EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....

VARA CVEL DA
COMARCA DE TUBARO(SC).

TIAGO CAETANO NUNES, brasileiro, solteiro, taxista, portador da C.I.

n 4.137.687, inscrito no CPF/MF sob o n 050.496.089-02, residente e
domiciliado na Rua Rubens Faraco, 382, Bairro Humait, CEP 88.704-440,
Tubaro(SC), por intermdio de sua procuradora infrafirmada, ut
instrumento procuratrio em anexo, com escritrio na Rua Lauro Muller,
49, CEP 88.701-100, Tubaro/SC, vem, respeitosamente, presena de
Vossa Excelncia, propor
AO DE REVISO DE CONTRATO, contra
AYMOR FINANCIAMENTOS, pessoa jurdica de direito privado,
estabelecido na Rua Amador Bueno, 474, 4 andar, Bairro Santo Amaro,
CEP 04752-000, So Paulo(SP), pelos fatos e fundamentos a seguir
expostos:

I-

DOS FATOS:

Na data de 05 de agosto de 2008, aderiu o AUTOR a um Contrato de

Financiamento, conforme comprova fotocpia do contrato em anexo;
O valor lquido do contrato era de R$ 27.842,47 (VINTE E SETE MIL E
OITOCENTOS E QUARENTA E DOIS REAIS E QUARENTA E SETE CENTAVOS, conforme
CONTRATO DE FINANCIAMENTO em anexo;
O valor do PRINCIPAL financiado deveria ser pago em 60 (SESSENTA)
parcelas de R$ 777,01 (SETECENTOS E SETENTA E SETE REAIS E UM CENTAVOS),
conforme CONTRATO DE FINANCIAMENTO em anexo;
1

O AUTOR, efetuou o pagamento das parcelas devidas at a de

nmero 41 (QUARENTA E UM), com vencimento para a data de 05/01/212, tendo efetuado o
pagamento desta na data de 30/01/2012;
O RU praticou ilegalidades, que oneraram o AUTOR, as quais
sero a seguir expostas e devidamente sedimentadas no mbito da instruo do feito com a
realizao do inafastvel exame tcnico-pericial.
Tal concluso foi alcanada atravs de levantamento tcnico-contbil
criterioso, com percia contbil, onde se afastou as ilegalidades perpetradas pelo RU com a
cobrana de juros extorsivos, capitalizados, e aplicao de ndices ilegais para o fim de
atualizao monetria, consoante se pode constatar das inclusas planilhas que ora se junta que se
pretende aqui considerados, como se transcritos estivessem.
O RU cobrou do AUTOR, ainda, na lavratura do contrato entabulado, a
importncia de R$ 300,00 (TREZENTOS REAIS) ao ttulo de tarifas(Cadastro) e R$ 329,61
(TREZENTOS E VINTE E NOVE REAIS E SESSENTA E UM CENTAVOS sob a rubrica de
Despesas Pagamentos Servios de Terceiros, que devero ser devolvidas ao AUTOR,

II - DO DIREITO:
II. 1- DO CABIMENTO DA PRESENTE DEMANDA:
A reviso das clusulas e condies dos sucessivos contratos autorizada
pelo artigo 173, Par. 4o, da Constituio Federal, combinando com o artigo 51,inciso IV, letra c
e 6, inciso V, do cdigo de defesa do Consumidor , tendo como base a fora do artigo 4 da Lei
de Introduo ao Cdigo Civil e, analgicamente, o artigo 4, letra b, da Lei n1.521,de
26.12.51.

II. 2 DA NATUREZA DOS CONTRATOS AJUSTADOS E

DE SUA NATUREZA DE ADESO
inegvel serem de adeso os contratos impostos pelo RU e aderido
pelo AUTOR.
Segundo a Professora MARIA HELENA DINIZ, os contratos por adeso
constituem uma oposio idia do contrato paritrio, por inexistir a liberdade de
conveno, visto que inclui a possibilidade de qualquer debate e transigncia entre as partes,
uma vez que um dos contratantes se limita a aceitar as clusulas e condies previamente
redigidas e impressas pelo outro (RT, 519:163), aderindo a uma situao contratual j definida em
todos os seus termos.(Curso de Direito Civil Brasileiro. 3 volume Saraiva. 4 edio, 1986, p.
71-grifo nosso).
O advento da lei n 8.078, de 11.09.90. O Cdigo de Defesa do
Consumidor, no entanto, trouxe regras expressas a respeito da interpretao de tais contratos,
2

inclusive conceituando os mesmos, consoante se pode observar dos artigos 54, 47 e 51.
Assim sendo, as clusulas do contrato imposto ao AUTOR devem ser
interpretadas em seu favor, observada a aplicao ao mesmo das regras do cdigo de Defesa do
Consumidor.

II. 2.1. CONSENTIMENTO VICIADO:

Tem-se o contrato, como uma fonte de obrigao entre as partes que o
celebraram, ou mais especificamente, como um acordo de vontade entre duas ou mais pessoas,
consistindo-se em negcio jurdico.
Os contratos em geral, dentre eles o bancrio, constituem-se em atos
jurdicos e so fontes de obrigao, comungando alm dos requisitos, os defeitos, capazes de
invalid-los, previstos no art. 147 e incisos do Cdigo Civil.
Sendo o contrato bancrio um negcio jurdico, fundamentalmente um
ato de vontade, sendo imprescindvel para que se consubstancie, a ausncia de qualquer tipo de
coero externa ou a terceiros, bem como que o agente detenha plena conscincia das obrigaes
que est assumindo, assim como seus desdobramentos (rebus sic stantibus).
Entre outros defeitos que viciam o ato jurdico, encontra-se o erro, que
consiste na formulao de idia falsa da realidade, capaz de induzir o agente a manifestar sua
vontade de maneira diversa da qual manifestaria se conhecesse melhor e se no fosse lhe omitidas
informaes necessrias ao ato.
Dentre essas informaes, esto, por exemplo, a falta de esclarecimento
sobre a utilizao do mtodo de clculo de juros, que consiste numa frmula para calcular juros de
forma exponencial por progresso geomtrica, fato este jamais sabido pelo AUTOR, o que torna o
ato passvel de anulao.
Existem ainda, outros vcios que podem determinar a nulidade dos
contratos financeiros, qual seja, o dolo, e a coao.
O primeiro consiste numa espcie de artifcio, empregado para induzir
algum a prtica de ato jurdico.
O segundo, ficou caracterizado, pela sujeio do AUTOR, aos mais
variados tipos de presso, deixando-se conduzir pelos procedimentos do RU, sem qualquer
pudor ou inibio, agiu tirando proveito e locupletando-se com situao de desespero do AUTOR.
Como dito, havia vrios tipos de ameaas, mas as mais constantes e
conhecidas, verdadeiramente notrias, eram, a de lanamento do nome da AUTOR nos cadastros
de inadimplentes, com ameaa de insolvncia, corte de crdito, penhora de outros bens, e
apreenso do veculo financiado, alm da comunicao aos seus superiores hierrquicos junto
ao seu local de trabalho.
Desta forma, percebe-se a presena deste vcio nas operaes realizadas
entre as partes, iniciando-se com a formalizao da contratao, contendo clusulas cominando
juros extorsivos, que oneraram o AUTOR, a ponto de causar abalo considervel de seu
patrimnio, deduzindo-se da, que se este tivesse no momento da celebrao, a plena conscincia
3

da quantidade de juros excessivos e abusivos, a que se submeteu a pagar, jamais teria

efetivamente realizado a contratao.

II. 3. DA CAPITALIZACAO DOS JUROS:

A capitalizao questo de fundamental importncia no contexto das
agruras dos muturios, pois os artifcios e formas utilizadas ao capitalizar os juros tornam-se, em
muitas vezes, mais grave ao longo do tempo que a prpria elevao de taxas.
Esta prtica de capitalizar mensal e at diariamente os juros, tem sido
rechaada ao longo dos anos pelas mais diversas Cortes do Pas, inclusive pelo STF nas smulas
121 e 596, mantendo-se as disposies do D. 22.626/33.
E bem verdade, que diante do poder de presso dos bancos aparecem uma
e outra deciso permitindo a capitalizao mensal, aplicvel ao crdito comercial, industrial e
rural, quando as partes assim ajustarem.
Quanto a este entendimento - que admite capitalizao mensal - anuncia
das partes, aspecto importante a derrub-lo, e que por isso deve estar presente quando da anlise
da questo, diz respeito natureza do contrato que prev tal forma de apropriao dos juros.
Neste sentido, temos tratar-se de contrato de adeso, redigido pelo Banco
em letras minsculas, em regra, com clusulas complexas, quando no at confusas, escritas de
forma a dificultar a compreenso at mesmo por pessoas especializadas, qui por leigos.
Neste sentido j decidiu nosso Tribunal Superior, donde trazemos
colao o entendimento abaixo transcrito, aplicvel ao caso mutatis mutandis:
MTUO RURAL PREVISO DE INDEXAO MONETRIA PELOS
MESMOS NDICES DA CARDENETA DE POUPANA MS DE
MARO/90 (41,28%) PRECEDENTES _ ESTIPULAO CONTRATUAL
DE ELEVAO DA ALQUOTA PREVISTA PARA A HIPTESE DE
INADIPLEMENTO DO MUTURIO ILEGALIDADE (ART 5,
PARAGRFO NICO, DO DL N 167/67) CAPITALIZAO MENSAL
NO PACTUADA INADMISSIBILIDADE CORREO PRO RATA
TEMPORIS EMBARGOS ACOLHIDOS PARA RECONHECER A
TEMPESTIVIDADE - I 1. Os valores objeto de ttulos de crdito rural,
emitidos antes da edio do Plano Collor nos quais previstas correes
monetrias atreladas aos ndices remunertorios da caderneta de
poupana, devem sofrer indexao, no ms de maro de 1990. Com base no
mesmo critrio que serviu atualizao do saldo de cruzados novos
bloqueados variao do BTF de 4128% (art 6, Par. 2 da Lei n
8.024/90), mesmo em face do art. 6 da Lei n 8.088/90. 11/ Os juros
moratrios, limitados, em se tratando de crdito rural, a 1% ao ano,
distinguem-se dos juros remuneratrios. Aqueles so formas de sano pelo
no pagamento do termo devido. Estes, por seu turno, como fator de mera
remunerao do capital mutuado, mostram-se invariveis em funo de
eventual inadimplncia ou impontualidade. Clusula que dispunha em
sentido contrrio, prevendo referida variao, clusula que visa a burlar
a disciplina legal, fazendo incidir, sob as vestes de juros remuneratrios,
autnticos juros moratrios em nveis superiores aos permitidos. III.
Possvel a capitalizao mensal dos juros nas cdulas rurais, desde que
4

haja autorizao especfica do Conselho Monetrio Nacional e seja

expressamente pactuada, no sendo suficiente a referncia ao mtodo
hamburgus...(STJ Resp. 36.228-0 (Edcl)- RS- 4 T. - Rel. Min. Slvio de
Figueredo-DJU 10.06.1996).
No fosse o acima discorrido, em verdade, ainda que admitida fosse a
permisso legal capitalizao mensal, no deixa de se obrigar banco observncia tambm das
normas pertinentes legislao de proteo do Consumidor.
Nesse passo, veda tal legislao a onerao excessiva dos contratos de
adeso, consoante disposto no art. IV e Par. 1,III, da Lei 8.078/90, que estabelece a nulidade das
clusulas abusivas, nos moldes destas em discusso, por tornarem insuportvel o cumprimento
dos contratos.
Ademais, por se tratar de clusula que restringe direitos do devedor,
impressos em contrato de adeso, por aplicao do CDC, haveria de constar grifada, sob pena de
nulidade (Par. 4, da Lei 8.078/90).
No fundo, se no se pode dizer sequer da clareza dos contratos firmados
com os bancos em geral, condio indispensvel sua validade, consoante dispe par. 3, do
artigo e lei supra referidos, no mnimo as imposies nitidamente abusivas deveriam se apresentar
em destaque sem o que, devem ser declaradas nulas pelo Judicirio.
Por isto, de se analisar com cautela a afirmao de que em contratos
desta natureza houve anuncia por parte do devedor quanto s clusulas nos mesmos impressas.
Na verdade, a liberdade de contratar nestes casos est restrita a aderir ou
no s condies estabelecidas pelo banco, este que por sua vez tambm normalmente age sem
vontade prpria, no cumprimento de todo o tipo de circulares, resolues e portarias. A grande
diferena que o banco pode subsistir sem a contratao, enquanto o muturio necessita do
crdito, por vezes, sua prpria subsistncia, fato que deve ser considerado quando da afirmao
de que concordaram as partes com as disposies contratuais.
Fato tambm incontroverso o de que as decises que confirmam a
capitalizao mensal alm de negar vigncia aos dispositivos legais aplicveis espcie e abaixo
transcritos do aos mesmos interpretao divergente aos julgados de outros Tribunais.
A capitalizao de juros exceo. Admite-se anualmente o, art. 41 D.
22.626/33.
PROIBIDO CONTAR JUROS SOBRE JUROS; ESTA PROIBIO NO
COMPREENDE A ACUMULAO DE JUROS VENCIDOS AOS SALDOS
LQUIDOS EM CONTA CORRENTE DE ANO A ANO.
Por sua vez a Lei n 4.595/64 em nada alterou o Decreto n 22.626/33, que
continua em plena vigncia, coibindo a prtica do ANATOCISMO, sendo exceo feita tosomente para a hiptese de acumulao de juros vencidos aos saldos lquidos em conta corrente
de ano a ano, conforme asseverou o Egrgio SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL no RE 90.341:
E vedada capitalizao de juros, ainda que expressamente
convencionada (smula 121). Desta proibio no esto excludas as
instituies financeiras, dando que a Smula 596 no guarda relao com
o anatocismo. A capitalizao semestral de juros, ao invs de anual, s
5

permitida nas operaes regidas por leis especiais que nela expressamente
consentem.(JSTF - Lex 16/171).
Tem-se ser a capitalizao de juros como ainda que convencionada por
aplicao da Smula n121 do STF (Julgados 72/99). Conquanto a Smula 596 do STF sufragasse
o entendimento de inaplicar-se o D.22.626/33 s taxas de juros e outros encargos cobrados pelas
instituies pblicas ou privadas que integram o sistema financeiro nacional, tal entendimento h
de ser harmonizado com o contido na Smula 121 do mesmo Pretrio Excelso. E desta
harmonizao decorre ser vedada instituies financeiras (RTJ 91/1. 341 108/77). (TARS AC
191.013.051 6 C. Rel. MOACIR ADIERS.
Assim, qualquer estipulao contratual em sentido contrrio NULA de
pleno direito, ex vi o disposto no artigo 145, inciso II, do Cdigo Civil.
Devendo por isso, reconhecer e declarar a ilegalidade da cobrana de juros
capitalizados e a nulidade das estipulaes contratuais que determinem a capitalizao,
condenando-se o RU na devoluo para o AUTOR dos valores dela cobrados a maior em razo
da capitalizao, ou sua compensao em eventual e hipottico dbito remanescente.
E de se considerar juros capitalizados, para tais efeitos, tambm a
aplicao da Taxa Referencial TR ou outro ndice de atualizao monetria cartelizado sobre o
capital mutuado e j acrescido de juros compensatrios, haja vista a natureza de tais ndices,
verdadeiras taxas de juros.

II.4 - DA TAXA REFERENCIAL - TR e outros ndices

Cartelizados:
No contrato em comento, imps o RU que o valor mutuado fosse
atualizado monetariamente, desde sua origem, com aplicao da TR ou de outro ndice
cartelizado.
A TR e os outros ndices cartelizados, no entanto, no so ndices de
atualizao monetria.
Isto porque, juridicamente, sua natureza no se presta a isto, porquanto
idealizados como ndices remuneradores e no como reajustores do capital.
Como se sabe, a correo monetria se traduz na simples reposio do
poder aquisitivo da moeda, enquanto a remunerao o efetivo ganho assegurado ao emprestador
para realizao do emprstimo.
Segundo o artigo 1 da Lei n 8.177, de 01.03.91, a TR calculada a partir
da remunerao mensal mdia lquida de impostos, dos depsitos a prazo fixo captados nos
bancos comerciais, bancos de investimentos, bancos mltiplos com carteira comercial ou de
investimentos, caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos federais, estaduais e municipais, de
acordo com metodologia a ser aprovada pelo Conselho Monetrio Nacional.
a TR, portanto, verdadeira TAXA DE JUROS e, como tal, se prope a
remunerar o capital em favor do mutuante, motivo pelo qual no pode ser dotada como ndice de
atualizao da moeda, o que se pode dizer tambm dos demais ndices cartelizados, tais como
ANDIMA, CETIP, ANBID, CDBs e CDIs.
6

Cita como amostragem do alegado, as decises abaixo:

TAXA REFERENCIAL - Lei 8.177/91 como fator de correo
monetria. Caso em que se no a admite. Adotando-se em substituio, o
INPC (indicados do IBGE, rgo oficial) e desde que no resulte em
prejuzo para o devedor. (STJ, 3 turma, Resp. 55.204-4-MG, rel. Min.
Nilson Naves,DJU11.09.95, in Revista Jurdica 2167/145, ementa
n9913).
E nula a clusula contratual que sujeita o devedor taxa de juros
divulgada pela ANBID/CETIP. (Smula 176 do STJ DJU 06.11.96)
Desta feita, de se reconhecer e declarar imprestvel a TR ou qualquer
outro cartelizado utilizado pelo RU como fator de atualizao monetria para o suposto dbito,
isto desde sua origem, declarando-se nulas as estipulaes contratuais que lhes atribui tal status,
haja vista o disposto no artigo 145, inciso II, do Cdigo Civil.
II.5Da inacumulabilidade de correo monetria e comisso de
permanncia e da nulidade das estipulaes acerca das taxas aplicveis
sob esta ltima titulao
Outra ilegalidade perpetrada pelo RU na relao negocial havida entre ele
e o AUTOR exatamente o fato de estar ele a cumular, ao longo do tempo e desde a origem do
suposto dbito, comisso de permanncia com correo monetria.
Tal cumulao, por resultar em bis in idem inadmissvel, como vm
reconhecendo os Pretrios ptrios.
Com efeito, tem a comisso de permanncia a natureza jurdica de
indenizao pela mora, inexigvel diante do artigo 1.061 do Cdigo Civil, que encontra-se em
plena vigncia e que irrevogvel por ato do BANCO CENTRAL DO BRASIL ou do
CONSELHO MONETRIO NACIONAL .
No suficiente fosse isso, a comisso de permanncia estaria a incidir sobre
dbito j acrescido de juros, ANATOCISMO vedado pelo Decreto n 22.626/33.
A propsito, o entendimento a respeito j est sedimentado pelo Egrgio
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA na Smula n 30, verbis:
A COMISSO DE PERMANNCIA E A CORREO MONETRIA SO
INACUMULVEIS.
Do mesmo teor, reiteradas vm sendo, quanto ao assunto, as decises do
Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DE SANTA CATARINA, bastando, para assim se concluir,
ver-se o acrdo assim ementado:
Por terem a mesma finalidade, so inacumulveis correo monetria e
comisso de permanncia. (Apel. Cv. N 42.139 de So Miguel do
7

Oeste, Rel. Des. AMARAL E SILVA DJSC de 19.05.93, p. 06).

Ainda mais ilegtima se toma a cobrana, pelo RU, a pretendida
comisso de permanncia, quando se tem, consoante o contido nos contratos que ao AUTOR
foram impostos, que a fixao da taxa a ser cobrada, a ttulo de tal acessrio, ficou ao exclusivo
arbtrio da credora, posto previsto ser a mesma calculada de acordo com a taxa mxima praticada
por ela.
No restam dvidas que a comisso de permanncia nada mais do que
taxa de juros disfarada, mascarada com denominao.
Como taxa de juros no deve exceder ao limite anual de 12%, conforme
estabelece a Lei Maior Vigente e a Lei Ordinria 8.177/91.
Melhor sorte no pode se dar a essa parcela escorchante do dbito cobrado
pelo Ru, seno a decretao de sua nulidade por representar anatocismo.
Ora, a comisso de permanncia foi criada atravs da resoluo n 15, de
28.01.66, do Banco Central do Brasil, por deciso do Conselho Monetrio Nacional, autorizado
que estava, como j visto, pela Lei n 4.595/64.
Correspondia a comisso de permanncia aos juros que os devedores em
mora deveriam pagar aos bancos de enquanto os ttulos de sua responsabilidade permanecessem
impagos na carteira.
Sua ilegalidade foi por diversas vezes alegada sem xito, vez que os
Tribunais entendiam competente o Conselho Monetrio Nacional para que assim procedesse, nos
termos da Lei supra referida.
Ocorre Excelncia, que aps por muitos anos ter divulgado,
periodicamente, o percentual da comisso de permanncia a ser cobrado pelos bancos, mantendo,
pela taxa publicamente conhecida, a liquidez e certeza da obrigao a ela sujeita, deixou o Banco
Central do Brasil de fix-la.
Apesar disso, as instituies financeiras continuam introduzindo em seus
contratos de mtuo a comisso de permanncia, fixando-a como sendo a mdia das maiores taxas
aplicadas por elas prprias, ou pelo mercado financeiro, como ocorre in casu.
Ora, para a apurao e cobrana da comisso de permanncia h
necessidade de realizao de uma percia, isto quando possvel, o que retira a liquidez e certeza da
obrigao supostamente existente.
No bastasse isto, as clusulas que assim estabelecem a cobrana de
comisso de permanncia so nulas, eis que ofendem o artigo 51, incisos IV e X, do Cdigo de
Defesa do Consumidor e 115, parte final, do Cdigo Civil.
Deixada ao livre arbtrio da parte credora a taxa a incidir guisa de
comisso de permanncia, a pactuao se faria, de qualquer forma, nula, posto serem nulas as
clusulas contratuais que submetem a fixao de certa taxa ao exclusivo arbtrio de uma das
partes.
Neste sentido o ensinamento do Desembargador FRANCISCO
OLIVEIRA FILHO nos autos da Apelao Cvel n 42.104, de So Miguel do Oeste:
8

No pode prevalecer a clusula contratual que sujeita devedor ao arbtrio

integral do credor, no que pertine defesa dos interesses deste. (DJSC de
19.11.93,p. 11).
Veja-se, por exemplo, que em quase a totalidade dos contratos, faturas ou
carns de pagamento ela aparece prevista assim: "atraso: 0,33% ao dia" ou "atraso: juros iguais
aos do contrato" ou pior "atraso: comisso de permanncia s taxas praticadas pelo mercado na
data do efetivo pagamento" etc.
Tudo ilegal.
Ora, se o Colendo Superior Tribunal de Justia, mediante a Smula 30,
fixou que "a comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis",
iniludivelmente porque aquele distinto colegiado entendeu, que elas tm a mesma natureza, vale
dizer, se equivalem e, portanto, devem obedecer aos mesmos ndices.
Em outras palavras: extrai-se da Smula 30 do STJ que a comisso de
permanncia no se constitui em juros remuneratrios ou compensatrios, mas sim em
instrumento de atualizao monetria do saldo devedor.
Vale dizer: tm a mesma natureza.
No de se estranhar, destarte, que tenha decidido o STJ que a comisso
de permanncia no deve ultrapassar os limites da correo monetria, como se observa:
"(...) II - Nas operaes financeiras, a comisso de permanncia, quando
pactuada, pode ser exigida at o efetivo pagamento da dvida, no podendo, entretanto, ser
cumulada com a correo monetria, nem ultrapassar os limites desta.
"III - lcito ao credor pretender a cobrana da comisso de permanncia
at o ajuizamento da execuo e a incidncia da correo monetria a partir dessa data, at o
limite da correo." (RECURSO ESPECIAL N. 80.663 - RS, RELATOR: MINISTRO SLVIO
DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, j. em 12 de agosto de 1996).
O e. TJSC enfileira-se:
"No se admite a aplicao das taxas flutuantes de mercado, face a carga
de potestividade contida no pacto contratual pois no h segurana quanto
ao efetivo percentual utilizado, sujeitando-se os devedores ao arbtrio do
banco-apelado, com desrespeito regra do art. 115 do Cdigo Civil.
"Assim, a clusula que prev que em caso de inadimplncia os encargos
pactuados podem ser substitudos pela comisso de permanncia no tem
vigncia utilizando-se o INPC como ndice de correo monetria j
consagrado pela jurisprudncia do Tribunal e recomendado pelo
Provimento da colenda Corregedoria Geral da Justia n. 13 de 24.11.95"
(Apelao cvel 97.003174-2 Nelson Schaefer Martins 25 de junho de
1998).
No resta dvida: a cobrana da comisso de permanncia deve ser efetuada
tendo por base os ndices da correo monetria, e no mais que isso.
9

Esta soluo a que vem sendo adotada pelo STJ, como se apanha de
recentssimo julgado daquela Corte Superior (REsp. 94411/PE, DJ 30/11/1998. p. 00164), da lavra
do destacado Ministro CESAR ASFOR ROCHA.
"DIREITO ECONMICO. COMISSO DE PERMANNCIA E
CORREO MONETRIA. A correo monetria que a forma legal de
se atualizar o dbito por ndices oficiais, no a comisso de permanncia,
pois esta importa na estipulao de taxas que fica ao exclusivo alvedrio do
credor".
E o e. Tribunal de Justia de Santa Catarina definiu o INPC "(...) como
ndice de correo monetria j consagrado pela jurisprudncia do tribunal e recomendado pelo
Provimento da Colenda Corregedoria Geral da Justia n. 13 de 24.11.95." (Apelao cvel
97.003174-2, relator Des. NELSON SCHAEFER MARTINS, julg. 25 de junho de 1998).
Mais recentemente decidiu o mesmo Tribunal:
"A previso pura e simples acerca da aplicabilidade de comisso de
permanncia, desvinculada de qualquer parmetro correcional, constitui,
por ficar ao exclusivo alvedrio do banco mutuante, clusula potestativa
no passvel, pois, de exigibilidade". (Apelao cvel 97.001360-4, relator
Des. ELDIO TORRET ROCHA, julg. 2 de junho de 1999).
EM RESUMO: ILEGAL A COBRANA DE COMISSO DE
PERMANNCIA QUE EXCEDA A CORREO INDICADA PELO INPC, HAJA VISTA QUE
ELA NO SE CONSTITUI EM JUROS REMUNERATRIOS OU COMPENSATRIOS, MAS
SIM EM INSTRUMENTO DE ATUALIZAO MONETRIA DO SALDO DEVEDOR,
CABENDO A ANULAO DOS DISPOSITIVOS CONTRATUAIS QUE ESTABELEAM DE
OUTRO MODO.
II.6- DA MULTA SUPERIOR A 2%:
Como cedio, tornou-se unnime o entendimento de que o Cdigo do
Consumidor aplica-se s instituies financeiras. Portanto, a multa contratual moratria no pode
ser superior a 2% do saldo devedor corretamente calculado.
Eis um significativo julgado do e. Tribunal de Justia de Santa Catarina:
"A jurisprudncia mais recente, inclusive do STJ, vem consagrando o
entendimento de que mesmo os bancos devem pautar-se pelas diretrizes do
Cdigo de Defesa do Consumidor. O produto, nesse caso, o dinheiro ou o
crdito, bem juridicamente consumvel, sendo o banco fornecedor; e
consumidor o muturio ou creditado. Cuidando-se de matria de ordem
pblica, a multa moratria de ser minorada, ex officio, de 10 para 2% do
saldo devedor, de sorte a amoldar-se ao 1 do art. 52 do Estatuto do
Consumidor. (Apelao cvel n. 98.005176-2, rel. Des. PEDRO MANOEL
ABREU).
A lio de PARIZATTO (ob. cit. pp. 24-7) definitiva:
Atualmente os contratos de mtuo, devero adequar-se taxa de dois por
cento (2%) para os casos de inadimplemento, observando-se assim as regras da Lei n. 9.298, de 1
de agosto de 1996, inteiramente aplicveis espcie."
10

E com muita propriedade justifica:

A reduo das multas moratrias de dez por cento (10%) para dois por
cento (2%), medida tendente a adequar tal penalidade pelo atraso no pagamento de uma
obrigao, baixa inflao reinante no pas. (...) Ainda que haja estipulao em sentido contrrio,
feita anteriormente ou posteriormente edio da Lei n. 9.298, de 1 de agosto de 1996, a multa
moratria no poder ser exigida acima de dois por cento (2%). (...) A nosso ver, tal teto dever
ser observado nos contratos bancrios, nas prestaes de lojas, consrcios, financiamentos,
leasing, pagamento de duplicatas (...) enfim em todas as relaes de consumo e de prestao de
servios, sem qualquer exceo, sob pena de no se observar a regra de que a lei deve ser igual
para todos e em todos os casos, sem distino, seja qual for o motivo".
Mas, como parece lgico, tal acrscimo somente por ser exigido se houver
expressa disposio contratual.
novamente a lio de PARIZATTO (ob. cit. p. 25):
"Parece-nos que a multa moratria deve ser expressamente pactuada,
sendo viciosa e ilegal a prtica de estabelec-la em fichas de compensao, cobrana de duplicatas
e outros documentos, quando essa no tenha sido estabelecida previamente e seja do
conhecimento do devedor".
DEVEM ENTO SER DECLARADAS NULAS TODAS AS
DISPOSIES CONTRATUAIS QUE ESTABELEAM MULTA MORATRIA SUPERIOR A
2% DO SALDO DEVEDOR.

III - DO REQUERIMENTO:
Ante o exposto, impugnando o contrato em comento, eis que eivado de
vcios e indevido o valor por ele alegadamente representado, requer:
A.A citao do RU para que tome conhecimento da presente demanda e
oferea resposta no prazo legal e quinze (15) dias, querendo, sob pena de revelia, advertindo-se-
j no mandato citatrio dos termos da parte final do artigo 285 do Cdigo de Processo Civil.
B.-

A procedncia da presente actio para:

B.1.Reconhecer-se e declarar-se a, nulidade ou anulabilidade do contrato de

financiamento, pois que, embora tenha comparecido ao ato, viciado est, e contrrio a lei, pois foi
formalizado sob a existncia de vcios de consentimentos, tais, como erro, coao, e at mesmo
dolo;
B.2.Reconhecer ilegais cobrana de juros capitalizados, reconhecendo-se e
declarando-se, de igual forma, a nulidade de eventuais clusulas contratuais que a autoriza (a
capitalizao de juros), ou anulando-se estas;
B.3.Reconhecer-se e declarar-se a ilegalidade da atualizao monetria com
base na TR ou outro ndice cartelizado assemelhado, reconhecendo-se e declarando-se, de igual
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forma, a nulidade de eventuais clusulas contratuais que a autorizam (a atualizao monetria com
base na TR ou outro ndice semelhante) ou, na pior das hipteses, anulando-se-as, condenando-se
o RU na substituio daqueles pelo ndice de atualizao monetria oficial;
B.4.Reconhecer-se e declarar-se a ilegalidade da cumulao de correo
monetria e comisso de permanncia, reconhecendo-se e declarando-se, de igual forma, a
nulidade de eventuais clusulas contratuais que autorizam (a cumulao de correo monetria
com comisso de permanncia ) ou anulando-se-s;
B.5.Reconhecer-se e declarar-se a ilegalidade da cobrana de comisso de
permanncia s taxas aplicadas ao livre arbtrio do RU, reconhecendo-se e declarando-se, de
igual forma, a nulidade de eventuais clusulas contratuais que a autorizam, ou anulando-se estas.
B.6.Reconhecer-se e declarar a ilegalidade do sistema de amortizao utilizado
pelo RU, substituindo-se pelo sistema de amortizao linear;
C.-

Sejam reconhecidas as infraes ao disposto no Cdigo do Consumidor;

D.Seja reconhecida a descaracterizao do contrato de financiamento, por se

tratar de contrato eivado de vcios;
E.-

Em razo do acolhimento dos pedidos supra:

E.1.Seja o RU condenado a restituir os valores cobrados a maior, em dobro,

por decorrncia, inexistente o dbito que os ttulos ditos em aberto supostamente estariam a
representar, ou;
E.2.Alternativa e secundariamente ao pedido anterior, seja o RU condenado a
compensar o excesso apurado em eventual e hipottico dbito.
E.3.Seja o RU condenado a devolver ao AUTOR, em dobro, os valores
cobrados ao ttulo de tarifas(Cadastro) no importe de R$ 300,00 (TREZENTOS REAIS) ao e R$
329,61 (TREZENTOS E VINTE E NOVE REAIS E SESSENTA E UM CENTAVOS sob a
rubrica de Despesas Pagamentos Servios de Terceiros, cobrados do AUTOR no ato da lavratura
do CONTRATO entabulado;
E.4.Seja deferida a produo de todos os meios de provas em direito admitidas,
depoimento pessoal do representante legal do RU, percias tcnicas que sero oportunamente e
juntada de novos documentos;
E.5.Seja intimado o RU a trazer aos autos toda a documentao relativa a
operao financeira, ora discutida;
E.6.Seja finalmente, julgada procedente a presente ao, declarando-se extinta a
obrigao, nos termos e valores pretendidos pelo demandado, que dever ser condenado ao
pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios na base de 20% sobre o valor da
condenao.
F.Seja concedido ao AUTOR os benefcios da JUSTIA GRATUITA, pelo
fato de no possuir, no momento, condies de arcar com os encargos da presente demanda, sem
prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
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D-se a presente ao, para efeitos fiscais, o valor de R$ 14.763,19

(QUATORZE MIL E SETECENTOS E SESSENTA E TRS REAIS E DEZENOVE
CENTAVOS), correspondentes s 19 (DEZENOVE) parcelas pendentes, descontados os valores
das parcelas j quitadas pelo AUTOR.
Nestes Termos,
Pede deferimento.
Tubaro(SC), 09 de maio de 2012.

MARISA DA SILVA FLIX

OAB/SC 16.408

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