DIREITO PROCESSUAL PENAL I Apontamentos retirados da obra do Prof.

Fernando Capez DA PROVA Conceito: todo elemento trazido ao processo, pelo juiz ou pelas partes, destinado a comprovar a realidade de um fato, a existncia de algo ou a veracidade de uma afirmao. Sua finalidade fornecer subsdios para a formao da convico do julgador. Objeto de Prova: So objetos de prova os fatos principais e secundrios capazes de influenciar a responsabilidade criminal do ru, a aplicao da pena e a medida de segurana. Alguns fatos, entretanto, no podem ser objetos de prova. So eles: o direito no pode ser objeto de prova, pois o juiz o conhece; salvo se for direito consuetudinrio, estrangeiro, estadual ou municipal; os fatos axiomticos, isto , aqueles fatos evidentes. O fato axiomtico diferente do fato notrio, que aquele de conhecimento geral, que faz parte da histria e refere-se a fatos polticos, sociais ou fenmenos da natureza; os fatos irrelevantes, aqueles incapazes de influenciar a responsabilidade criminal do ru, no caso concreto. os fatos sobre os quais incida presuno absoluta iuris et de iure. Ex.: o inimputvel recebe medida de segurana, absolvio imprpria.

Tem como pressuposto a periculosidade, pois a medida de segurana aplicada apenas aos rus perigosos. No h necessidade de percia para confirmar sua periculosidade. No Processo Penal, os fatos incontroversos tambm so objetos de prova; no se aplica a regra do Processo Civil, pois o que se discute no Direito Penal o direito liberdade. CLASSIFICAO DAS PROVAS Prova Direta: refere-se diretamente ao tema probandu. Ex.: testemunha presencial, exame de corpo de delito. Prova Indireta: refere-se indiretamente ao tema probandu. Ex.: libi apresentado pelo acusado. Prova Pessoal: a prova emana de uma pessoa. Ex.: interrogatrio, testemunha. Prova Documental: a prova produzida por escrito. Ex.: laudo pericial. Prova Material: refere-se a objetos. Ex.: instrumentos do crime, arma do crime. Prova Plena: a prova que conduz a um juzo de certeza. Prova No Plena: a prova que conduz a um juzo de probabilidade. Para a deciso de pronncia, aceita-se a prova no plena, mas para a condenao necessria a prova plena. MEIOS DE PROVA: Meios de prova so os mtodos por meio dos quais a prova pode ser levada ao processo. Os meios de prova podem ser: Nominados: so os documentos, acareaes, reconhecimento de pessoas e objetos, interceptao telefnica, interrogatrio. So todos os meios de prova previstos na legislao; Inominados: so aqueles meios de prova que no esto previstos expressamente na legislao. Ex.: juntar fita de vdeo, com um programa de TV em que o acusado aparece, para mostrar aos jurados. Sujeitos da Prova: so as pessoas incumbidas de levar ao juiz os meios de prova. So as testemunhas, com o depoimento; o ru, com o interrogatrio; e o perito, com o laudo.
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PRINCPIOS RELATIVOS PROVA Princpio da Comunho da Prova: uma vez trazida aos autos uma prova, ela se incorpora ao processo. Por essa razo, a prova trazida por uma das partes, pode ser usada pela parte contrria. Alm disso, uma vez admitida a prova, para que a parte desista dela, deve haver anuncia da parte contrria. Princpio da Audincia Contraditria: parte contrria sempre deve ser dado o direito de impugnar a prova produzida pelo ex adverso. Princpio da Liberdade dos Meios de Prova: no Processo Penal so admitidos todos os meios de prova, nominados ou inominados, salvo as provas ilcitas ou as provas ilegtimas. Prova ilcita a prova produzida com desrespeito regra de direito material. Ex.: confisso mediante tortura. Prova ilegtima a prova produzida com desrespeito regra de Direito Processual. Ex.: exibio em plenrio de documento do qual no foi dado cincia parte contrria, com pelo menos trs dias de antecedncia. OBS.: Teoria sobre as provas ilcitas: A rvore dos frutos envenenados. A prova, ainda que lcita, mas decorrente de outra prova ilcita, tambm considerada ilcita. Ex.: o ru, mediante tortura, confessa e aponta trs testemunhas. Essas testemunhas so chamadas a Juzo. A oitiva dessas testemunhas, apesar de lcita, ser considerada ilcita, pois se originou de uma prova ilcita. No poder ser aceita. Tem se entendido como prova LCITA a conversa gravada por um dos interlocutores (mesmo sem a cincia ou anuncia da outra parte) para fins de comprovao do Crime de Assdio Sexual, bem como do Assdio Moral, em face da dificuldade de se provar tais fatos. nus da Prova: o encargo que recai sobre as partes, impondo-lhes o dever de provar algo, sob pena de suportar uma situao processual adversa. Em regra de quem acusa. OBS.: a inverso do nus da prova somente cabe 02 (duas) excees e no so do mbito penal (Direito do Trabalho e Direito do Consumidor) A acusao deve fazer prova da autoria e da materialidade do delito. Deve fazer prova plena desses elementos. Compete, ainda, acusao fazer prova do elemento subjetivo, isto , do dolo da ao ou do elemento normativo, ou seja, a culpa: provar que o agente agiu com imprudncia, negligncia ou impercia. A defesa deve provar os fatos impeditivos (excludentes de ilicitude), extintivos (causas de extino da punibilidade) ou modificativos (desclassificao ou causas de diminuio da pena) do direito do autor. A defesa no precisa produzir prova plena, basta o juzo de probabilidade. SISTEMA DE APRECIAO DA PROVA Sistema Primitivo: (hoje j est abandonado). Utilizavam-se dois sistemas: Sistema religioso invocava a divindade para apreciar as provas, qualquer que fosse o julgamento. Sistema tnico-pago a apreciao das provas era feita de forma emprica, sem qualquer regra.
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Sistema Moderno. So trs os sistemas modernos: Sistema da ntima convico ou da certeza moral do julgador a deciso ficava a cargo do juiz, que decidia com base em regras, porm, no havia necessidade de fundamentao do julgamento. Ensejou abusos. Sistema da prova legal ou da certeza moral do legislador a lei preestabelecia os critrios para julgamento. Preestabelecia o valor de cada prova. Sistema do livre convencimento motivado ou persuaso racional do Juiz o julgador tem liberdade para decidir, porm, com a obrigao de fundamentar seu julgamento, o sistema adotado no Brasil, o CPP adota o sistema do livre convencimento motivado. A exceo para o Tribunal do Jri. Os jurados, quando julgam, no justificam, sob pena de ser anulado o Jri.

PROVAS EM ESPCIE Provas periciais: A percia um exame realizado por quem tem conhecimento tcnico, cientfico ou artstico. Natureza jurdica: um meio de prova nominado. Seu valor probatrio idntico ao dos demais meios de prova. A percia pode ser realizada a qualquer momento, desde o Inqurito Policial at a execuo. A percia realizada no inqurito determinada pela autoridade policial, salvo a percia de insanidade mental, que somente pode ser determinada pelo juiz. A percia realizada na instruo processual determinada pela autoridade judicial. O perito um sujeito processual secundrio. No podem ser peritos: os menores de 21 anos, os analfabetos, aqueles sujeitos interdio temporria de direitos, aqueles que j se manifestaram sobre o objeto da percia. O perito pode ser um funcionrio pblico concursado. o perito oficial. Ou pode ser o perito particular, nomeado para fazer uma determinada percia, chamado de perito no-oficial ou perito louvado. Em regra, as percias so feitas pelos peritos oficiais, apenas em sua ausncia que a percia realizada pelo perito louvado. O perito louvado nomeado pela autoridade policial ou judiciria. Assim que assume o encargo, o perito deve prestar o compromisso de bem e fielmente cumprir suas funes. Deve portar diploma de curso superior, de preferncia na rea do exame. As partes no podem interferir na nomeao dos peritos. No h no Processo Penal a figura do assistente tcnico. As partes podem requerer, particularmente, uma percia e junt-la aos autos. Na percia realizada por precatria, quem nomeia o perito o juiz deprecado. Salvo na Ao Penal Privada em que, havendo acordo entre querelante e querelado, a nomeao ser feita pelo juiz deprecante (art. 177 do CPP). Contedo do laudo pericial deve conter: introduo, histrico, informaes que antecedem percia, descrio minuciosa do objeto, fundamentao, respostas aos quesitos e concluso. Sempre a percia deve ser realizada por dois peritos. O juiz, ao apreciar o laudo pericial, no obrigado a acat-lo, mas, para afast-lo, deve faz-lo fundamentadamente. Exame de Corpo de Delito o exame pericial obrigatrio, destinado a comprovar a materialidade das infraes penais que deixam vestgios (crimes materiais), isto , infraes no transeuntes. Sua falta acarreta a nulidade absoluta do processo. Pode ser: direto, quando examina diretamente os vestgios do crime (ex.: cadver); ou indireto, quando se analisa outra prova que levar mesma concluso (ex.: os peritos no examinam a vtima, mas a ficha hospitalar).
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OBS.: Excepcionalmente, na falta do corpo de delito, esse exame pode ser suprido pela prova testemunhal. A confisso nunca supre a falta do exame de corpo de delito. Exame Necroscpico o exame pericial realizado em cadver. Seu objetivo determinar a causa da morte. S pode ser realizado seis horas aps o bito. Ser dispensado em caso de morte natural ou morte violenta. Laudo ou exame complementar qualquer percia que vise complementar a percia anteriormente realizada. No caso de leso corporal grave, a percia complementar deve ser realizada logo depois dos 30 dias da ocorrncia do delito. INTERROGATRIO Conceito o ato processual pelo qual o acusado ouvido pelo juiz sobre a imputao contra ele formulada. O interrogatrio possibilita ao acusado o exerccio de autodefesa. Envolve o direito de presena e o direito de audincia. O direito de presena o direito de acompanhar os atos processuais, e o direito de audincia o direito de ser ouvido. Para o ru presente, o interrogatrio um ato indispensvel e sua falta acarreta a nulidade absoluta. Ru presente sem interrogatrio, somente nos casos do Cdigo Eleitoral, em que o ru s ser interrogado se desejar. O interrogatrio pblico, oral (salvo para o mudo, o surdo e o surdomudo), personalssimo, individual e privativo entre o juiz e o ru. O ru tem o direito constitucional (art. 5, inc. LXIII, da CF/88) de permanecer em silncio. Se optar por responder, no estar obrigado a dizer a verdade. Pode mentir sobre fato. A mentira do ru s ser considerada crime se fizer auto-acusao falsa. O interrogatrio on line foi inserido por meio da Lei n 11.900/2009 que alterou os arts. 185 e 222 do CPP Natureza Jurdica matria controversa. O Cdigo de Processo Penal tratou o interrogatrio como verdadeiro meio de prova. J para a doutrina, o interrogatrio tem carter misto, meio de prova e tambm meio de defesa, pois o acusado pode exercer sua autodefesa. O princpio constitucional da ampla defesa (art. 5., inc. LV, da CF/88) constitui-se de: defesa tcnica, que aquela realizada pelo defensor do acusado, pelo causdico; e autodefesa, que ato exclusivo do acusado. A autodefesa pode ser renunciada pelo acusado. Constitui-se a autodefesa de: direito de presena, que o direito do acusado acompanhar a realizao dos atos processuais, depoimentos das testemunhas; e direito de audincia, que o direito do acusado ser ouvido, participando da formao do livre convencimento do juiz. O ru tambm tem a garantia constitucional de permanecer calado em seu interrogatrio, sem que qualquer sano lhe seja aplicada. O interrogatrio do ru presente ato indispensvel. Sua falta acarretar a nulidade absoluta do processo. Exceo: poder haver processo de ru presente sem interrogatrio nos crimes constantes do Cdigo Eleitoral Para o ru revel (citado pessoalmente que no comparece nem constitui advogado), o interrogatrio ser dispensado. Se comparecer no decorrer da instruo, espontaneamente ou preso, ser interrogado. Para o interrogatrio, indispensvel a citao do ru. O art. 188 do CPP estabelece o roteiro das perguntas que devem ser feitas no interrogatrio.
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CARACTERSTICAS DO INTERROGATRIO Ato pblico. Ato processual oral. Excees: para o surdo, as perguntas sero feitas por escrito e respondidas oralmente; para o mudo as perguntas sero feitas oralmente e respondidas por escrito; para o surdo-mudo as perguntas e as respostas sero feitas por escrito. Se o ru for estrangeiro ou surdomudo e analfabeto, ser nomeado um intrprete que funcionar tambm como curador. Ato personalssimo. S o ru pode ser interrogado. Havendo defensor constitudo, esse dever ser notificado a comparecer; no havendo, ser nomeado um dativo para o ru. Ato individual. Ato privativo entre juiz e ru. As partes no podem fazer reperguntas. O defensor poder, entretanto, zelar pela regularidade formal do processo. Para o menor de 21 anos, a presena do curador indispensvel, sob pena de nulidade (em face de a maioridade penal ser 18 anos com o Cdigo Civil de 2002 entende a doutrina como derrogada tal obrigatoriedade). Momento do Interrogatrio: Como regra, o momento do interrogatrio com a alterao do CPP passou a ser aps a oitiva das testemunhas de acusao e defesa respectivamente. Caso o juiz entenda necessrio, o ru j interrogado poder ser novamente interrogado. No procedimento da Lei n. 9.099/95, o momento do interrogatrio posterior oitiva das testemunhas. Direitos do Ru no Interrogatrio O ru, durante o interrogatrio, tem o direito de permanecer em silncio, conforme art. 5., inc. LXIII, da Constituio Federal de 1988. O ru que responde ao interrogatrio no est obrigado a dizer a verdade, poder mentir sem sofrer qualquer sano. A mentira do ru no interrogatrio s ser considerada crime se fizer auto-acusao falsa, conforme art. 341 do Cdigo Penal. O ru ainda tem o direito de entrevistar-se com seu advogado antes do interrogatrio. Esse direito vem previsto no Pacto de So Jos da Costa Rica, do qual o Brasil signatrio. PROVA TESTEMUNHAL Testemunha toda pessoa, estranha ao processo e eqidistante das partes, chamada em Juzo para depor sobre os fatos que caram sobre seus sentidos. A testemunha pode ser: Direta ou de visu: depe sobre os fatos que presenciou teve contato direto; Indireta ou de audito: depe sobre os fatos que tomou conhecimento por terceiros ouviu dizer; Prpria: presta depoimento acerca do tema probandu, do fato objeto da prova; Imprpria ou instrumentria: a testemunha chamada a presenciar a prtica de atos processuais ou pr-processuais; Referida: so aquelas citadas no depoimento de outra testemunha; sero ouvidas como testemunhas do Juzo; Informante: so as testemunhas que no prestam compromisso; Numerria: testemunha que entra no cmputo legal; Extra-numerria: no entra no cmputo legal. So as referidas, informantes, testemunhas que nada souberam a respeito dos fatos.
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Caractersticas da prova testemunhal: Retrospectividade: uma declarao retrospectiva, depe sobre fatos passados; Oralidade: a prova testemunhal oral, exceto para o surdo, o surdo-mudo e o mudo.

OBS.: Podem responder por escrito: o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os Senadores, os Deputados Federais, os Ministros de Estado, os Governadores, os Secretrios de Estado, os Prefeitos, os Deputados Estaduais, os Membros do Judicirio, os Membros do Tribunal de Contas da Unio e os Membros do Tribunal Martimo. A testemunha no pode trazer o depoimento por escrito, sendo permitida a consulta a apontamentos. O depoimento da testemunha deve ser objetivo, no deve emitir opinies pessoais. As testemunhas so notificadas por mandado. O preso e o militar so notificados por requisio. O sistema de inquirio das testemunhas o presidencialista: apenas o juiz faz as perguntas s testemunhas; salvo no plenrio do Jri, em que a inquirio das testemunhas direta, e a acusao e a defesa podem fazer perguntas. A testemunha tem o dever de: Comparecer: se o desrespeitar, a testemunha pode ser conduzida coercivamente, pode responder por crime de desobedincia e pagar multa fixada pelo juiz. Depor e dizer a verdade: algumas pessoas, como cnjuge, ascendente, descendente e irmo do ru, so, por lei, dispensadas de depor. Elas tm a obrigao de comparecer, mas no de depor. Se vierem a depor, no prestam compromisso.

OBS.: Algumas pessoas, em razo da funo (atividade de natureza pblica), ofcio (atividade manual), ministrio (atividade de cunho eclesistico ou assistencial) ou profisso (atividade predominantemente intelectual) so proibidas de depor. Podero depor, se forem desobrigadas do sigilo e quiserem depor. As informantes so as testemunhas que no prestam compromisso e no tm a obrigao de dizer a verdade. So os menores de 14 anos e os deficientes mentais. CONFISSO Conceito Confisso a admisso pelo ru da autoria dos fatos a ele imputados em um processo penal. A confisso refere-se autoria do fato. A materialidade do delito no objeto da confisso. A confisso feita perante a autoridade judicial configura atenuante genrica, art. 65, III, d, do Cdigo Penal. A confisso no mais considerada a rainha das provas; ao magistrado caber apreciar a confisso em consonncia com as demais provas produzidas. A confisso no meio de prova, a prpria prova. No se prova a materialidade do delito pela confisso. A confisso se refere apenas autoria. A confisso perante a autoridade judicial configura uma atenuante. A confisso pode ser: Simples: o ru admite a autoria de fato nico, atribui a si a prtica de infrao penal; Complexa: quando o ru admite autoria de fato mltiplo;

Qualificada: o ru admite autoria dos fatos a ele imputados, mas alega algo em seu benefcio, ope um fato modificativo ou impeditivo, por exemplo: excludente de antijuridicidade, culpabilidade; Judicial: feita em Juzo, a confisso prestada perante o juiz competente, no prprio processo; Extrajudicial: qualquer confisso feita fora do Juzo, no Inqurito Policial, ou fora dos autos da ao penal; Explcita: quando o acusado reconhece espontaneamente ser o autor da infrao, admite a autoria dos fatos; Implcita: no admite a autoria, mas realiza atos que levam indiretamente concluso que ele o autor do delito, quando o acusado procura ressarcir o ofendido dos prejuzos causados pela infrao. Ex.: paga indenizao vtima, repara os danos causados.

Ocorre a confisso delatria quando um co-ru, no interrogatrio, imputa a outro acusado a responsabilidade pela prtica do crime. Caractersticas da Confisso A confisso um ato personalssimo do ru, livre, espontneo, divisvel (o juiz no obrigado a acatar a confisso como um todo, podendo acat-la parcialmente) e retratvel, isto , o acusado pode desdizer a confisso prestada. Confisso Ficta A confisso ficta ou presumida no se verifica no processo penal, em virtude da verdade real que norteia o processo penal. Ainda que o processo corra revelia do ru, no haver presuno de veracidade dos fatos alegados pela acusao. Confisso Delatria ou Chamada de Co-Ru Ocorre quando um ru, no interrogatrio, imputa a terceiro a responsabilidade pela prtica do crime, alm de confessar sua prpria participao. No tocante a imputao a terceiro, seu valor equivale prova testemunhal, havendo a possibilidade de reperguntas pelas partes.