezembro de 1997
Geraldo Magela da Cruz Quinto
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/LS-3/97 (Anexo ao Parecer n GQ-133)
EMENTA: Reviso de Processo Administrativo Disciplinar para anular ato demissrio. A
reviso do processo administrativo disciplinar tem, como pressuposto, a aduo de fatos
novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inocncia do punido ou a inadequao da
penalidade aplicada (cf. o art. 174, da Lei n 8.112/90). Imprestvel sob todos os aspectos
processo de reviso que se baseia, to somente, em pareceres antinmicos, sem o exame de
elementos novos, ainda no apurados no processo originrio. Devoluo dos processos
origem para os fins de ser instaurado novo processo revisional.
PARECER
Com o Aviso n 984, de 25 de junho do corrente ano, o Exmo. Sr. Ministro de Estado
Chefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica remeteu a esta Instituio o Processo de
Reviso n 002/96-1 CPD/CCJ, que versa sobre proposta de reintegrao de (...) no cargo de
Agente de Polcia Federal em face da controvrsia entre a Consultoria Jurdica do Ministrio
da Justia e a Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil.
2.
Antes de tudo, faz-se necessrio historiar, mesmo que pela superfcie, os fatos e atos
constantes do Processo Administrativo Disciplinar n 009/07-SR/MS, instaurado em desfavor
de (...), matrcula 022.2021, Agente de Polcia Federal de Segunda Classe, Padro I e (...),
matrcula n 022.1495, Agente de Polcia Federal de Segunda Classe, Padro II, pelos motivos
de que na data de 19 de novembro de 1986, por volta das 23:30 horas, foram flagrados na
prtica de transgresses disciplinares quando no servio de segurana da DPF/PPA/MS, o
primeiro, dormindo no interior de seu veculo, e o segundo, ausente do planto para o qual
ambos estavam escalados.
3.
Para tal mister, o Sr. Superintendente Regional do Departamento de Polcia Federal no
Estado de Mato Grosso do Sul, por meio da Portaria n 24/87-SD/CRJ, de 8 de setembro de
513
1987, designou a Comisso Processante integrada pelo Delegado de Polcia Federal (...),
matrcula n 2.404.838, Segunda Classe, Padro III e pelos Agentes de Polcia Federal (...),
matrcula n 022.2320, Segunda Classe, Padro II e (...), matrcula 022.2020, Segunda Classe,
Padro III, para, sob a presidncia do primeiro, apurar as responsabilidades dos citados
agentes, bem assim, verificar a caracterizao de contumcia de ambos na prtica de
transgresses disciplinares, conforme noticia a Sindicncia n 05/87-DPF-1/PPA/RS.
4.
Registre-se, ainda, que o espesso processo inquisitivo contm 413 (quatrocentos e
treze) pginas sendo, portanto, impossvel efetuar o traslado para este parecer de todos os seus
passos.
5.
O mais que se pode fazer transcrever abaixo o Relatrio Conclusivo apresentado
pela Comisso Processante no qual se ver a seqncia dos atos e fatos processuais,
ordenadamente dispostos:
Ref: Processo Disciplinar n 009/87-SR/DPF/MS.
Indiciados: (...), brasileiro, branco, solteiro, natural de Ipiau/Ba, nascido
aos 28.09.60, filho de e de Agente de Polcia Federal, lotado e em exerccio
nesta Descentralizada, portador da matrcula n 022.2021, residente a Av.
Brasil, n 4798, centro, Ponta Por/MS e, (...), brasileiro, branco, casado,
natural de So Paulo/SP, nascido aos 30.03.57, filho de e de residente no
corredor da Rua Deputado Aral Moreira, casa 04, centro, Ponta Por/MS,
Agente de Polcia Federal, matrcula n 022.1495, lotado e em exerccio
nesta Descentralizada de instruo secundria.
Transgresses: Incisos XX, XXIV, XXIV e XXXII todos do Decreto n
59.310/66 e artigo 48, 1 da Lei n 4.878/65 e artigo 383, 1 do Dec. n
59.310/66.
Das acusaes formuladas: O presente procedimento investigatrio
disciplinar n 009/87-SR/DPF/MS foi iniciado em data de 17.09.87, teve
por pea basilar a Portaria n 24/87-SD/CRJ/SR/MS, constituidora da
Comisso, baixada em data de 08.09.87, publicada no Boletim de Servio
n 175, datado de 16.09.87, (fls. 02, 04 e 171/172) e posteriormente em
Aditamento Semanal n 39, datado de 25.09.87. (fls. 179/180). Serviram de
supedneo para os trabalhos os autos da Sindicncia n 005/87DPF.1/PPA/MS, formal e regularmente instruda, a qual possui como
apenso os autos da Sindicncia n 052/86-DPF.1/PPA/MS, processada de
forma imprestvel, face a erros formais irreparveis. (fls. 05/104 e
105/150). A Sindicncia supracitada noticia transgresses disciplinares
praticadas pelos Senhores acusados, cujas descries legais encontram
respaldo nos textos dos incisos XXIV, XXIX e XXXII, todos do artigo 364 do
Decreto n 59.310/66.
Apreciada pelo Senhor Superintendente Regional em razo do quantum de
pena a ser aplicada, este propugnou pela instaurao de Processo
Disciplinar, visto que, alm das faltas anteriormente capituladas, as
constantes transgresses levadas a efeito pelos Sindicados, caracterizaram
a contumcia na prtica de faltas funcionais. (fls. 103/104). Portanto, ora
indiciados respondem neste processo pelas aes de terem abandonado o
servio para o qual foram designados sem expressa autorizao de seus
superiores e em desalinho com as normas de servio baixadas.
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proposta pelo Parecer CJ n 147/90, aprovado pelo Titular desta pasta (fls.
141 a 146, e 147, respectivamente, do Processo n 08335.02365/85-00 apenso), o qual culminou com a pena de demisso de (...), publicao no
DOU, Seo II, de 04.10.88, conforme se comprova s fls. 410 e 411 verso,
do Processo Disciplinar n 009/87-SR/DPF/MS, em apenso.
2. Entretanto, para melhor compreenso da presente reviso, faz-se
necessrio um breve histrico das ocorrncias mais importantes que foram
registradas:
Do processo n 08335.2365/85-00 (Estgio probatrio)
2.1. Instaurou o Processo n 08335.02365/85-00, para avaliao de
desempenho de (...), no Estgio Probatrio;
2.2. No mbito de competncia do DPF, o referido servidor obteve parecer
contrrio com relao a sua confirmao do Estgio Probatrio (fls. 02),
haja vista que me apenas 9 (nove) meses de exerccio, j contava com
vrias transgresses disciplinares de natureza grave;
2.3. Despacho do Diretor da Diviso de Legislao de Pessoal do DPF, em
25.09.85 (fls. 79 - processo apenso), encaminhando o mesmo a este
Ministrio, com minuta de decreto de exonerao ex officio do servidor;
2.4. Despacho do Diretor da Diviso de Legislao de Pessoal/MJ, em
29.09.86 (fls. 81 - processo apenso), propondo, preliminarmente, fosse
ouvida a Secretaria de Recursos Humanos da SEDAP);
2.5 Parecer N 165/87, de 05.03.87, da Secretaria de Recursos
Humanos/Sedap, devidamente aprovado pelo dirigente daquele rgo,
concluindo pela exonerao do servidor com fulcro nos arts. 28 e 29 do
Decreto N 59.310/66 (fls. 82/83 - processo apenso);
2.6. Aps os autos terem sido restitudos a este Ministrio, a Diviso de
Legislao de Pessoal, ao elaborar o Parecer n 71/87, props a audincia
desta Consultoria Jurdica, com a ressalva de que o perodo do Estgio
Probatrio do servidor, expirou-se em 16.08.86, razo pela qual, no mais
poderia o mesmo ser exonerado ex officio pela prescrio do referido
estgio, que de dois anos (fls. 87 a 91 - processo apenso);
2.7. Parecer DPE/CJ n 56/88, opinando pela confirmao do servidor no
cargo, bem como propondo a anulao das trs punies que o mesmo
sofrera durante o Estgio Probatrio (fls. 94 a 100 - processo apenso);
2.8. Despacho do Sr. Ministro acolhendo o parecer retromencionado, e,
determinando a remessa dos autos ao DPF, para as providncias
necessrias (fls. 102 - processo apenso);
2.9. Despacho do Chefe de Servio de Administrao de Pessoal do DPF,
em 25.11.88 (fls. 104 - processo apenso), comunicando que o servidor (...)
foi demitido do Quadro Permanente daquele Departamento em 04.10.88, de
acordo com o art. 383, 1, do Decreto N 59.310/66 (contumcia),
conforme restou apurado no Processo Disciplinar n 009/87-SR/DPF/MS;
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isso, existe, ainda, o fato de que as 03 (trs) outras punies aplicadas ao APF so posteriores
instaurao do processo disciplinar, razo por que no foram includas no apuratrio.
A par dessas consideraes, tem-se como correto ser concebida a contumcia como
circunstncia agravante, no como instituto revestido de autonomia para legitimar demisso
de servidor por cometimento de apenas duas transgresses, a exemplo da hiptese aqui
alvitrada.
Examinados, pois, os elementos colhidos no presente procedimento revisional e
aqueles constantes do processo disciplinar, bem como os existentes no estgio probatrio (n
08335-02365/85-00), estou por que razo assiste Comisso Revisora e ao Coordenador
Central Judicirio quando se permitem recomendar a anulao da pena demissria. A
demisso em tela, cabe notar, foi lastreada no 1, do art. 383 do Decreto n 59.310/66. Esse
artigo estatui que poder ser, ainda, aplicada a pena de demisso, ocorrendo contumcia na
prtica de transgresses disciplinares, qualquer que seja a natureza. Entretanto, contumcia
no ocorreu na hiptese do processo disciplinar objeto da presente reviso. Ora, no caso, com
a anulao de trs, das cinco punies aplicadas ao servidor, restaram apenas duas como
suporte da demisso aplicada, e duas punies, a meu ver, no so bastantes para a
caracterizao de contumcia e, muito menos, para a manuteno do ato demissrio
originados delas. Do exposto e considerando-se que a Administrao pode anular seus
prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais (Smula STF n 473), cabe
recomendar seja anulado o ato de demisso do APF (...), promovendo-se sua reintegrao no
cargo anteriormente ocupado e restabelecendo-se todos os direitos por ela atingidos. (art.
436, do Decreto n 59.310/66). Pelas razes expendidas, deixo de acolher o parecer retro.
17.
Aos 02 de agosto de 1993, o ex-servidor (...) encaminhou correspondncia ao
Deputado Federal (...) solicitando que interferisse junto Polcia Federal para que fosse
reintegrado no cargo de Agente de Polcia Federal, uma vez que o ex-servidor (...), demitido,
tambm, pelo Decreto de 03 de outubro de 1988, conseguira reintegrar-se no referido cargo,
por fora de Processo de Reviso.
18.
Referido parlamentar, da representao de So Paulo, em ateno ao pedido que lhe
foi formulado, dirigiu-se ao Exmo. Sr. Ministro de Estado da Justia, Maurcio Jos Correa,
em 16.9.93, hoje, nclito Ministro do Supremo Tribunal Federal, nos seguintes termos:
Senhor Ministro, na oportunidade em que apresento meus cordiais
cumprimentos, dirijo-me presena de Vossa Excelncia para apresentar o
Sr. (...), ex Agente de Polcia Federal cdigo PF - 505 - A - 21, n de
matrcula 022.1495. O mesmo requer de Vossa Excelncia reviso de
processo administrativo com vistas a reintegrao nos quadros do D.P.F.
No aguardo da Vossa melhor acolhida, valho-me da oportunidade para
reiterar protestos de estima e considerao.
19.
Deixando de consignar neste estudo os despachos de expediente proferidos no mbito
do Ministrio da Justia, conducentes instaurao do processo revisional, devo dizer que,
pela Portaria n 755/96 - DPF, de 7 de agosto de 1996, o Sr. Diretor do Departamento de
Polcia Federal, Dr. (...), designou os Delegados de Polcia Federal (...), matrcula n
2.324.493, e (...), matrcula n 2.397.421, bem como o Perito Criminal Federal (...), matrcula
n 2.397.547, para, sob a presidncia do primeiro comporem a comisso revisora do Processo
Disciplinar n 009/87-SR/DPF/MS, do qual resultou a demisso de (...) do cargo de Agente de
Polcia Federal.
20.
Esclarea-se que o Processo de Reviso tomou o n 002/96-1 CPD/CCJ e a Comisso
Revisora, aos 21 de agosto de 1996, ofereceu o seguinte relatrio (verbis):
535
Relatrio
O presente Processo de reviso foi instalado em 12.08.96, em cumprimento
Portaria n 755/96-DPF do Sr. Diretor-Geral do DPF para proceder
reviso do processo disciplinar n 009/87-SR/DPF/MS que resultou na
demisso de (...) , em cumprimento ao Despacho do Sr. Ministro da Justia,
fl. 58. Quer parecer a esta Comisso que a documentao que enseja o
presente, fls. 03 usque 58, apenas veio a este DPF para formalizao do
feito, uma vez que at o mrito do pedido j havia sido examinado pela
Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia, atravs do Parecer n 062/94
de fls. 33 usque 35, Despacho n 036/94, de fls. 36 usque 38 e Parecer
n 037/96, de fls. 53 usque 56.
Isto posto, foram adotadas as providncia necessrias relativas
instalao da presente Comisso, designao de Secretrio, notificao e
oitiva do ex-servidor (...), autuao da Portaria de designao e
apensamento do PD n 009/87-SR/DPF/MS, objeto do presente Processo de
Reviso e juntada dos assentamentos funcionais do referido ex-servidor,
onde se observa o registro de outras penalidades, as quais, todavia, deixam
de ser analisadas, uma vez que as penalidades noticiadas pelo PD n
009/87-SR/DPF/MS que devem ser apreciadas, uma vez que deram ensejo
pena de demisso do mesmo. Resta presente Comisso encerrar o
presente Processo de Reviso com a proposta de encaminhamento ao
Ministrio da Justia para deciso, uma vez que concorda com os
argumentos expendidos pela Consultoria Jurdica daquele Ministrio no
tocante ao excesso da pena aplicada ao requerente.
21.
Remetidos os autos do Processo de Reviso Consultoria Jurdica do Ministrio da
Justia, esta, por meio do Parecer CJ n 076/96, de 10 de setembro de 1996, exarou o seguinte
pronunciamento, da lavra do Dr. Srgio Ernesto Kopp, Coordenador da CEP/CJ/MJ, que,
modificando ex-abrupto o seu entendimento anterior, assim se pronunciou:
Processo revisional n 002/96-1 CPD/CCJ (Proc. n 08200.010389/9663).
Apenso: Proc. disc. 009/87-SR/DPF/MS.
Interessado: Ex-APF (...).
Assunto: Reviso de processo disciplinar, que culminou com sua demisso.
Ementa: Polcia Federal. Processo de Reviso. Demisso lastreada com
fulcro no instituto da contumcia. Reexame dos autos comprovam que a
recalcitrncia do ex-servidor no cometimento de infraes disciplinares foi
interpretada de forma excessiva. Trs punies no so suficientes para
caracterizar a contumcia a qual longe de perfazer 90 (noventa) dias de
suspenso, deve ser vista como causa de agravante e no de instituto
autnomo para legitimar demisso de Policial Federal.
Dos fatos:
Trata-se de reviso do Processo Administrativo Disciplinar n 009/87SR/DPF/MS, atravs do qual o ex-Agente de Polcia Federal (...) requer sua
reintegrao.
02. Esta Coordenao j havia se pronunciado sobre a questo por ocasio
de um pedido de reconsiderao formulado pelo interessado (vide Parecer
CJ n 062/94, acostado s fls. 35/37, e Despacho CPP/CJ n 036/94, que o
536
537
538
24.
Analisando a proposta ministerial, contida na referida exposio de motivos, a
Subchefia para Assuntos Jurdicos, da Casa Civil da Presidncia da Repblica, emitiu a
seguinte Nota n 2839/96-SAJ/PR-JM, em 23.9.1996, in verbis:
Nota n 2839/96-SAJ/PR-JM
Assunto: Proposta de reintegrao de (...), no DPF/MJ.
Referncia: Processo n 08200.010.389/96-63
Senhor Subchefe para Assuntos Jurdicos,
Trata-se de projeto de decreto, acompanhado da respectiva exposio de
motivos, cujo objeto a reintegrao de (...) no cargo de Agente de Polcia
Federal, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio da Justia.
2. A proposta de reintegrao em apreo decorrente da reviso do
processo disciplinar administrativo instaurado contra o servidor em
comento, cuja concluso da respectiva Comisso, nesta oportunidade, foi
no sentido de propor a reintegrao do postulante.
539
540
541
542
27.
A sua natureza est a exigir que se ressalte, desde j, aspectos da maior importncia
jurdica.
28.
Primeiramente, h que se tecer algumas consideraes sobre a reviso de processo
administrativo disciplinar.
29.
Diz o art. 174, da Lei n 8.112 de 11 de dezembro de 1990, que o processo
disciplinar poder ser revisto, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando se aduzirem
fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inocncia do punido ou a
inadequao da penalidade aplicada.
30.
Essa faculdade, isto , a de poder o ex-servidor se valer do instituto da reviso de
processo administrativo disciplinar, foi instituda na Lei 1.711, de 28.10.1952, no antigo
Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da Unio, e reproduzida na vigente lei que dispe
sobre o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis, para que no fique tolhido o exservidor punido de utilizar dos meios e dos instrumentos legais para no permitir que o
assunto permanea selado definitivamente.
31.
Mas, a reviso jamais dever ser pleiteiada toa. A provocao da parte interessada
dever vir acompanhada de argumentos, razes ou fatos capazes de evidenciar a injustia
porventura cometida pela autoridade que baixou o ato demissrio, provando-se, por meio do
procedimento revisional, a iseno do punido.
32.
Nesse sentido, o prprio versculo estatutrio (o citado art. 174, caput) consigna que o
processo disciplinar poder ser revisto a qualquer tempo tal a significao dessa faculdade que
se concede ao ex-servidor que se considerar habilitado a provar que os membros da Comisso
543
nomeada para tal mister ou o julgador, no caso a autoridade a quem coube expedir o ato
demissrio, claudicaram na compulsao das provas ou na cominao da penalidade mxima.
33.
Guardando certa similitude com o procedimento de ndole penal, o processo
administrativo disciplinar oferece, no entanto, certas nuances que precisam ser bem
delineadas.
34.
Requerer a reviso de processo disciplinar no apelar, tampouco esta se reveste das
caractersticas de um recurso. Longe disto. A reviso, e isso preciso salientar, tem como
objetivo precpuo ver tudo de novo, ou melhor, ver outra vez o que j foi feito, da que a
palavra reviso etmologicamente ter o sentido de reexame, de tornar a analisar os fatos
causadores da relao processual encerrada. (grifo no do original)
35.
Como se percebe, ento, no processo de reviso profere-se uma deciso ex novo, uma
vez que se constitui numa nova relao processual.
36.
A ttulo de ilustrao, convm salientar, nesta oportunidade, que no Parecer CR/LS11/92, anexado ao Parecer n JCF-13, de 23 de dezembro de 1992, aprovado pelo
Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica e publicado no Dirio Oficial da Unio de
24.12.1992, em que figurou como interessado (...) (Proc. n 00001.007.291/89-34), que
versava sobre matria idntica a esta, tive o ensejo de assim me manifestar:
33. A reviso no corresponde a um recurso, este sim, faz parte de uma
pluralidade de procedimentos dentro de uma s relao processual.
34. A reviso , portanto, uma fase (a primeira delas) de uma relao
processual complexa, pois s cabvel quando o inconformado com a
punio aduzir fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a sua
inocncia ou ento fazer prova da inadequao da penalidade que lhe foi
cominada. Ento, a reviso no pode se configurar como sendo recurso,
porque este ltimo lhe sobrevm, como fase dos estgios da relao
processual.
35. Assim, constituindo a reviso procedimento que poder provocar
deciso ex novo, a ser proferida pela mesma autoridade (que puniu o
indiciado) poder ser requerida a qualquer tempo, desde que condicionada
s exigncias contidas no art. 174 caput, da Lei n 8.112/90.
36. Observa-se, ento, que simples alegaes de cometimento de injustia
no conduzem reviso do processo disciplinar. necessrio acentuar que
essas condicionantes exigidas na regra constante do art. 174 caput da Lei
n 8.112/90, no dependem, necessariamente, do punido. Podero ocorrer
a qualquer tempo, quer quando estiver em condies de aduzi-las, quer
quando a prpria autoridade originria que o puniu, de ofcio, achar
possvel promover, atravs de outro processo, a reviso.
37.
Torno a repetir, como a reviso depende de fatos novos ou circunstncias suscetveis
de justificar a inocncia do punido ou a inadequao da pena que lhe foi aplicada,
compreende-se que no se pode considerar como sendo um processo de reviso a simples
meno de um outro processo revisional cujo punido tenha sido reintegrado pelas mesmas
formas rituais, como as que, agora, se prope como sendo corretas.
38.
544
reviso, no caso sob anlise ter-se-ia atingida a reviso colimada se houvesse a Comisso
Revisora apreciado elementos novos, no se embasando apenas em pareceres antinmicos,
produzidos por um s parecerista, que, num coup de thtre, modificou repentinamente uma
situao jurdica por outra.
39.
In casu, tenho comigo que o processo originrio, que culminou com a demisso do exservidor, teve sua tramitao regular, porquanto, no s se observou o rito adequado, previsto
nos arts. 143 usque 173, da Lei n 8.112/90, como, tambm, o princpio da ampla defesa, este
de gnese constitucional conforme o item LV, do art. 5, da Constituio da Repblica.
40.
Ento, a meu ver, no ocorreu a ausncia da ampla defesa, uma vez que, pela leitura
dos autos do processo administrativo disciplinar, percebe-se, nitidamente, que ao ex-servidor,
a oportunidade de se defender lhe foi amplamente assegurada.
41.
No h que se falar, portanto, em cerceamento de defesa nos autos do processo em
epgrafe.
42.
Desse modo, v-se que no caso presente a reviso levada a efeito, alm de no ter
suprido os vcios do inqurito revisado, se realizou de modo aodado, deixando, inclusive, de
promover a apurao das alegaes supervenientes, que poderiam, certamente, afetar a
situao do interessado.
43.
Emerge, ntido que o processo administrativo disciplinar, por negligncia ou por
afogadilho da Comisso Revisora, transformou-se num processo revisional, apenas com a
colocao do timbre de reviso, cunhado na capa dos dois volumes do citado procedimento
original.
44.
Ora, nada obstante o fato de o procedimento original ter se conduzido com
regularidade e a comisso que o dirigiu se tenha pautado dentro dos parmetros legais, o
processo de reviso no poderia ter sua gnese e a tramitao de suas fases rituais, como
superposio ao que foi feito pela Comisso anterior. Logicamente, no se limita a reviso em
se levar em considerao apenas um parecer dbio, antinmico, cuja alterao sbita se acha
visivelmente demonstrada nos autos. (grifo no do original)
45.
Com esteio num processo de reviso falho e arrimado em pronunciamentos jurdicos
dspares, tenho receio de opinar pela sua procedncia e proclamar a inocncia do punido,
endossando, desse modo, a negao das infraes que lhe foram imputadas.
46.
Sabe-se, porm, no custa nada repetir que o xito de uma reviso elide, no tempo e no
espao, a afirmao dos fatos delituosos e, tambm, a penalidade imposta, acarretando
inclusive para o favorecido o direito de pleitear vantagens pecunirias advindas do
restabelecimento dos seus direitos. (grifo no do original)
47.
Pela reintegrao, se deferida, impe-se o cancelamento das anotaes que lhe foram
desfavorveis, restituem-se os vencimentos e vantagens porventura suspensos; enfim,
consuma-se a restitutio in integrum, restabelecendo o tempo descontado para as promoes e
aposentadoria. (grifo no do original)
48.
Demais disso, tem esta Instituio, desde a poca da existncia da Consultoria-Geral
da Republica, firmado posio no sentido de que a simples alegao de injustia da
penalidade aplicada ao punido no constitui fundamento idneo para a reviso, uma vez que
esta requer elementos novos, ainda no apreciados no processo originrio (veja-se, por
exemplo, o art. 176, da Lei n 8.112/90. (grifo no do original)
545
49.
E, ainda, tenho comigo que se deve prestar obedincia melhor doutrina, segundo a
qual os relatrios conclusivos e apresentados pelas comisses de inqurito so de um valor
inestimvel, porquanto seus membros, a par de buscarem a verdade dos fatos, so as pessoas
capacitadas para aferirem o grau de responsabilidade dos acusados, por sua proximidade
direta com as provas coligidas, sejam factuais, sejam testemunhais. (grifo no do original)
50.
Ante o exposto, no tendo havido no Processo Administrativo Disciplinar n 009/87SR/PDF/MS, instaurado em desfavor do requerente, erro de procedimento (errore in
procedendo) ou erro de julgamento (errore in judicando), uma vez que a Comisso
Processante (originria) se conduziu na conformidade do regramento imposto pela Lei n
8.112/90 (cf. os arts. 148 usque 166) e levando-se em considerao que a Comisso, dita
revisora, se limitou apenas, a colher o depoimento do ex-servidor punido e a concordar in
totum com as argumentaes antinmicas, produzidas pela Consultoria Jurdica do Ministrio
da Justia, e, ainda, tendo em conta que a delicadeza da questo versada nos presentes autos
exige cautela, pelo perigo que oferece de se cometer injustia contra o ex-servidor que ora se
socorre do instituto da reviso, opino, salvo outro entendimento, que os processos conduzidos
a exame desta Instituio sejam devolvidos origem, via Ministrio da Justia, para que seja
instaurado novo processo revisional, obedecendo-se, como lgico, s regras a que tem de
atender por forma a garantir a integridade do direito do ex-servidor. (grifo no do original)
o que penso, sub censura.
Braslia, 21 de outubro de 1997.
L. A. Paranhos Sampaio
Consultor da Unio
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551
552
8.
9.
Antes, porm, rpidos prolegmenos acerca do instituto da reviso, que foi includo no
ordenamento jurdico administrativo ptrio pelo Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis da
Unio (Lei n 1.711, de 28.10.52) uma vez que, anteriormente sua edio, no existia no
processo administrativo disciplinar a possibilidade de utiliz-lo.
10.
Tambm, a Lei n 8.112, de 11.12.90 (o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos
Civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais), bisou tal faculdade,
permitindo, nos artigos 174 usque 182 que se proceda reviso, quando o servidor apenado
no se conformar com a deciso da autoridade que o puniu, ensejando-lhe, desse modo, uma
oportunidade para aduzir fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar sua inocncia
ou a inadequao da penalidade que lhe foi cominada.
11.
necessrio, no entanto, dizer que a reviso no um recurso. Este sugere uma
pluralidade de procedimentos dentro de uma relao processual que somente tem guarida na
via juris; na reviso, no se contrape uma autoridade a outra. Trata-se, indubitavelmente, de
oferecer uma nova oportunidade ao punido (no caso, o servidor defenestrado do servio
pblico) de ver outra vez os fatos que ocasionaram, no processo administrativo disciplinar
encerrado, os motivos que conduziram imposio da pena. (grifo no do original)
12.
Dois corolrios podem ser deduzidos como consectrios naturais da reviso: em
primeiro lugar, toda ela depende da aduo de fatos novos, ou de fatos j verificados no
processo propriamente dito, porm revestidos de circunstncias, s vezes obscurecidas,
omissas ou relegadas a segundo plano no iter apuratrio encerrado. Em segundo lugar, de se
notar que a reviso poder ser requerida a qualquer tempo, concedendo, destarte, ao punido
essa oportunidade, mesmo porque somente quando ocorrerem fatos novos ou circunstncias
que justifiquem a sua inocncia ou mesmo a inadequao da pena que lhe foi aplicada, que
poder se valer do instituto. (grifo no do original)
13.
Aquele que se detiver a examinar os autos de ambos os processos (o inqurito,
propriamente dito, e o revisrio) ver que os relatrios conclusivos das comisses designadas
para tal mister foram unnimes, isto , opinaram pela reintegrao do ex-servidor ao servio
pblico.
14.
Observa-se, tambm, que referidos relatrios no contrariaram as provas dos autos,
no tendo sentido, por conseguinte, a autoridade julgadora deixar de acat-los, mantendo,
sponte sua, o ato demissrio revisto.
15.
Despiciendo dizer que, na questo em tela, o mais que se poderia ter feito cominar ao
acusado a pena de advertncia, porquanto, violou o regramento previsto no art. 45, incisos VI,
VII e IX do Regulamento de Pessoal das Autarquias do SIMPAS, e no os cnones da Lei n
8.112/90.
16.
Desse modo, no meu entendimento, no h como se manter o ato de demisso do
acusado, mesmo porque os trabalhos desenvolvidos pelas comisses, tanto da processante
como da revisora, pautaram-se com lisura e retido, nada constando que desabone a conduta
dos seus membros.
17.
Tanto assim que no Parecer/CJ/n 712/96, exarado pela douta Consultoria Jurdica
do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, nos tens 4 e 7 podem ser vistas palavras
que demonstram a correo e regularidade, principalmente em aluso a atuao da Comisso
553
Revisora, que pelo aspecto jurdico formal o processo revisional transcorreu dentro das
normas legais pertinentes no se detectando vcios comprometedores do mesmo.
18.
J disse em outro pronunciamento, porm, no custa nada repetir, que o uso do poder
disciplinar para aplicar a pena de demisso no arbitrrio; no o utiliza a autoridade quando
lhe aprouver, nem como preferir. necessrio que tenha lastro jurdico, isto , que esteja o
aplicador dessa punio alicerado em fatos capazes de formar a sua convico para tomar
essa posio extremada. Torna-se evidente que ao instituto da reviso se consigna a mesma
importncia que se confere ao processo disciplinar originrio, porque o primeiro tem a
finalidade precpua de ver tudo de novo, quer dizer, explicitamente, que por meio do processo
revisor se d ao acusado, na conformidade da lei, as mesmas oportunidades e faculdades que
lhe foram concedidas no processo encerrado.
19.
Daqui tira-se a concluso que, no caso em espcie, os dois procedimentos levados a
efeito (o originrio e o revisrio) foram amplamente favorveis ao ex-servidor, tudo levando a
crer que a sua no aceitao ou inobservncia por parte da autoridade julgadora poder se
constituir em desateno lei, dando ensejo, inclusive, a que o prejudicado percorra a via
juris em busca do seu direito.
20.
Desse modo, como derradeiro ponto, acho de bom alvitre lembrar que a delicadeza da
questo referente ao livre convencimento do julgador exige, pelo prejuzo que poder
acarretar integridade do direito do acusado, que se faa um exame acurado dos processos
para que no haja o cometimento de injustia.
21.
Francisco Campos, que honrou a antiga Consultoria-Geral da Repblica como seu
titular, de 1934 a 1937, disse certa ocasio a respeito da livre convico do julgador: Nunca
demais, porm, advertir que livre convencimento no quer dizer puro capricho de opinio ou
mero arbtrio na apreciao das provas. O Juiz est livre de preconceitos legais na aferio
das provas, mas no pode abstrair-se ou alhear-se do seu contedo. No estar ele
dispensado de motivar a sua sentena (apud J. Guimares Menegale, in O Estatuto dos
Funcionrios-Forense (SP) vol. II, 1962: 642). Assim, a motivao do ato de julgar
imprescindvel a uma tomada de posio, e quando houver contrariedade as provas dos autos,
nada mais justo do esclarecer o porqu da deciso, principalmente, na questo aqui focada,
quando se tem em mira a aplicao da pena capital, prevista na Lei n 8.112/90. (grifo no
do original)
22.
Como uma verdadeira encarnao do Estado, no desempenho de suas atividades, o
Chefe do Poder Executivo no poder ficar na dependncia de sugestes feitas a contrario
sensu dos autos, porquanto deve se subordinar lei, sendo inteiramente livre na formao da
sua convico e na estrita observncia dos ditames da sua conscincia.
23.
Em homenagem ao trabalho srio, ao procedimento correto das duas comisses que se
houveram na difcil tarefa de conduzir os autos dos processos, sou de opinio que se deva
declarar sem efeito a penalidade aplicada, isentando o ex-servidor de responsabilidade,
restabelecendo, de conseqncia, todos os seus direitos, consoante a regra nsita no art. 182,
da Lei 8.112/90
o que penso, sub censura.
Braslia, 09 de junho de 1998
L. A. Paranhos Sampaio
Consultor da Unio
554
Assuntos abordados neste Parecer: Reviso pode ser pedida a qualquer tempo, no
havendo prazo prescrional para o surgimento de fato novo. A prescrio qinqenal
computada, uma vez tendo-se o servidor conhecimento do fato novo a seu favor, at a
petio da reviso. O pedido de reviso interrompe o prazo prescricional.
PARECER N GM-26
NOTA: A respeito deste Parecer, o Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica
exarou o seguinte despacho: Aprovo. 27-9-2001. Parecer no publicado.
PROCESSO N 08003.000585/99-62
ORIGEM: Ministrio da Justia
ASSUNTO: Processo administrativo disciplinar. Reviso da cassao de aposentadoria.
Adoto, para os fins do art. 4, VII, da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o
anexo Parecer n AGU/MF-3/2001, de 17 de julho de 2001, da lavra da ento Consultora da
Unio, Dra. Mirt Fraga, e submeto-o ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica,
propondo o indeferimento do recurso.
Braslia, 27 de setembro de 2001
Gilmar Ferreira Mendes
Advogado-Geral da Unio
PARECER N AGU/ MF-3/2001 (Anexo ao Parecer n GM-26)
EMENTA: I - No se aplica ao caso dos autos o Parecer GQ-10. A reviso pode realmente
efetivar-se a qualquer tempo, uma vez dependente da supervenincia (que foge competncia
do interessado) de fato novo, ou de circunstncias suscetveis de justificar a inocncia do
punido ou a inadequao da penalidade aplicada (Leis 8.112 e 9.784; Decreto 59.310).
Precedente: Parecer GQ-28 (vigentes Lei 8.112 e Dec. 20.910 e 59.310).
II - A penalidade imposta no PAD resultou de inadequada apurao e valorao dos fatos.
Mas est sujeita reviso pela supervenincia de fato novo a demonstrar a inocncia do
servidor .
III - A reviso est sujeita ao prazo prescricional de cinco anos (art. 1, Dec. 20.910). O prazo
comea a correr da data em que o interessado teve conhecimento do fato novo, mas
interrompe-se com a apresentao do pedido de reviso (art. 4, par. nico, Dec. 20.910) na
repartio pblica.
IV - A prescrio no corre durante a demora da Administrao no exame do pedido (art. 4,
Dec. 20.910).
V - No caso destes autos, o fato novo ocorreu em 17/4/96 e em 24/5/96 o interessado
protocolou seu requerimento. Com o requerimento, em 24/5/96 interrompeu-se a prescrio
(art. 4, par. nico, Dec. 20.910).
VI - Salvo o requerimento de 1996, nenhum outro ato ficou na dependncia do interessado.
Toda a demora se deve, nica e exclusivamente, Administrao.
VII - A reviso deve ser julgada procedente e deve ser declarada sem efeito a penalidade
aplicada, restabelecendo-se todos os direitos por ela atingidos. (Dec. 59.310, art. 436. Ver
tambm Lei 8.112/90, art. 182).
Senhor Consultor-Geral da Unio,
555
Com o Aviso n 516, de 18 de maio de 2001, o Exmo. Sr. Ministro de Estado Chefe da
Casa Civil da Presidncia da Repblica submete apreciao desta Advocacia-Geral da
Unio o processo administrativo supra indicado, em face de divergncia entre a Consultoria
Jurdica do Ministrio da Justia e a Subchefia para Assuntos Jurdicos daquela Casa.
I - RELATRIO
2.
Cuida-se de ex-servidor, Agente de Polcia Federal, que, aps trabalhar 29 anos e 6
meses, foi aposentado por invalidez em 15/01/88, tendo, entretanto, sua aposentadoria sido
cassada por Decreto presidencial publicado no DOU 27/3/89, p. 1.335/6, sob a acusao de ter
praticado transgresso disciplinar prevista no art. 364, LXII, do Decreto n 59.310, de 27 de
setembro de 1966. Conforme ento apurado, o servidor teria, segundo o decreto, praticado,
no exerccio do cargo que ocupava, ato lesivo ao patrimnio de pessoa natural e jurdica,
por ter se apossado (em 19/10/85, segundo denncia de (...), efetivada no dia 20 - fls.10/13 do
Apenso) de bens (mveis que guarneciam o quarto) de casal ((...) e sua companheira (...)) que
ocupava cmodo na residncia da amante do policial.
3.
Mais tarde, corrodo pelo remorso por ter faltado com a verdade e por ter sido injusto
com quem lhe estendera a mo em momento de dificuldade, a testemunha (...) (o companheiro
da denunciante (...), fls. 18/21), em retratao escrita, datada de 17/4/96 (mediante declarao
prestada em Campo Grande, Estado de Mato Grosso do Sul, fls. 18-21), perante advogado e
um Juiz de Direito, aposentado, ensejou o pedido de reviso a que somente se procedeu em
virtude de determinao judicial do MM. Juiz Federal da 4 Vara da Seo Judiciria de
Campo Grande, Estado do Mato Grosso do Sul (Ao Ordinria n 98.2160-4).
4.
A Comisso Revisora concluiu pela procedncia do pedido e props a reintegrao do
ex-APF aos quadros do Departamento de Polcia Federal.
II - A TESE DO MINISTRIO DA JUSTIA
5.
Encaminhados os autos ao Ministrio da Justia, a Consultoria Jurdica divergiu da
concluso da Comisso, por entender configurada a ocorrncia da prescrio. Seu
entendimento est expresso no Parecer/CJ/n 20/2001, verbis:
Ementa: Reviso de processo administrativo disciplinar que deu causa
cassao de aposentadoria de ex-servidor do DPF/MJ, por fora de deciso
do MM. Juzo da 4 VF/MS, nos autos da Ao Ordinria n 98.2160-4.
Relatrio da comisso revisora pela reintegrao do interessado, por
reconhecer a existncia de fato novo capaz de elidir sua responsabilidade
funcional relativamente transgresso disciplinar que acarretou sua
punio. Entendimento firmado pela AGU, pelo inafastvel reconhecimento
da prescrio administrativa, em que pese a possvel nulidade absoluta do
ato administrativo. No acolhimento da proposio do colegiado, consoante
o art. 40, 1 da LC n 73/93.
Trata-se da reviso do Processo Disciplinar n 13/86-SR/DPF/MS que
resultou na cassao da aposentadoria do ex-Agente de Polcia Federal,
(...), pelo cometimento da transgresso disciplinar prevista no artigo 364,
inciso LXII, do Decreto n 59.310, de 1966, por fora de r. deciso
concessiva de Antecipao de Tutela nos autos da Ao Ordinria n
98.2160-4, proferida pelo MM. Juzo da 4 Vara Federal da Seo
Judiciria do Mato Grosso do Sul, consoante se verificao s fls. 262/5.
556
557
558
559
560
7.1. De fato, embora acusado por (...), de ter-se apossado de seus bens (mveis que
guarneciam cmodo que o prprio servidor indicara ao companheiro da denunciante), e
registrada a ocorrncia na Delegacia de Polcia (estadual e federal), certides (fls. 23 e 318 e
374/375, do Processo Administrativo de Reviso) tanto da Justia Federal, quanto da
Estadual, indicam a inexistncia de qualquer ao criminal intentada contra o ex-Agente de
Polcia Federal, seja por invaso de domiclio, furto ou apropriao indbita.
7.2
Alm disso, confisso posterior do ex-companheiro da denunciante (e que deu origem
ao pedido de reviso), demonstra no s a inocncia do ex-servidor, mas a sua solidariedade a
quem, em momento de infortnio, perdido o cargo que ocupava, no tinha o que comer e onde
dormir. O ex-policial, no s acomodou a famlia dos necessitados em cmodo nos fundos da
casa da amsia (que dera seu consentimento), como tambm emprestou ao cnjuge varo
dinheiro para o transporte dos poucos bens e para a compra de alimentos que lhe suprissem as
necessidades bsicas.
7.3
Mais ainda: para a aquisio de um carro cuja venda poderia proporcionar ao
indigitado casal algum lucro para a sobrevivncia e incio de novas atividades, avalizou o
policial estadual demitido. E novo aval, para a compra de um segundo carro. No saldada a
dvida pelo devedor principal, o ex-servidor federal honrou o compromisso assumido,
endossando cheque administrativo (fls. 330/331, 349/351, 367/368 e 338, verso).
Depoimentos informam (Apenso fls. 42/43, 96/97, 140/141, 273/27) que o ex-Agente de
Polcia Federal tinha sempre a propenso de ajudar queles que estavam, salvo se de maneira
ilcita, em dificuldades.
7.4
Dos assentamentos funcionais do ex-policial (fls. 292/305, Proc. de Reviso e fls.
91/94, fls. 248/250) s constam elogios. Nenhuma penalidade. De observar-se que, no
Apenso, como se pode ver no Relatrio (PAD 06/86-SR/MS) de fls. 215/225, especificamente
s fls. 223, a Comisso processante concluiu pelo no indiciamento do acusado por infrao
ao inciso LXII do art. 364 do Decreto n 93.510, de 1966, por entender no provado o fato. s
fls. 273, j no PAD 013/86-SRMS, que se seguiu ao PAD 06/86 (no concludo em tempo), a
testemunha (...) nada esclarece sobre a retirada dos pertences de sua companheira do cmodo
em que moravam na casa de (...). A denunciante (...) no foi ouvida. E. ainda assim, no
Despacho de fls. 297/300 verso, a Comisso processante d como provado o fato (fls. 297) e
faz o indiciamento do ex-policial por prtica de ato lesivo ao patrimnio de(...) (fls. 297). A
prova, segundo a Comisso, seria a prpria denncia, ou seja, a queixa de (...), reduzida a
Termo de Declaraes (fls. 10/13), a ocorrncia policial registrada em Delegacia de Polcia
(fls. 23) pela pretensa vtima. No Relatrio final (fls. 319/328), disse a Comisso: Quanto ao
inciso LXVII, a defesa alega que as provas dos autos so insuficientes e produzidas por
pessoas que no merecem crdito ((...) e (...)). Ocorre que, alm dos depoimentos de ((...) e
(...) (denunciante e seu companheiro) e do Boletim de Ocorrncia {registrado por (...)), as
prprias contradies (que no diz quais so) de (...) e sua amsia (...) permitem afirmar que
os primeiros possuam alguns bens e, que o indiciado se apropriou dos mesmos aps invadir
o seu local de residncia conforme j foi dito antes (fls. 326). De registrar-se que a
apropriao sempre dolosa: requer a vontade consciente de ter para si os bens alheios. Mas,
parecer de fls. 341/345 concordou com a Comisso e os autos foram remetidos ao Ministrio
da Justia (fls. 348), onde despacho os encaminhou Consultoria Jurdica em 11/8/87 (fls.
348 verso). No h nos autos parecer da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia. Apenas
a informao datada de 01/02/90 (fls. 350) de que a cassao foi publicada no BS 068, de
11/04/89. A Exposio de Motivos se encontra s fls. 370/372 e cpia do Decreto de
cassao, s fls. 374, justamente pela falta prevista no art. 354, LXVII, do Decreto n 59.310.
de 1966.
561
7.5
De qualquer modo, a confisso de (...), nica testemunha (e poca companheiro da
denunciante) que deps sobre o fato pelo qual o ex-servidor teve cassada a sua aposentadoria,
inocenta o ex-servidor das acusaes que lhe foram feitas, relatando as inverdades contidas na
denncia formulada por (...). A confisso constitui fato novo que isenta o ex-policial federal
da prtica de qualquer ato que pudesse levar sua demisso ou cassao de sua
aposentadoria e que, portanto, ensejou a reviso.
A - O DECRETO N 20.910, ART. 1 E A LEI N 9.784, ARTS. 54 e 65
8.
Invoca o Ministrio da Justia a prescrio qinqenal do art. 1 do Decreto n 20.910,
de 1932, a impedir a reviso, o reexame do caso, evitando pronunciar-se sobre o mrito. E
chama colao o Parecer GQ-10, de cuja ementa destacada:
A prescrio qinqenal prevista no art. 1 do Decreto n 20.910, de 6 de
janeiro de 1.932, abrange tanto o ato nulo, quanto o anulvel. , o instituto
da prescrio administrativa, elemento fundamental e indispensvel
estabilidade das relaes entre o administrado e a Administrao e entre
esta e seus servidores (Hely Lopes Meirelles, citado no item 23 do Parecer
adotado).
9.
O Parecer AGU/LS-4/93, aprovado pelo Parecer GQ-10, cuidou da incidncia da
prescrio qinqenal sobre atos nulos e tem a seguinte ementa:
Decreto n 20.910/32. Prescrio qinqenal. Postulao deduzida
perante a Administrao Pblica, objetivando rever ato com vcio de
nulidade, acha-se sujeita prescrio qinqenal, na conformidade do que
estabelece o Decreto n 20.910/32. A matria tem merecido do Poder
Judicirio, atravs de iterativos arestos de seus Pretrios, entendimento
divergente do consagrado no Parecer JCF-11, de 30.11.1992 (anexo ao
Parecer CR/CG n 01, de 11.02.1992), motivo pelo qual deve ser revisto,
para se conformar doutrina e jurisprudncia vigorantes. Acatamento do
Parecer CJ n 074/MJ, de 25.03.1993, do Ministrio da Justia que abordou
de modo correto os aspectos jurdicos da questo e as razes para a reviso
pleiteada.
10.
Tanto o Parecer GQ-10, de 06/10/93, quanto o Parecer CJ n 074/MJ, de 25.03.1993,
cuidaram de matria atinente prescrio qinqenal em matria de nulidade de ato
administrativo disciplinar. Diz o Parecer AGU/LS-4/93 que a tese consubstanciada no
Parecer CJ n 074/MJ foi desenvolvida devido a um questionamento do Departamento de
Polcia Federal a respeito do entendimento esposado pela antiga Consultoria-Geral da
Repblica (Parecer CR/CG n 01/92, anexo ao Parecer JCF-11, de 30/11/92, (...) ao propor o
deferimento de recurso do (...), anulando a punio que lhe fora imposta unicamente em
razo da inexistncia de processo regular para a apurao da falta funcional, cuja
ocorrncia no negada pelo Recorrente, e para aplicao da penalidade).
11.
Com inteira razo a SAJ/PR: o Parecer GQ-10 no se aplica ao caso destes autos. De
fato, o parecer cuida de atos nulos e anulveis, entendendo-os sujeitos prescrio. J estes
autos tratam da reviso de processo administrativo disciplinar. O PAD de que se cuida no
nulo nem anulvel, no h vcio a macul-lo e a penalidade resultou de inadequada apurao e
valorao dos fatos. Mas est sujeito reviso pela supervenincia de fato novo a demonstrar
a inocncia do servidor. J na vigncia do antigo Estatuto, era pacfico o entendimento de que
a reviso estava sujeita prescrio. Tanto o Decreto n 59.310/66 (art. 429), quanto a Lei n
8.112/90 (arts. 174 a 182) e a Lei n 9.784/99 (art. 65) so expressos no sentido de que a
562
reviso pode efetivar-se a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, desde que se aduzam fatos
novos ou circunstncias novas capazes de justificar a inocncia do acusado, ou a inadequao
da sano aplicada. (grifo no do original)
12.
563
564
565
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568
569
considerao superior.
570
19 - FORMULAES DO DASP
O Departamento de Administrao do Servio Pblico (Dasp) foi responsvel,
desde sua criao em 1938 at sua extino em 1986, pelo assessoramento imediato da
Presidncia da Repblica para assuntos relativos a pessoal e servios gerais dos rgos civis
da Administrao Pblica Federal.
Com a regulamentao, em 1970, dos arts. 30 e 31 do Decreto-Lei n 200, de
25/02/67, o Dasp, formal e efetivamente, passou a figurar como rgo central do Sistema de
Pessoal Civil da Administrao Federal (Sipec). Em 1986, essa atribuio foi repassada para a
Secretaria de Recursos Humanos da Secretaria de Administrao Pblica da Presidncia da
Repblica (SRH/Sedap/PR) e, ao longo do tempo, consecutivamente, para a Secretaria de
Recursos Humanos da Secretaria de Planejamento e Coordenao da Presidncia da
Repblica (SRH/Seplan/PR), Departamento de Recursos Humanos da Secretaria de
Administrao Federal da Presidncia da Repblica (DRH/SAF/PR), Secretaria de Recursos
Humanos do Ministrio da Administrao Federal e da Reforma do Estado (SRH/Mare); e,
atualmente, recai na Secretaria de Recursos Humanos do Ministrio do Planejamento,
Oramento e Gesto (SRH/MPOG). O Sipec compe-se, alm do rgo central, de unidades
setoriais (as Coordenaes-Gerais de Recursos Humanos dos Ministrios), e de unidades
seccionais (os Departamentos de Recursos Humanos das autarquias e fundaes pblicas).
Sobretudo no perodo entre 1952 a 1973, no desempenho de suas atribuies, o Dasp
era freqentemente provocado a se manifestar, por meio de pareceres de suas divises ou
coordenaes internas (citam-se Coordenao de Legislao de Pessoal - Colepe, e Comisso
de Acumulao de Cargos - CAC, as quais, por vezes solicitavam ainda manifestao da
Consultoria Jurdica - CJ), em processos administrativos concretos, versando sobre as mais
diversas matrias atinentes ao regime jurdico da poca, ou seja, sob a antiga Constituio
Federal (de 1967) e o antigo Estatuto dos Funcionrios (EF - Lei n 1.711, de 28/10/52).
Naquela poca, principalmente se o Dasp no lograva pacificar o entendimento acerca de
determinada matria ou se por qualquer motivo (inclusive recursal) se fazia necessria uma
manifestao superior em um processo especfico, tambm era provocada a se manifestar a
Consultoria-Geral da Repblica (CGR, atual Advocacia-Geral da Unio), igualmente por
meio de pareceres.
Como os rgos subordinados integrantes do Sipec freqentemente consultavam o
Dasp acerca da possibilidade de estenderem, para outros casos concretos, aquelas
manifestaes que haviam sido emitidas para situaes especficas e individuais, no corpo de
um determinado processo, o rgo central decidiu, em 1971, elaborar enunciados impessoais,
autnomos e numerados, a valer como interpretao oficial e fonte de uniformizao e
orientao administrativa sobre os mais variados temas acerca da relao estatutria entre
servidor e administrao.
Esses enunciados, chamados Formulaes-Dasp, foram elaborados pela Colepe, e
oficialmente publicados entre 1971 e 1973, e se faziam acompanhar da base legal e dos
entendimentos que o Dasp (por meio da prpria Colepe, CAC e/ou CJ) e/ou a CGR j haviam
emitido ao terem analisado processos concretos. Ou seja, as Formulaes eram snteses
impessoais, de uso geral, de manifestaes pretritas do rgo central em processos
administrativos especficos. Tais verbetes, por fora do art. 116, III do Decreto-Lei n 200, de
25/02/67, e conforme estabelece a Formulao-Dasp n 300, passaram a constituir orientao
normativa do rgo central obrigatria para os rgos de pessoal da Administrao Pblica
Federal integrantes do Sipec.
571
N 2. Manifestao de desapreo
No constitui manifestao de desapreo reforar comunicao de fatos verdadeiros
com assinatura de companheiros de servio. (Publicada no DOU de 16/08/71)
Colepe, processo n 2.756/71
N 3. Exonerao ex officio
Ser exonerado ex officio o funcionrio que, em face do abandono do cargo, extinta a
punibilidade, pela prescrio, no manifesta expressamente vontade de exonerar-se.
(Publicada no DOU de 16/08/71)
CJ, processo n 7.067/58 (DOU de 22/11/58)
CGR, Parecer n H-575/67 (DOU de 13/10/67)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 1)
N 9. Perda da funo pblica
Ocorrendo a perda de funo pblica, em razo de sentena condenatria transitada em
julgado, cabe autoridade competente para demitir, declarar desinvestidura do funcionrio.
(Publicada no DOU de 16/08/71)
Colepe, processo n 2.899/70
(Ver tambm Formulao-Dasp n 280)
N 17. Concusso
O fiscal que exige vantagem indevida para relevar infrao comete o crime de
concusso, devendo ser demitido na forma dos arts. 195, IV, e 207, X, do Estatuto dos
Funcionrios. (Publicada no DOU de 23/08/71)
Colepe, processo n 2.071/71
572
N 22. Certido
Conceder-se- certido, salvo de ato pblico, sigiloso ou que no tenha conexo com
legtimo interesse do requerente. (Publicada no DOU de 30/08/71)
Colepe, processo n 803/70 (DOU de 06/05/70)
N 25. Aposentadoria
A prescrio da ao concernente ao uso da certido falsificada no impede que a
Administrao declare a nulidade de aposentadoria para cuja concesso contribuiu tempo de
servio no prestado. (Publicada no DOU de 30/08/71)
Colepe, processo n 7.002/70
N 26. Abandono de cargo
Incorre em abandono de cargo o funcionrio que foge para frustrar a execuo de
priso ordenada por autoridade judicial. (Publicada no DOU de 30/08/71)
CGR, Parecer n H-571/67 (DOU de 06/10/67)
N 27. Exonerao
O ato de exonerao ineficaz quando publicado posteriormente retratao do
pedido que lhe deu causa. (Publicada no DOU de 30/08/71)
CGR, Parecer n Z-520/59 (DOU de 15/05/59)
N 28. Demisso
O funcionrio que dissipa bens pblicos, no representados por dinheiro, comete
dilapidao do patrimnio nacional. (Publicada no DOU de 30/08/71)
573
574
575
A leso aos cofres pblicos pressupe efetivo dano ao Errio. (Publicada no DOU de
20/09/71)
Colepe, processo n 1.855/67
(Ver tambm Formulaes-Dasp n 54 e 65)
N 56. Aplicao irregular de dinheiros
A aplicao irregular de dinheiro pblico no se configura se houver furto, desvio ou
apropriao indbita. (Publicada no DOU de 20/09/71)
Colepe, processo n 8.309/69
N 57. Inqurito administrativo
O inqurito administrativo s nulo em razo de irregularidades que impliquem em
cerceamento de defesa. (Publicada no DOU de 20/09/71)
Colepe, processo n 4.383/66
(Ver tambm Formulao-Dasp n 222)
N 59. Restituio
A reposio de quantias indevidamente recebidas por funcionrio s se faz sem o
parcelamento quando aquele agiu de m-f ou quando a Administrao teve que ir a Juzo.
(Publicada no DOU de 20/09/71)
CGR, Parecer n A-25/57 (DOU de 27/08/57)
N 61. Demisso
A fundamentao legal da demisso s pode ser mltipla em caso de pluralidade de
fatos. (Publicada no DOU de 27/09/71)
Colepe, processos n 8.804/66, 7.099/67 e 8.052/67
(Ver tambm Formulao-Dasp n 19)
N 62. Contumcia
A contumcia de que trata o art. 48, 1, do Estatuto do Policial prescinde de que
tenham sido punidas as infraes anteriormente cometidas. (Publicada no DOU de 27/09/71)
Colepe, processo n 30/70
Lei n 4.878, de 03/12/65 (DOU de 06/12/65, pg. 12371) - Art 1 Esta Lei dispe
sobre as peculiaridades do regime jurdico dos funcionrios pblicos civis da
Unio e do Distrito Federal, ocupantes de cargos de atividade policial.
Art 48. A pena de demisso, alm dos casos previstos na Lei n 1.711, de 28 de
outubro de 1952, ser tambm aplicada quando se caracterizar:
1 Poder ser, ainda, aplicada a pena de demisso, ocorrendo contumcia na
prtica de transgresses disciplinares.
576
N 66. Jurisprudncia
As modificaes na jurisprudncia administrativa no alteram os atos administrativos
praticados sob a orientao primitiva, salvo flagrante contradio desta com a lei interpretada.
(Publicada no DOU de 27/09/71)
CGR, Parecer n E-8/62 (DOU de 15/03/62) e Parecer n H-799/69 (DOU de 21/03/69)
N 68. Co-autoria
So co-autores da infrao disciplinar o funcionrio que a pratica em obedincia a
ordem manifestamente ilegal de superior hierrquico e autor dessa ordem. (Publicada no DOU
de 27/09/71)
Colepe, processo n 8.479/69
N 69. Exonerao
A exonerao no pode ser convertida em demisso. (Publicada no DOU de 27/09/71)
Colepe, processos n 586/70 e 763/70
(Ver tambm Formulao-Dasp n 98)
N 70. Reviso de inqurito
Na reviso de inqurito a dvida favorece a manuteno do ato punitivo. (Publicada no
DOU de 27/09/71)
Colepe, processos n 4.243/68 e 4.886/68
(Ver tambm Formulaes-Dasp n 53 e 252)
N 71. Corrupo passiva
A Administrao pode demitir funcionrio por corrupo passiva com base, apenas,
no inqurito administrativo. (Publicada no DOU de 04/10/71)
Colepe, processo n 1.485/67
N 73. Erro de direito
Aplica-se ao Direito Administrativo o princpio de que ningum se escusa de cumprir
a lei alegando que no a conhece. (Publicada no DOU de 04/10/71)
CGR, Parecer n 365-Z/68 (DOU de 04/02/68)
(Ver tambm Parecer-Dasp sobre abandono de cargo - ignorncia de lei)
N 74. Disponibilidade
A cassao da disponibilidade corresponde demisso e o seu cancelamento
exonerao. (Publicada no DOU de 04/10/71)
CGR, Parecer n 10-Y/56 (DOU de 26/01/56)
(Ver tambm Formulaes-Dasp n 31 e 49)
N 76. Prescrio
A prescrio, nas infraes disciplinares, comea a correr do dia em que o fato se
tornou conhecido. (Publicada no DOU de 04/10/71)
Colepe e CJ, processo n 3.323/49 (DOU de 05/01/56)
N 77. Prescrio
A prescrio abrange, tambm, os atos omissivos da Administrao. (Publicada no
DOU de 04/10/71)
Colepe e CJ, Processo n 2.193/54 (DOU de 08/07/55)
N 78. Aposentadoria compulsria
577
578
N 87. Competncia
A autoridade competente para impor a pena mais grave, no caso do art. 227, pargrafo
nico, do Estatuto dos Funcionrios, poder confirmar, modificar ou tornar sem efeito a
sano j publicada antes de seu julgamento. (Publicada no DOU de 11/10/71)
Colepe, processo 3.555/71
Lei n 1.711, de 28/10/52 - Art. 227. A autoridade a quem for remetido o processo
propor, a quem de direito, no prazo do art. 225, as sanes e providncias que
excederem de sua alada.
Pargrafo nico. Havendo mais de um indiciado e diversidade de sanes,
caber, o julgamento autoridade competente para imposio da pena mais
grave.
N 90. Prescrio
O funcionrio beneficiado pela prescrio no pode reassumir o exerccio do cargo que
abandonou. (Publicada no DOU de 11/10/71)
CJ, processo n 8.311/69 (DOU 06/04/70)
N 92. Abandono de cargo
A demisso e a exonerao, em caso de abandono de cargo, so atos meramente
declaratrios da vacncia e, por conseguinte, retroativos. (Publicada no DOU de 18/10/71)
CJ, processo n 8.311/69 (DOU de 06/04/70)
CGR, Parecer n I- 128/71 (DOU de 21/09/71)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 97)
N 93. Reintegrao
A reintegrao em cargo pblico pressupe ilegalidade absoluta do ato expulsrio.
(Publicada no DOU de 18/10/71)
Colepe, processo n 2.602/70
(Ver tambm Formulao-Dasp n 111)
N 97. Vacncia
A vacncia, em caso de abandono de cargo, ocorre na data em que se iniciou a
ausncia do servio. (Publicada no DOU de 18/10/71)
CJ, processo n 8.311/69 (DOU de 06/04/70)
CGR, Parecer n I-128/71 (DOU de 21/09/71)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 92)
N 98. Exonerao ex officio
A exonerao ex officio se destina a resolver os casos em que no se pode aplicar
demisso. (Publicada no DOU de 18/10/71)
CJ, processo n 8.311/69 (DOU de 06/04/70)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 69)
N 106. Morte presumida
Se houver motivos para presumir-se a morte do funcionrio desaparecido, no deve ele
ser demitido por abandono do cargo. (Publicada no DOU de 25/10/71)
Colepe e CJ, processo n 2.798/70 (DOU de 14/10/70)
N 111. Reintegrao
A reintegrao s d direito ao ressarcimento das vantagens ligadas ao cargo efetivo.
(Publicada no DOU de 01/11/71)
Colepe, processo n 4.486/71
579
N 129. Demisso
O 1 do art. 207 do Estatuto dos Funcionrios no deve inserir-se nos atos de
demisso por abandono de cargo. (Publicada no DOU de 08/11/71)
Colepe, processo n 7.001/70 (DOU de 25/01/70)
580
Lei n 1.711, de 28/10/52 - Art. 207. A pena de demisso ser aplicada nos casos
de:
II - abandono de cargo;
1 Considera-se abandono do cargo a ausncia do servio, sem justa causa, por
mais de 80 dias consecutivos.
581
N 152. Consultoria-Geral
Nos assuntos afetos ao Sistema de Pessoal Civil da Administrao Federal (Sipec) s
se justifica a audincia da Consultoria-Geral da Repblica se o Dasp tiver dvida. (Publicada
no DOU de 29/11/71)
Despacho-DG/Dasp, processo n 1.280/70 (DOU de 04/06/70)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 219)
N 153. Inqurito administrativo
A competncia para proferir julgamento no inqurito administrativo da autoridade
instauradora, ressalvada, apenas, a hiptese do art. 227, pargrafo nico, do Estatuto dos
Funcionrios. (Publicada no DOU de 29/11/71)
Colepe e CJ, processo n 1.886/68 (DOU de 10/06/68)
Lei n 1.711, de 28/10/52 - Art. 227. A autoridade a quem for remetido o processo
propor, a quem de direito, no prazo do art. 225, as sanes e providncias que
excederem de sua alada.
Pargrafo nico. Havendo mais de um indiciado e diversidade de sanes, caber,
o julgamento autoridade competente para imposio da pena mais grave.
582
583
A acumulao ilegtima de cargos, com m-f, constitui justa causa para resciso do
contrato de trabalho. (Publicada no DOU de 27/12/71)
CAC e CJ, processo n 1.540/68 (DOU de 01/11/68)
(Ver tambm Formulaes-Dasp n 190, 191, 268 e 348)
N 196. Acumulao
A opo prevista no caput do artigo 193 do Estatuto no pode exercitar-se atravs da
renncia aposentadoria. (Publicada no DOU de 27/12/71)
Colepe, processo n 3.322/68 (DOU de 18/09/70)
Lei n 1.711, de 28/10/52 - Art. 193. Verificada em processo administrativo
acumulao proibida, e provada a boa-f, o funcionrio optar por um dos cargos.
N 197. Acumulao
O credenciamento em forma legal no implica em acumulao. (Publicada no DOU de
27/12/71)
CAC, processos n 6.839/67 (DOU de 09/01/69) e 2.619/69
N 198. Licena especial
A suspenso, ainda que convertida em multa, impede a concesso de licena especial.
(Publicada no DOU de 27/12/71)
CJ, processo n 11.785/54 (DOU de 12/03/55)
N 201. Cassao de disponibilidade
A cassao de disponibilidade, inclusive por falta de posse em caso de aproveitamento,
depende, sempre, de inqurito administrativo. (Publicada no DOU de 03/01/72)
CGR, Parecer I-208/73 (DOU de 30/01/73)
N 205. Dilapidao do patrimnio nacional
O funcionrio que empresta bens do Estado a particular dilapida o Patrimnio
Nacional. (Publicada no DOU de 03/01/72)
Colepe, processo n 361/58 (DOU de 18/03/58)
(Ver tambm Pareceres-Dasp sobre dilapidao de patrimnio nacional e dissipao de
bens pblicos)
N 206. Acidente em servio
Para caracterizar-se o acidente em servio, no basta que haja ocorrido no horrio de
servio, mas h que relacionar-se com ele. (Publicada no DOU de 03/01/72)
Colepe, processo n 7.366/55 (DOU de 18/04/56)
N 208. Tratamento de sade
O tratamento de sade no pode ser imposto ao servidor. (Publicada no DOU de
03/01/72)
CJ, processo n 2.994/55 (DOU de 20/08/55)
N 212. Deciso ultra petita
A administrao pode pronunciar-se ou decidir sobre o que no constitua objeto do
pedido ou da consulta. (Publicada no DOU de 10/01/72)
Colepe e CJ, processo n 6.448/60 (DOU de 21/02/61)
N 214. Inqurito administrativo
A expresso em qualquer fase do processo (art. 230 do Estatuto) no abrange a fase de
julgamento. (Publicada no DOU de 10/01/72)
CJ, processo n 2.296/59 (DOU de 14/09/59)
584
Lei n 1.711, de 28/10/52 - Art. 230. Em qualquer fase do processo ser exonerado
a pedido aps a concluso do processo administrativo a que responder desde que
reconhecida sua inocncia.
585
586
O indiciado que esteja preso no tem direito, s por isso, a prazo em dobro para
apresentao de defesa. (Publicada no DOU de 06/03/72)
Colepe e CJ, processo n 4.717/66 (DOU de 31/07/67)
CGR, Parecer n H-535/67 (DOU de 20/07/67)
(Ver tambm Parecer-Dasp sobre servidor preso - prazo de validade)
N 275. Aposentado
O aposentado que se habilite em concurso pode ser nomeado, devendo, todavia, ao
tomar posse, renunciar aposentadoria, se no forem acumulveis as duas situaes.
(Publicada no DOU de 06/03/72)
CGR, Ofcio-Parecer n 211/62 (DOU de 13/12/62)
N 277. Servidor de fato
Nenhum direito resulta da investidura ilegal em cargo pblico. (Publicada no DOU de
06/03/72)
Colepe e CJ, processos n 4.404/66 e 7.227/66 (DOU de 13/09/68)
N 278. Absolvio judicial
Absolvio do ru-funcionrio, por no provada a autoria, no importa em
impossibilidade da aplicao de pena disciplinar. (Publicada no DOU de 06/03/72)
Colepe, processo n 1.778/68 (DOU de 05/07/68)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 30)
N 279. Prescrio
A redesignao da comisso de inqurito, ou a designao de outra, para prosseguir na
apurao dos mesmos fatos no interrompe, de novo, o curso da prescrio. (Publicada no
DOU de 06/03/72)
Colepe, processo n 10.450/67
Exposio de Motivos-Dasp n 352/52 (DOU de 21/03/52)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 31)
N 280. Perda da funo pblica
S pode aplicar-se a pena de perda da funo pblica ao funcionrio de direito, no ao
de fato. (Publicada no DOU de 06/03/72)
Colepe, processo n 1.112/69
(Ver tambm Formulao-Dasp n 9)
N 282. Exonerao
O ato de exonerao entra em vigor no final do expediente do dia em que for
publicado. (Publicada no DOU de 10/04/72)
Colepe e CJ, processo n 1.177/52 (DOU de 16/01/53)
N 286. Usura
Pratica usura o funcionrio que, aproveitando-se da precria situao financeira de
colega, compra-lhe a preo vil, para revenda, mercadoria adquirida em Reembolsvel
mediante desconto em folha. (Publicada no DOU de 10/04/72)
CJ, processo n 5.386/64 (DOU de 17/07/64)
N 294. Licena para o trato de interesses particulares
Funcionrio que requer licena para o trato de interesses particulares no pode ser
dispensado de aguardar em exerccio a deciso do pedido. (Publicada no DOU de 15/05/72)
Colepe, processo n 1.217/66 (DOU de 22/07/66)
587
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20 - PARECERES DO DASP
Alm das j citadas Formulaes, mesma poca e igualmente com o intuito de
manifestar entendimentos impessoais e genricos aps anlises de processos concretos, o
Dasp emitiu diversos pareceres, sendo que, muitos deles, pela mesma razo exposta para
aqueles enunciados, permanecem vlidos no atual ordenamento.
A seguir, listam-se especificamente os Pareceres-Dasp referentes matria disciplinar
e que podem ser considerados, por interpretao do aplicador, ainda em vigor. Da mesma
forma como apresentado para as Formulaes, citam-se as fontes de referncia, ou seja, as
prvias manifestaes do prprio Dasp e da CGR que culminaram nos presentes PareceresDasp (acrescentam-se as seguintes divises internas do Dasp: Diviso de Regime Jurdico de
Pessoal - DRJP, e Diviso do Pessoal - DP). Para facilitar, quando a Formulao-Dasp cita
algum artigo de lei, o dispositivo segue reproduzido. Por fim, quando existentes, foram feitas
remisses a outros enunciados correlatos do Dasp.
Desqualificao de penalidade
As infraes disciplinares so especficas, no comportando desqualificao da
respectiva penalidade.
Colepe, processo n 4.289/73 (DOU de 31/08/73)
(Ver tambm Formulao-Dasp n 141)
Abandono de cargo - Atestados mdicos graciosos - No o descaracterizam
Atestados mdicos graciosos, configuradores, por sinal, de delito tipificado no art. 302
do Cdigo Penal, no podem, evidentemente, descaracterizar a infrao disciplinar do
abandono de cargo.
Colepe, processo n 27.380/80
CP - Falsidade de atestado mdico
Art. 302 - Dar o mdico, no exerccio da sua profisso, atestado falso:
Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano.
Pargrafo nico - Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm
multa.
590
591
Desistncia - Condies
Ao funcionrio lcito desistir de qualquer pedido desde que o mesmo ainda no tenha
produzido efeito.
Parecer-Dasp n 442/46
Exposio e Motivos-Dasp n 91/52, processo n 9.193/52
Pedido de reconsiderao - Prazo para deciso
Interpretando o art. 166 do E. F., entendeu o Consultor Jurdico do Dasp que a
contagem do prazo no mesmo previsto, para a deciso dos pedidos de reconsiderao, se
inicia a partir da data em que o pedido chegar ao conhecimento do autor da deciso a ser
reexaminada. O encaminhamento do pedido, atravs das autoridades a que est subordinado o
servidor, no deve ser causa de reduo do aludido prazo, o qual tambm interrompido pelas
diligncias motivadas pelo reexame do caso, reiniciando-se a contagem logo que satisfeitas as
mesmas.
CJ, processo n 4.604/53 (DOU de 03/07/54)
Lei n 1.711, de 28/10/52 - Art. 166. O pedido de reconsiderao ser dirigido
autoridade que houver expedido o ato ou proferido a primeira deciso, no
podendo ser renovado.
Pargrafo nico. O requerimento e o pedido de reconsiderao de que tratam os
artigos anteriores devero ser despachados no prazo de cinco dias e decididos
dentro de trinta, improrrogveis.
592