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Os direitos sociais, por sua relevncia no contexto constitucional, compem matria que
est protegida contra a interveno do poder constituinte derivado, haja vista a
interpretao da Constituio Federal, na qual a dignidade da pessoa humana um dos
fundamentos do Estado Democrtico Brasileiro.
Entende-se, portanto, que os direitos sociais enquanto direito constitucional esto
previstos no artigo 60, 4o inciso IV, devendo a expresso direitos e garantias
individuais ser interpretada em sentido lato, abrangendo todos os direitos fundamentais
descritos no Ttulo II, e, em outros expressos na Constituio Federal.
Aguarda-se que a PEC 313/2004, que trata da substituio da palavra individuais por
fundamentais, descrita no art. 60, 4, IV, da Constituio Federal, coloque fim
controvrsia doutrinria do referido inciso, consolidando, expressamente, os direitos
sociais como clusulas ptreas. Da, em diante, o que restar a continuidade da luta
pela melhoria das condies relacionadas aos direitos sociais.
Portanto, apesar das discusses h uma relao direta entre os direitos sociais e a
clausula ptrea descrita no art. 60, 4, IV.
No entanto, para que se garanta estes direitos sociais, fundamental que todas as demais
tambm sejam cumpridas. As clusulas ptreas so limites materiais ao poder de
reforma constitucional, o qual se consubstancia no mais elevado processo polticodeliberativo disciplinado pelo direito positivo. Assim, tais clusulas s podem ser
abolidas pelas vias de fato de uma nova manifestao do poder constituinte originrio,
sendo vedada a supresso do seu ncleo essencial por emenda constitucional. Com isto,
ser muito difcil um retrocesso nos direitos sociais.
A seguir, apresentada uma anlise mais detalhada entre a Clausula ptrea do inciso IV
e os direitos sociais:
Alm dos direitos sociais previstos no Captulo II do Ttulo I, outros direitos sociais
encontram-se disciplinados tambm no Ttulo VIII - Da Ordem Social.
Clusula ptrea, tambm chamada de clusula de eternidade e clusula de
inamovibilidade, em sentido constitucional exprime a ideia de que existe alguma
norma que no pode ser modificada, tornando-se irreformvel, ou seja, torna
insuscetvel de mudana um dispositivo determinado pelo Poder Originrio.
Traduz, na verdade, um esforo do constituinte para assegurar a integridade da
Constituio, obstando que eventuais reformas provoquem a destruio, o
enfraquecimento ou, ainda, impliquem em profundas mudanas.
So, portanto, limites fixados ao contedo de uma reforma constitucional e que operam
como verdadeiras limitaes ao exerccio do Poder Constituinte reformador.
A questo dos direitos sociais como categoria dos direitos fundamentais da pessoa
humana ainda levanta muita polmica. Entretanto, a doutrina majoritria entende a
expresso direitos fundamentais da pessoa humana em um sentido abrangente dos
direitos sociais e, portanto, no apenas como matria constitucional, mas como matria
constitucional qualificada pelo valor transcendente da dignidade da pessoa humana.
Assim, o fato de constar no art. 60, 4, inciso IV a expresso direitos e garantias
individuais traz baila dvidas e discusses concernentes incluso dos demais direitos
fundamentais (sociais, econmicos), no rol das denominadas clusulas ptreas.
Este ltimo inciso, o quarto, trata dos direitos fundamentais. Expressamente descrito
direitos e garantias individuais, esse inciso trouxe vrias discusses sobre a
exclusividade ou no dos direitos individuais como clusulas ptreas.
Sustentam alguns doutrinadores que, baseados literalmente no art. 60, 4 , inciso IV,
apenas os direitos e garantias individuais do art. 5 da Constituio Federal estariam
includos no rol das clusulas ptreas. A viabilidade desta concepo esbarra na difcil
tarefa de traar as distines entre individuais e os no individuais, afirma Ingo
Wolfgang Sarlet.
Paulo Bonavides destaca que, in verbis:
Em obedincia aos princpios fundamentais que emergem do Ttulo
II da Lei Maior, faz-se mister, em boa doutrina, interpretar a garantia
dos direitos sociais, como clusulas ptreas e matria que requer, ao
mesmo passo, um entendimento adequado dos direitos e garantias
individuais do art. 60
(...)
os direitos sociais recebem em nosso direito constitucional positivo
uma garantia to elevada e reforada que lhes faz legtima a insero
no mesmo mbito conceitual da expresso direitos e garantias
individuais do art. 60.
Fruem, por conseguinte, uma intangibilidade que os coloca
inteiramente alm do alcance do poder constituinte ordinrio
Como bem lembra Lus Roberto Barroso, mediante o reconhecimento de uma proibio
de retrocesso, se est impedindo a frustrao da efetividade constitucional j que, na
hiptese de ser revogado o ato que tornou vivel o exerccio de um direito, estaria
acarretando um retorno situao de omisso anterior.
Trata-se, enfim, de proteger os fundamentais sociais em face do princpio da proibio
de retrocesso, os quais j se incorporaram ao patrimnio jurdico da cidadania e no
devero ser suprimidos. O princpio do Estado democrtico e social de Direito impe
um mnimo de segurana jurdica, que abrange, necessariamente, a segurana contra
medidas retroativas. Nesse caso, no h falar em supresso total ou parcial sem atingir a
segurana jurdica.
Bibliorafia:
RESENDE , VERA LCIA PEREIRA, OS DIREITOS SOCIAIS COMO
CLUSULAS PTREAS NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988, disponvel em
http://www.unifieo.br/files/download/site
/mestradodireito/bibliotecadigital/dissertacoes2006/dissertacao_vera.pdf
2. No sc. XIX, o francs Henri Dominique Lacordaire escrevia que entre o forte
e o fraco, entre o rico e o pobre, a liberdade que oprime, a lei que liberta.
Disserte sobre:
evidente a sua aplicao para o ramo trabalhista, visto que esta literalmente
interpretada s relaes de subordinao de homens perante outros, que detm maiores
meios de critrios, determinados, superiores.
Assim, na esfera trabalhista, tanto no tempo de Lacordaire como contemporaneamente, a
frase continua representando o papel do Direito nas sociedades atuais e de maneira
especfica no Direito do Trabalho.
Como ramo socialista, o Direito do Trabalho de fundamental importncia para a
efetivao do princpio da igualdade nos dias de hoje, que vem elencado implicitamente
nos fundamentos Republicanos da Constituio.
Advindo de uma evoluo laboriosa e histrica, o Direito Trabalhista vem limitar os, mais
do que definidos, opressores moldes capitalistas da atualidade.
Iguala-se a desvantagem do proletrio perante os empregadores.
Os empregados tm direitos vigentes e que devem ser cumpridos, se no pela liberdade,
que seja pela legalidade.
A liberdade oprime, a lei liberta, e, se no liberta factualmente, aproxima os meios de
libertao.
Conclui-se, aqui, a funo do Direito do Trabalho evidentemente digno de carter
Constitucional, por ser fato de ateno pblica, livrando o trabalhador das opresses dos
empregadores.
3. No xadrez liberal, os pees no valem nada (CUNHA, Paulo Ferreira da. Histria
do
direito:
do
direito romano constituio europeia)
Primeiro veio o Direito do Trabalho. Muito tempo depois, o do Consumidor.
Nem um, nem outro, querem acabar com a dependncia de contratar, pois ela da
essncia
do
sistema
ao
qual
pertencem. Mas pelo menos tentam equilibrar o contedo dos contratos,
compensando a falta de liberdade com um pouco de igualdade. (VIANA, Mrcio
Tlio. As relaes de trabalho sem vnculo de emprego)
Sua natureza jurdica fundamenta-se no ato da vontade das partes, onde estas buscam
basear-se na equidade, no justo equilbrio dos contratantes no cumprimento das
prestaes.
A exceptio non adimpleti contractus tambm pode ser invocada nos contratos de
execuo continuada, em que aps a extino de uma prestao surge outra, de forma
sucessiva, at a extino do contrato.
O contrato de trabalho, a exemplo dos demais pactos de trato sucessivo e oneroso, traz
em seu bojo a exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus) e
a admisso do inadimplemento contratual como condio resolutiva, em face da dico
da letra d do artigo 483 da Consolidao.
Assim, por exemplo, o no cumprimento de obrigao contratual de forma reiterada,
como no caso de ausncia habitual de pagamento da contraprestao ao trabalhador,
gera insegurana ao empregado e aniquila a confiana recproca que deve reinar na
relao de emprego, autorizando a resciso indireta do pacto.
O princpio do exceptio non adimpleti contractus aplicado no direito do trabalho, est
amplamente previsto na CLT como por exemplo, nos artigos 457, 459 e 483 da CLT:
Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais,
alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do
servio, as gorjetas que receber.
Art. 459 - O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade do trabalho, no deve
ser estipulado por perodo superior a 1 (um) ms, salvo no que concerne a comisses,
percentagens e gratificaes.
1 Quando o pagamento houver sido estipulado por ms, dever ser efetuado, o mais
tardar, at o quinto dia til do ms subsequente ao vencido.
Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida
indenizao quando:
a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos
bons costumes, ou alheios ao contrato;
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor
excessivo;
c) correr perigo manifesto de mal considervel;
d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato;
Esta expresso significa os pactos devem ser cumpridos e de forma direta, tal princpio
aponta que os contratos firmados devem ser respeitados e cumpridos, onde obrigam as
partes nos limites da lei, vinculando-as.
Clusulas e pactos contidos nestes contratos so um direito entre as partes, e o no
cumprimento das respectivas obrigaes implica a quebra do que foi contratado.
Logo, tal obrigao de cumprir de forma correta o pactuado tambm se estende s relaes
empregatcias.
O contrato faz lei entre as partes.
Numa traduo livre, rebus sic stantibus significa "retornar as coisas como eram antes".
Tal clusula empregada para designar a Teoria da Impreviso, uma exceo ao princpio
do pacta sunt servanda.
Segunda tal teoria a ocorrncia de fato imprevisto e imprevisvel posterior celebrao
do contrato diferido ou de cumprimento sucessivo possibilita alterao, sempre que as
circunstncias que envolveram a sua formao no forem as mesmas no momento da
execuo da obrigao contratual, de modo a prejudicar uma parte em benefcio da outra.
A fora obrigatria dos contratos de trabalho no pode ser entendida em termos absolutos.
O caso fortuito ou fora maior, verificados aps a contratao, exigir ajuste na avena.
A teoria da impreviso a nsita clusula rebus sic stantibus que constitui a relativizao
do princpio pacta sunt servanda.
Portanto, pode haver a aplicao da regra rebus sic stantibus nos contratos de trabalho,
admitindo a sua reviso em determinadas condies legais.
Exemplo:
CLT, Art. 503 - lcita, em caso de fora maior ou prejuzos devidamente comprovados,
a reduo geral dos salrios dos empregados da empresa, proporcionalmente aos salrios
de cada um, no podendo, entretanto, ser superior a 25% (vinte e cinco por cento),
respeitado, em qualquer caso, o salrio mnimo da regio.
ou
Inciso VI, do artigo 7 da CF,1988:
VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
No entanto, a teoria da impreviso no est para o Direito do Trabalho como est para o
Direito Civil, na medida em que ilegtima, em termos jurdicos, a transferncia do risco
da atividade econmica ao empregado, pois vigora na relao de emprego o princpio da
alteridade.
Como regra, torna-se descabida a invocao da tese de onerosidade excessiva na tentativa
de justificar o no cumprimento tempestivo pelo empregador de suas obrigaes
trabalhistas.
As hipteses de aplicao da teoria da impreviso, no Direito do Trabalho, devem ser
tratadas como exceo e observando o princpio numerus clausus.
A configurao da "fora maior" trabalhista, adotou a teoria subjetivista do Direito Civil,
ou seja, exige os seguintes requisitos:
CLT, 501 caput:
Irresistibilidade
Imprevisibilidade
inexistncia de concurso direto ou indireto do empregador
CLT, 501 2:
A aplicao direta, pelo empregador do art. 503 da CLT no mais admitida em face da
garantia de intangibilidade dos salrios prevista no art. 7 inciso VI da Constituio
Federal.
Rural: 25%.
Urbano: 20%.
B. horrio:
- ALIMENTAO
- AVISO PRVIO
- MENOR
O salrio mnimo do menor rural aos 16 anos foi abolido pela Constituio/88, ficando
igual ao do empregado urbano.
- PRESCRIO DA AO
- HORA NOTURNA
Rural: 60 minutos
Urbano: 52min30s.
- DESCONTOS NO SALRIO
- CONTRIBUIO SINDICAL
- JUSTA CAUSA
7.2- Qual seria o enquadramento sindical de motorista que presta servio em mbito rural?
Segundo entendimento do TST, o motorista que presta servio rural deve ser considerado
como empregado rural.
Processo:
RR 1484002019985150054 148400-20.1998.5.15.0054
Relator(a):
Jos Antnio Pancotti
Julgamento: 07/12/2004
rgo Julgador:
4 Turma,
Publicao: DJ 11/02/2005.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. ENQUADRAMENTO
SINDICAL. EMPREGADO RURAL OU CATEGORIA DIFERENCIADA DE
MOTORISTA. VIOLAO AO ART. 2 DA LEI 5.889/73. VERIFICADA.
Segundo a exegese desse diploma normativo, dois so os requisitos para que o
empregado seja considerado rurcula: (a) prestao de servios para empregador
rural e (b) prestao de servios em estabelecimento rural. Preenchendo o
reclamante tais requisitos, irrelevante para o enquadramento, ao contrrio do que
entendeu o Regional, o fato do mesmo ter sido motorista, bem como a peculiariedade
do reclamado ter aplicado normas coletivas da categoria dos motoristas ao autor.
Importante mesmo que o trabalho do obreiro foi prestado em benefcio de
empreendimento rural e em mbito rural, sendo que tais requisitos, repita-se,
restaram presentes. Outrossim, diante da OJ 315 da SDI-I, o motorista de empresa
cuja atividade seja eminentemente rural enquadrado como trabalhador rural.
Dessa forma, averiguado que o reclamante era trabalhador rural, inexiste
prescrio a ser declarada, pois o pacto de trabalho cessou antes da EC 28/00.
Agravo de instrumento e Recurso de revista providos.
(TST , Relator: Jos Antnio Pancotti, Data de Julgamento: 07/12/2004, 4 Turma,)
Conforme mostrado no item 7.1, h muitas diferenas entre estes dois tipos de
trabalhadores, apesar do art. 7, da Constituio Federal determinar a igualdade de direitos
entre os trabalhadores urbanos e rurais,
O que se v que est prevalecendo, ainda assim, algumas diferenciaes tendo em vista
o contraste existente entre os campos de trabalho dos dois laboradore
Rachel Vita] afirma que o assunto polmico e divide especialistas. Ela traz diversas
opinies em sua reportagem, como o da secretria executiva do Frum Nacional de
Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil (FNPETI), Isa de Oliveira, seno
vejamos:
(...) as consequncias so inevitveis para os pequenos quando submetidos ao trabalho
precoce, como o caso da apresentadora mirim Maisa, do SBT, no programa Sbado
Animado, que vai ao ar das 7h s 12h44. Com cinco anos, ela disputa audincia com o
programa da Xuxa, da Rede Globo. Maisa j virou alvo de deboches em pardias
veiculadas no YouTube, site de vdeos na internet.
b) Suponha que esta apresentadora seja contratada aos dez anos de idade, e
que ao completar 16 anos passe a frequentar curso do ensino mdio,
recebendo remunerao que lhe assegura economia prpria.
luz das normas constitucionais e infraconstitucionais incidentes, pergunta-se:
aplicvel a ela vedao constitucional relativa ao trabalho noturno, perigoso ou insalubre?
Justifique.