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1Reviso Cientfica do Direito Processual na Segunda Metade do Sculo XIX Este trabalho desenvolve os seguintes tpicos do contedo programtico

da disciplina Teoria Geral do Processo: 12.1. Desenvolvimento cientfico do Direito Processual 22.2. Autonomia e publicizao do Direito Processual 32.3. Unitarismo e dualismo na cincia do processo 42.4. Evoluo e significao da parmia 52.5. A elaborao de uma Teoria Geral do Processo 62.6. A tendncia unificadora em suas manifestaes doutrinrias e legislativa 2.7. Trilogia estrutural do processo: jurisdio, ao e processo.

Surgimento do direito processual moderno O direito processual moderno comea a se formar com a vitria da Revoluo Francesa no final do Sculo XVIII e a promulgao, j em 1807, do Cdigo de Procedimento Civil, de matriz napolenica, que vai exercer grande influncia no direito continental europeu de base romanocnonica, j transformado no chamado direito comum. poca, o processo civil francs trazia como caractersticas, de acordo com Jos Frederico Marques (Instituies de Direito Processual Civil, vol. 1), a oralidade, a publicidade e o princpio dispositivo1, com eliminao de formalidade inteis e complicadas que abundavam no processo romanocannico. Historicamente, o processo francs passa a inspirar, gradativamente, as legislaes mais importantes do Sculo XIX, inclusive o direito processual alemo, segundo aponta Frederico Marques (op. cit.). Essa influncia foi menor na legislao ibrica e nos pases da Amrica Latina, que permaneceram doutrinariamente presos aos princpios do jus commune. Os principais doutrinadores do direito processual brasileiro, no entanto, consideram que o advento do processualismo cientfico, seu marco inicial, a obra Teoria das Excees Processuais e os Pressupostos Processuais, publicado na Alemanha em 1868 por Oscar Bullow. O pensamento de Bullow supera o at ento vigente procedimentalismo inaugurado pela escola francesa.
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Carreira Alvim (Teoria Geral do Processo) diz que o poder dispositivo a liberdade que as pessoas tm de exercer ou no os seus direitos

A evoluo da doutrina processual At chegar a Bollow, o processo percorre sculos para a construo do seu objeto e a elaborao de um sistema de princpios vai permitir sua separao do direito material, tornando-se um ramo autnomo da cincia do direito. Usando conceitos estabelecidos por Alcal-Zamora, Carreira Alvim (Teoria Geral do Processo) discrimina assim as etapas da evoluo doutrinria do processo:
1) Primitivismo. Vai at o Sculo XI da Era Crist. Inclui o processo

romano e o processo germnico, este de fundo mtico-religioso, com prticas que representam um retrocesso para a processualstica romana.
2) Judicialismo. Surge com a Escola dos Glosadores, no Sculo XI, em

Bolonha, na Itlia, continuada pelos Ps-Glosadores, formando um direito romano adaptado que, na doutrina processual, chamado de processo comum medieval. Segundo Carreira Alvim (op. cit.), Bolonha representou para o direito processual o que Roma foi para o direito civil. A etapa do Judicialismo ganhou seu nome devido ao uso generalizado do termo iudicium (juzo) na linguagem processual de ento. O trabalho da Escola de Bolonha gerou o fenmeno denominado recepo, que significou a disseminao dos princpios pelos pases europeus daquele direito, por interesse de monarcas que comeam a centralizar seus reinos e dos tribunais eclesisticos.
3) Praxismo. Esta fase do processualismo compreende os sculos XVI e

XIX, no seu comeo, poca que perde espao na Europa quando a Frana Napolenica publica seu cdigo de processo civil. O perodo ganhou esse nome porque o direito processual era considerado pelos jurisconsultos e operadores do direito como um conjunto de recomendaes prticas (prxis) sobre os procedimentos do processo. No havia preocupao com estudos tericos. O interesse era estabelecer frmulas de movimentao do processo.
4) Procedimentalismo. Surge com a Revoluo Francesa e representou

um grande avano para o estabelecimento do direito processual, porque o processo deixou de ser feito segundo a prtica e os costumes, passando a ter na lei a sua regulamentao. Antecede no
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Sculo XIX a obra de Bullow que inaugura o processualismo cientfico. O procedimentalismo avana na Europa por conta da codificao napolenica, que separa a legislao processual civil (1806) da legislao processual penal (1808) e essas duas dos respectivos direitos materiais. O mtodo dos procedimentalistas tambm tinha pouca preocupao com a theoria, limitando-se a descrever os fenmenos processuais e realizar a exegese das normas, sendo por isso chamada de Escola da Exegese, que tinha como principal caracterstica a interpretao mecnica das leis. De acordo com Frederico Marques (Manual de Direito Processual Civil), os sistemas mais arcaicos de sistema processual, herdados do direito portugus, foram mantidos no Brasil at a edio do Cdigo de Processo Civil, promulgado em 1939 por Getlio Vargas, quando se comea uma renovao da processualstica nacional.

O processualismo cientfico (autonomia e publicizao) Com a inovao trazida pelo livro de Bullow, o direito processual deixa de se ater praxe ou regulao dos processos, como ocorria nos perodos histricos anteriores. No livro Teoria das Excees Processuais e os Pressupostos Processuais, o alemo separa o processo do mero procedimento, sendo o primeiro uma relao jurdica processual entre as partes e o juiz. Segundo Alcal-Zamora (apud Carreira Alvim), Bullow inova ao dar uma explicao publicista para a natureza jurdica do processo, que at ento era explicado segundo concepes privatistas (contrato, quase contrato, etc). De acordo com o jurista espanhol, so estas as principais mudanas trazidas pelo trabalho de Bullow: a) Independncia do direito processual frente ao direito material. De acordo com Alcal-Zamora, o ponto alto iniciado os judicialistas da Escola de Bolonha e, posteriormente, com os procedimentalistas franceses. b) Conceitos do direito processual (a ao, a jurisdio, o processo, etc.) so analisados por critrios cientficos.
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c) A exegese da fase procedimentalista superada pela abordagem de sistema.


d) Mudana nos enfoques e tcnicas at ento empregados para

estudo da matria processual, permitindo a construo de uma teoria do direito processual. O desenvolvimento da doutrina processualista teve grande impulso na Alemanha, a partir da obra de Bullow. Em 1885, Adolf Wach publica a obra Manual de Direito Processual Civil Alemo, que estabelece o conceito de ao como direito pblico e autnomo. Wach defende a tese de que a pretenso da tutela jurdica no consequncia do direito subjetivo, porque a pretenso jurisdio do Estado no existe unicamente relacionada ao direito ameaado. Como exemplo, cita a ao declaratria negativa, que no tem por finalidade proteger um direito subjetivo, mas manter a integridade da posio jurdica do polo ativo da demanda. O mesmo Wach desenvolve e fortalece a tese na monografia Ao Declaratria, concebendo a ao como um direito subjetivo processual tambm de natureza pblica, como Bulow j descrevera para o processo, e que no pressupe, necessariamente, o direito subjetivo material. Frederico Marques explica que o impulso de renovao cientfica no direito processual passa da Alemanha para a Itlia, com Chiovenda, que criou uma nova sistematizao doutrinria do processo partindo da conceituao publicista do processo civil e da ideia de autonomia do direito de ao formuladas por Bullow e Wach. O trabalho na Itlia continuado por Carnelutti, que fixa as linhas funcionais do processo, mostrando a finalidade compositiva, e elabora a estruturao jurdica do processo de execuo. O italiano tambm defende uma teoria processual unitria. Carreira Alvim defende na sua obra que a autonomia do direito processual como disciplina autnoma da cincia do direito foi fruto da evoluo alcanada pela processualstica na segunda metade do Sculo XIX. De um lado, porque o processo ganhou contornos publicistas com Bullow e, assim, obteve sua autonomia ante o direito privado. De outro, pelas mos de Wach, a ao se desvincula do direito material, estruturando-se como um direito subjetivo processual.

Como cincia autnoma no campo da dogmtica jurdica, o direito processual conquista seu objeto e seus princpios, destacando-se das demais cincias do direito.

O estabelecimento de dois direitos processuais Quando a codificao napolenica inicia o processo da dogmtica jurdica imposto por meio da Escola da Exegese, uma das caractersticas a racionalizao do direito e sua separao em campos autnomos. O direito processual no escapa essa lgica, quando o Estado francs separa a legislao processual civil (1806) da legislao processual penal (1808). Essa diviso suscita debates que ainda no lograram consenso sobre a real diviso do direito processual. Carnelutti um dos que defendem a tese de que os dois direitos processuais so dois ramos da mesma cincia. Carreira Alvim (op.cit.) destaca em sua obra os principais argumentos das duas correntes: 1. Unitaristas 1.1. o processo sempre uma relao jurdica entre autor, juiz e ru, pouco importando se a natureza penal ou no, porque sua constituio necessariamente teleolgica, instrumento de composio; 1.2. o conceito de ao tambm nico, seja no processo penal ou no civil, constituindo-se como um direito subjetivo pblico de obter do Estado uma prestao jurisdicional; 1.3. do mesmo modo, o conceito de jurisdio uno, porque a jurisdio civil e a jurisdio penal so critrios de diviso do trabalho, havendo inclusive cumulatividade dos dois contedos em determinados rgos jurisdicionais; 1.4. os institutos do direito processual, em grande parte, so comuns, como as citaes, a coisa julgada, as notificaes, as intimaes, as excees processuais, a prova, a sentena, o recurso, etc;

2. Dualistas
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2.1. o objeto do processo penal uma relao de direito pblico, enquanto o processo civil envolve, quase sempre, uma relao de direito privado; 2.2. o processo penal normalmente indispensvel para aplicao da lei penal, mas as relaes de direito privado podem dispensar o processo civil; 2.3. o poder dispositivo das partes no processo penal reduzido, diferentemente do que ocorre no processo civil; 2.4. como o processo penal de interesse pblico, em geral indisponvel, o conceito de partes no se aplica a ele; 2.5. o processo civil no de exerccio obrigatrio, salvo em casos excepcionais, diferentemente do processo penal, quase sempre de obrigao funcional do Ministrio Pblico.

Teoria Geral do Processo e suas consequncias Como consequncia natural da tese unitarista, tem se desenvolvido a construo de uma teoria geral do processo. A teoria leva em conta que, sem defender uma identidade absoluta entre o processo civil e o processo penal, entre os dois h o que Carreira Alvim (op. cit.) chama pilastras do ordenamento processual. Essas sustentaes comuns aos dois tipos de processo seriam os conceitos de jurisdio, ao e processo, alm de institutos como a citao, a notificao, a sentena, a coisa julgada, etc. A crescente incluso da disciplina Teoria Geral do Processo na grade de currculo dos cursos de Direito reconhece essa realidade. A tendncia unificadora chegou existncia de um nico cdigo de processo em alguns estados brasileiros, antes que fosse introduzido o Cdigo de Processo Civil de 1939, que tornou essa legislao prerrogativa exclusiva da Unio.

Trilogia Estrutural do Processo Carreira Alvim (op.cit) explica que os conceitos de jurisdio, ao e processo esto interligados e compem a trilogia estrutural do processo, de modo que um no pode ser concebido sem a existncia do outro. O
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conceito foi estabelecido pelo argentino Ramiro Podetti, que viu entre eles a mesma identidade, seja no processo civil, seja no processo penal. Podetti estabelece duas relaes entre os trs pilares do processo. Do ponto de vista que chama gentico-histrico, teria nascido primeiro a ao, depois o processo e, por ltimo, a jurisdio. De outro lado, sob o prisma lgico-doutrinrio, afirma que primeiro vem a jurisdio, como rgofuno; depois a ao, como nexo entre o rgo e os sujeitos do processo; e por ltimo o processo, que se faz possvel e se desenvolve graas conjugao harmnica da jurisdio com a ao (apud Carreira Alvim).

Concluso O direito processual, independentemente das posies divergentes entre unitaristas e dualistas, estabeleceu-se como cincia dogmtico-jurdica. Como tal, possui seu prprio mtodo, que o tcnico-jurdico. Como explica Frederico Marques (Manual de Direito Processual Civil), o mtodo consiste em partir das normas reveladas pelas fontes formais do direito objetivo para, em seguida, construir, ordenadamente, um sistema coerente de institutos, conceitos e princpios gerais, harmnicos com os valores e bens que, no setor do processo civil, informam a ordem jurdica e seus fins mais transcendentes. O mesmo autor sintetiza o patamar alcanado pelo direito processual no seu caso, o direito processual civil desde as elaboraes de autonomizao e publicizao estabelecidas no final do Sculo XIX. Segundo ele, o direito processual civil insere-se, atualmente, no campo da jurisprudncia superior a que se referia Ihering, ao invs de configurar-se como departamento subalterno do direito privado, de que era acessrio ou simples complemento.

Bibliografia Alvim, J.E. Carreira. Teoria Geral do Processo. 14 edio. Editora Forense, Gen, 2014. Marques, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil, Volume I. 9 edio atualizada. Editora Millennium, 2003. ______________ . Instituies do Direito Processual Civil, Volume I. 1 Edio. Editora Millennium, 2000.
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