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Bizú - Aula 03
Bizú - Aula 03
Bizus do Ponto
Queridos alunos, Com muita satisfao apresento para vocs, nesta reta final AFT, estas dicas e lembretes em relao ao Direito do Trabalho. O TST editou 423 Smulas, mas o contedo programtico do Edital trata de temas de apenas uma parte delas. Ao final, colocarei as principais Smulas e Orientaes Jurisprudenciais em relao aos temas do Edital, pois observei que a ESAF aborda em suas provas a jurisprudncia do TST. Toda vez que eu colocar a expresso DICA porque estou ressaltando onde a banca costuma pegar o candidato! Vamos ento aos Bizus do Ponto! Relao de Trabalho e Relao de Emprego: Toda relao de emprego uma relao de trabalho, mas nem toda relao de trabalho uma relao de emprego. A relao de trabalho gnero do qual a relao de emprego uma espcie. Para conceituar a relao de emprego necessrio caracteriz-la atravs da existncia dos seguintes elementos: a) Trabalho prestado por pessoa natural ou fsica: Na relao contratual de emprego o empregado ser sempre pessoa fsica ou natural. b) Pessoalidade: O empregado contratado dever realizar o trabalho pessoalmente, ou seja, ele no poder fazer-se substituir por outro empregado. A ESAF costuma ao abordar pessoalidade utilizar os seguintes sinnimos: intuitu personae em relao ao empregado ou infungvel em relao ao empregado. Dica 1: Uma obrigao infungvel aquela que no poder ser substituda por outra da mesma espcie, qualidade e quantidade. No Direito do Trabalho esta expresso utilizada no sentido de que o empregado no poder fazer-se substituir por outro empregado. Dica 2: E um contrato intuitu personae aquele que celebrado levandose em conta a pessoa de um dos contratantes, que no caso o empregado.
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Jornada In Itinere: Considera-se jornada in itinere o tempo de deslocamento do empregado de sua residncia para o trabalho e o seu retorno do seu trabalho para a sua residncia. O art. 58, pargrafo segundo da CLT e as Smulas 90 e 320 tratam do tema. Pela leitura do art. 58 da CLT chegamos a concluso de que dois requisitos so necessrios para que este tempo de deslocamento seja computado na jornada de trabalho do empregado: a) O local de trabalho dever ser de difcil acesso ou no servido por transporte publico regular. b) O empregador dever fornecer a conduo. Assim, quando o empregado for trabalhar em seu prprio carro, o tempo de deslocamento mesmo que o local de trabalho seja de difcil acesso no ser considerado jornada in itinere.
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Abaixo transcrevo outras importantes Smulas referentes ao tema frias: Smula 261 do TST O empregado que se demite antes de complementar 12 (doze) meses de servio tem direito a frias proporcionais. Smula 171 do Salvo na hiptese de dispensa do empregado por justa causa, a extino do contrato de trabalho sujeita o empregador ao pagamento da remunerao das frias proporcionais, ainda que incompleto o perodo aquisitivo de 12 (doze) meses (art. 147 da CLT) Trabalho Noturno: aquele prestado no perodo da noite fazendo o obreiro jus ao adicional respectivo, conforme estabelece o art. 7 IX da CRFB/88 estabelecendo que como direito dos trabalhadores a remunerao do trabalho noturno superior do diurno.
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A seguir transcrevo as principais Smulas e orientaes Jurisprudenciais do TST sobre o trabalho Noturno: Smula 65 do TST O vigia noturno tem direito hora reduzida de 52 minutos e 30 segundos. Smula 60 do TST I - O adicional noturno pago com habitualidade integra o salrio do empregado para todos os efeitos. II- Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Smula 265 do TST A transferncia para o perodo diurno de trabalho implica na perda do adicional noturno. OJ N 259 da SDI-1 do TST O adicional de periculosidade deve compor a base de clculo do adicional noturno, j que tambm neste horrio o trabalhador permanece sob as condies de risco. OJ 97 da SDI-1 do TST O adicional noturno integra a base de clculo das horas extras prestadas no perodo noturno. Smula 354 do TST As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado. Nas provas de concursos de um modo geral so abordadas as diferenas entre o trabalho noturno urbano e rural. Trabalhador Rural Adicional noturno Hora noturna Horrio noturno 25% 60 minutos Lavoura entre 21h e 5h do dia seguinte Pecuria entre 20h e 4h do dia seguinte Trabalhador Urbano 20% 52 minutos e 30 segundos Entre 22h e 5h do dia seguinte
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Ateno: O empregado quando demitido por Justa Causa no far jus aos seguintes direitos: FRIAS PROPORCIONAIS AVISO PRVIO 13 SALRIO LEVANTAMENTO DE FGTS 40% DE INDENIZAO COMPENSATRIA GUIAS CD/SD Na despedida indireta o empregado far jus s seguintes verbas trabalhistas: Saldo de salrios Frias vencidas acrescidas de 1/3 Frias proporcionais acrescidas de 1/3 Aviso prvio 13 salrio integral e proporcional FGTS acrescido de 40% Seguro desemprego
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2. Contratos de Prazo Determinado Despedida por justa causa antes do termo final: Saldos de salrios Frias vencidas acrescidas de 1/3 Pedido de Demisso: Saldo de Salrios Frias vencidas e proporcionais acrescidas de 1/3 13 salrio proporcional Indenizao ao empregador (art. 480 da CLT) Fora Maior: Saldo de Salrios Frias vencidas e proporcionais acrescidas de 1/3 13 salrio proporcional 50% Indenizao prevista no art. 479 da CLT FGTS Seguro desemprego Culpa Recproca: Saldo de salrios Frias vencidas acrescidas de 1/3 50% fria proporcionais acrescidas de 1/3 50% do 13 salrio proporcional FGTS 50% da indenizao prevista no art. 479 da CLT
Lembrete: O art. 481 da CLT fala da clusula assecuratria do direito recproco de resciso, caso um contrato de prazo determinado que a contenha o aviso prvio ser devido em um contrato de prazo determinado em que uma das partes rompa antes do termo final. 3. Aposentadoria Aposentadoria compulsria: Saldo de salrios Frias vencidas e proporcionais acrescidas de 1/3 Aviso prvio
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Aposentadoria espontnea com rompimento do contrato: Saldo de salrios Frias vencidas e proporcionais acrescidas de 1/3 Desconto do aviso prvio devido ao empregador 13 salrio Aviso prvio PIS Insalubridade e Periculosidade: Smulas do TST: Segurana e Medicina do Trabalho: Smula 39 PERICULOSIDADE Os empregados que operam em bomba de gasolina tm direito ao adicional de periculosidade (Lei n 2.573, de 15.08.1955). Smula 47 INSALUBRIDADE O trabalho executado em condies insalubres, em carter intermitente, no afasta, s por essa circunstncia, o direito percepo do respectivo adicional. Smula 80 INSALUBRIDADE A eliminao da insalubridade mediante fornecimento de aparelhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo exclui a percepo do respectivo adicional. Smula 293 do TST A verificao mediante percia de prestao de servios em condies nocivas, considerado agente insalubre diverso do apontado na inicial, no prejudica o pedido de adicional de insalubridade. Smula 364 do TST I - Faz jus ao adicional de periculosidade o empregado exposto permanentemente ou que, de forma intermitente, sujeita-se a condies de risco. Indevido, apenas, quando o contato d-se de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se por tempo extremamente reduzido. II - A fixao do adicional de periculosidade, em percentual inferior ao legal e proporcional ao tempo de exposio ao risco, deve ser respeitada, desde que pactuada em acordos ou convenes coletivos. Smula 132 do TST I - O adicional de periculosidade, pago em carter permanente, integra o clculo de indenizao e de horas extras (ex-Prejulgado n 3). II - Durante as horas de sobreaviso, o empregado no se encontra em condies de risco, razo pela qual incabvel a integrao do adicional de periculosidade sobre as mencionadas horas. OJ 4 da SDI-1 do TST 4 I - No basta a constatao da insalubridade por meio de laudo pericial para que o empregado tenha direito ao respectivo adicional, sendo necessria a classificao da atividade insalubre na relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho. II - A limpeza em residncias e escritrios e a respectiva coleta de lixo no podem ser consideradas atividades insalubres, ainda que constatadas por laudo pericial, porque no se encontram dentre as classificadas como lixo urbano na Portaria do Ministrio do Trabalho. OJ 49 da SDI-1 do TST O uso do aparelho BIP pelo empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso, uma vez que o empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio.
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OJ 113 da SDI- 1 do TST O fato de o empregado exercer cargo de confiana ou a existncia de previso de transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao adicional. O pressuposto legal apto a legitimar a percepo do mencionado adicional a transferncia provisria. Smula 51 do TST I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. II - Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do sistema do outro. Smula 372 do TST I- Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira. Smula 391 do TST I - A Lei n 5.811/1972 foi recepcionada pela CF/88 no que se refere durao da jornada de trabalho em regime de revezamento dos petroleiros. II - A previso contida no art. 10 da Lei n 5.811/1972, possibilitando a mudana do regime de revezamento para horrio fixo, constitui alterao lcita, no violando os arts. 468 da CLT e 7, VI, da CF/1988.
DICA 14: O reconhecimento de vnculo de emprego (contrato de trabalho) de um apontador de jogo de bicho com o tomador de seus servios no possvel na justia do trabalho por tratar-se de exerccio de atividade ilcita. A jurisprudncia do TST (OJ 199 da SDI-I) considera-se nulo tal forma de prestao de servios, devido ilicitude de seu objeto. OJ 199 SDI-1 TST JOGO DO BICHO. CONTRATO DE TRABALHO. NULIDADE. OBJETO ILCITO. ARTS. 82 E 145 DO CDIGO CIVIL
Remunerao e Salrio: A remunerao a soma da contraprestao paga diretamente pelo empregador, seja em dinheiro, seja em utilidades, com a quantia recebida pelo empregado de terceiros, a ttulo de gorjetas.
Remunerao salrio + gorjeta Segundo entendimento sumulado do TST, as gorjetas integraro a remunerao do empregado quando cobradas na nota de servio ou espontaneamente ofertada pelos clientes, porm no serviro de base de clculo para as parcelas do aviso prvio, do adicional noturno, das horas extras e do repouso semanal remunerado. Smula 354 TST As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado.
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Smula 91 do TST - SALRIO COMPLESSIVO Nula a clusula contratual que fixa determinada importncia ou percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do trabalhador. Observem atentamente as parcelas que integram e as que no integram o salrio do empregado: Integram o salrio do empregado: a) a importncia fixa estipulada; b) as comisses; c) as percentagens; d) as gratificaes ajustadas; e) as dirias para viagem que excedam a 50% do salrio do empregado. f) os abonos pagos pelo empregador. No se incluem nos salrios: a) as ajudas de custo; b) as dirias para viagem que no excedam a 50% do salrio recebido pelo empregado. Equiparao Salarial: A Equiparao Salarial um tema muito abordado nas provas e os seus requisitos esto elencados na Smula 6 do TST e no Art. 461 da CLT. H ainda trs orientaes Jurisprudenciais que tratam do tema, conforme abaixo transcritas. Art. 461 da CLT Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade.
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OJ 353 da SDI-1 do TST sociedade de economia mista no se aplica a vedao equiparao prevista no art. 37, XIII, da CF/1988, pois, ao contratar empregados sob o regime da CLT, equipara-se a empregador privado, conforme disposto no art. 173, 1, II, da CF/1988. OJ 297 da SDFI-1 do TST O art. 37, inciso XIII, da CF/1988, veda a equiparao de qualquer natureza para o efeito de remunerao do pessoal do servio pblico, sendo juridicamente impossvel a aplicao da norma infraconstitucional prevista no art. 461 da CLT quando se pleiteia equiparao salarial entre servidores pblicos, independentemente, de terem sido contratados pela CLT. OJ 296 da SDI -1 do TST Sendo regulamentada a profisso de auxiliar de enfermagem, cujo exerccio pressupe habilitao tcnica, realizada pelo Conselho Regional de Enfermagem, impossvel a equiparao salarial do simples atendente com o auxiliar de enfermagem. Distino entre Prescrio Total e Parcial: DICA 15: Prescrio Parcial: A prescrio parcial aquela que se aplica s leses contratuais que renascem ms a ms. Exemplo 1: O empregado trabalha em jornada extraordinria h mais de dez anos e nunca recebeu. Ele sempre poder reclamar o pagamento das horas extraordinrias dos ltimos 5 anos. Exemplo 2: O empregado h 8 anos trabalha em atividade insalubre e nunca recebeu o adicional. Ele sempre poder reclamar os ltimos 5 anos contados do ajuizamento da ao. Smula 373 do TST Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial. DICA 16: Prescrio Total: A prescrio total aplica-se s leses contratuais que se iniciaram h muito tempo e estancaram-se h mais de cinco anos do ajuizamento da ao. A prescrio total tambm est relacionada com a leso nica (ato nico), ou seja, aquela leso que no repercute ms a ms, como por exemplo, o dano moral. Exemplo 1: O empregado foi transferido arbitrariamente e deixou passar cinco anos sem nada reclamar, sendo assim o seu direito de ao estar prescrito. Exemplo 2: Em uma empresa existia quadro de carreira e as promoes eram feitas alternadamente por antiguidade e merecimento. O empregado em um determinado momento era o mais antigo da empresa, devendo ali ser promovido, porm a empresa no o promoveu. Ocorreu a leso nica, ou seja, a no promoo. Se ele no reclamar em 5 anos, estar prescrito o seu direito de ao.
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pelos
2o. Aos Auditores-Fiscais do Trabalho sero ministrados regularmente cursos necessrios sua formao, aperfeioamento e especializao, observadas as peculiaridades regionais, conforme instrues do Ministrio do Trabalho e Emprego, expedidas pela autoridade nacional competente em matria de inspeo do trabalho. Art. 23. Os Auditores-Fiscais do Trabalho tm o dever de orientar e advertir as pessoas sujeitas inspeo do trabalho e os trabalhadores quanto ao cumprimento da legislao trabalhista, e observaro o critrio da dupla visita nos seguintes casos: I - quando ocorrer promulgao ou expedio de novas leis, regulamentos ou instrues ministeriais, sendo que, com relao exclusivamente a esses atos, ser feita apenas a instruo dos responsveis;
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Para efeitos da presente Conveno, o termo "criana" designa toda pessoa menor de 18 anos. Para efeitos da presente Conveno, a expresso "as piores formas de trabalho infantil" abrange: a) todas as formas de escravido ou prticas anlogas escravido, tais como a venda e trfico de crianas, a servido por dvidas e a condio de servo, e o trabalho forado ou obrigatrio, inclusive o recrutamento forado ou obrigatrio de crianas para serem utilizadas em conflitos armados; b) a utilizao, o recrutamento ou a oferta de crianas para a prostuio, a produo de pornografia ou atuaes pornagrficas; c) a utilizao, recrutamento ou a oferta de crianas para a realizao para a realizao de atividades ilcitas, em particular a produo e o trfico de entorpencentes, tais com definidos nos tratados internacionais pertinentes; e, d) o trabalho que, por sua natureza ou pelas condies em que realizado, suscetvel de prejudicar a sade, a segurana ou a moral das crianas. Todo Membro dever adotar todas as medidas necessrias para garantir a aplicao efetiva e o cumprimento dos dispositivos que colocam em vigor a presente Conveno, inclusive o estabelecimento e a aplicao de sanes penais ou outras sanes, conforme o caso. Todo Membro dever adotar, levando em considerao a importncia para a eliminao de trabalho infantil, medidas eficazes e em prazo determinado, com o fim de: a) impedir a ocupao de crianas nas piores formas de trabalho infantil; b) prestar a assistncia direta necessria e adequada para retirar as crianas das piores formas de trabalho infantil e assegurar sua reabilitao e insero social; c) assegurar o acesso ao ensino bsico gratuito e, quando for possvel e adequado, formao profissional a todas as crianas que tenham sido retiradas das piores formas de trabalho infantil; d) identificar as crianas que estejam particularmente expostas a riscos e entrar em contato direto com elas; e, e) levar em considerao a situao particular das meninas.
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