Manual Pratica Trabalhista

OAB 2 FASE 2010.
3
Direito do Trabalho
Prof. Aryanna Manfredini
aryannamanfredini@yahoo.com.br
1.
RESPOSTAS DO RECLAMADO
CONTESTAO
EXCEO
RECONVENO
1.1
CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA
O endereamento e a qualificao sempre sero os primeiros passos de qualquer petio.

O contedo da contestao composto pela Preliminar de Mrito, Prejudicial de Mrito,
Mrito, Requerimentos Finais.
CONTESTAO
I.
Preliminar de Mrito
II.
Prejudicial de Mrito
III. Mrito
IV. Requerimentos Finais
O quadro a seguir tem a finalidade de materializar a idia de uma contestao no Processo

do Trabalho. Esclarece-se que apenas um modelo para auxili-lo na memorizao, assim como
na produo de suas prprias peas.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO

TRABALHO DE ________.
Processo n.
Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035.0105
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Direito do Trabalho
NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos,

vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio
de seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM
ANEXO), com escritrio profissional no endereo completo, onde
recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da
CLT, OFERECER:
CONTESTAO
Reclamatria
Trabalhista
que
lhe
move
NOME
DO
RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas

razes de fato e de direito a seguir expostas.
I PRELIMINAR DE MRITO
a)
Artigo 301, CPC
b)
Preliminar
de
no
submisso
da
demanda
ao
Procedimento Sumarssimo quando constatada a ausncia

de pedido lquido, certo e certo (art. 852-B, I, CLT) ou/e a
correta indicao do nome e endereo do Reclamado (art.
852-B, II, CLT).
II PREJUDICIAL DE MRITO
a)
Prescrio Bienal
b)
Prescrio Quinquenal
c)
Prescrio Total
d)
Decadncia (Ao Rescisria, Mandado de Segurana,

Inqurito para apurao de Falta Grave)
III MRITO (os tpicos so exemplificativos, uma vez que o mrito

depende da proposta)
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Direito do Trabalho
1.
DO CONTRATO DE TRABALHO
O Reclamante foi admitido pelo Reclamado no dia
________ para exercer a funo de _________. No dia ______

foi demitido sem justa causa, ocasio em que sua remunerao
somava R$_____.
2.
DA REINTEGRAO
1 Fato
O Reclamante postulou...
2 Fundamento
No assiste razo ao Reclamante, pois...
3 Pedido
Diante do exposto requer a improcedncia

do pedido do Reclamante.
3.
DA ALTERAO DA JORNADA
1 Fato
O Reclamante postulou...
2 Fundamento
No assiste razo ao Reclamante, pois...
3 Pedido
Diante do exposto requer a improcedncia

do pedido do Reclamante.
4.
DO ABATIMENTO
Por cautela, nos termos do artigo 767, CLT e das smulas
18 e 48, TST, requer sejam deduzidos da condenao os valores

pagos sob os mesmos ttulos no decorrer do contrato, a fim de
evitar o enriquecimento sem causa do Reclamante.
ITENS PARA MEMORIZAR
5.
JUROS E CORREO MONETRIA

Diante de eventual condenao, requer a incidncia de
juros e correo monetria na forma do artigo 459 da CLT e da
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smula 381 do TST.
6.
RETENES FISCAIS E PREVIDENCIRIAS

Requer que as retenes fiscais e previdencirias sejam
realizadas na forma da smula 368 do TST.

IV REQUERIMENTOS FINAIS
Ante o exposto, requer provar as alegaes por todos os
meios de PROVA em direito admitidos, inclusive o depoimento
pessoal do Reclamante, sob pena de confisso, nos termos da
Smula 74 do TST, bem como a juntada de novos documentos
em contraprova, de acordo com o art. 397 do CPC.
Por fim, requer o julgamento IMPROCEDENTE de todos
os pedidos do Reclamante, condenando-o ao pagamento de
custas processuais.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB n
2.2
ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO
I.
ENDEREAMENTO
Na contestao, o endereamento da pea deve ser feito ao juzo em que est tramitando
a ao, como no exemplo abaixo.
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EXCELENTSSIMO
SENHOR
DOUTOR
JUIZ
DA
____
VARA
DO
TRABALHO DE ______________.
Entretanto, se a proposta no mencionar o juzo em que est tramitando a reclamao,

opte por deixar em branco os espaos destinados a estas informaes.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ...... VARA DO TRABALHO

DE ............., ............. .
No se esquea de indicar o nmero do processo logo aps a qualificao, como no

exemplo:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 2 VARA DO TRABALHO

DE CURITIBA PR.
Processo n.
Neste momento importante verificar se a reclamao trabalhista foi ajuizada perante juzo
territorialmente incompetente (art. 651, CLT) a contragosto do ru, caso em que como advogado
deste voc dever apresentar exceo de incompetncia territorial (art. 799, CLT).
II.
QUALIFICAO
Apesar do reclamado j estar qualificado na inicial, a contestao a sua primeira

manifestao nos autos, de modo que deve apresentar seus dados da forma mais completa
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possvel. Caso o problema no fornea os dados, no invente. Coloque entre vrgulas,

qualificao e endereo completos.
Dispensa-se a qualificao completa do reclamante, a qual ser substituda pela expresso

"j qualificado nos autos em epgrafe".
Ainda, na qualificao, dever ser inserido o fundamento legal da pea processual. A
contestao, no Processo do Trabalho, est positivada no artigo 847 da CLT, in verbis:
Art. 847, CLT. No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos
para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, quando esta no
for dispensada por ambas as partes.
Exemplo:
NOME
DO
RECLAMADO,
qualificao
endereo
completos,
vem
respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado

adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no
endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo
847 da CLT, OFERECER:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j

qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas.
ou
NOME DA RECLAMADA (completo, sem abreviaes e em caixa alta), pessoa
jurdica de direito privado (pessoa fsica; fundao pblica ou privada, etc.),
inscrita no CNPJ sob o n, estabelecida no endereo completo, vem
respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado
adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no
endereo completo, onde recebe intimaes e notificaes , com fulcro no art.
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847 da Consolidao das Leis Trabalhistas, oferecer:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE (completo e

sem abreviaes - caixa alta), j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes
de fato e fundamentos de direito a seguir expostas.
III.
PRELIMINAR DE MRITO
A preliminar de mrito da contestao versa sobre os aspectos processuais, ou seja,

uma defesa processual, que pode ser classificada como: peremptria, quando puser fim ao
processo; ou dilatria, quando apenas retardar o curso do processo.
So excees dilatrias apenas a incompetncia absoluta (que visa remessa dos autos
para o juzo competente), conexo (que visa reunio) e continncia (que tambm visa
reunio). Todas as demais hipteses so de excees peremptrias, cujo objetivo a extino do
processo sem resoluo do mrito.
As hipteses de defesa processual esto, em sua maioria, elencadas no artigo 301 do

CPC, que aplicado, subsidiariamente, no Processo do Trabalho.
Assim, segue procedimento de pensamento:
PROBLEMA
NO PROCESSO
PRELIMINARES
DE MRITO
ART. 301, CPC
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:

I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV - perempo;
V - litispendncia;
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VI - coisa julgada;
VII - conexo;
VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de
autorizao;
IX - conveno de arbitragem;
X - carncia de ao;
XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como
preliminar.
1 - Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se
reproduz ao anteriormente ajuizada.
2 - Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a
mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3 - H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h
coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena,
de que no caiba recurso.
4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio
da matria enumerada neste artigo.
Encontrada a hiptese no art. 301 do CPC, certo que haver preliminar, resta,
portanto, saber o que pedir.
Tendo em vista que so apenas 3 as excees dilatrias (que no levam a extino
do feito), a incompetncia absoluta (que visa a remessa dos autos), a conexo (que visa a
reunio) e a continncia (que visa a reunio), todas as demais preliminares objetivam a extino
do feito sem resoluo do mrito.
A extino do processo pode ocorrer com (art. 269, CPC) ou sem resoluo do mrito (art.
267, CPC).
ARTIGO 267, CPC
Hipteses de extino do
processo SEM resoluo do
mrito
ARTIGO 269, CPC
Hipteses de extino do
processo COM resoluo do
mrito
Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:

I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia
das partes;
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III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o

autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e
de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou
de coisa julgada;
VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a
possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse
processual;
VII - pela conveno de arbitragem;
VIII - quando o autor desistir da ao;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio
legal;
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;
XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos
autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada
pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n II, as partes pagaro
proporcionalmente as custas e, quanto ao n III, o autor ser
condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado
(Art. 28).
3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de
jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria
constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na
primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder
pelas custas de retardamento.
4 - Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no
poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Art. 269, CPC. Haver resoluo de mrito:
I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido;
III - quando as partes transigirem;
IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
Atente-se para o fato de que o pedido de extino pode se referir ao processo como um
todo, ou apenas a um ou alguns pedidos, ou ainda um ou alguns rus, como veremos nos
exemplos a seguir.
Os pressupostos de admissibilidade e as condies da ao merecem ser relembrados.
Os pressupostos processuais dividem-se da seguinte maneira:

Existncia
Petio Inicial
Validade
Apta
Negativos
Perempo
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Jurisdio
Juiz
imparcial
e Litispendncia
Citao
competente
Coisa julgada
Capacidade de ser parte Vlida
(pessoa
ou
ente Capacidade processual
despersonalizado)
Os pressupostos de existncia e de validade so denominados pressupostos de
constituio (existncia) e de desenvolvimento vlido e regular do processo (validade). A
ausncia de qualquer dele implica a extino do processo sem resoluo do mrito, com
fundamento no art. 267, IV, do CPC.
J a ausncia dos pressupostos negativos, leva a extino do processo sem resoluo do

mrito, com fundamento no art. 267, V, do CPC.
Acerca dos pressupostos destacam-se a citao vlida, a inpcia da petio inicial e a

perempo.
Para a validade do processo indispensvel a citao do ru (art. 214, CPC).

A citao no Processo do Trabalho chama-se notificao e realizada, em regra, via postal
com aviso de recebimento. Se o ru criar embaraos ao seu recebimento ou no for encontrado
far-se- a notificao por edital, inserto em jornal oficial ou no que publicar o expediente forense,
ou na falta, afixado na sede da Junta ou juzo.
A citao no ser feita por edital, mesmo nas hipteses indicadas acima, quando o
procedimento for o sumarssimo, pois segundo o art. 852-B, II, da CLT, neste rito no se far
citao por edital..., logo por ser inafastvel o acesso ao judicirio (art. 5, XXXV, CF), mesmo
que o valor da causa esteja acima de 2, mas no ultrapasse 40 salrio mnimos a reclamatria
dever tramitar pelo rito ordinrio. Verificada tal situao, no h que se argir a inadequao do
rito em preliminar de contestao.
Entre a data do recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer o prazo

mnimo cinco dias para elaborao da defesa, sendo tal prazo em qudruplo para as pessoas
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jurdicas de direito pblico (art. 1, II, Dec-Lei 779/69). Caso inobservado este prazo a citao
embora existente nula.
Entretanto, o ru pode renunciar ao prazo mnimo para elaborao da defesa, o que ocorre
quando comparece espontaneamente em audincia e apresenta a contestao (art. 214, 1,
CPC).
Na prova, caso o problema indique que no foi observado o prazo mnimo de 5 dias para
elaborao da defesa o candidato dever abrir uma preliminar de nulidade de citao e requerer a
extino do processo sem resoluo do mrito e, sucessivamente, por economia processual, que
seja decretada a nulidade e redesignada a data da audincia com a observncia do prazo mnimo
de 5 dias para a elaborao da defesa,nos termos do art. 214, CPC).
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Nulidade de Citao
A notificao citatria foi recebida pelo reclamado em data de 25/08/2010, informando-o da
audincia designada para o dia 28/08/2010, ou seja, entre a data do recebimento da notificao e
data da audincia decorreu to somente trs dias. (fato)
Segundo estabelece o art. 841 da CLT o reclamado ser notificado para comparecer
audincia ...que ser a primeira desimpedida depois de cinco dias, ou seja, entre a data do
recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer um prazo mnimo de 5 dias para
elaborao da defesa, o qual no foi observado. Feriu-se, portanto, o direito de defesa do autor,
consubstanciado no art. 5, LV da CF.
Esclarece-se que a nulidade de citao matria que deve ser tratada em preliminar de
contestao nos termos do art. 301, I, do CPC. (fundamento)
Diante do exposto requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do
art. 267, IV do CPC e, sucessivamente, em homenagem aos princpios da economia e celeridade
processuais, requer seja decretada a nulidade da citao e redesignada a audincia, observandose o prazo mnimo de cinco dias para a elaborao da defesa, nos termos do art. 214, 2, CPC.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais
itens a seguir expostos. (pedido)
Inpcia da Petio Inicial
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Direito do Trabalho
A petio inicial ser inepta nas hipteses descritas no art. 295, pargrafo nico, do CPC.
Observe-se:
Art. 295, Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial
quando:
I lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III o pedido for juridicamente impossvel;
IV contiver pedidos incompatveis entre si;
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Inpcia da Petio Inicial
Na petio inicial da reclamatria trabalhista ajuizada pelo autor consta o pedido de
condenao do reclamando ao pagamento de indenizao por danos morais, sem a indicao de
CPC
qualquer causa de pedir. (fato)
Segundo estabelece o art. 295, pargrafo nico, inciso I, da CLT a petio inicial ser
inepta quando lhe faltar o pedido ou causa de pedir. Quanto ao pedido de indenizao por danos
morais a petio inicial apresenta apenas o pedido, estando ausente a causa de pedir, sendo,
portanto inepta neste particular.
Esclarece-se que a inpcia da petio inicial matria que deve ser tratada em preliminar
de contestao nos termos do art. 301, III, do CPC. (fundamento)
art. 267, IV do CPC, em relao ao pedido de indenizao por danos morais, por ausncia de
pressuposto processual vlido, petio inicial apta. Sucessivamente, caso no seja acolhida a
prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
Perempo
Perempo trata-se de um impedimento temporrio de ajuizar reclamao trabalhista. As
hiptese de perempo no Processo do Trabalho so diferentes da perempo no Processo Civil.
Esto previstas nos artigos 731 e 732 da CLT. Observe-se:
Art. 731 - Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamao

verbal, no se apresentar, no prazo estabelecido no pargrafo nico do
art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo tomar por termo, incorrer na
pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar
perante a Justia do Trabalho.
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Direito do Trabalho
Art. 732 - Na mesma pena do artigo anterior incorrer o reclamante

que, por 2 (duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que
trata o art. 844.
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Perempo
Joo ajuizou reclamao trabalhista em face de seu ex-empregador Joaquim, tendo sido
designada audincia para o dia 21/09/2009. Em razo do no comparecimento do autor, o
processo foi extinto sem resoluo do mrito. Cinco dias depois o autor ajuizou novamente a
mesma reclamatria trabalhista, que foi distribuda para a mesma vara do trabalho, que designou
nova audincia para o dia 15/01/2011. Apesar de regularmente notificado, mais uma vez, o autor
faltou injustificadamente em audincia, sendo mais uma vez tambm extinta a reclamatria. Trinta
dias depois da extino, o autor ajuizou pela terceira vez a mesma reclamao trabalhista, a qual
se contesta. (fato)
Segundo estabelecem os arts. 732 e 844 da CLT incorrer na pena de perda pelo prazo de
seis meses aquele que por duas vezes seguidas der causa ao arquivamento da reclamatria
trabalhista por no comparecer em audincia, sendo, no Processo do Trabalho, esta uma das
hipteses de perempo. Este exatamente o caso do autor, pois o mesmo no compareceu nas
audincias designadas para os dias 21/09/2009 e 15/01/2010. Apesar de no poder ajuizar nova
reclamao trabalhista pelo perodo de seis meses, aps decorridos apenas 30 dias ajuizou a
presente reclamatria trabalhista.
Esclarece-se que a perempo matria que deve ser tratada em preliminar de
contestao nos termos do art. 301, IV, do CPC. (fundamento)
art. 267, vIV do CPC em razo da presena de um pressuposto processual negativo, a perempo.
Todos os sujeitos de direito possuem capacidade de ser parte, mas apenas os que
possuem capacidade civil possuem capacidade processual. A capacidade processual, de estar
em juzo, adquirida, em regra, pelo empregado aos 18 anos. Os que no possuem capacidade
civil, ou seja, os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores.
A ausncia de regularidade de representao deve ser argida em preliminar de contestao, em
que deve postular a extino do processo sem resoluo do mrito por ausncia de pressuposto
processual de desenvolvimento vlido e regular do processo, com fundamento no art. 267, IV, do
CPC.
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Direito do Trabalho
So condies da ao: a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das partes e o

interesse processual.
O pedido juridicamente impossvel quando no amparado pelo direito objetivo. Srgio
Pinto Martins aponta o aviso-prvio proporcional e o adicional de penosidade como pedidos
juridicamente impossveis.
Segundo Carlos Henrique Bezerra1 Leite h um segundo sentido para o pedido

juridicamente impossvel, segundo o qual o pedido pressupe uma proibio expressa dentro do
ordenamento jurdico que impea o juiz de deferir ao autor o bem da vida por ele vindicado ....
No processo do trabalho seria juridicamente impossvel: o pedido de levantamento do FGTS pelo
servidor que teve seu regime jurdico de trabalho convertido de celetista para estatutrio (quando
vigia a Lei 8162, art 6, 1); o dissdio coletivo ajuizado por sindicato de servidores pblicos da
Administrao Pblica Direta, Autrquica ou Fundacional, ainda que regidos pela CLT (SDC/TST,
OJ n. 05).
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Pedido Juridicamente Impossvel
Na petio inicial da reclamatria trabalhista ajuizada pelo autor consta o pedido de
condenao do reclamando ao pagamento de adicional de penosidade. (fato)
Muito embora a Constituio assegure aos trabalhadores adicional de penosidade, seu art.
7, inciso XXIII, consta que o adicional de remunerao para as atividades penosas ser devido
na forma lei e esta ainda inexistente, sendo este, portanto, um pedido juridicamente impossvel.
Esclarece-se que a possibilidade jurdica do pedido uma das condies da ao e a
ausncia destas matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art.
301, X, do CPC. (fundamento)
art. 267, VI do CPC, em relao ao pedido de adicional de penosidade, por ausncia de uma das
condies da ao, possibilidade jurdica do pedido. Sucessivamente, caso no seja acolhida a
prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho. 8 ed. So Paulo: LTr, 2010. p. 295.
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Direito do Trabalho
A legitimidade da parte, em regra, ocorre quando o autor da ao o titular do direito

material postulado. Verifica-se in abstracto, a partir da afirmao do autor. Assim, se o autor
alegar que foi contratado por um empreiteiro, que foi contratado pelo dono da obra, pessoa fsica,
e que aquele no lhe pagou as verbas rescisrias e venha a postul-las em juzo, o dono da obra
ser parte ilegtima a figurar no plo passivo da referida reclamatria, pois se considerarmos
verdadeiro o que disse o autor, tem-se que o dono da obra pessoa fsica e quem no adimpliu
as verbas rescisria foi o empreiteiro e, nos termos da OJ 191 da SDI-1, o dono da obra no
responde nem de forma solidria nem de forma subsidiria pelas obrigaes contradas pelo
empreiteiro, salvo quando este for construtora ou incorporadora. Situao diversa aquela em
que o autor alega que o dono da obra uma construtora e postula a condenao do empreiteiro e
do dono da obra ao pagamento das verbas rescisrias. Neste caso, o dono da obra parte
legtima, pois se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, que o dono da obra uma
construtora, esta pode ser responsabilizada. Se as provas demonstrarem que o dono da obra na
verdade uma pessoa fsica o pedido ser julgado improcedente em relao a ele.
A legitimidade pode ser ordinria ou extraordinria. ordinria quando o autor postula em

nome prprio direito prprio, e extraordinria quando algum, autorizado por lei, postula em nome
prprio direito alheio.
Art. 6 do CPC Ningum poder pleitear em nome prprio direito
alheio, salvo quando autorizado por lei.
Quanto a legitimao extraordinria destaca-se a autorizao conferida pelo art. 8,III, CF,
para o sindicato defender, judicial e administrativamente, os direitos e interesses individuais e
coletivos da categoria.
O STF vem defendo a ampla legitimidade ativa ad causam dos sindicatos, como
substitutos processuais das categorias que representam, na defesa de direitos e interesses
coletivos ou individuais de seus representantes.
Segue exemplo:
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Direito do Trabalho
I Preliminar
01. Ilegitimidade de Parte
O autor alega que foi contrato pelo empreiteiro, Sr. Joo, que havia sido contratado pelo
dono da obra, pessoa fsica, Sr. Joaquim, para construo de seu imvel residencial. Alega,
tambm, que no recebeu do empreiteiro diversas verbas trabalhistas e assim ajuizou a presente
reclamao trabalhista contra o empreiteiro e contra o dono da obra, ora contestante. (fato)
A legitimidade de partes verifica-se a partir das alegaes da/do autor e embora este
alegue que tenha sido contratado pelo empreiteiro e que este no tenha quitado suas verbas
trabalhistas, ajuiza a reclamao trabalhista tambm contra o dono da obra.
Sendo certo que entende o Colendo Tribunal Superior do Trabalho (OJ 191, SDI-1, TST)
que o dono da obra no responde nem de forma solidria, nem de forma subsidiria, pelas
obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo de for construtora ou incorporadora, o que no o
caso, como menciona o prprio autor, o dono da obra no parte legtima a figurar como ru na
presente reclamao trabalhista.
Esclarece-se que a legitimidade de parte uma das condies da ao e a ausncia
destas matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do
CPC. (fundamento)
art. 267, VI do CPC, em relao ao Sr. Joaquim (dono da obra), por ausncia de uma das
condies da ao, legitimidade de parte. Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial
de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
O interesse processual caracteriza-se pelo trinmio necessidade-utilidade-adequao. O

processo deve ser necessrio para que o autor obtenha o bem da vida vindicado; deve ser til
para que o reclamante alcance o bem pretendido, j que o exerccio do direito de ao somente
pode ser exercido quando houver leso ou perigo de leso e, por fim, o meio processual
escolhido deve ser o adequado a proporcionar a pretenso do autor.
O professor Carlos Henrique Bezerra Leite2 afirma que No processo do trabalho, seria
carecedor de ao, por falta de interesse processual, por exemplo, o empregador que ajuza a
ao de inqurito para apurao de falta grave de empregado no portador de estabilidade. Ora o
empregado no estvel pode ser despedido por justa causa sem necessidade de autorizao
judicial (sentena constitutiva negativa) para pr termo relao empregatcia. Disso resulta que
2
BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho, 8. ed. So Paulo: LTr, 2010. P. 307.
16
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
no h interesse processual do autor para invocar a mquina judiciria a fim de obter algo que ele
poderia conseguir diretamente, isto , sem a necessidade da prestao jurisdicional do Estado.
Outro exemplo seria o do servidor celetista que, em vez de ajuizar ao trabalhista em face
do empregador, pessoa jurdica de direito pblico interno, visando a sustar um desconto que
reputa ilegal no seu salrio, impetra mandado de segurana contra o ato da autoridade
administrativa. Ora a ao escolhida pelo autor inadequada ao fim colimado, resultando disso a
carncia de ao, por inadequao da via eleita.
Podemos dizer ainda que nos dissdios coletivos de natureza econmica, a ausncia da
tentativa negociao coletiva antes o seu ajuizamento implica falta de interesse processual do
sindicato suscitante, nos termos do art. 114, 2 da CF, combinado com o art. 267,VI, do CPC.
Isto porque, enquanto no esgotada a possibilidade de negociao coletiva, o sindicato no ter
necessidade de invocar a tutela jurisdicional para resolver o conflito.
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Falta de interesse processual
Afirmando no ter recebido todas as verbas rescisrias, ex-empregado ajuza ao de
consignao em pagamento, visando a que as verbas rescisrias j sejam depositadas em juzo.
(fato)
Tendo em vista que a ao de consignao em pagamento uma ao de procedimento
especial, cabvel para o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, o depsito da
quantia ou da coisa devida, o autor no elegeu o meio adequado para a obteno das verbas
postuladas. O meio processual correto neste caso seria uma reclamao trabalhista.
Esclarece-se que o interesse processual uma das condies da ao e a ausncia
destas matria que deve ser tratada em preliminar de contestao nos termos do art. 301, X, do
CPC. (fundamento)
art. 267, VI do CPC, por ausncia de uma das condies da ao, interesse de agir.
A incompetncia ser absoluta quando se tratar de incompetncia em razo da matria
ou funcional. A competncia material da justia do Trabalho est praticamente definida no art. 114
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OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
da CF, muito embora em seu inciso IX conte que a lei poder atribuir Justia do Trabalho
competncia para julgar outras controvrsias decorrentes das relaes de trabalho. A
competncia funcional diz respeito distribuio das atribuies acometidas aos diferentes
rgos da Justia do Trabalho. A inobservncia das regras que a estabelecem tal distribuio
(Constituio, as leis processuais e os regimentos internos dos Tribunais Trabalhistas) levam a
incompetncia funcional, que absoluta e, portanto, deve ser argida em preliminar de
contestao.
Ressalte-se que na ADI 3395, o STF suspendeu toda e qualquer interpretao dada ao art.
114, I, da CF, que inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas
entre o poder pblico e seus servidores estatutrios ou que possuam com ele regime jurdico
administrativo (temporrio art. 37, IX, da CF). Assim, a Justia do Trabalho no competente
para julgar as demandas de estatutrios e dos temporrios. Caso algum deles ajuze reclamao
trabalhista na Justia do Trabalho, a incompetncia desta Justia Especializada deve ser argida
em preliminar de contestao. Lembre-se que esta uma hiptese de defesa processual dilatria,
na qual se postula a remessa dos autos ao juzo competente e no a extino do feito.
Lembre-se que os servidores celetistas da administrao direta e indireta demandam na

Justia do Trabalho. J os demais servidores (estatutrios ou temporrios), se federais,
demandaro na Justia Federal; se estaduais ou municipais, na Justia Estadual.
Segue exemplo:
I Preliminar
01. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho
O autor, servidor estatutrio da Unio, ajuza reclamao trabalhista contra esta,
postulando verbas de natureza estatutria. (fato)
Por fora da ADI 3395, que suspendeu qualquer interpretao dada ao art. 114, I, da CF
que inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder
pblico e seus servidores estatutrios, a Justia do Trabalho incompetente para julgar tal
demanda.
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OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
Esclarece-se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar
de contestao nos termos do art. 301, II, do CPC. (fundamento)
Diante do exposto requer a remessa dos autos Justia Federal, tendo em vista que o
autor servidor pblico federal. Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito,
requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (pedido)
Quanto litispendncia e a coisa julgada tem-se que o pargrafo terceiro do art. 301 as
distinguem da seguinte maneira: h litispendncia, quando se repete ao, que est em curso;
h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba
recurso. Estas duas hipteses devem ser argidas em preliminar de contestao e em ambas
deve ser requerida a extino do processo com fundamento no art. 267, V do CPC, por ausncia
de pressupostos processuais negativos.
O art. 103 do CPC define conexo. Segundo ele reputam-se conexas duas ou mais aes,
quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. J a continncia ocorre quando entre duas
ou mais aes sempre que houver identidade de partes e de causa de pedir, mas o objeto de
uma por ser mais amplo abrande o da outra. A continncia uma espcie de conexo, por isso o
art. 301 refere-se apenas a conexo. Assim, ambas devem ser alegadas em preliminar de
contestao, sendo que o pedido sempre deve ser o de reunio de aes nos termos do art. 105
do CPC.
A falta de cauo (art. 301, XI) e a conveno de arbitragem (inciso IX) no se aplicam ao
Processo do Trabalho.
PRELIMINAR ESPECFICA DO PROCEDIMENTO SUMARSSIMO
O procedimento sumarssimo apresenta um requisito prprio, exigido pelo artigo 852-B, I e

II da CLT:
Art. 852-B.
I.pedido certo ou determinado e indicar o valor correspondente a
cada um deles;
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OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
II.cabe ao reclamante a correta indicao do nome e endereo do

reclamado, eis que no se far a citao por edital.
As exigncias do artigo 852-B da CLT so pressupostos processuais de constituio e

desenvolvimento vlido e regular do processo. Assim, diante do no atendimento de qualquer um
destes requisitos, o fato deve ser argido em Preliminar de Mrito, requerendo o arquivamento da
reclamao (extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, IV, do CPC),
bem como a condenao do Reclamante ao pagamento das custas processuais sobre o valor da
causa, conforme o artigo 852-B, 1 da CLT.
Art. 852-B, 1, CLT. O no atendimento, pelo reclamante, do
disposto nos incisos I e II deste artigo importar no arquivamento da
reclamao e condenao ao pagamento de custas sobre o valor da
causa.
IV.
PREJUDICIAL DE MRITO
PREJUDICIAIS
PRESCRIO
DE MRITO
DECADNCIA
A prescrio e a decadncia so fatores que extinguem o direito do autor, posto que

qualquer direito do reclamante, se estiver fulminado pela prescrio ou decadncia, sero
inexigveis do ru.
O acolhimento da prescrio ou da decadncia obsta a anlise do mrito, tendo em vista

que se trataria de direito inexigvel. Por isto so chamados de Prejudiciais de Mrito.
Os assuntos, que versem sobre o instituto da prescrio/decadncia, devem estar sob o

tpico das Prejudiciais de Mrito, no qual o reclamado requerer a extino do processo COM
resoluo do mrito, de acordo com o artigo 269, IV, CPC.
Art. 269. Haver resoluo de mrito:
I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido;
III - quando as partes transigirem;
IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
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OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
DECADNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO
Principais prazos decadenciais no processo do trabalho:

a)
Mandado de Segurana: o prazo decadencial de 120 (cento e vinte) dias contados a partir
da cincia do ato ilegal praticado pela autoridade pblica coatora;
b)
Ao Rescisria: prazo decadencial de 2 (dois) anos para o seu ajuizamento, contados do

dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa,
seja de mrito ou no (art. 495, CPC e smula 100, I, TST);
Art. 495, CPC: O direito de propor ao rescisria se extingue em 2
(dois) anos, contados do trnsito em julgado da deciso.
SUM 100, TST: AO RESCISRIA. DECADNCIA: I - O prazo de
decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia imediatamente
subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na
causa, seja de mrito ou no.
(...)
c)
Inqurito para apurao de falta grave: prazo decadencial (Sm. 403, STF) de 30 dias
para a sua propositura, quando o empregador optar pela suspenso do empregado estvel,
contados a partir da data de suspenso (art. 853, CLT), salvo na hiptese prevista pela
smula 62 do TST.
Sum. 403, STF: de decadncia o prazo de trinta dias para
instaurao do inqurito judicial, a contar da suspenso, por falta
grave, de empregado estvel.
Art. 853, CLT: Para a instaurao do inqurito para apurao de falta
grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador
apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro
de 30 (trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado.
Smula 62, TST. O prazo de decadncia do direito do empregador de
ajuizar inqurito contra o empregado que incorre em abandono de
emprego contado a partir do momento em que o empregado
pretendeu seu retorno ao servio.
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Direito do Trabalho
O empregado que incorre em abandono de emprego no suspenso, portanto o prazo

decadencial no teria uma data inicial para a sua contagem. Nesta hiptese, o TST estabeleceu
que o incio do prazo decadencial se dar com a tentativa de retorno ao servio do empregado.
PRESCRIO NO PROCESSO DO TRABALHO
a) Prescrio Bienal
b) Prescrio Quinquenal
c) Prescrio Total
d) Prescrio do FGTS
a)
Prescrio Bienal (art. 7, XXIX, CF e art. 11, CLT)
A prescrio bienal est prevista no artigo 7, XXIX, CF, bem como no artigo 11 da CLT.
Em suma, estes dispositivos estabelecem que o empregado tem o prazo de dois anos, contados
a partir da extino do contrato de trabalho, para pleitear qualquer verba resultante desta relao
jurdica.
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros
que visem melhoria de sua condio social:
XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho,
com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e
rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de
trabalho;
Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das
relaes de trabalho prescreve:
I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos
aps a extino do contrato;
II - em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o
trabalhador rural.
1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por
objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social.
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Direito do Trabalho
Assim, qualquer reclamatria trabalhista proposta dois anos aps a extino do contrato de
trabalho estar prescrita. Esta prescrio atinge todo o processo, pois se d em face do direito de
propor a ao.
Segue exemplo:
II- Prejudicial de Mrito
01. Prescrio Bienal
O Reclamante postulou o pagamento das verbas rescisrias oriundas do
contrato de trabalho extinto no dia 02 de setembro de 2008 em reclamatria
ajuizada no dia 02 de fevereiro de 2011. (Fato)
Segundo o artigo 7, XXIX da CF e o artigo 11, I, da CLT, opera-se a
prescrio bienal, o ajuizamento de reclamatria trabalhista, aps o prazo de
dois anos contados do trmino do contrato de trabalho. A ao in casu j
ultrapassou o limite legal, estando, portanto, prescrita (Fundamento)
Diante do exposto, requer a extino do processo com resoluo do
mrito, nos termos do artigo 269, IV do Cdigo de Processo Civil, e,
sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise
dos demais itens a seguir expostos. (Pedido)
b) Prescrio Quinquenal (art. 7, XXIX, CF; art. 11, CLT; Sm. 308, TST)
Respeitado o prazo bienal para a propositura de uma ao na Justia do Trabalho, outro

prazo prescricional deve ser observado, o da prescrio quinquenal. Esta se refere ao perodo de
exigibilidade das verbas no que tange a durao do contrato de trabalho.
A prescrio quinquenal permite a exigibilidade das parcelas referentes aos ltimos 5 anos
a partir do ajuizamento da ao, nos termos da smula 308 do TST.
Smula 308, TST. I Respeitado o binio subseqente cessao
contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses
imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do
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OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao qinqnio da

data da extino do contrato.
II - A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao
trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge
pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da
promulgao da CF/1988.
Art. 11, CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das
relaes de trabalho prescreve:
I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos
aps a extino do contrato;
II - em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o
trabalhador rural.
1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por
objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social.
II Prejudicial de Mrito
01. Prescrio Quinquenal
O Reclamante postulou o pagamento de horas extras desde 07 de
agosto de 2001. Ocorre que o contrato de trabalho foi extinto em 07 de
agosto de 2008 e a Reclamatria Trabalhista, por sua vez, foi proposta
no dia 07 de agosto de 2009. (Fato)
Segundo o art. 7, XXIX da CF e art. 11, I, da CLT encontram-se
fulminadas pela prescrio quinquenal as verbas postuladas anteriores
aos ltimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, nos
termos da smula 308 do TST. (Fundamento)
Diante o exposto, requer a extino do processo com resoluo
de mrito, nos termos do artigo 269, IV, CPC, quanto s verbas
postuladas anteriores aos ltimos cinco anos contados da data do
ajuizamento da ao, ou seja, anteriores a 07 de agosto de 2004.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer
a anlise dos demais itens a seguir expostos. (Pedido)
c)
Prescrio do FGTS - Smula 362, TST

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Direito do Trabalho
A prescrio quinquenal no se aplica ao direito de reclamar o no recolhimento do FGTS.

A prescrio da falta de recolhimento do FGTS, nos termos da smula 362, do TST, trintenria
(30 anos), desde que seja respeitado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de
trabalho.
Smula 362. trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o
no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de
2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
d)
Prescrio Total - Smula 294, TST
O entendimento da Smula 294 do TST assevera que a prescrio total opera-se em

relao s verbas suprimidas do contrato de trabalho, por meio de uma alterao unilateral,
exceto em relao s verbas que tiverem previso legal, cuja prescrio ser parcial.
Repare que, nesta situao, fundamental estabelecer a natureza salarial da parcela

suprimida. Pois, a prescrio total se a parcela suprimida no estiver prevista na lei, ou seja,
decorre de mera liberalidade do empregador. Contudo, se a parcela suprimida tiver previso na
lei, a prescrio ser parcial.
CONCLUSO: se a parcela suprimida no est prevista em lei e, portanto, proveniente de uma

mera liberalidade do empregador, a prescrio total no prazo de 5 anos, contados a partir da
SUPRESSO da parcela. No entanto, se a parcela suprimida estiver prevista na lei a prescrio
ser parcial, sendo que o empregado ter direito apenas as parcelas referentes aos ltimos 5
anos, contados a partir da data de ajuizamento da reclamatria trabalhista.
Smula 294. Tratando-se de demanda que envolva pedido de
prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a
prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm
assegurado por preceito de lei.
Seguem algumas smulas do TST a respeito da matria:
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Direito do Trabalho
Equiparao salarial
Smula 6, IX, TST: Na ao de equiparao salarial, a prescrio
parcial e s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5
(cinco) anos que precedeu o ajuizamento.
Desvio funcional
Smula N 275, I, TST: Na ao que objetive corrigir desvio funcional,
a prescrio s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de
5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.
Smula 275, II, TST: Em se tratando de pedido de reenquadramento,
a prescrio total, contada da data do enquadramento do
empregado.
Reenquadramento
Smula 275, II, TST: Em se tratando de pedido de reenquadramento,
a prescrio total, contada da data do enquadramento do
empregado.
Horas extras pr-contratadas do bancrio

Smula 199, II, TST: Em se tratando de horas extras pr-contratadas,
opera-se a prescrio total se a ao no for ajuizada no prazo de
cinco anos, a partir da data em que foram suprimidas.
Incorporao do adicional de horas extras

OJ n 242, SDI-1: Prescrio total. Horas extras. Adicional.
Incorporao. Inserida em 20.06.01. Embora haja previso legal para o
direito hora extra, inexiste previso para a incorporao ao salrio do
respectivo adicional, razo pela qual deve incidir a prescrio total.
Substiuio dos avanos trienais por quinquenais

OJ n 76, SDI-1: Substituio dos Avanos Trienais por Quinqunios.
Alterao do Contrato de Trabalho. Prescrio Total. CEEE. Inserida
em 14.03.94 (inserido dispositivo, DJ 20.04.2005). A alterao
contratual consubstanciada na substituio dos avanos trienais por
qinqnios decorre de ato nico do empregador, momento em que
comea a fluir o prazo fatal de prescrio.
Gratificao Semestral
Smula n 373, TST: Congelamento. Prescrio parcial (converso da
Orientao Jurisprudencial n 46 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20,
22 e 25.04.2005. Tratando-se de pedido de diferena de gratificao
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OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a

parcial. (ex-OJ n 46 da SBDI-1 - inserida em 29.03.1996)
Comisses:
OJ N 175, SDI-1: COMISSES. ALTERAO OU SUPRESSO.
PRESCRIO TOTAL. Inserida em 08.11.2000 (nova redao em
decorrncia da incorporao da Orientao Jurisprudencial n 248 da
SBDI-1, DJ 22.11.2005). A supresso das comisses, ou a alterao
quanto forma ou ao percentual, em prejuzo do empregado,
suscetvel de operar a prescrio total da ao, nos termos da Smula
n 294 do TST, em virtude de cuidar-se de parcela no assegurada por
preceito de lei.
Planos econmicos
OJ 243, SDI-1: PRESCRIO TOTAL. PLANOS ECONMICOS.
Inserida em 20.06.01 Aplicvel a prescrio total sobre o direito de
reclamar diferenas salariais resultantes de planos econmicos.
Ateno: Na pea processual, a fim de manter coerncia entre as idias, a finalizao do tpico
das prejudiciais de mrito, bem como das preliminares de mrito, SEMPRE devero
concluir de forma que possibilite a discusso do mrito da causa, caso o Juzo no
aceite as alegaes destes tpicos. Veja o exemplo:
Caso no seja este o entendimento deste Juzo, sendo

superadas
preliminar
e/ou
prejudicial
de
mrito,
sucessivamente, requer a anlise em relao ao mrito.
INTERRUPO E SUSPENSO DA PRESCRIO
Os prazos prescricionais podem ser interrompidos ou suspensos em determinadas

circunstncias. A INTERRUPO caracteriza-se pelo impedimento da fluncia do prazo e, a
partir do momento em que cessar a causa interruptiva, comear a fluir novamente desde o incio.
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Direito do Trabalho
Nas palavras de Francisco Amaral: a interrupo da prescrio o fato que impede o fluxo
normal do prazo, inutilizando o j decorrido. 3
A CLT omissa no tocante a interrupo do prazo prescricional, sendo aplicado,
subsidiariamente, o artigo 202 do Cdigo Civil.
Art. 202, CC. A interrupo da prescrio, que somente poder
ocorrer uma vez, dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao,
se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;
IV - pela apresentao do Ttulo de crdito em juzo de inventrio ou
em concurso de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe
reconhecimento do direito pelo devedor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data
do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a
interromper.
A Smula 268 do TST afirma que a reclamatria trabalhista, quando proposta, interromper
a prescrio em relao aos pedidos realizados, mesmo que a ao seja arquivada. Neste caso,
o prazo prescricional recomea a fluir a partir da data do arquivamento da ao. Observe que a
smula admite a interrupo da prescrio somente em relao aos pedidos idnticos.
Smula 268, TST. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe
a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos.
A SUSPENSO, por sua vez, a cessao temporria do curso do prazo prescricional

sem prejuzo do tempo j decorrido. Cessando as causas suspensivas, a prescrio continua a
correr, aproveitando-se o tempo anteriormente decorrido". 4
3
4
AMARAL. Francisco. Direito Civil: introduo. 5 ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 586.
AMARAL. Francisco. Direito Civil: introduo. 5 ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 584.
28
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
O artigo 625-G da CLT prev uma hiptese de suspenso do prazo prescricional por, no
mximo, 10 dias, tempo em que o trabalhador aguarda a sesso de tentativa de conciliao
perante a Comisso de Conciliao Prvia (art. 625-F, CLT).
Art. 625-F, CLT. As Comisses de Conciliao Prvia tm prazo de
dez dias para a realizao da sesso de tentativa de conciliao a
partir da provocao do interessado.
Pargrafo nico. Esgotado o prazo sem a realizao da sesso, ser
fornecida, no ltimo dia do prazo, a declarao a que se refere o 2
do Art. 625-D.
Art.625-G, CLT. O prazo prescricional ser suspenso a partir da
provocao da Comisso de Conciliao Prvia, recomeando a fluir,
pelo que lhe resta, a partir da tentativa frustrada de conciliao ou do
esgotamento do prazo previsto no Art. 625-F.
DISPOSITIVOS IMPORTANTES PRESCRIO

Art. 440, CLT. Contra os menores de dezoito anos no corre nenhum prazo de
prescrio.
Smula 153, TST. Prescrio Trabalhista - Instncia Ordinria. No se
conhece de prescrio no argida na instncia ordinria.
Smula 156, TST. Extino - Contrato de Trabalho - Prazo Prescricional Direito de Ao. Da extino do ltimo contrato que comea a fluir o prazo
prescricional do direito de ao objetivando a soma de perodos descontnuos
de trabalho.
Smula 382, TST. Mudana de Regime Celetista para Estatutrio Extino do Contrato. Prescrio Bienal. A transferncia do regime jurdico
de celetista para estatutrio implica extino do contrato de trabalho, fluindo o
prazo da prescrio bienal a partir da mudana de regime.
Smula 114, TST. Justia do Trabalho - Prescrio Intercorrente.

inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente.
29
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
A Smula 114, TST contrria a smula 327 do STF. Note que ambas
esto em vigncia e, portanto, vlidas. Diante de qualquer questionamento,
aconselhvel fazer meno s duas smulas, bem como divergncia entre
os Tribunais.
Smula 327, STF. Direito Trabalhista - Admissibilidade - Prescrio

Intercorrente. O direito trabalhista admite a prescrio intercorrente.
V.
MRITO
Ultrapassadas as questes preliminares e prejudiciais, oportuno o estudo do mrito da

contestao.
A defesa pode ser direta de mrito, quando ocorre com a negao do fato constitutivo do
direito do autor ou indireta de mrito quando ru reconhece o fato constitutivo alegado pelo autor,
porm ope outros modificativos, impeditivos ou extintivos do direito do autor. Neste caso, o ru
atrai para si o nus da prova (art. 818 da CLT e 333, II, do CPC).
Art. 818, CLT. A prova das alegaes incumbe parte que as fizer.
Art. 333, CPC. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou
extintivo do direito do autor.
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o
nus da prova quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
O mrito da contestao deve atacar todos os pedidos invocados na exordial, negando a

pretenso do Reclamante, ponderando, ainda, as razes de direito que fundam a sua insurgncia.
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OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
O Reclamado deve, na contestao, alegar toda a matria de defesa, conforme o disposto

no art. 300 do CPC, em respeito aos princpios da eventualidade e da impugnao especificada.
Art. 300, CPC. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria
de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o
pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.
Sugesto: Redija um tpico para cada questo do problema, abordando o fato reclamado, a
inexistncia do direito do autor e o pedido de improcedncia. aconselhvel que os
tpicos sejam apresentados em ordem cronolgica e da maneira mais coerente
(contestar os pedidos principais, primeiro; em seguida, os pedidos acessrios).
A seguir sero abordados algumas questes e exemplos que podero ser apresentados na
contestao.
Este o primeiro tpico a ser abordado no mrito e deve relacionar as seguintes

informaes da relao jurdica mantida pelas partes: data de admisso, funo exercida,
remunerao e data da dispensa.
CONTRATO
Admisso
DE TRABALHO
Funo
Salrio
Demisso
Exemplo Do Contrato de Trabalho

O Reclamante foi admitido em 05 de fevereiro de 2006 pela
Reclamada, para exercer a funo de auxiliar administrativo. Em 30 de
31
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
novembro de 2007 foi dispensado com justa causa. Sua ltima

remunerao era equivalente a R$ 600,00 (seiscentos reais).
Se a proposta no informar todos estes dados ou fornecer apenas alguns deles, o

examinando deve deixar espaos em branco, utilizando apenas as informaes constantes no
problema. Veja o exemplo: suponha que a proposta tenha informado apenas a funo do
Reclamante.
O Reclamante foi admitido pelo Reclamado no dia ________ para

exercer a funo de auxiliar administrativo, a remunerao percebida era
de _______ at a data _________, quando foi dispensado com justa
causa pelo Reclamado.
Ateno! H hipteses em que o contestante no tem conhecimento dos detalhes do

contrato de trabalho, como, por exemplo, no caso do dono da obra que contratou um empreiteiro
e este contratou o autor da reclamatria trabalhista. Como advogado do dono da obra, basta
mencionar que os dados do contrato firmado com o empreiteiro e que o reclamado desconhece
os detalhes do contrato firmado entre o reclamante e o empreiteiro.
As alegaes seguintes dependero da proposta, uma vez que sero contestados os

pedidos pleiteados pelo reclamante. Seguem alguns exemplos:
DAS HORAS EXTRAS

O Reclamante postulou o pagamento de horas extras, acrescidas
do adicional de 50% (cinquenta por cento), bem como, reflexos. (Fato)
No assiste razo ao Reclamante, pois as horas extras pleiteadas
foram devidamente compensadas em seguida, conforme o prvio
32
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
acordo individual escrito firmado entre as partes. Destaca-se que, nos

termos da smula 85, I do TST, a compensao de jornada de trabalho
deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou
conveno coletiva, sendo assim, as horas extras postuladas so
indevidas. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do
Reclamante, bem como, dos reflexos. (Pedido)
DA ALTERAAO DE JORNADA
O Reclamante postulou o pagamento de adicional noturno e
reflexos a partir de janeiro de 2009, tendo em vista que foi transferido do
perodo noturno para o diurno e o empregador retirou-lhe o adicional.
(Fatos)
No assiste razo ao Reclamante, pois a Smula 265 do TST
autoriza a transferncia do empregado para o perodo diurno com a
perda do respectivo adicional. O Tribunal sustenta que tal alterao
mais benfica para a sade do empregado. (Fundamentos)
Reclamante, bem como, de seus reflexos. (Pedido)
DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
Reclamante
postulou
pagamento
do
adicional
de
insalubridade, afirmando que havia muitos rudos no ambiente de

trabalho, o que tornava o local insalubre. (Fatos)
33
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
No assiste razo ao Reclamante, pois s laborava com EPI, que

eliminava os rudos. O adicional no devido, uma vez que a eliminao
da insalubridade, mediante fornecimento de aparelhos protetores
aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo, exclui a
percepo do adicional respectivo, de acordo com a Smula 80 do TST.
(Fundamentos)
Reclamante. (Pedido)
DA JUSTIA GRATUITA
O Reclamante postulou a concesso do benefcio da justia
gratuita. (Fatos)
No assiste razo ao Reclamante, pois este no preenche o
requisito estabelecido pelo 3 do artigo 790 da CLT, que concede o
benefcio somente queles que perceberem salrio igual ou inferior ao
dobro do mnimo legal, ou declararem, sob as penas da lei, que no
esto em condies de pagar as custas do processo sem prejuzo do
sustento prprio ou de sua famlia. (Fundamento)
34
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS

O Reclamante postulou honorrios advocatcios, na razo de
15% (quinze por cento). (Fatos)
No assiste razo ao Reclamante, pois no h qualquer amparo
legal
pretenso.
No
processo
do
trabalho,
os
honorrios
assistenciais sero devidos apenas se a parte estiver assistida por

advogado do sindicato da categoria profissional e se comprovar a
percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou caso se
encontre em situao econmica que no lhe permita demandar sem
prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, conforme estabelece a
smula 219, I do TST. Oportuno salientar que, nos termos da OJ 305,
SDI 1 do TST, o deferimento destes honorrios advocatcios se
sujeita constatao da ocorrncia concomitante de ambos os
requisitos supra mencionados. (Fundamentos)
Ateno: a proposta pode afirmar que ambos os requisitos esto presentes, contudo pleitear
porcentagem superior ao limite permitido, que de 15% para as relaes de
emprego, conforme as smulas 219 e 329 do TST.
DA COMPENSAO
A compensao constitui defesa indireta de mrito, por constituir fato extintivo do direito
do reclamante at o limite em que se iguala ao respectivo crdito, implicando, em princpio, o

reconhecimento da juridicidade do pedido do reclamante, embora a alegao da compensao
no impea o reclamado de opor outras defesas contra o pedido. 5
5
GONALVES, Emlio. Manual de Prtica Processual Trabalhista. 6. ed. So Paulo: Ltr, 2001. p. 149.
35
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
A compensao matria de defesa e deve ser argida na contestao, sob pena de

precluso da matria (Smula 48, TST). Neste instituto, duas pessoas renem reciprocamente
as qualidades de credor e devedor. Assim, sempre que o reclamado entender que credor do
reclamante poder requerer ao juiz que a dvida do empregado possa ser compensada com os
eventuais crditos deste. A compensao, todavia, restringe-se dvida de natureza trabalhista
(Smula 18, TST), como adiantamentos salariais, aviso prvio, danos causados pelo empregado.
No se admite a compensao de dvida de natureza civil ou comercial.
Art. 767, CLT. A compensao, ou reteno, s poder ser argida

como matria de defesa.
Smula 18, TST. A compensao, na Justia do Trabalho, est restrita
a dvidas de natureza trabalhista.
Smula 48, TST.
contestao.
A compensao s poder ser arguida com a
DA DEDUO/ABATIMENTO
Exemplo 1 Da Deduo/Abatimento
Por cautela, requer sejam abatidos do valor da condenao os
valores j pagos sob o mesmo ttulo no decorrer do contrato de trabalho, a
fim de evitar o enriquecimento sem causa do Reclamante.
Na contestao, deve-se requerer a incidncia de juros a partir da data do ajuizamento da

ao nos termos do art. 883 da CLT e correo monetria do valor eventualmente deferido, seja
realizada nos termos do art. 459 e da smula 381 do TST. Desta forma, a correo monetria
ocorrer a partir do ms subseqente ao da prestao dos servios.
6
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 7. ed. So Paulo: Ltr, 2009. p. 475.
36
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
Artigo 883, CLT. No pagando o executado, nem garantindo a

execuo, seguir-se- penhora dos bens, tantos quantos bastem ao
pagamento da importncia da condenao, acrescida de custas e juros
de mora, sendo estes, em qualquer caso, devidos a partir da data em
que
for ajuizada a reclamao inicial.
Artigo 459, CLT. O pagamento do salrio qualquer que seja a
modalidade do trabalho, no deve ser estipulado por perodo superior a
1(um) ms, salvo no que concerne a comisso, percentagens e
gratificaes.
1 - Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever ser
efetuado, o mais tardar, at o quinto dia til do ms subsequente ao
vencido.
Smula 381, TST. O pagamento dos salrios at o 5 dia til do ms
subseqente ao vencido no est sujeito correo monetria. Se
essa data limite for ultrapassada, incidir o ndice da correo
monetria do ms subseqente ao da prestao dos servios, a partir
do dia 1.
Exemplos Juros e Correo Monetria
Diante de eventual condenao do Reclamado ao pagamento de

alguma verba trabalhista, requer a incidncia de juros a contar do
ajuizamento da ao nos termos do art. 883 da CLT e a correo
monetria na forma do art. 459 da CLT e da smula 381, TST, a partir do
ms subseqente ao da prestao dos servios.
A Justia do Trabalho competente para determinar o recolhimento das contribuies

fiscais. No entanto, quanto execuo das contribuies previdencirias, sua competncia limitase s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de acordo
homologado, que integrem o salrio de contribuio (Smula 368, I, TST).
37
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
Destaca-se que o empregador responsvel pelo recolhimento das contribuies

previdencirias e fiscais, resultante de crdito do empregado oriundo de condenao judicial
(Smula 368, II, TST). Portanto, a contestao deve apresentar, no mrito, o tpico de retenes
fiscais e contribuies previdencirias.
Smula 368, TST. Descontos Previdencirios e Fiscais Competncia - Responsabilidade pelo Pagamento - Forma de
Clculo. I - A Justia do Trabalho competente para determinar o
recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do
Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limitase s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores,
objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio.
II - do empregador a responsabilidade pelo recolhimento das
contribuies previdencirias e fiscais, resultante de crdito do
empregado oriundo de condenao judicial, devendo incidir, em
relao aos descontos fiscais, sobre o valor total da condenao,
referente s parcelas tributveis, calculado ao final, nos termos da Lei
8.541/1992, art. 46 e Provimento da CGJT n 03/2005.
III - Em se tratando de descontos previdencirios, o critrio de
apurao encontra-se disciplinado no art. 276, 4, do Decreto
3.048/99 que regulamentou a Lei 8.212/91 e determina que a
contribuio do empregado, no caso de aes trabalhistas, seja
calculada ms a ms, aplicando-se as alquotas previstas no art. 198,
observado o limite mximo do salrio de contribuio.
Exemplo 1 Retenes Fiscais e Contribuies Previdencirias
Por conseguinte, diante de eventual condenao em pecnia,

requer
que
as
retenes
fiscais,
bem
como
os
descontos
previdencirios, observem as normas da Smula 368 do TST.
Exemplo 2 Retenes Fiscais e Contribuies Previdencirias

Urge ressaltar que, defronte a condenao em pecnia, o
abatimento das contribuies previdencirias e retenes fiscais dos
valores devidos ao Reclamante, dever ser realizado nos termos da
Smula 368 do TST.
38
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
VI.
REQUERIMENTOS FINAIS
PRODUO DE PROVAS
IMPROCEDNCIA
O reclamado, tal qual o autor, tambm tem uma pretenso em face do rgo jurisdicional,
que , basicamente, o julgamento improcedente da ao.
Os requerimentos finais da contestao apresentam o pedido de produo de provas e de

improcedncia de todos os pedido do Reclamante. Apenas com o intuito de complementar, citamse dois dispositivos que podem ser inseridos nos requerimentos finais da contestao.
Smula 74, TST. Pena de confisso trabalhista. I - Aplica-se a pena de
confisso parte que, expressamente intimada com aquela
comunicao, no comparecer audincia em prosseguimento, na
qual deveria depor.
II - A prova pr constituda nos autos pode ser levada em conta para
confronto com a confisso ficta (art. 400, I, CPC), no implicando
cerceamento de defesa o indeferimento de provas posteriores.
Art. 397, CPC. lcito s partes, em qualquer tempo, juntar aos autos
documentos novos, quando destinados a fazer prova de fatos ocorridos
depois dos articulados, ou para contrap-los aos que foram produzidos
nos autos.
Exemplo Requerimentos Finais
Ante o exposto, requer provar as alegaes por todos os meios de

PROVA em direito admitidos, inclusive o depoimento pessoal do
Reclamante, sob pena de confisso, nos termos da Smula 74 do TST,
bem como a juntada de novos documentos em contraprova, de acordo com
o artigo 397 do CPC.
Por fim, requer o julgamento IMPROCEDENTE de todos os pedidos
do Reclamante, condenando-o ao pagamento de custas processuais.
39
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
Lembrete: caso a contestao apresente o tpico de preliminar de mrito e/ou tpico de

prejudiciais de mrito imprescindvel que seja reiterado o acolhimento do mesmo
nos requerimentos finais. Veja o exemplo:
Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de

PROVA em direito admitidos, inclusive o depoimento pessoal do
Reclamante, sob pena de confisso, nos termos da Smula 74 do TST,
bem como a juntada de novos documentos em contraprova, de acordo
com o art. 397 do CPC.
Por fim, requer o acolhimento da Preliminar de Mrito para ...
sucessivamente, o acolhimento da Prejudicial de Mrito para ... e,
sucessivamente, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados
pelo autor.
FINALIZE A SUA PEA!
Termos em que,
Pede deferimento.
Local, data
Nome do Advogado
OAB n
Cuidado: No identifique a prova. No faa riscos / traos sobre o nome. No pule linhas.
importante seguir as orientaes descritas na prova. No deve ser feito qualquer
espcie de marca na assinatura da pea alm de Nome do Advogado OAB n, sob
pena de ser considerada identificao de prova.
40
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
5.3
MODELO DE CONTESTAO
Este tpico visa apresentar ao aluno uma questo j aplicada na prova da OAB, bem como
o seu gabarito oficial e, em seguida, a sua resoluo de acordo com o gabarito apresentado.
PROPOSTA: "A", vendedor externo, trabalhou na empresa "B" de 16.02.01 at 05.10.09, quando
foi dispensado sem justa causa, com aviso prvio indenizado. Recebeu as verbas rescisrias no
dia 14.10.09, enquanto a homologao ocorreu somente no dia 13.12.09. No dia 17 de dezembro
de 2009, distribuiu sua Reclamao Trabalhista perante uma das Varas do Trabalho da Capital de
So Paulo, pleiteando o seguinte: reintegrao ao emprego com base no artigo 118 da Lei n
8.213/91, pois esteve afastado por 10 (dez) dias no ms de setembro de 2009, em decorrncia de
acidente do trabalho; horas extras e reflexos, j que trabalhava das 8:00 s 19:00 horas, de
segunda a sexta-feira, sem qualquer intervalo intrajornada; multa do artigo 477 8 da CLT.
QUESTO: Como advogado da empresa, apresentar a medida cabvel.
GABARITO OFICIAL
Contestao, observada a prescrio (artigos 847 e 11 da CLT).
Reintegrao: O pedido no merece acolhida na medida em que o
empregado no gozou do auxlio-doena acidentrio concedido a partir
do 16 dia de afastamento (artigo 118 da Lei 8.213/91 e jurisprudncia).
Horas extras e reflexos: artigo 62 inciso I da CLT.
Multa do artigo 477 da CLT: A incidncia da multa est vinculada a
intempestividade do pagamento e no da homologao (artigo 477
6 e 8 da CLT e jurisprudncia).
41
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
RESOLUO DA PROVA
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO

TRABALHO DE SO PAULO SP.
Processo n
B, qualificao e endereo completos, vem respeitosamente perante
Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado adiante assinado
(PROCURAO EM ANEXO), com escritrio profissional no endereo
completo, onde recebe notificaes e intimaes, com fulcro no artigo
847 da CLT, oferecer:
CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move A, j qualificado nos autos
em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.
I PREJUDICIAL DE MRITO
O Reclamante laborou para a Reclamada desde o dia 16 de
fevereiro de 2001 at 05 de outubro de 2009. No dia 17 de dezembro
de 2009 ajuizou Reclamatria Trabalhista postulando verbas oriundas
do referido contrato de trabalho. (Fato)
Nos termos do art. 7, XXIX da CF e art. 11, I, da CLT,
encontram-se fulminadas pela prescrio qinqenal as verbas
ajuizamento da ao, nos termos da smula 308 do TST.
(Fundamento)
Diante o exposto, requer a extino do processo com resoluo
42
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
de mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC, quanto s verbas

ajuizamento da ao, anteriores a 17 de dezembro de 2004.
Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito,
requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (Pedido)
II MRITO
1.
O Reclamante foi admitido pela Reclamada no dia 16 de
fevereiro de 2001, para exercer a funo de vendedor externo. No dia
at 05 de outubro de 2009 foi demitido sem justa causa, ocasio em
que sua remunerao somava R$_____.
2.
DA REINTEGRAO
O Reclamante postulou a reintegrao ao emprego afirmando
que goza de estabilidade provisria em face de acidente do trabalho

prevista pelo artigo 118 da Lei 8.213/91. (Fatos)
No assiste razo ao Reclamante, pois so pressupostos para
a concesso da estabilidade o afastamento superior a 15 dias e a
conseqente percepo do auxlio doena acidentrio, nos termos da
do artigo 118 da Lei 8213/91, segundo o qual para ter direito
estabilidade
empregado
precisa
receber
auxlio
doena
acidentrio, benefcio que s concedido aps o afastamento de, no

mnimo 15 dias, conforme o artigo 59 da mesma Lei e da smula 378,
II, que menciona expressamente ambos os requisitos. Destaca-se,
portanto, que no foram cumpridos os requisitos exigidos pela smula
pelos artigos da Lei 8213/91 e smula 338, II, do TST, tendo em vista
que o afastamento do Reclamante perdurou apenas por 10 dias.
(Fundamento)
43
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
3.
DAS HORAS EXTRAORDINRIAS

O Reclamante postulou o pagamento de horas extras,
acrescidas do adicional de 50%, bem como os seus reflexos, j que

trabalhava das 8:00 s 19:00 horas, de segunda a sexta-feira, sem
qualquer intervalo intrajornada. (Fato)
No assiste razo ao Reclamante, pois o artigo 62, I da CLT
determina que os empregados que exercem atividade externa
incompatvel com a fixao de horrio de trabalho no so abrangidos
pelo regime previsto no captulo da durao do trabalho. Observa-se
que este o caso do Reclamante, que exercia na empresa a funo
de vendedor externo. Portanto, o regime de horas extraordinrias no
aplicvel ao Reclamante. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido de horas
extraordinrias, bem como de seus reflexos. (Pedido)
4.
DA MULTA DO ARTIGO 477 DA CLT

O Reclamante postulou a condenao da Reclamada ao
pagamento da multa do artigo 477, 8 da CLT. (Fatos)

No assiste razo ao Reclamante, pois foi dispensado sem
justa causa no dia 05 de outubro de 2009, com aviso prvio
indenizado e as suas verbas rescisrias foram quitadas j no dia 14
de outubro de 2009, sendo que apenas a homologao ocorreu
somente no dia 13 de dezembro de 2009. O 6 do artigo 477 da CLT
determina que as verbas rescisrias sejam pagas at o dcimo dia,
contado da data da notificao da demisso, prazo respeitado pela
Reclamada. A norma legal vincula a incidncia da multa prevista pelo
artigo 477, 8 da CLT tempestividade do pagamento e no data
da homologao da resciso do contrato de trabalho. (Fundamento)
44
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho

5.
DA DEDUO/ABATIMENTO
Por cautela, nos termos do artigo 767, CLT e das smulas 18 e
48, TST, requer a compensao dos valores pagos pelos mesmos

ttulos no decorrer do contrato, a fim de evitar o enriquecimento sem
causa do Reclamante.
6.

Diante de eventual condenao, requer que os juros e a
correo monetria sejam aplicados de acordo com a previso do

artigo 459, CLT e da smula 381, TST.
7.

Por conseguinte, requer que as retenes fiscais, bem como os
descontos previdencirios ocorram em conformidade com a smula

368, TST.
III REQUERIMENTOS FINAIS
Ante o exposto, requer provar as alegaes por todos os meios
de prova em direito admitidos, inclusive o depoimento pessoal do
Reclamante, sob pena de confisso, nos termos da Smula 74 do
TST, bem como a juntada de novos documentos em contraprova, de
acordo com o art. 397 do CPC.
Por fim, requer o acolhimento da prejudicial de mrito para
determinar a extino do processo com resoluo do mrito, nos
termos do art. 269, IV, do CPC, com relao as verbas postuladas
anteriores aos ltimos cinco anos contados da data do ajuizamento da
ao, anteriores a 17 de dezembro de 2004 e, no mrito, a
45
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
improcedncia de todos os pedidos do Reclamante, condenando-o ao

pagamento de custas processuais.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Nome do Advogado
OAB n
2.
EXCEO
A exceo a indireta contradio do ru ao do autor, por meio da qual se permite a
mesma ao ou dilata o seu exerccio. Mas, no sentido estrito em que a expresso foi utilizada no
artigo 297 do CPC, exceo o incidente processual destinado arguio de incompetncia
relativa do juzo, e de suspeio ou impedimento do juiz (art. 304, CPC).
As excees opem-se imparcialidade do juiz ou a incompetncia do juzo. Assim, nos

termos do artigo 304 do CPC.
Art. 304, CPC. lcito a qualquer das partes argir, por meio de
exceo, a incompetncia (Art. 112), o impedimento (Art. 134) ou a
suspeio (Art. 135).
A deciso que julga a exceo de cunho interlocutrio, no admitindo recurso de

imediato, salvo quando terminativa do feito (art. 799, 2, CLT). 8
Art. 799, CLT. Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho
somente podem ser opostas, com suspenso do feito, as excees de
suspeio ou incompetncia.
1. As demais excees sero alegadas como matria de defesa.
2. Das decises sobre excees de suspeio e incompetncia,
salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, no caber recurso,
podendo, no entanto, as partes aleg-las novamente no recurso que
couber da deciso final.
7
THEODORO JUNIOR. Humberto. Curso de Direito Processual Civil: Teoria Geral de Direito Processual Civil e
Processo de Conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 379.
8
SARAIVA, Renato. Exame de Ordem, 2 fase: trabalho. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 155.
46
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
Conveniente ressalvar, neste momento, a exceo ao 2 do artigo 799 da CLT prevista

pela Smula 214, c do TST. Em face da deciso interlocutria, que acolhe a exceo de
incompetncia relativa (territorial) remetendo os autos para Tribunal Regional distinto daquele a
que se vincula o juzo trabalhista prolator da deciso, caber a interposio de recurso ordinrio,
que ser julgado pelo TRT originariamente competente. 9
Smula 214, TST. Na Justia do Trabalho, nos termos do art.
893, 1, da CLT, as decises interlocutrias no ensejam
recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso:
a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou
Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho;
b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo
Tribunal;
c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a
remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele
a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o
disposto no art. 799, 2, da CLT.
Independente da espcie de exceo, o seu oferecimento gera a suspenso do processo

at que seja proferida uma deciso. Apesar deste efeito, a exceo deve ser apresentada
juntamente com a contestao, isto , na primeira audincia. Tal fato decorre da interpretao
sistemtica dos artigos 799 e 847 da CLT, de maneira que, em homenagem ao Princpio da
Concentrao dos Atos Processuais, as excees, a contestao e a reconveno sejam
apresentadas na mesma audincia, dita inaugural.
10
O fato de haver o reclamado oferecido exceo no lhe enseja o direito de pretender lhe
seja devolvido o prazo para contestar. A suspenso do curso do processo ocorre apenas e tosomente para que se aprecie a exceo, no implicando restituio do prazo para nova defesa, a
qual, repita-se, deve ser apresentada juntamente com a exceo. Se o reclamado limitar-se, em
sua resposta, a arguir apenas a exceo, deixando de contestar o feito, ocorre a precluso do
direito de apresentar contestao, reputando-se verdadeiros os fatos afirmados pelo reclamante,
Vide: Exceo de Incompetncia. p. 180.

LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 7. ed. So Paulo: Ltr, 2009. p. 458.
10
47
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
como consequncia da revelia, salvo se expressamente constar da ata da audincia a concesso

do direito de apresentar a defesa, aps o julgamento da exceo. 11
Nomenclatura: Excipiente aquele que oferece a exceo;
Exceto ou excepto aquele que responde.
2.1.
EXCEO DE INCOMPETNCIA
Dispe o art. 112 do CPC que Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa.
A exceo de incompetncia refere-se incompetncia relativa, ou seja, a competncia

territorial disciplinada pelo artigo 651 da CLT, segundo o qual, em regra, o juzo territorialmente
competente o do local da prestao dos servios.
Ademais, cumpre salientar que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio
(Sm. 33, STJ). Portanto, se o reclamado no invocar a incompetncia em razo do lugar no
prazo de sua defesa, que na Justia do Trabalho apresentada em audincia, ser materializado
o fenmeno da prorrogao da competncia, tornando-se o juzo competente em face da inrcia
do promovido, operando-se a precluso temporal. 12
Lembrete: conforme abordado anteriormente, a incompetncia absoluta deve ser arguida na

contestao, inserida na preliminar de mrito (art. 301, II, CPC), pleiteando a extino
do processo sem resoluo do mrito com fulcro no artigo 267, IV do CPC.
No processo do trabalho, o oferecimento da exceo de incompetncia gerar a

suspenso do feito (art. 799, CLT). O exceto ter um prazo improrrogvel de 24 horas para se
11
12
GONALVES, Emlio. Manual de Prtica Processual Trabalhista. 6. ed. So Paulo: Ltr, 2001. p. 124-125.
48
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
manifestar, em seguida, na primeira audincia ou sesso que se seguir, ser proferida a deciso
(art. 800, CLT).
Art. 799, CLT. Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho,

somente podem ser opostas, com suspenso do feito, as excees de
suspeio ou incompetncia.
Art. 800, CLT. Apresentada a exceo de incompetncia, abrir-se-
vista dos autos ao exceto, por 24 (vinte e quatro) horas improrrogveis,
devendo a deciso ser proferida na primeira audincia ou sesso que
se seguir.
Processamento da Exceo de Incompetncia
1.
Apresentao em pea apartada dentro do prazo de resposta
2.
O juiz recebe a exceo
3.
Suspende o feito (art. 799, caput, da CLT)
4.
Abre vista, por 24 horas, parte contrria (excepto)
5.
Profere a deciso
6.
Caso o juiz acolha a exceo, os autos sero remetidos para o juzo declinado como
competente.
Esta deciso, que julga a exceo de incompetncia, interlocutria e, portanto,

irrecorrvel de imediato (art. 893, 1 da CLT). Contudo, a deciso do juiz que acolhe a exceo
de incompetncia apresenta uma peculiaridade prevista pela Smula 214, c do TST.
Smula 214, TST. Na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893,
1, da CLT, as decises interlocutrias no ensejam recurso imediato,
salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho
contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior
do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o
mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial,
com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a
49
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799,

2, da CLT.
Caso o juiz acolha a exceo de incompetncia, remetendo os autos para juiz que esteja
subordinado TRT distinto daquele TRT que anteriormente seria competente para julgar eventual
recurso do processo, a deciso ser terminativa do feito. Neste caso, cabvel a interposio de
RO em face da deciso interlocutria. Este recurso ser julgado pelo TRT que est subordinado
o juiz que acolheu a exceo de incompetncia, de acordo com a alnea c da smula 214 do
TST.
2.2
EXCEO DE SUSPEIO/IMPEDIMENTO
A imparcialidade do juiz, um dos sustentculos do Princpio do Juiz Natural, consiste na
inexistncia de impedimento ou suspeio para julgamento da demanda pelo magistrado,

apresenta-se como pressuposto de desenvolvimento vlido e regular do processo. Nos domnios
do processo do trabalho, a oportunidade para opor a exceo de suspeio ou impedimento a
primeira vez em que o excipiente ter de falar nos autos ou em audincia (art. 795, CLT), aps a
cincia pela parte do fundamento legal ensejador da suspeio ou impedimento.
13
O artigo 801 da CLT, bem como os artigos 134 e 135 do CPC, expem diversas hipteses
em que o juiz obrigado a considerar-se suspeito ou impedido.
Art. 801, CLT. O juiz, presidente ou juiz classista, obrigado a dar-se
por suspeito, e pode ser recusada, por algum dos seguintes motivos,
em relao pessoa dos litigantes:
a) inimizade pessoal;
b) amizade ntima;
c) parentesco por consanginidade ou afinidade at o terceiro grau
civil;
d) interesse particular na causa.
Pargrafo nico. Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual
haja consentido na pessoa do juiz, no mais poder alegar exceo de
suspeio, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeio no ser
tambm admitida, se do processo constar que o recusante deixou de
aleg-la anteriormente, quando j a conhecia, ou que, depois de
conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de
propsito o motivo de que ela se originou.
13
50
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
Art. 134, CPC. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo

contencioso ou voluntrio:
I - de que for parte;
II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito,
funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento
como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido
sentena ou deciso;
IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu
cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta;
ou na linha colateral at o segundo grau;
V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das
partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau;
VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa
jurdica, parte na causa.
Pargrafo nico. No caso do n IV, o impedimento s se verifica
quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; ,
porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o
impedimento do juiz.
Art. 135, CPC. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz,

quando:
I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge
ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau;
III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das
partes;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo;
aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou
subministrar meios para atender s despesas do litgio;
V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo
ntimo.
Observao: nas excees de suspeio e impedimento, os sujeitos passivos so juzes,

promotores, peritos judiciais, intrpretes e os prprios serventurios da justia (art.
138 do CPC). Opostas excees de suspeio e impedimento contra o juiz, haver
a suspenso da marcha processual. No entanto, quando for oposta em relao a
qualquer outro dos sujeitos passivos, no haver a suspenso do processo (art.
138, 1 do CPC).
Processamento da Exceo de Suspeio/Impedimento
51
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
O processamento da Exceo de Suspeio/Impedimento, previsto pelo artigo 802 da CLT,

foi estabelecido para um rgo colegiado: a Junta de Conciliao e Julgamento. A partir da EC
24/99, com extino das juntas de conciliao e julgamento, a jurisdio na 1 instncia passou a
ser exercida pelo juiz titular ou substituto de forma singular (art. 116, CF).
Art. 802, CLT. Apresentada a exceo de suspeio, o juiz ou Tribunal
designar audincia dentro de 48 (quarenta e oito) horas, para
instruo e julgamento da exceo.
1. Nas Juntas de Conciliao e Julgamento e nos Tribunais
Regionais, julgada procedente a exceo de suspeio, ser logo
convocado para a mesma audincia ou sesso, ou para a seguinte, o
suplente do membro suspeito, o qual continuar a funcionar no feito
at deciso final. Proceder-se- da mesma maneira quando algum dos
membros se declarar suspeito.
2. Se tratar de suspeio de Juiz de Direito, ser este substitudo na
forma da organizao judiciria local.
Art. 116, CF. Nas Varas do Trabalho a jurisdio ser exercida por juiz
singular. (Caput com redao determinada pela EC 24/99)
As alteraes determinadas pela EC 24/99 so incompatveis com a disposio do 1 do

artigo 802 da CLT, na medida em que no faz sentido o prprio juiz peitado (ou impedido) instruir
e julgar a exceo de suspeio contra si oposta. A rigor, o julgamento deveria ser feito por um
rgo colegiado, dele no participando o juiz interessado. A partir do instante em que a Vara do
Trabalho passa a funcionar apenas com juiz singular, pensamos que o julgamento de exceo de
suspeio e impedimento deveria ser de competncia do juzo ad quem, aplicando-se, neste
caso, as regras dos artigos 313 e 314 do CPC. Na prtica, porm, mesmo depois da extino da
representao classista, os juzes do trabalho de primeira instncia, olvidando-se da primeira
parte do art. 313 do CPC, invocam o princpio da celeridade processual e acabam,
monocraticamente, instruindo e rejeitando a exceo de suspeio ou de impedimento, o que
convenhamos gera o constrangimento de o acusado de suspeio (ou impedimento) ser, a um
s tempo, parte e juiz no incidente processual. 14
Art. 313, CPC. Despachando a petio, o juiz, se reconhecer o
impedimento ou a suspeio, ordenar a remessa dos autos ao seu
substituto legal; em caso contrrio, dentro de 10 (dez) dias, dar as
suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas,
se houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal.
14
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 7. ed. So Paulo: Ltr, 2009. p. 460-461.
52
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
Art. 314, CPC. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o

tribunal determinar o seu arquivamento; no caso contrrio condenar
o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal.
Mais de uma exceo pode ser argida ao mesmo tempo, entretanto devero ser julgadas
na seguinte ordem: exceo de impedimento; de suspeio e de incompetncia.
2.3
MODELOS DE EXCEO
Proposta: Mrio foi contratado em Cascavel pela empresa Alfa Ltda. O contrato de trabalho
celebrado entre as partes previa a cidade de Curitiba para prestao dos servios. Mrio foi
dispensado imotivadamente no dia 07 de outubro de 2009. Em janeiro de 2010, Mrio ingressou
com uma reclamao trabalhista perante a 1 Vara do Trabalho de Foz do Iguau postulando
seus consectrios legais, posto que l passou a residir. Na qualidade de advogado da empresa
Alfa Ltda., sabendo que esta no possui filial, tampouco qualquer atividade comercial na cidade
de Foz do Iguau, proponha a medida legal cabvel.
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1 VARA DO

TRABALHO DE FOZ DO IGUAU PR.
Excipiente:
Excepto:
Processo n
EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem

respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de
seu advogado adiante assinado (PROCURAO EM ANEXO),
com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe
notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 800 da
53
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
CLT, bem como nos artigos 304 e seguintes do CPC,

OFERECER:
Reclamatria Trabalhista que lhe move MRIO, j qualificado

nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas.
I DOS FATOS
A Excipiente esclarece que o Reclamante excepto foi
contratado em Cascavel PR no dia ______, para exercer a
funo de _______. Tais servios sempre foram prestados em
Curitiba PR, localidade acordada entre as partes desde o incio
do contrato de trabalho. No dia 07 de outubro de 2009, a
Excipiente o dispensou imotivadamente.
II DOS FUNDAMENTOS
O artigo 651 da CLT disciplina a competncia relativa na
Justia do Trabalho, asseverando que a competncia territorial
determinada pela localidade onde o empregado prestar servios
ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local.
Ante o dispositivo, evidente a incompetncia territorial
do r. Juzo para processar e julgar Reclamatria Trabalhista em
questo, pois, o Reclamante/excepto jamais laborou em Foz do
Iguau. Ademais, oportuno esclarecer que a Excipiente no
possui filial, tampouco desenvolveu qualquer atividade nesta
cidade.
Diante da exposio supra, requer que os autos sejam
54
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
remetidos para a Vara do Trabalho de Curitiba PR, local de

prestao dos servios do Reclamante excepto.

Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo
suspenda o feito, abrindo vista dos autos ao Exceto, por 24 horas
improrrogveis, nos moldes do artigo 800 da CLT.
Ouvido o excepto, protesta pelo reconhecimento da
incompetncia deste Juzo para julgar a demanda na primeira
audincia ou sesso que se seguir. E, por conseguinte, que os
autos sejam remetidos Vara do Trabalho de Curitiba, juzo
competente para processar e julgar a demanda, conforme os
ditames do artigo 651 da CLT.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data.
Nome do Advogado
OAB n
EXCEO DE SUSPEIO
Proposta: Joana ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Alfa Ltda. pleiteando
verbas rescisrias provenientes de um contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A
ao foi distribuda para a 1 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano, amigo
ntimo da reclamante, sendo o magistrado padrinho do filho da autora. Na qualidade de advogado
da empresa Alfa Ltda., elabore a medida legal cabvel.
55
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho

TRABALHO DE CURITIBA PR.
Excipiente:
Excepto:
Processo n
EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem

notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 802 da
CLT, bem como nos artigos 304 e seguintes do CPC,
OFERECER:
EXCEO DE SUSPEIO
Reclamatria Trabalhista que lhe move JOANA, j qualificada

expostas.
I DOS FATOS
A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da
excipiente pleiteando verbas rescisrias provenientes de um
contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A ao foi
distribuda para a 1 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular,
Dr. Fulano, amigo ntimo da reclamante, sendo o magistrado
padrinho do filho da autora.
II DOS FUNDAMENTOS
56
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
O artigo 801 da CLT afirma que o juiz obrigado a dar-se

por suspeito quando tiver amizade ntima com qualquer uma das
partes. Neste mesmo sentido, assevera o artigo 135 do CPC,
segundo o qual reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do
juiz, quando for amigo ntimo de qualquer das partes.
Pelo exposto, no h que se negar a amizade ntima entre o
magistrado e a autora, motivo pelo qual requer que este Juzo, de
plano, d-se por suspeito para julgar a demanda.

Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo dse por suspeito para julgar a demanda, remetendo os autos ao
juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou,
sucessivamente, que designe audincia nos prazo de 48 horas,
nos moldes do artigo 802, CLT, para instruo e julgamento da
exceo.
Protesta pela produo de todos os meios de prova em
direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental.
Por fim, requer que seja julgada procedente a presente
exceo de suspeio.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data.
Nome do Advogado
OAB n
57
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
EXCEO DE IMPEDIMENTO
Proposta: Maria ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Beta Ltda. com pedido de
resciso indireta, sob o argumento de que no percebia o seu salrio h 3 meses. A reclamatria
foi autuada e distribuda para a 3 Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano,
marido da reclamante. Na qualidade de advogado da empresa Beta Ltda., elabore a medida legal
cabvel.
TRABALHO DE CURITIBA PR.
Excipiente:
Excepto:
Processo n
EMPRESA BETA LTDA., qualificao e endereo completos, vem

notificaes/intimaes com fulcro nos artigos 799 e 800 da CLT,
bem como nos artigos 313 e seguintes do CPC, OFERECER:
EXCEO DE IMPEDIMENTO
Reclamatria Trabalhista que lhe move MARIA, j qualificada

expostas.
I DOS FATOS
A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da
58
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
empresa Beta Ltda. com pedido de resciso indireta, sob o

argumento de que no percebia o seu salrio h 3 meses. A
reclamatria foi autuada e distribuda para a 3 Vara do Trabalho
de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Fulano, marido da reclamante.
II DOS FUNDAMENTOS
O artigo 134, V do CPC assevera que defeso ao juiz
exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio,
quando for cnjuge de alguma das partes.
Pelo exposto, no h que se negar o impedimento do
respeitvel Juzo para processar e julgar a demanda, motivo pelo
qual requer que este Juzo, de plano, d-se por impedido para
continuar no feito.

Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo dse por impedido para julgar a demanda, remetendo os autos ao
juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou,
sucessivamente, que designe audincia nos prazo de 48 horas,
nos moldes do artigo 802, CLT, para instruo e julgamento da
exceo.
Protesta pela produo de todos os meios de prova em
direito admitidos, em especial a prova testemunhal e documental.
Por fim, requer que seja julgada procedente a presente
exceo de impedimento.
Termos em que,
Pede deferimento.
Local e data.
Nome do Advogado
59
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
OAB n
3.
RECONVENO
Conceito
A reconveno a ao do ru contra o autor, proposta no mesmo feito em que est
sendo demandado15, ou seja, duas aes no mesmo processo, que sero julgadas por uma
sentena. Enquanto a contestao do ru uma simples resistncia a pretenso do autor, a
reconveno considerada um contra-ataque, uma verdadeira ao ajuizada pelo ru
(reconvinte) contra o autor (reconvindo), nos mesmos autos. 16
Em outras palavras, a reconveno constitui uma ao proposta pela parte demandada em

face da parte autora dentro da mesma relao processual, que ser julgada pela mesma
sentena. Portanto, dever preencher os mesmos requisitos de uma petio inicial (art. 840, 1
da CLT + art. 282, CPC). Alm disso, a lei impe alguns requisitos 17 para que seja admissvel a
reconveno:
o juzo da causa principal seja competente para apreciar a demanda reconvencional;

haver compatibilidade entre os procedimentos aplicveis causa principal e
reconveno;
haver conexo entre reconveno e a ao principal ou com o fundamento da defesa
(art. 315, CPC).
Previso Legal
15
16
17
60
OAB 2 FASE 2010.3

Direito do Trabalho
A reconveno est prevista nos artigos 315 318 do CPC, aplicados, subsidiariamente,
ao processo do trabalho, por fora do artigo 769 da CLT.
Art. 315, CPC. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda
vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o
fundamento da defesa.
Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao
autor, quando este demandar em nome de outrem.
Art. 316, CPC. Oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser
intimado, na pessoa do seu procurador, para contest-la no prazo de
15 (quinze) dias.
Art. 317, CPC. A desistncia da ao, ou a existncia de qualquer
causa que a extinga, no obsta ao prosseguimento da reconveno.
Art. 318, CPC. Julgar-se-o na mesma sentena a ao e a
reconveno.
O artigo 317 do CPC expe uma caracterstica importante da reconveno: a autonomia. A

reconveno no uma ao acessria, tendo em vista que a desistncia da ao do autor
(reconvindo), ou a existncia de qualquer causa que a extinga, no obsta o prosseguimento da
reconveno.
A reconveno pode ser utilizada como medida de economia processual, pois, por meio
de um nico processo, duas relaes jurdicas sero solucionadas, envolvendo a ao principal e
a ao reconvencional. A doutrina majoritria admite a reconveno nos domnios do processo do
trabalho, principalmente em funo de sua compatibilidade com os dispositivos consolidados,
bem como em funo dos princpios da celeridade e da economia processual, to defendidos na
seara laboral. 18
18
61

Manual Pratica Trabalhista

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OAB 2 FASE 2010.

CONTESTAO ESTRUTURA COMPLETA

O endereamento e a qualificao sempre sero os primeiros passos de qualquer petio.

O quadro a seguir tem a finalidade de materializar a idia de uma contestao no Processo

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO

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OAB 2 FASE 2010.3

NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos,

RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas

Artigo 301, CPC

Procedimento Sumarssimo quando constatada a ausncia

Decadncia (Ao Rescisria, Mandado de Segurana,

III MRITO (os tpicos so exemplificativos, uma vez que o mrito

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OAB 2 FASE 2010.3

________ para exercer a funo de _________. No dia ______

No assiste razo ao Reclamante, pois...

Diante do exposto requer a improcedncia

No assiste razo ao Reclamante, pois...

Diante do exposto requer a improcedncia

18 e 48, TST, requer sejam deduzidos da condenao os valores

ITENS PARA MEMORIZAR

JUROS E CORREO MONETRIA

juros e correo monetria na forma do artigo 459 da CLT e da

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OAB 2 FASE 2010.3

smula 381 do TST.

RETENES FISCAIS E PREVIDENCIRIAS

realizadas na forma da smula 368 do TST.

ANLISE DOS TPICOS DA CONTESTAO

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OAB 2 FASE 2010.3

Entretanto, se a proposta no mencionar o juzo em que est tramitando a reclamao,

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ...... VARA DO TRABALHO

No se esquea de indicar o nmero do processo logo aps a qualificao, como no

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 2 VARA DO TRABALHO

Apesar do reclamado j estar qualificado na inicial, a contestao a sua primeira

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OAB 2 FASE 2010.3

possvel. Caso o problema no fornea os dados, no invente. Coloque entre vrgulas,

Dispensa-se a qualificao completa do reclamante, a qual ser substituda pela expresso

respeitosamente perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado

Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j

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OAB 2 FASE 2010.3

847 da Consolidao das Leis Trabalhistas, oferecer:

Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE (completo e

A preliminar de mrito da contestao versa sobre os aspectos processuais, ou seja,

As hipteses de defesa processual esto, em sua maioria, elencadas no artigo 301 do

Assim, segue procedimento de pensamento:

ART. 301, CPC

Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:

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ARTIGO 269, CPC

Art. 267, CPC. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:

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OAB 2 FASE 2010.3

III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o

Os pressupostos processuais dividem-se da seguinte maneira:

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OAB 2 FASE 2010.3

J a ausncia dos pressupostos negativos, leva a extino do processo sem resoluo do

Acerca dos pressupostos destacam-se a citao vlida, a inpcia da petio inicial e a

____ para exercer a funo de _. No dia __